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CICLO 2014-1 Mdulo: II Unidad: II Semana: 05
Carlos G. Vela Gonzales
DERECHO DEL MEDIO AMBIENTE
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Teora de los Recursos Naturales
Derechos Ambientales
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ORIENTACIONES
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CONTENIDOS TEMTICOS
Teora de los Recursos Naturales
Conceptos.
Clasificacin: renovables y no renovables.
Tratamiento Constitucional.
Tratamiento Sectorial.
Dominio de Recursos Naturales.
Participacin ciudadana en la gestin de los Recursos
Naturales.
Manejo de los Recursos Naturales: Privatizacin y
concesiones.
Aprovechamiento sostenible de los Recursos Naturales.
Recursos Naturales y Desarrollo Sostenible.
Derechos Ambientales
El Derecho Humano al Ambiente.
El Derecho Humano al agua.
El Derecho Humano a la Informacin Ambiental.
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Teora de los Recursos Naturales
Conceptos
Los recursos naturales son aquella parte de la Naturaleza que
tiene alguna utilidad actual o potencial para el hombre, es decir,
son los elementos naturales que el ser humano aprovecha para
satisfacer sus
necesidades materiales o espirituales.
Se diferencian de los elementos naturales en que stos conforman
todas aquellas cosas que la Naturaleza brinda, independientemente
de su utilidad.
Una erupcin volcnica constituye un elemento natural, pero si
usamos la energa geotrmica del volcn para satisfacer alguna
necesidad material, la erupcin se torna en un recurso natural.
El artculo 3 de la Ley 26821, Ley Orgnica para el
Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales, establece que
son recursos naturales todo componente de la naturaleza,
susceptible de ser aprovechado por el ser humano y que tenga un
valor actual o potencial en el mercado. En el mismo sentido est
regulado en la Ley General del Ambiente (Artculo 84).
No es correcto que se vincule a los recursos naturales slo con
el valor en el mercado (precio), puesto que el mercado no es lo
nico que rige cuando hablamos de satisfaccin de necesidades; hay
muchas cosas
que estn en la naturaleza y resultan de gran utilidad sin que
tengan valor en el mercado, por ejemplo: el
bosque nos brinda muchas plantas con propiedades curativas que
no tienen valor (precio) en el mercado
porque ni siquiera son conocidas por el comn de las personas y
por lo tanto no estn en el mercado, pero
no por ello debemos concluir que no son recursos.
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Teora de los Recursos Naturales
Clasificacin: renovables y no renovables
Los Recursos renovables son aquellos que usados de modo
sostenible son duraderos porque se autorrenuevan por resiliencia,
que es la capacidad de autoregeneracin y de
autodepuracin que tiene la Naturaleza y un recurso renovable. La
resiliencia slo es posible
si no se excede la capacidad de carga del recurso.
Los recursos que tienen esta aptitud y por ello se consideran
renovables son: el agua, la atmsfera, el aire, la tierra, la flora
y fauna silvestres (que forman parte de la diversidad
biolgica), las bellezas panormicas y escnicas.
Los Recursos no renovables son todos aquellos cuyo
aprovechamiento lleva indefectiblemente a la extincin de la fuente
productora, ya que stos no se autorrenuevan.
El uso sostenible de estos recursos est orientado a la
modificacin de patrones de
produccin y consumo, a efectos de no malgastarlos y de ser
posible reaprovecharlos
(reciclarlos o reutilizarlos).
Dentro de este tipo de recursos los hay reutilizables como los
metales recuperables; y tambin no reutilizables como los minerales
de roca, los combustibles fsiles (petrleo, gas
natural y carbn mineral), las fuentes geotrmicas, y los metales
no recuperables.
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Teora de los Recursos Naturales
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Teora de los Recursos Naturales
Tratamiento Constitucional
Es el artculo 66 de la Constitucin Poltica del Per - tal como lo
seala la mayora de las constituciones del Mundo- la que establece
con claridad que los recursos naturales
renovables y no renovables son patrimonio de la nacin y el
Estado es soberano en su
aprovechamiento.
Como resultado, el Estado es tan solo el encargado de normar el
aprovechamiento de los recursos naturales, en uso de su poder
pblico que es el aplicable tambin sobre el territorio.
Tanto es as, que el Estado requiere de concesin para poder
explotar recursos naturales, y
en especial, recursos mineros, a travs de la empresa minera del
Estado y en cumplimiento
del principio de subsidiaridad, contenido en el artculo 60 de la
Constitucin que limita
intensamente la actividad empresarial del Estado.
La soberana del estado en dicho mbito la podemos definir como la
facultad de los poderes del estado de legislar, administrar y
resolver las controversias respecto al aprovechamiento
de los recursos naturales, como parte de la actividad de
limitacin de derechos de la
Administracin Pblica, siendo por ello que la soberana del estado
equivale a lo que se
denomina dominio eminente del estado.
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Teora de los Recursos Naturales
Dominio de Recursos Naturales
La Constitucin de 1993, en su artculo 66, al referirse a la
soberana del Estado sobre el aprovechamiento de los recursos
naturales, en realidad vemos que hace mencin al domino eminente del
Estado que implica
la facultad del mismo de otorgar la concesin tanto a empresas
pblicas como privadas.
A lo antes sealado la doctrina denomina sistema o rgimen
dominalista, el cual consiste en que es el estado el titular de los
recursos naturales en general, ejerciendo su soberana sin que ello
signifique
propiamente un derecho patrimonial. El sistema de dominio del
Estado es aquel que atribuye el dominio
originario de los recursos naturales al Estado, con lo cual
participa inicialmente de las caractersticas del
llamado sistema regalista, pero a diferencia de ste, el dominio
del Estado no es un dominio completo, sino
un dominio eminente, virtual, es decir, una emanacin de la
soberana, careciendo el Estado de las
facultades de usar y gozar de los recursos de manera
directa.
Es importante sealar tal como lo establece el artculo 4 de la
Ley N 26821, Ley Orgnica de Aprovechamiento Sostenible de los
Recursos Naturalesque los recursos naturales mantenidos en su
fuente sean stos renovables o no renovables son patrimonio de la
Nacin, y que los frutos y productos de los recursos naturales
obtenidos son del dominio de los titulares de los derechos
concedidos sobre ellos.
En este orden de ideas, los concesionarios de recursos naturales
tienen un derecho expectaticio de propiedad sobre los recursos
naturales al momento de ser otorgados en concesin, ya que los
recursos
naturales mantenidos en su fuente son de dominio pblico y una
vez que son explotados o extrados de su
fuente recin pasan a ser propiedad de sus titulares.
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Teora de los Recursos Naturales
Tratamiento Sectorial (1)
Tierras
La Ley de Promocin de Inversiones en el Sector Agrario, Decreto
Legislativo N 653, en su artculo 22, seala lo siguiente: Las
tierras abandonadas por sus dueos, quedan incorporadas al dominio
pblico. El abandono de tierras se produce cuando su dueo lo ha
dejado inculto durante dos (2) aos consecutivos.
Asimismo, se consideran tierras abandonadas aquellas tierras
rsticas cuyos conductores las destinen ilegalmente para habilitacin
urbana, elaboracin de materiales de construccin u otros fines no
agrcolas . Mientras que en su artculo 23 seala que : La propiedad
de las tierras eriazas, sin excepcin, corresponde al Estado.
Recursos Hidrobiolgicos
La Ley General de Pesca, Decreto Ley N 25977, en su artculo 2,
seala que: Son patrimonio de la Nacin los recursos hidrobiolgicos
contenidos en las aguas jurisdiccionales del Per. En consecuencia,
corresponde al Estado
regular el manejo integral y la explotacin racional de dichos
recursos, considerando que la actividad pesquera es de
inters nacional.
Patrimonio Forestal Nacional y de Fauna Silvestre
La Ley N 27308, Ley Forestal y de Fauna Silvestre, establece en
su artculo 7, que los recursos forestales y de fauna silvestre
mantenidos en su fuente y las tierras del Estado cuya capacidad de
uso mayor es forestal, con
bosques o sin ellos, integran el Patrimonio Forestal Nacional.
No pueden ser utilizados con fines agropecuarios u
otras actividades que afecten la cobertura vegetal, el uso
sostenible y la conservacin del recurso forestal, cualquiera
sea su ubicacin en el territorio nacional, salvo en los casos
que seale la Ley y su reglamento.
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Teora de los Recursos Naturales
Tratamiento Sectorial (2) Agua
El artculo 2 de la Ley N 29338, Ley de Recursos Hdricos,
establece que el agua constituye patrimonio de la Nacin y el
dominio sobre ella es inalienable e imprescriptible, siendo un bien
de uso pblico y su administracin solo puede
ser otorgada y ejercida en armona con el bien comn, la proteccin
ambiental y el inters de la Nacin. No hay
propiedad privada sobre el agua, slo se otorga en uso a personas
naturales o jurdicas.
Minera
El artculo II del Ttulo Preliminar del TUO de la Ley General de
Minera aprobado por Decreto Supremo N 014-92-EM, establece que los
recursos minerales pertenecen al Estado, cuya propiedad es
inalienable e imprescriptible,
actuando el Estado en representacin de la Nacin, siendo soberano
en el aprovechamiento de los recursos
naturales.
Es importante aclarar que pese a ello el concesionario s
adquiere un derecho de propiedad sobre las sustancias minerales una
vez que estas han sido extradas y, en consecuencia, puede disponer
libremente de ellas. A fin de
generar contraprestacin por ello, se determina el pago de la
respectiva regala.
Hidrocarburos
El artculo 8 del TUO de la Orgnica de Hidrocarburos, Ley N
26621, aprobado mediante D.S. N 042-2005-EM, los hidrocarburos in
situ son de propiedad del Estado, siendo ms bien en este mbito la
tendencia hacia un rgimen de
tipo regalista.
La norma seala adems que el Estado otorga a Perupetro S.A. el
derecho de propiedad sobre los hidrocarburos extrados para el
efecto de que pueda celebrar contratos de exploracin y explotacin o
explotacin de estos.
Asimismo, se precisa que el derecho de propiedad de Perupetro
S.A. sobre los Hidrocarburos extrados, conforme se
seala en el prrafo anterior, ser transferido a los
licenciatarios al celebrarse el respectivo contratos de licencia,
por
el cual este obtiene la autorizacin de explorar y explotar o
explotar Hidrocarburos en el rea de Contrato; en mrito
del cual Perupetro S.A. transfiere el derecho de propiedad de
los hidrocarburos extrados al contratista, quien debe
pagar una regala al Estado (artculo 10).
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Teora de los Recursos Naturales
Participacin ciudadana en la gestin de los Recursos
Naturales
De acuerdo a lo establecido en la Ley N 26821, Ley Orgnica para
el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales, en su
artculo 5, los
ciudadanos tienen derecho a ser informados y a participar en la
definicin y adopcin
de polticas relacionadas con la conservacin y uso sostenible de
los recursos
naturales y se les reconoce el derecho de formular peticiones y
promover iniciativas
de carcter individual o colectivo ante las autoridades
competentes.
Ello es concordante con el D.S. N 002-2009-MINAM Reglamento
sobre Transparencia, Acceso a la Informacin Pblica Ambiental y
Participacin y Consulta
Ciudadana en Asuntos Ambientales.
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Teora de los Recursos Naturales
Aprovechamiento sostenible de los Recursos Naturales
El aprovechamiento sostenible de los Recursos Naturales est
referido a la utilizacin de los recursos naturales en forma tal que
no afecte las posibilidades
de su utilizacin en el futuro de manera indefinida; respetando
su integridad
funcional y la capacidad de carga de los ecosistemas. Est
referido
especficamente a la explotacin de los recursos naturales
renovables; no siendo
propiamente aplicable a los recursos naturales no
renovables.
De acuerdo a lo establecido en la Ley N 26821, Ley Orgnica para
el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales, en su
artculo 7,
concordante con el art. 85 de la Ley General del Ambiente, el
Estado promueve
el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales de
acuerdo a las reglas
que establece la legislacin especial para cada recurso y
respetando las normas
que sobre el particular establece dicha norma legal.
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Teora de los Recursos Naturales
Recursos Naturales y Desarrollo Sostenible
Con relacin a los recursos naturales, la definicin desarrollo
sostenible establece los lmites dentro de los cuales deben ser
explotados los mismos, de
los cuales surgen tres reglas bsicas en relacin con los ritmos
de desarrollo
sostenible y su aprovechamiento:
1. Ningn recurso renovable deber utilizarse a un ritmo superior
al de su generacin.
2. Ningn contaminante deber producirse a un ritmo superior al
que pueda ser reciclado, neutralizado o absorbido por el medio
ambiente.
3. Ningn recurso no renovable deber aprovecharse a mayor
velocidad de la necesaria para sustituirlo por un recurso renovable
utilizado de manera
sostenible.
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Derechos Ambientales
El Derecho Humano al Ambiente (1)
El inciso 22) del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado
reconoce, en calidad de derecho fundamental, el atributo subjetivo
de gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la
vida de la persona.
El ambiente se entiende como un sistema; es decir como un
conjunto de elementos que interactan entre s. Por ende, implica el
compendio de elementos naturales vivientes o inanimados sociales y
culturales existentes en un lugar y tiempo determinados, que
influyen en la vida material y
psicolgica de los seres humanos. Por dicha razn, es objeto de
proteccin jurdica y forma parte
del bagaje de la tutela de los derechos humanos.
La Constitucin no seala explcitamente el contenido protegido del
derecho en referencia; esto es, lo referido al ambiente equilibrado
y adecuado al desarrollo de la vida humana. No obstante esto,
la
Constitucin vigente proporciona algunas orientaciones a partir
de las cuales es posible
concretizarlo. En efecto, el citado derecho no se limita a
sealar que es un atributo subjetivo del ser
humano el vivir en un ambiente (lo que desde luego no
significara gran cosa, pues todos vivimos
en uno), sino que ese ambiente debe ser equilibrado y adecuado
para el desarrollo de la vida. Lo que supone que, desde una
perspectiva constitucional, se tenga que considerar el o ambiente,
bajo
las caractersticas anotadas, como un componente esencial para el
pleno disfrute de otros
derechos igualmente fundamentales reconocidos por la Norma
Suprema y los tratados
internacionales en materia de derechos humanos.
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Derechos Ambientales
El Derecho Humano al Ambiente (2)
A partir de la referencia a un ambiente equilibrado, el Tribunal
Constitucional considera que es posible inferir que dentro de su
contenido protegido se encuentra el conjunto de bases naturales
de
la vida y su calidad, lo que comprende, a su vez, sus
componentes biticos, como la flora y la
fauna; los componentes abiticos, como el agua, el aire o el
subsuelo; los ecosistemas e, incluso,
la ecsfera, esto es, la suma de todos los ecosistemas, que son
las comunidades de especies que
forman una red de interacciones de orden biolgico, fsico y
qumico. A todo ello, habra que sumar
los elementos sociales y culturales aportantes del grupo humano
que lo habite.
Por otro lado, la Constitucin no slo garantiza que el hombre se
desarrolle en un ambiente equilibrado, sino tambin que ese ambiente
debe ser adecuado para el desarrollo de la vida humana. Lo expuesto
se traduce en la obligacin concurrente del Estado y de los
particulares de mantener aquellas condiciones naturales del
ambiente, a fin de que la vida humana exista en
condiciones ambientalmente dignas.
Queda claro que el papel del Estado no slo supone tareas de
conservacin, sino tambin de prevencin. En efecto, por la propia
naturaleza del derecho, dentro de las tareas de prestacin que
el Estado est llamado a desarrollar, especial relevancia tiene
la tarea de prevencin y, desde
luego, la realizacin de acciones destinadas a ese fin. En ese
sentido, la proteccin del medio
ambiente no es slo una cuestin de reparacin frente a daos
ocasionados, sino, y de manera
especialmente relevante, de prevencin para evitar que aquellos
no sucedan.
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Derechos Ambientales
El Derecho Humano al Agua
Aunque an no es un derecho reconocido por la Constitucin de
1993, se ha iniciado un gran debate sobre la pertinencia de su
inclusin en el texto constitucional o de su existencia implcita
tomando en consideracin la normatividad
internacional sobre derechos humanos.
El derecho humano al agua es el derecho de todos a disponer de
agua suficiente, salubre, aceptable, accesible y asequible para el
uso personal y domstico. El ejercicio adecuado del derecho al agua
tiene el contenido esencial de accesibilidad,
calidad, disponibilidad.
Por accesibilidad debe entenderse que el agua y las
instalaciones y servicios de agua deben ser accesibles a todos, sin
discriminacin alguna. La accesibilidad presente cuatro dimensiones
superpuestas:
Fsica. Las instalaciones y los servicios deben estar al alcance
de todos los sectores de la poblacin. La seguridad fsica no debe
estar amenazada durante el acceso.
Econmica. Los costos y cargos directos e indirectos asociados
con el abastecimiento de agua deben ser asequibles y no deben
comprometer o poner en peligro el ejercicio de otros derechos. El
costo del agua potable es varias veces ms cara para los ms
pobres que para los ricos. La tarifa social se usa
indiscriminadamente por el consumo no por el nivel
socio-econmico.
No discriminacin. Deben ser accesibles a todos de hecho y de
derecho incluso a los sectores ms vulnerables y marginados de la
poblacin. En tiempos de grave escasez de recursos es preciso
proteger a los miembros ms vulnerables mediante la
adopcin de programas especficos a un costo relativamente bajo.
Los pobres en el Per tienen un acceso restringido, mala
calidad y costo alto del agua potable por lo que son objeto de
discriminacin.
Informacin. Derecho de solicitar, recibir y difundir informacin
sobre las cuestiones del agua. No se informa adecuadamente sobre
los derechos de los usuarios, sobre los efectos de la privatizacin
y los indicadores de gestin de la Entidad Prestadora de
Servicios de Saneamiento.
Finalmente este recurso vital no debe convertirse en una
mercanca que se pretende vender al mejor postor, y que el acceso al
agua potable para cubrir nuestras primeras necesidades constituye
un derecho fundamental. Por ltimo cada
generacin debe cerciorarse que sus actividades no empobrezcan la
abundancia y la calidad del agua.
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Derechos Ambientales
El Derecho Humano a la Informacin Ambiental
De conformidad con el artculo 2 inciso 5 de la Constitucin
Poltica de 1993, todos tenemos el derecho a solicitar la informacin
que necesitemos sin expresin de causa; es decir, sin tener que
justificar las razones
por las cuales se solicita.
Conforme al derecho de acceder adecuada y oportunamente a la
informacin pblica sobre el ambiente, sus componentes y sus
implicancias en la salud, toda entidad pblica, as como las personas
jurdicas sujetas al
rgimen privado que presten servicios pblicos, facilitan el
acceso a dicha informacin, a quien lo solicite,
sin distincin de ninguna ndole, con sujecin exclusivamente a lo
dispuesto en la legislacin vigente.
Las entidades pblicas con competencias ambientales y las
personas jurdicas que presten servicios pblicos, conforme a lo
sealado en el artculo precedente, tienen las siguientes
obligaciones en materia de
acceso a la informacin ambiental:
a. Establecer mecanismos para la generacin, organizacin y
sistematizacin de la informacin ambiental relativa a los sectores,
reas o actividades a su cargo.
b. Facilitar el acceso directo a la informacin ambiental que se
les requiera y que se encuentre en el mbito de su competencia, sin
perjuicio de adoptar las medidas necesarias para cautelar el normal
desarrollo de sus actividades y siempre que no se est incurso
en
excepciones legales al acceso de la informacin.
c. Establecer criterios o medidas para validar o asegurar la
calidad e idoneidad de la informacin ambiental que poseen.
d. Difundir la informacin gratuita sobre las actividades del
Estado y en particular, la relativa a su organizacin, funciones,
fines, competencias, organigrama, dependencias, horarios de atencin
y procedimientos administrativos a su cargo, entre otros.
Toda persona tiene derecho a conocer el estado de las denuncias
que presente ante cualquier entidad pblica respecto a infracciones
a la normatividad ambiental, sanciones y reparaciones ambientales,
riesgos
o daos al ambiente y sus dems componentes, en especial aquellos
vinculados a daos o riesgos a la
salud de las personas.
Adicionalmente son aplicables los Arts. 41, 42 y 43 de la Ley
General del Ambiente.
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ACTIVIDADES DE INVESTIGACIN SUGERIDAS
Lectura del documento: Dominio Pblico de Minas y Aguas
Terrestres (Pags. 1 a 15), en el siguiente enlace y precise las
caractersticas de los sistemas
de dominio de los yacimientos mineros.
http://www.derecho.uda.cl/Documentos/FRANCISCO_ZUNIGA.pdf
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GRACIAS
