Demanda Proceso Amparo Servicio Militar. Cargo

7/28/2019 Demanda Proceso Amparo Servicio Militar. Cargo

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f e A ) . G o J

ExpedienteSecretarioEscritoCuadernoSumillaN 1PrincipalPresenta demanda de amparo

SEOR JUEZ CONSTITUCIONAL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE L IMA:Eduardo Ernesto Vega Luna, DEFENSOR DEL PUI;BLO (e), designado medianteResolucin Defetlsorial N 004-2011/OP, publicada en el diario oficial El Peruano el 31de marzo de 2011, identificado con Documento Nacional de Identidad N 25639217 YRegistro CAL N 19267, con domicilio legal y procesal en el J irn Ucayali N 388, Lima1, en ejercicio de la legitimidad para obrar reconocida en el artculo 9.2 de la Ley N26520, Ley Orgnica de la Defensora del Pueblo, y 40 del Cdigo ProcesalConstitucional, ante usted me presento respetuosamente para exponer lo siguiente:1. PETITORIODe acuerdo con lo dispuesto en los artculos 200.2 de la Constitucin Poltica y 2 de laLey N 28237, Cdigo Procesal Constitucional, presentamos una DEMANDA DEAMPARO contra el seor General de Brigada, Carlos Paz Figueroa, ComandanteGeneral del Comando de Reservas y Movilizacin del Ejrcito, y contra el seor Ministrode Defensa, Pedro Cateriano Bellido, a fin de que se deje sin efecto la convocatoria asorteo pblico para que 12,500 personas en edad de prestar servicio militar seincorporen a dicho servicio, convocado para el prximo 19 de junio por el Comando deReservas y Movilizacin del Ejrcito y el Ministerio de Defensa; as como los efectos deun eventual sorteo.Esta demanda deber ser notificada al seor Comandante General del Comando deReservas y Movilizacin del Ejrcito, en Av. Paseo del Bosque N 740, San Borja.Por su parte, el seor Ministro de Defensa deber ser notificado en Av. De la Peruanidads/n (Edificio Ouionez), J ess Mara.Asimismo, de conformidad con el artculo 7 del Cdigo Procesal Constitucional,solicitamos que se notifique de la presente demanda tanto al Procurador Pblico delEjrcito del Per como al Procurador Pblico del Ministerio de Defensa. En amboscasos, el domicilio procesal es Av. De la Peruanidad s/n (Edificio Ouionez), J essMara.11.COIIIIPETENCIA DE LA DEFENSORA DEL PUEBLO


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Defensora del Pueblo en el artculo 162 de la Constitucin Poltica. Para elcumplimiento de este mandato, el artculo 9.2 de su Ley Orgnica, Ley N 26520, lafaculta a iniciar procesos constitucionales cuando considere que existe vulneracin delos derechos fundamentales de la persona y la comunidad.Nuestra legitimidad para presentar demandas de amparo se encuentra reconocidatambin en el artculo 40 de la Ley W 28237, Cdigo Procesal Constitucional. Alrespecto, el Tribunal Constitucional peruano ha precisado que el sustento de estalegitimidad se justifica en la naturaleza de las atribuciones de la Defensora del Pueblo,por lo que, en representacin de la sociedad, est habilitada para actuar tcitamente enlugar de la persorfa titular del derecho vulnerado.'

111.FUNDAMENTOS DE HECHO.La convocatoria a sorteo pblico para que 12,500 personas presten el servicio militar fuerealizada mediante un Comunicado de la Oficina de Prensa del Ministerio de Defensadel 4 de junio de 2013. Dicha convocatoria tambin fue comunicada a nuestra institucinmediante el Oficio N 379-2013-MINDEFNRD, remitido por el Viceministro de Recursospara la Defensa, seor J akke Valakivi Alvarez, al Defensor del Pueblo. El citadocomunicado seala lo siguiente:

El Ministro de Defensa, Pedro Cateriano Bellido, anunci que el prximo mircoles19 de junio se realizar el sorteo de los personas que cumplirn el Servicio Militar,de acuerdo a la Ley 29248, en vigencia desde el ltimo martes cuando se public elreglamento respectivo enel diario oficial.[e)1Ministro Cateriano adelant que saldrn sorteados 12,500 personas, quienesgozarn de todos los beneficios ensu servicio a la Patria, incluida la educacin."Son 12,500 personas y tampoco hablamos de una cifra estratosfrica, noperdamos el sentido de la realidad. Se trata de un requerimiento tcnico de lasFuerzas Armadas", seal el ministro zanjando especulaciones respecto a una ciframuchomayor.

Al respecto, conviene precisar que desde la entrada en vigencia de la Ley N 29248, Leydel Servicio Militar, modificada por el Decreto Legislativo N 1146, en el ao 2008, nuncase ha recurrido al mecanismo del sorteo pblico para cubrir las plazas del servicio militaren el Per, pues el propio Ministerio Defensa entenda que este desnaturalizaba elmodelo voluntario del servicio militar. As lo seal expresamente, en marzo de 2009, elDirector General de Recursos Humanos para la Defensa, General de Brigada (r) J ulioLuna Loayza, quien sostuvo que:

[... ) cuando el nmero de seleccionados voluntarios exceda el requerido por lasinstituciones de las FFAA para cubrir las necesidades del personal para el serviciomilitar en el activo, las juntas de calificacin y seleccin realizarn un sorteo pblicocon la presencia de los postulantes aptos, con la finalidad de definir quines sern2


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incorporados a filas. Dicho caso no se dar cuando el nmero de seleccionadosvoluntarios sea menor al requerido por las instituciones de las FFAA debido aque actualmente el servicio militar es voluntario y no sera pertinenteincorporar procedimientos establecidos cuando este era obligatorio. (nfasisnuestro).

Como se desarrollar en la presente demanda, esta convocatoria carece de unajustificacin constitucional y constituye una amenaza de vulneracin, cierta e inminente,de los derechos al libre desarrollo de la personalidad (artculo 2.1 de la ConstitucinPoltica), a la no discriminacin (artculo 2.2. de la Constitucin Poltica) y alreconocimiento de la personalidad jurdica (artculo 3 de la Constitucin Poltica).

IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO4.1. PROCEDENCIA DE LA DEMANDA DE AMPARO ANTE LA AMENAZA DEVULNERACiN DE LOS DERECHOS CONSTITUCIONALES.

De acuerdo con el artculo 200.2 de la Constitucin Poltica y los artculos 1 Y 2 delCdigo Procesal Constitucional, la demanda de amparo procede cuando se amenacen ose vulneren los derechos constitucionales por accin u omisin de cualquier autoridad,funcionario o persona.La presente demanda de amparo es presentada ante la amenaza, cierta e inminente, devulneracin de los derechos fundamentales al libre desarrollo de la personalidad, a la nodiscriminacin y al reconocimiento del derecho a la personalidad jurdica, debido a queel prximo 19 de junio se llevar a cabo un sorteo pblico para que 12,500 personaspresten servicio militar. Dicho sorteo pblico ha sido sustentado por los demandados enel artculo 50 de la Ley N 29248, Ley del Servicio Militar, modificada por el DecretoLegislativo N 1146, que dispone este mecanismo de captacin de personal cuando elnmero de seleccionados voluntarios exceda o sea menor al requerido por lasInstituciones de las Fuerzas Armadas para cubrir las necesidades de personal para elServicio Militar Acuartelado.Esta amenaza de vulneracin a los derechos constitucionales invocados no slo escierta o real, sino que es de inminente realizacin, toda vez que el Ministerio de Defensaha anunciado dicho sorteo mediante un comunicado de la Oficina de Prensa del 4 dejunio de 2013.2 En efecto, en dicho comunicado se seala lo siguiente:

El Ministro de Defensa, Pedro Cateriano Bellido, anunci que el prximo mircoles19 de junio se realizar el sorteo de los personas que cumplirn el Servicio Militar,de acuerdo a la Ley 29248, en vigencia desde el ltimo martes cuando se public elreglamento respectivo en el diario oficial.

Defensa del 4 de junio de 2013. Accesible en: http://www.mindef.gob.pe/[Consulta: 7 de3


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[e]1ministro Cateriano adelant que saldrn sorteados 12,500 personas, quienesgozarn de todos los beneficios ensu servicio a laPatria, incluida la educacin."Son 12,500 personas y tampoco hablamos de una cifra estratosfrica, noperdamos el sentido de la realidad. Se trata de un requerimiento tcnico de lasFuerzas Armadas", seal el ministro zanjando especulaciones respecto a una ciframucho mayor.En consecuencia, a partir del anuncio del sorteo pblico para el proximo 19 de junioqueda claro que la amenaza que recae sobre los derechos constitucionales al libredesarrollo de la personalidad, a la no discriminacin. y al reconocimiento de lapersonalidad jurdica, es real y no hipottica. Asimismo, dicha amenaza eS de talmagnitud que, de realizarse el sorteo pblico, esta se convertir en una vulneracinefectiva de los derechos de aquellas personas convocadas que, por una parte, sernobligadas a prestar servicio militar en contra de su voluntad, debido a que no podrnacogerse a ninguna de las causales de exclusin ni pagar la multa por la infraccincontenida en el artculo 77.12 de la Ley N 29248, modificada por el Decreto LegislativoN 1146.Como puede advertirse, nos encontramos ante un supuesto de amenaza de vulneracinde derechos colectivos, pues los mismos estn referidos a un grupo especfico depersonas que, si bien an no han sido identificadas individualmente, lo serninexorablemente el 19 de junio cuando ocurra el sorteo antes indicado. En este caso, lanormativa procesal habilita la presentacin de una demanda de amparo para proteger aun colectivo de este tipo de afectaciones.En efecto, el Tribunal Constitucional se ha referido a la existencia de un amparocolectivo :

La posibilidad de acudir a los procesos constitucionales para la proteccin de losderechos difusos y colectivos ha quedado establecida en el artculo 40 del CdigoProcesal Constitucional, referida a la legitimacin activa en los procesos de amparo,y, en el artculo 67, referido a la legitimacin activa en los procesos decumplimiento.3Por ello, nuestra institucin considera que la justicia constitucional debe evaluar -demanera urgente- el presente caso y adoptar las medidas correctivas de ley.

4.2. LA CONVOCATORIA A SORTEO CONSTITUYE UNA AMENAZA CIERTA EINMINENTE DE VULNERACiN DEL DERECHO FUNDAMENTAL AL LIBREDESARROLLO DE LA PERSONALIDAD. El derecho al libre desarrollo de la personalidad en el ordenamientoconstitucional vigente.

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El derecho al libre desarrollo de la personalidad se deriva del artculo 2.10 de laConstitucin Poltica, que establece que toda persona tiene derecho a la vida, a suidentidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y bienestar.[... ]. Interpretando los alcances de esta disposicin, el Tribunal Constitucional haconsiderado:

[q]ue el derecho al libre desarrollo de la personalidad, encuentrareconocimiento en el artculo 2, inciso 1, de la Constitucin, que refiere quetoda persona tiene derecho a su libre desarrollo, pues si bien en este precepto nose hace mencin expresa al concreto mbito que libremente el ser humano tienederecho a desarrollar, es justamente esa apertura la que permite razonablementesostener que se encuentra referido a la personalidad del individuo, es decir, a lacapacidad de desenvolverla con plena libertad para la construccin de unpropio sentido de vida material en ejercicio de su autonoma moral, mientras noafecte los derechos fundamentales de otros seres humanos.s" (nfasis nuestro)

En el mismo sentido, nuestro Tribunal Constitucional refiere que este derechofundamental garantiza:

[...] una libertad general de actuacin del ser humano en relacin con cadaesfera de desarrollo de la personalidad. Es decir, de parcelas de libertad naturalen determinados mbitos de la vida, cuyo ejercicio y reconocimiento se vinculan conel concepto constitucional de persona como ser espiritual, dotada de autonoma ~dignidad, y en su condicin de miembro de una comunidad de seres libres.(nfasis nuestro)

Tambin se ha relacionado el reconocimiento del derecho al libre desarrollo de lapersonalidad con la clusula general de libertad prevista en el literal a) de artculo 2.24de la Constitucin Poltica." En efecto, el referido Tribunal ha sealado que:

[e]n el reconocimiento del derecho fundamental al libre desarrollo de la personalidad[...], subyace, a su vez, el reconocimiento constitucional de una clusula general delibertad, por va de la cual, la libertad natural del ser humano -en torno a cuyaproteccin se instituye aqul ente artificial denominado Estado- se juridifica,impidiendo a los poderes pblicos limitar la autonoma moral de accin yde eleccin dela persona humana, incluso en los aspectos de la vida cotidiana que la mayora de lasociedad pudiera considerar banales, a menos que exista un valor constitucional quefundamente dicho lmite, y cuya proteccin se persiga a travs de mediosconstitucionalmente razonables y proporcionales.'

Asimismo, el Tribunal Constitucional, en reiteradas oportunidades, ha desarrollado elderecho al libre desarrollo de la personalidad como un derecho con sustento

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constitucional directo, que fundamenta el reconocimiento de diversos mbitos dedecisin que estn relacionados con la personalidad del ser humano." El modelo del Servicio Militar Voluntario debe respetar el libredesarrollo de la personalidad de las personas en edad para prestarservicio militar.

De acuerdo con el artculo 163 de la Constitucin Poltica, [... ] Toda persona, natural ojurdica, est obligada a participar en la Defensa Nacional, de conformidad con la ley.La Ley N 29248, Ley del Servicio Militar, modificada por el Decreto Legislativo N 1146,que desarrolla esta disposicin constitucional, establece el carcter voluntario delservicio militar y, a la vez, prohbe el reclutamiento forzoso como procedimiento decaptacin de personal.En efecto, la referida Ley establece lo siguiente:

Objeto de la LeyArtculo 1._ La presente Ley tiene por objeto regular el Servicio MilitarVoluntario, su organizacin, alcances, modalidades, procedimientos y su relacincon la movilizacin, de conformidad con la Constitucin Poltica del Per y losConvenios Internacionales de los cuales el Per es parte. (nfasis nuestro)El Servicio MilitarArtculo 2._ El Servicio Militar es una actividad de carcter personal. Medianteella, todo peruano puede ejercer su derecho y deber constitucional departicipar en la Defensa Nacional. [... [ (nfasis nuestro)'Prohibicin de reclutamiento forzosoArtculo 6._ Prohbase el reclutamiento forzoso como procedimiento de captacinde personas con la finalidad de incorporarlas al Servicio Militar

De las disposiciones normativas reseadas se advierte que el servicio militar en el Peres voluntario, quedando expresada tambin la prohibicin del reclutamiento forzoso,pues este es contrario a su naturaleza.El carcter voluntario incorporado en la Ley W 29248 se condice con el deberconstitucional previsto en el artculo 163 de la Constitucin Poltica. Es, adems, unamanifestacin del derecho al libre desarrollo de la personalidad, pues garantiza elderecho a optar o no por el servicio militar, a partir del reconocimiento de la autonomade cada persona de establecer su propio proyecto de vida.


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En ese sentido, el Tribunal Constitucional ha sealado que la persona humana debegozar del mayor grado de libertad posible en la construccin y ejecucin de su propioproyecto de vida y de la satisfaccin de sus propios intereses, aun cuando estos puedanresultar irracionales para una amplia mayora social."Igualmente, la Corte Interamericana de Derechos Humanos 10 y nuestro TribunalConstitucional" han reconocido el derecho a un proyecto de vida, el mismo quecomprende la realizacin integral de la persona, considerando su vocacin, aptitudes,circunstancias, potencialidades y aspiraciones, que le permiten fijarse razonablementedeterminadas expectativas y acceder a ellas. El concepto de realizacin personal sesustenta en las opciones que el sujeto puede tener para conducir su vida y alcanzar eldestino que se propone. 12

El mecanismo del sorteo pblico constituye una restriccin irrazonableal derecho al libre desarrollo de la personalidad.

El derecho al libre desarrollo de la personalidad, como todo derecho fundamental, no esabsoluto, toda vez que puede ser objeto de restricciones o lmites a su ejercicio. Laactividad limitativa a un derecho fundamental no pasa nicamente por la existencia deuna ley, sino que se requiere que se sujete al principio de proporcionalidad.As lo ha entendido el Tribunal Constitucional refirindose a la actividad limitativa delderecho al libre desarrollo de la personalidad, cuando. sostiene que:

[...[fa sujecin al principio de legalidad de la actividad limitativa de este derechono puede entenderse en el sentido de que basta que una ley o norma conrango de ley establezca un lmite a cualquiera de las potestades por l protegidaspara que estas se consideren vlidas en s mismas, pues este ltimo juicio solopodr considerarse constitucionalmente correcto si, a su vez, se respeta elcontenido constitucionalmente declarado del derecho y se satisfacen losprincipios de razonabilidad y proporcionalidad. 13 (nfasis nuestro)

En ese sentido, el carcter voluntario del servicio militar, en tanto manifestacin delcontenido constitucional del derecho al libre desarrollo de la personalidad, implica quecualquier lmite a su ejercicio resultar constitucionalmente vlido en la medida que searespetuoso del principio de proporcionalidad.


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Sin embargo, el artculo 50 de la Ley N 29248, Ley del Servicio Militar, establece losiguiente:Cuando el nmero de seleccionados voluntarios exceda o sea menor al requeridopor las Instituciones de las Fuerzas Armadas para cubrir las necesidades depersonal para el Servicio Militar Acuartelado, se realizar un sorteo pblico, a cargode la Dependencia de Movilizacin y Reserva de cada Institucin Armada, conpresencia de Notario Pblico. Su finalidad es definir quines sern incorporados afilas. [...],Al respecto, el mecanismo del sorteo pblico cuando haya menos seleccionados, no secondice con la finalidad prevista en la Ley N 29248, que desarrolla el rgimen normativo

del servicio militar voluntario, mediante el cual se garantiza a todo peruano y peruana laposibilidad de ejercer su derecho y el deber constitucional de participar en la DefensaNacional, previsto en el artculo 163 de la Constitucin Poltica. Ms an, vulnera elderecho al libre desarrollo de la personalidad.Es por esta razn que, en marzo de 2009, la Direccin General de Recursos Humanospara la Defensa del Ministerio de Defensa, sostuvo que:

[...] cuando el nmero de seleccionados voluntarios exceda el requerido por lasinstituciones de las FFAA para cubrir las necesidades del personal para el serviciomilitar en el activo, las juntas de calificacin y seleccin realizarn unsorteo pblicocon la presencia de los postulantes aptos, con la finalidad de definir quines sernincorporados a filas. Dicho caso no se dar cuando el nmero de seleccionadosvoluntarios sea menor al requerido por las instituciones de las FFAA debido aque actualmente el servicio militar es voluntario y no sera pertinenteincorporar p roced imien tos es tab lec idos cuando es te era obl igator io . 14 (nfasisnuestro).Tanto la generalidad de la doctrina, como la jurisprudencia del Tribunal Constitucionalhan dejado en claro que la legitimidad constitucional de una limitacin al ejercicio de losderechos fundamentales no se satisface exclusivamente con la sola existencia de unaley. Por el contrario, al lado de esta garanta normativa de los derechos fundamentales,el ltimo prrafo del artculo 2000 de la Constitucin Poltica ha establecido la necesidadde que tal restriccin satisfaga, adems, exigencias de razonabilidad yproporcionalidad."El mecanismo del sorteo convierte en obligatorio el servrcio militar para aquellaspersonas que salgan sorteadas. Dicho mecanismo tiene un objetivo legtimo de cubrirlas necesidades de personal para el servicio militar acuartelado, como parte del deberde todo ciudadano de contribuir con la defensa nacional. Sin embargo, la medida en smisma es inconstitucional porque restringir de modo absoluto el derecho al libredesarrollo de la personalidad de, por lo menos, 12,500 personas, sin un sustento


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constitucional, como se demostrar a continuacin, teniendo en cuenta el principio deproporcionalidad.El principio de proporcionalidad exige que una medida limitativa de un derechofundamental, como la obligacin de prestar servicio militar como consecuencia de unsorteo, satisfaga los subcriterios de idoneidad, necesidad y ponderacin.En el presente caso, advertimos que no se cumple el subcriterio de idoneidad, puesobligar a prestar iervicio militar a personas, va sorteo pblico, no constituye una medidaadecuada para salvaguardar de manera urgente la Seguridad y Defensa Nacional, queson supuestos constitucionalmente vlidos para intervenir los derechos fundamentalesde las personas.En efecto, segn el ordenamiento jurdico peruano, el sorteo para cubrir dficit devacantes no est contemplado para supuestos en los que se encuentre en riesgo laDefensa Nacional o el normal funcionamiento del Ejrcito Peruano. Para ello, existenmecanismos ms eficaces, como la movilizacin nacional, la prrroga de licenciamientodel personal del servicio militar. As lo prev el artculo 49 de la propia Ley N 29248:

El Poder Ejecutivo, mediante decreto supremo, puede adelantar los llamamientosordinarios o prorrogar el licenciamiento de cada clase o parte de ella por razones deseguridad, emergencia nacional o movilizacin.

Por su parte, el artculo 3 de la Ley N 28101, seala que:La movilizacin es un proceso permanente e integral, planeado y dirigido por elgobierno, consiste en adecuar el poder y potencial nacional a los requerimientos dela Defensa Nacional, a fin de disponer y asignar oportunamente los recursosnecesarios para afrontar situaciones de emergencia ocasionadas por conflictos odesastres que atenten contra la seguridad, cuando estos superen las previsiones depersonal, bienes y servicios, as como las posibilidades econmicas y financieras.Es claro que nuestro contexto actual no es el de una grave amenaza a la Seguridad yDefensa Nacional, y ello explica que el Estado no haya adoptado las medidasextraordinarias antes citadas. Lo que parece estar sucediendo es que los demandadosestn considerando que el solo dficit de personal para el Servicio Militar Acuarteladolos habilita para limitar del modo ms grave los derechos fundamentales de laspersonas. Ello, como entender su Despacho, no tiene sustento constitucional.La Defensora del Pueblo no desconoce este dficit y considera que es necesariocubrirlo para que el Ejrcito del Per funcione mejor. Pero tambin es enftica ensealar que para ello no se puede vulnerar los derechos de las personas. Como lohemos sostenido reiteradamente." la finalidad trazada por el Poder Ejecutivo podralograrse a travs del cumplimiento de las condiciones y beneficios sealados en la


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propia Ley del Servicio Militar, que conllevara a un servicio ms atractivo y reducira losactuales niveles de desercin.Por esta razn, nuestra institucin ha evidenciado los diversos problemas en laprestacin del servicio militar tales como el reducido monto de las propinas y elincumplimiento de algunos derechos y beneficios contemplados a su favor (entregaoportuna de uniformes y tiles de aseo, facilidades para iniciar o continuar estudios,entre otros). Esta situacin contribuye a la desercin de las personas que optan porrealizar el servicio militar, o lo hacen poco atractivo, segn informacin recogida delpropio Fuero Militar ~01icia1.17Estas circunstancias han sido puestas en conocimiento delMinistro de Defensa 18 y del Presidente del Comando Conjunto de las FuerzasArmadas."Estas medidas concretas contribuiran a garantizar las necesidades de personal para elservicio militar acuartelado, as como los derechos fundamentales de las personas, enparticular, el libre desarrollo de la personalidad. Ms an, lograramos contar con unservicio militar y, en general, con una poltica que garantice la profesionalizacin de lasFuerzas Armadas, teniendo en cuenta la importante misin que se les ha encomendadoconstitucionalmente.Cabe precisar, adems, que no se ha cumplido con justificar las razones que obligarana recurrir a una medida como el sorteo, que es una de las ms gravosas para losderechos fundamentales de los ciudadanos. Tal omisin fue compartida, en marzo de2009, con el Ministerio de Defensa, que sostuvo que no recurra a ella pues la decisinde implementar la medida excepcional del sorteo resultara contraproducente con elactual modelo voluntario de servicio militar."En consecuencia, recurrir a un sorteo pblico para cubrir el dficit de personal para elservicio militar acuartelado, resulta vulneratoria del derecho al libre desarrollo de lapersonalidad, por no respetar el principio de proporcionalidad antes citado.

4.3. LA CONVOCATORIA A SORTEO CONSTITUYE TAMBIN UNA AMENAZACIERTA E INMINENTE DEL DERECHO FUNDAMENTAL A LA NODISCRIMINACiN.La Constitucin Poltica reconoce el derecho a la igualdad y no discriminacin en elartculo 2.20 en los siguientes trminos: Toda persona tiene derecho: [...] A la igualdadante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, idioma,religin, opinin, condicin econmica o de cualquier otra ndole.


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Conforme a reiterada jurisprudencia del Tribunal Constitucional, la igualdad consagradaconstitucionalmente detenta la condicin de principio y derecho fundamental, toda vezque cuenta con un contenido material objetivo que, en tanto componente axiolgico delfundamento del ordenamiento constitucional, vincula de modo general y se proyectasobre todo el ordenamiento jurdico, y en cuanto derecho fundamental, constituye elreconocimiento de un autntico derecho subjetivo, esto es, la titularidad de la personasobre un bien constitucional oponible a un destinatario."En el caso concreto, se advierte que la convocatoria al sorteo vulnera el derecho de libredesarrollo de la personalidad, por cuanto determina, sin justificacin constitucionalmentevlida, que un grupo de personas sea obligado a prestar el servicio militar,contraviniendo el carcter voluntario del modelo.La vulneracin, sin embargo, no acaba en este mbito, toda vez que la medida tambinvulnera el derecho a la no discriminacin y el derecho al reconocimiento de lapersonalidad jurdica, que sern padecidas por un significativo grupo de personas, entrelas que se encuentran las de mayor pobreza y exclusin.En efecto, el tercer y cuarto prrafo del artculo 50 de la Ley N 29248, modificado porel Decreto Legislativo N 1146, establece que:

[... ) Estn exceptuados de prestar Servicio Militar Acuartelado los elegidos porsorteo que adolecen de discapacidad fsica o mental grave y permanente, quienesse encuentren cumpliendo pena privativa de libertad, quienes acrediten serresponsables del sostenimiento del hogar, aquellos que se encuentren cursandoestudios universitarios, quienes acrediten estar prestando algn servicio voluntarioa la comunidad y los residentes en el extranjero.Los elegidos por sorteo o seleccionados que no se presenten a las dependenciasindicadas en el prrafo precedente, incurrirn en la infraccin prevista en el artculo77 numeral 12) de la presente Ley. (nfasis nuestro)

Por su parte, el Decreto Legislativo N 1146 ha aadido un supuesto de infraccin ysancin en los artculos 77 y 78 de la Ley N 29248:Artculo 77. De las infraccionesCometen infraccin a la presente Ley:(... ) 12. Aquellos que habiendo sido elegidos en el sorteo pblico regulado por elartculo 50 del presente Decreto Legislativo, no se presenten a la Direccin deMovilizacin de las Fuerzas Armadas para la seleccin respectiva, y aqullos quehabiendo sido seleccionados no se presenten a cumplir con el Servicio MilitarAcuartelado. Artculo 78. De las sanciones

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(... ) 9. Los que incurren en la causal sealada en el numeral 12) [del artculo 77]son sancionados con multa del cincuenta por ciento (50%) de la Unidad ImpositivaTributaria, vigentes a la fecha en que se hace efectivo el pago (... ).Estas normas determinan dos supuestos de trato diferenciado que vulneran el derecho ala no discriminacin. El primero se configura con la obligatoriedad del servicio paraaquellas personas que no pueden pagar la multa del 50% de la UIT (S/ 1,850.00),respecto de aqullas que s estn en condiciones de hacerlo.El segundo establece la obligatoriedad del servicio para las personas que no cursanestudios universitarios ni son responsables del sostenimiento del hogar.22 Al respecto,llama nuestra atencin, por ejemplo, que no se haya brindado ninguna justificacin paradejar fuera de la excepcin a las personas que cursan estudios superiores nouniversitarios, ms an si se tiene en cuenta que en ambos supuestos nos encontramosante personas que siguen un claro proyecto de vida que consiste en su formacintcnico-profesional.Tampoco se advierte relacin con otro objetivo constitucionalmente relevante que hayasido expresado por el Ministerio de Defensa, que permita justificar la obligacin deprestar el servicio militar a aquellas personas que no siguen estudios universitarios oque no puedan pagar una multa.Tales supuestos constituyen un trato discriminatorio fundamentado en la condicineconmica, el grado de instruccin y la posibilidad de acceso a la educacin superioruniversitaria, que se encuentran prohibidos por el artculo 2.2 de la ConstitucinPoltica.Debemos enfatizar que, al no existir justificacin, expresada en la norma ni en loshechos, dichos tratos diferenciados resultan inconstitucionales, pues no se condicen conel principio-derecho de igualdad y no discriminacin, y adems, se contrapone con elmodelo voluntario del servicio militar.Cabe agregar que nos encontramos ante disposiciones puramente arbitrarias quecontravienen los artculos 44 y 45 de la Constitucin Poltica, que establecen el deberde todo funcionario pblico de garantizar la vigencia de los derechos humanos y aejercer el poder con las limitaciones y responsabilidades que la Constitucin establece.Por ello, dichas disposiciones son incompatibles con un Estado Constitucional ydemocrtico de Derecho como el nuestro.


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4.4. LA CONVOCATORIA A SORTEO CONSTITUYE UNA AMENAZA CIERTA EINMINENTE DEL DERECHO AL RECONOCIMIENTO DE LAPERSONALIDAD JURDICA, PUES ESTABLECE LA MUERTE CIVIL DEAQUELLAS PERSONAS QUE NO PUEDAN CANCELAR LA MULTA.Siguiendo la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, el derecho al reconocimiento dela personalidad jurdica, si bien no se encuentra previsto de manera expresa en laConstitucin Poltica, puede desprenderse de una interpretacin del artculo 3 de laCarta Magna como un derecho fundamental no enumerado o escrito, derivado delprincipio de dignidad humana."En ese sentido, este derecho se encuentra reconocido en el artculo 3 de la ConvencinAmericana sobre Derechos Humanos y el artculo 16 del Pacto Internacional deDerechos Civiles y Polticos. En efecto, en el caso Bmaca vs. Guatemala, la CorteInteramericana de Derechos Humanos ha sostenido que el derecho a la personalidadjurdica implica la capacidad de ser titular de derechos (capacidad de goce) y dedeberes."En el presente caso, se ha sealado que las personas sorteadas que no concurran alllamamiento sern sancionadas con una multa y, en tanto no la cancelen, se lessuspender los efectos legales del documento nacional de identidad, conforme alartculo 29 de la Ley N 26497. En efecto, el artculo 78.9 de la Ley N 29248,modificado por el Decreto Legislativo N 1146, seala lo siguiente:

[... ] Asimismo, y en tanto no se cancele la multa correspondiente, se aplicar lodispuesto en el artculo 29 de la Ley N 26497, Ley Orgnica del Registro Nacionalde Identificacin y Estado Civil, respecto de la suspensin de los efectos legalesdel Documento Nacional de Identidad (DNI), quedando a salvo nicamente elvalor identificatorio del mismo.La citada suspensin de los efectos legales del documento nacional de identidad,comporta una vulneracin el derecho a la personalidad jurdica de las personas, pues selimita de modo injustificado el ejercicio de otros derechos fundamentales, como lalibertad de contratacin, el sufragio, el reconocimiento de hijos, entre otros.

V. VA PROCEDIMENTAL.La presente demanda debe ser tramitada en la va de amparo, de acuerdo con losartculos 200.2 de la Constitucin Poltica, 1, 2 Y 51 del Cdigo ProcesalConstitucional.


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VI. MEDIOS PROBATORIOS6.1. Comunicado de Prensa del Ministerio de Defensa del 4 de junio de 2013,mediante el cual se convoca al sorteo para el 19 de junio de 2013.6.2. Informe N 018-2009-MINDEFNR/A/01/A, del 17 de marzo de 2009.,6.3. Oficio N 178-2013-DP/ADHPD, del 8 de mayo de 2013 y Oficio N 379-2013-

MINDEFNRD, del 30 de abril de 2013.6.4. Decreto Legislativo N 1146, que modifica la Ley N 29248, Ley del Servicio Militar,publicado en el diario oficial El Peruano el 11 de diciembre de 2012.6.5. Decreto Supremo N 001-2013-DE/EP, Aprueban llamamiento extraordinario depersonal de la Clase 1995 y clases anteriores para la incorporacin voluntaria alServicio Militar Acuartelado correspondiente al ao 2013, publicado en el diariooficial El Peruano el13 de marzo de 2013.6.6. Decreto Supremo N 003-2013-DE, Reglamento de la Ley N 29248, Ley delServicio Militar, publicado en el diario oficial El Peruano el 3 de junio de 2013.6.7. Informe de Adjunta N 007-2013-DP/ADHPD, Propuestas para el fortalecimientodel servicio militar voluntario6.8. Oficio N 0928-2013IDP, del 24 de mayo de 2013.6.9. Oficio N 0929-2013IDP, del 27 de mayo de 2013.6.10. Entrevista concedida por el Contralmirante J os Cueto Aservi, J efe del ComandoConjunto de las Fuerzas Armadas al diario Per21, el 8 de abril de 2013.

POR TANTO:A usted, Seor J uez Constitucional de Lima, solicito admitir la presente demanda deamparo y, en su momento, declararla fundada, disponiendo dejar sin efecto laconvocatoria al sorteo pblico del prximo 19 de junio, previsto en el Comunicado dePrensa del Ministerio de Defensa del 4 de junio de 2013 y en el Oficio.PRIMER OTROs DIGO: Adjunto los siguientes anexos:

Nacional de Identidad N 25639217 del doctor14


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ANEXO 1-8: Resolucin N 004-2011-DP, mediante la cual se designa como Defensordel Pueblo (e), al doctor Eduardo Ernesto Vega Luna.ANEXO 1-C: Carn de abogado N 19267 - Colegio de Abogados de Lima, del doctorEduardo Ernesto Vega Luna.ANEXO 1-0: Comunicado de Prensa del Ministerio de Defensa del 4 de junio de 2013,mediante el cual se,convoca al sorteo para el 19 de junio de 2013.ANEXO 1-E: Informe N 018-2009-MINDEFNR/Al01/A, del 17 de marzo de 2009.ANEXO 1-F: Oficio N 178-2013-DP/ADHPD, del 8 de mayo de 2013 y Oficio N 379-2013-MINDEFNRD, del 30 de abril de 2013.ANEXO 1-G: Decreto Legislativo N 1146, que modifica la Ley N 29248, Ley delServicio Militar, publicado en el diario oficial El Peruano el 11 de diciembre de 2012.ANEXO 1-H: Decreto Supremo N 001-2013-DE/EP, Aprueban llamamientoextraordinario de personal de la Clase 1995 y clases anteriores para la incorporacinvoluntaria al Servicio Militar Acuartelado correspondiente al ao 2013, publicado en eldiario oficial El Peruano el 13 de marzo de 2013.ANEXO 1-1:Decreto Supremo N 003-2013-DE, Reglamento de la Ley N 29248, Ley delServicio Militar, publicado en el diario oficial El Peruano el 3 de junio de 2013.ANEXO 1-J : Informe de Adjunta N 007-2013-DP/ADHPD, Propuestas para elfortalecimiento del servicio militar voluntarioANEXO 1-K: Oficio N 0928-2013/DP, del 24 de mayo de 2013.ANEXO 1-L: Oficio N 0929-2013/DP, del 27 de mayo de 2013.ANEXO 1-M: Entrevista concedida por el Contralmirante J os Cueto Aservi, J efe delComando Conjunto de las Fuerzas Armadas al diario Per21, el 8 de abril de 2013.SEGUNDO OTROs DIGO: Cumplo con adjuntar cuatro copias de la presente demanda,a fin de que los demandados sean debidamente notificados.

Lima, 13 de junio de 2013

EDUARD EGA illNA----DEFENSO PUEBLO (e)

CAL N 1926715

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Demanda Proceso Amparo Servicio Militar. Cargo