Derecho Civil Constitucionalizado

Escuela de Abogados

Provincia de Buenos Aires

El paradigma constitucional Neoconstitucionalismo

• El NeoC se refiere a cierto modelo de Estado de Derecho.

• Modelo tributario de las dos corrientes constitucionales

• Norteamericano: supremacía constitucional y su garantía jurisdiccional

• Europeo: es el poder político quien define los logros o frustración de lo establecido en la C.

El paradigma argentino

• Reconstruir día a día el Estado de Derecho, transformando el mismo en un Estado Constitucional y Convencional de Derecho.

• Salir de la “emergencia económica” que lo único que hace es devora la vigencia de los DF.

• Dar mayor relieve a la ampliación de Dchos., tanto los DF y los DDHH

• Volver a las fuentes, recrear el ideario de mayo.

El Estado Constitucional y Convencional de Derecho

• Fuerza normativa de la CN. Irradia sus validez a todo el ordenamiento.

• Supremacía Constitucional la CN es fuente de fuentes del sistema jurídico. Validez

• Bloque de Constitucional existencia de un conjunto normativo, texto constitucional y otras normativas internas, donde se validan o invalidan normas inferiores.

• Regla de Reconocimiento C combinación de fte. interna y externa. R. espacio normativo determinado; Rec. Reconoce la validez de fte. externa y con su aplicabilidad combina efectividad con fte. Interna; C. porque es suprema y de aplicación directa.

Sistema de Fuentes

Estado Constitucional y Convencional de Derecho

• Fuentes interna: Constitución Nacional, Tratados con Jerarquía, Leyes, tratados, Decretos

• Fuentes externa: Derecho Convencional.

• Ambas son obligatorias para el Juez que debe hacer CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD Y COVENCIONALIDAD.

Control de Constitucionalidad y Convencionalidad

• La última palabra, y la importancia del Poder Judicial como control y contrapeso de los otros poderes.

• Convencionalidad Sede interna (1)y sede externa (2). Organismos internacionales que ejercen protección. (1) a mayor control de convencionalidad interna, menor responsabilidad del Estado en sede internacional.

Derechos fundamentales como principios

• R. Alexys: para poder visualizar la estructura de las normas que contienen derechos fundamentales, se debe distinguir entre REGLAS y PRINCIPIOS.

• Ambas son normas porque dicen lo que “debe ser”.

• Los principios son normas que ordenan que algo sea realizado en la mayor medida posible.

• Las reglas son normas que pueden ser cumplidas o no.

• Los derechos fundamentales en un ECyCD se bifurcan en DFSubjetivos y DFColectivos.

• En tal sentido podemos afirmar que los DERECHOS COLECTIVOS son DERECHOS FUNDAMENTALES

Limites a los Derechos Fundamentales

• Los conceptos tales ORDEN PUBLICO, BIEN COMUN, MORAL Y BUENAS COSTUMBRES son los limites a los derechos fundamentales.

• LA FUNCION DEL DCHO NO ES SALVAR ALMAS SINO GARANTIZAR LA CONVIVENCIA PACIFICA DE DIFERENTES GRUPOS CON DIVERSAS VERDADES Y PLANES DE VIDA.

La filosofía del CCyC

• El Código es la Constitución de la ciudadanía del siglo XXI, son los derechos más importantes que regulan la vida diaria de todos nosotros, desde la mañana a la noche y desde el nacimiento hasta la muerte; son esos derechos cuyo goce efectivo hace que realmente podamos percibir que somos personas y ciudadanos de verdad. R.Lorenzetti

• En primer lugar, me parece relevante señalar una cuestión que es la denominada “constitucionalización del Derecho Privado”. Porque históricamente en el Código Civil siempre se incluyeron normas muy específicas del Derecho Privado, y la Constitución y los tratados circulaban por otra esfera separada totalmente. Esto forma parte de nuestra historia y de la de casi todos los países occidentales. Ahora hemos revertido totalmente eso porque es un reclamo de la doctrina argentina y de la sociedad desde hace muchos años. En el artículo 1° y 2°, van a ver que se citan como fuentes a la Constitución, los tratados internacionales y los tratados de Derechos Humanos. Esto implica establecer una conexidad entre el Derecho Privado y el Derecho Público, y la Constitución. Es un cambio fenomenal que ya se viene dando en nuestro país por la jurisprudencia, por la legislación que ha dictado el Congreso de la Nación y es aplicación de tratados internacionales o su ratificación. Entonces, esto está dentro de un consenso básico de los argentinos, pero casi todas las instituciones que les vamos a comentar son aplicación de tratados internacionales en el Derecho Privado. Y esto es un paso importante y relevante para el marco del análisis.

• Entonces, un tema, el primero que pueden ver en este proyecto, es el relativo a la categoría de los derechos que se protegen y aquí están los derechos individuales. En este sentido, nosotros hemos hecho una transformación muy importante que creo que va a ser valorada internacionalmente, que es la de adecuar la Constitución e incorporar los bienes de incidencia colectiva. Este es el primer proyecto en el mundo que tiene los derechos de incidencia colectiva. Yo creo que esto va a ser muy valorado, ya que no fue cuestionado; fue admitido y está.

• Ejemplos:

• Derecho de réplica: es ampliamente conocida la sentencia de la Corte Federal admitiendo el derecho de réplica. Desde la perspectiva de este ensayo nos interesa destacar que la Corte analiza los tratados de derechos humanos y con relación a ellos establece que tienen un estatus jurídico diferente de los demás. En este supuesto, la regla consagrada en el fallo es que si el tratado describe suficientemente un derecho, el mismo puede ser aplicado por los jueces, aun cuando no exista una ley que lo reglamente.

Derechos constitucionales mínimos

• El acceso a los bienes. La Constitución ha sido un cuerpo normativo que, desde su origen, dio lugar a la recepción de derechos fundamentales, sean declarados o implícitos conforme la interpretación jurisprudencial dominante. PIDESyC

• Derechos a las prestaciones médicas.

• Derecho a la vivienda digna.

El nuevo Código Civil

• ARTICULO 1°.- Fuentes y aplicación. Los casos que este Código rige deben ser resueltos según las leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitución Nacional y los tratados de derechos humanos en los que la República sea parte. A tal efecto, se tendrá en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prácticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a

derecho.

FUENTES

FUENTES INTERNA

• La Constitución Nacional

FUENTE EXTERNA

• Los tratados de derechos humanos en los que la República sea parte (Art. 75 inc. 22).

Código Civil

• ARTICULO 2°.- Interpretación. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes análogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los principios y los valores jurídicos, de modo coherente con todo el

ordenamiento.

DEBER DE RESOLVER

• ARTICULO 3°.- Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdicción mediante una decisión razonablemente fundada.

• RAZONABILIDAD

• PONDERACION

Principios existentes e incorporados

• ALTERUM NON LAEDERE (Teoría desarrollada por K. de Carlucci)

• Ulpiano: Alteración del justo equilibrio que lesiona los efectos, la persona y sus bienes, lesión en sus derecho, y nace la obligación del orden agredido.

• El principio genérico de no dañar a otro tiene rango constitucional, conforme lo ha señalado la doctrina en forma coincidente. Esta afirmación tiene una gran importancia en dos aspectos los ámbitos de responsabilidad y la tipicidad.

Jurisprudencia CSJN/ CIDH

• Aquino Isacio s/ Cargo Serv. Industriales s/ accidente Ley 9688. Considerando 3. Art. 19 CN. Alterum non laedere. H. de Nolasco Considerando 10.

• Santa Coloma y otros c/ E.FFCC. Arg. 5 de agosto de 1986. Considerando 7.

• ARTAVIA MURILLO Y OTROS (“FECUNDACIÓN IN VITRO”) VS. COSTA RICA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS SENTENCIA DE 28 DE NOVIEMBRE DE 2012

Jurisprudencia CSJN/ CIDH

• Caso Gaiburú y otros Vs. Paraguay . 22 de septiembre de 2006. Reparación Art. 63.1

• Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Sentencia 26 de septiembre de 2006.

• La Comisión Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) presentó ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH) el caso 12.655, I.V., con respecto de Bolivia. Repación integral. 9 de junio de 2015

Matrimonio

Principios de libertad y de igualdad

• ARTICULO 401.- Esponsales. Este Código no reconoce esponsales de futuro. No hay acción para exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio ni para reclamar los daños y perjuicios causados por la ruptura, sin perjuicio de la aplicación de las reglas del enriquecimiento sin causa, o de la restitución de las donaciones, si así correspondiera.

• ARTICULO 402.- Interpretación y aplicación de las normas. Ninguna norma puede ser interpretada ni aplicada en el sentido de limitar, restringir, excluir o suprimir la igualdad de derechos y obligaciones de los integrantes del matrimonio, y los efectos que éste produce, sea constituido por dos personas de distinto o igual sexo.

• Ley 26.618

TRHA

• ARTICULO 560.- Consentimiento en las técnicas de reproducción humana asistida. El centro de salud interviniente debe recabar el consentimiento previo, informado y libre de las personas que se someten al uso de las técnicas de reproducción humana asistida. Este consentimiento debe renovarse cada vez que se procede a la utilización de gametos o embriones.

• 561/562/563/564 • ATALA RIFFO Y NIÑAS vs. CHILE 2012. art. 562

(Art. Que no fue…)

Estado Constitucional de Derecho y derechos colectivos

• ECyCD, existe de forma positivo los derechos colectivos.

• EcyCD se necesita ensamblar GARANTIAS + TUTELA EFECTIVA DE LOS DERECHOS COLECTIVOS

Lorenzetti (Dchos. Colectivos)

• Interés plurindividual homogéneos. Interés individual, legitimación individual, interés homogéneo.

• Interés transindividual colectivo. Interés grupal y legitimación para promocionar acción

• Interés transindividual difuso. Importa la sociedad en su conjunto.

EL SISTEMA DE DERECHOS

• NO EXISTE TEORIA GRAL. SOBRE LOS DCHOS. COLECTIVOS.

• Por lo tanto no se puede establecer

• Naturaleza

• Contenido

• Tipología

Dchos. Colectivos y Dchos. Subjetivos

• Naturaleza – Teoría de la Voluntad – Teoría del Interés – Teoría de la posición Jurídica

• Savigni

• Von Ihering

• Kelsen

• Jellinek

Dchos. Colectivos como Dchos. Fundamentales

• Variado uso de la terminología de lo COLECTIVO

• Interés difuso

• Interés colectivo

• Interés plurindividual

• Dchos. Difusos

• Dchos. Colectivos

• Incidencia Colectiva

De lo individual a lo colectivo

• Los Dchos. Colectivos vuelven a tomar sentido cuando nuestra sociedad comienza a tener una visión menos individualista en el campo económico, social y cultural.

• A partir de este movimiento, se verifica una toma de conciencia doctrinal que denota una ideología basada en la solidaridad.

• el caso del bien de incidencia colectiva, por ejemplo, cuando en un río se arrojan aguas contaminadas y muere una persona es el caso de un damnificado, ahora bien, cuando muere un millón de personas, ahí tenés un problema de organización de la Justicia. En Estados Unidos se llama problemas de justicia agregativa, es decir, cómo agregar tantos a un…. Esas son las acciones de clase. Pero si dos pájaros beben el agua, mueren y se extingue la especie ahí tenemos un problema de bien colectivo. Eso no pertenece a nadie; eso subsiste. El bien colectivo subsiste y ahí se puede accionar.

Los artículos que no fueron…

• Art. 1745: Daños a los derechos de incidencia colectiva. Cuando existe lesión a un derecho de incidencia colectiva y la pretensión recae sobre el aspecto colectivo, corresponde prioritariamente la reposición al estado anterior al hecho generador. Si ello es total o parcialmente imposible o resulta insuficiente, procede una indemnización. Si ella se fija en dinero, tiene el destino que la asigna el Juez por resolución fundada.

Continua…

• Están legitimados para accionar:

• El afectado individual o agrupado que demuestro un interés relevante

• El defensor del pueblo de…

• Las ONG de defensa de los intereses colectivos en los términos del Art. 43 de la CN

• Estado Nacional, pcial, la CABA

• Ministerio Público Fiscal y de la defensa

• 1746 Derechos individuales homogéneos. Hay daños a derechos individuales homogéneos cuando media una pluralidad de damnificados individuales con daños comunes pero divisibles o diferenciados, generados en forma indirecta por la lesión a un derecho colectivo o provenientes de una causa común, fáctica o jurídica. Pueden demandar las reparación de esta clase de daños.

• El afectado individual o agrupado que demuestre un interés propio

• Defensor del Pueblo

• ONG

Dchos. Colectivos como Dchos. Fundamentales

• Bujosa Vadell: Interés jurídico ¿Cuándo puede ser calificado como Dcho. Colectivo?

• Criterio OBJETIVO examina la aptitud del bien jurídico para ser disfrutado por un grupo de sujetos.

• Criterio SUBJETIVO destaca el carácter plural y colectivo de los elementos subjetivos.

• R. Alexys: Estructura el concepto de bien colectivo sobre tres elementos:

• Estructura no distributiva de los bienes colectivos (No se puede dividir)

• Status normativo (definido por la regla o por los principios)

• Fundamentación (características de la distribución)

Derechos Colectivos

• Son todos aquellos que se refieren a la función de bienes de uso general no susceptibles de apropiación exclusiva y respecto de los cuales el goce de los individuos o grupos no es limitado por el goce concurrente de otros miembros de la colectividad.

Constitución Nacional

• Art. 43 Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinará los requisitos y formas de su organización.

• Art. 41 Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El daño ambiental generará prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establezca la ley.

Fallo Mendoza • 17 personas ejerciendo derechos propios

• En representación de sus hijos

• Varias ONG legitimadas por la CN

• Producto de la contaminación ambiental de la cuenta Matanza-Riachuelo

• Art. 41, 43 CN y art. 30 Ley 25675 (Ley Gral. Del Ambiente)

• Prevención, Recomposición y Resarcimiento

• Contra Privados, Estado (Nac., Pcial. y CABA)

Fallo Halabi • La causa se inició por la demanda de un particular, en

la que pidió se declare la inconstitucionalidad de la ley 25.873 y de su decreto reglamentario (1563/04), porque consideró que, al disponer la intervención de las comunicaciones sin determinar en qué casos y con qué justificativos, violan el derecho a la privacidad, en su condición de consumidor, y el derecho a la confidencialidad, en su condición de abogado.

• La Corte hace una distinción entre los intereses simples, el derecho subjetivo y el interés difuso, al que subclasifica en a) los que tienen por objeto bienes colectivos y, b) los referentes a intereses individuales homogéneos.

• La sentencia destaca que hubo una mora del legislador al no dictar una ley para facilitar el acceso a la justicia, y siendo estos derechos constitucionales de carácter operativos, es obligación de los jueces darles eficacia.

• Hay casos en que por una sola causa se afectan los derechos de numerosas personas y en los que resulta muy difícil para cada uno de los afectados promover una acción judicial. En estos supuestos resulta afectado el acceso a la justicia.

• Hay una clara afectación del acceso a la justicia, porque no se justifica que cada uno de los posibles afectados de la clase de sujetos involucrados deba promover una nueva demanda peticionando la inconstitucionalidad de la norma.

• Dado que es la primera oportunidad en la que se delinean los caracteres de la acción colectiva y que no existe una reglamentación al respecto, cabe ser menos riguroso a la hora de evaluar el resto de los recaudos que habrá que exigir en lo sucesivo en procesos de esta naturaleza.

• Para el futuro es indispensable formular algunas precisiones dirigidas a los jueces que traten este tipo de acciones

Derechos Colectivos en CCyC

• ARTICULO 14.- Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Código se reconocen:

• a) derechos individuales;

• b) derechos de incidencia colectiva.

• La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos

individuales cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general.

Derechos de Incidencia Colectiva

• ARTICULO 240.- Límites al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes. El ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes mencionados en las Secciones 1ª y 2ª debe ser compatible con los derechos de incidencia colectiva. Debe conformarse a las normas del derecho administrativo nacional y local dictadas en el interés público y no debe afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad de los ecosistemas de la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua, los valores culturales, el paisaje, entre otros, según los criterios previstos en la ley especial.

DIC y CC

• ARTICULO 1737.- Concepto de daño. Hay daño cuando se lesiona un derecho o un interés no reprobado por el ordenamiento jurídico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio, o un derecho de incidencia colectiva.

Colofon

• Derechos Colectivos

• Derechos Fundamentales

• Derechos Humanos

• Obligación del Control de Constitucionalidad y convencionalidad

• Ultima palabra

• Vivificar los derechos colectivos

Conclusión

• El derecho privado se ha constitucionalizado

• La vigencia del ECyCD obliga a todos a respetar los DF/ DDHH, y a entender a partir de este nuevo código la fuentes interna y externa es fundamental para interpretar los casos concretos

• Ya no existe una teorización, ahora podemos hablar y confirmar las bases constitucionales de los derechos privados.