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Derecho Internacional Público. Catedrático: Rosa María Gutiérrez Pimienta.

Derecho Internacional Público. Catedrático: Rosa María ... y fuentes del... · origen al derecho internacional moderno. EL DERECHO INTERNACIONAL EN EL OCCIDENTE CRISTIANO MEDIEVAL

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Derecho Internacional Público. Catedrático: Rosa María Gutiérrez Pimienta.

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HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO El primer tratado internacional se concluyo entre el rey de Elba y el rey de asiria y establece las relaciones de amistad y comercio entre ambas naciones, así como sanciones en caso de incumplimiento por los súbditos. El derecho internacional propiamente dicho en las relaciones exteriores de china no se desarrollo hasta finales del siglo XVII. En la india tanto en el código de manu, como en el artha-sastra, se establece la importancia de las relaciones internacionales, consideran necesario el equilibrio y útil el protectorado, y subrayan la importancia de las alianzas y la de los embajadores.

DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO

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EL DERECHO INTERNACIONAL EN LA ANTIGÜEDAD GRECORROMANA. Los griegos iniciaron las relaciones en pie de igualdad con el imperio Persa, Cartago y Roma. A partir del siglo IX a.c. surgió un derecho internacional panhelénico, entre la polis y las ciudades. Instituciones como la hospitalidad eran de las más regulares en la protección de los extranjeros y las regulaba el magistrado encargado de la administración de la guerra. Un fenómeno propio del derecho internacional helénico fue el de las ligas de ciudades. El derecho de guerra fue muí duro pero con el tiempo se fue humanizando. Esto favoreció la conclusión de tratados de arbitraje, pero en ese momento las ciudades griegas comenzaron a perder su independencia.

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En algunos tratados entre Cartago y Roma, se establecen, por ejemplo, zonas de influencia y de monopolio marítimo, o límites de expansión territorial. La filosofía estoica ejerció una gran influencia sobre el pensamiento y el pacifismo internacional. En Roma el comienzo y fin de la guerra estaba regulado por un colegio de sacerdotes, esto llamado derecho fecial. Aun más importante fue el derecho de gentes, que dio origen al derecho internacional moderno.

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EL DERECHO INTERNACIONAL EN EL OCCIDENTE CRISTIANO MEDIEVAL. El derecho canónico llego a ser, en tanto a derecho supranacional uno de los elementos esenciales de unidad de occidente cristiano. Entre los rasgos de este derecho se puede mencionar el esfuerzo de la iglesia para atenuar las luchas entre los nuevos poderes feudales. El Papa asumía atribuciones jurídico-internacionales, como el reconocimiento de nuevos príncipes, el registro de tratados, y era el encargado del arbitraje internacional. Las relaciones entre la cristiandad y el Islam se extendieron al comercio, como lo demuestran tratados marítimos entre Italia, Sicilia y los potentados de Levante y norte de África.

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El cristianismo ha ejercido un impacto esencial en el desarrollo de un pensamiento mas profundo de las relaciones entre los pueblos. Debemos a san Agustín la primera síntesis de estos nuevos temas relativos al derecho de gentes, así como su doctrina de guerra justa, según la cual la guerra solo se justifica si tiene como fin restablecer la paz. San Isidoro de Sevilla estableció en sus etimologías una definición notablemente moderna del derecho de gentes, diferenciado del derecho natural y de Ius Civil. Santo Tomas de Aquino contribuyo a convertir a la guerra en un tema de escuela.

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*BIZANCIO Y EL DERECHO INTERNACIONAL Su rasgo peculiar fue la importancia de la diplomacia. Estas fueron particularmente intensas en el terreno comercial. *EL DERECHO INTERNACIONAL EN EL ISLAM MEDIEVAL. Este se organiza en torno a tres instituciones: la concesión de seguridad, la incorporación al Islam, y el tratado. Estas ultimas validas tanto para creyentes como para no creyentes.

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LA GENESIS DEL MUNDO INTERESTATAL EUROPEO MODERNO Y EL DERECHO DE GENTES. En el concilio de Constanza, se había convertido en un autentico congreso de la cristiandad occidental y allí se abordaron temas de derecho internacional. En el concilio de Basilea se enfrentaron con argumentos contrarios los reyes de castilla y Portugal por el asunto reivindicatorio sobre las islas canarias. El periodo de transición entre la baja edad media y el advenimiento de l sistema de estados europeos ha sido el de preponderancia española. Un hecho capital para el derecho internacional es la expansión marítima de Portugal y castilla, cuyo resultado fue el descubrimiento de América.

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LOS FUNDADORES DE LA CIENCIA DEL DERECHO INTERNACIONAL. Los clásicos españoles de derecho de gentes sometieron los problemas internacionales a un riguroso análisis. La mayoría pertenecía a diversas órdenes religiosas. Se pueden destacar las siguientes opiniones: Francisco de Vitoria.- la comunidad internacional esta basada en el derecho natural, al igual que el estado, y se basa en la sociabilidad del ser humano y se regula mediante el derecho de gentes. En lo concerniente a derecho de guerra retoma el concepto de guerra justa y mantiene tres condiciones: causa justa suficiente, autoridad legitima y recta intención.

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Francisco Suarez.- Existe un doble derecho de gentes: “el derecho que todos los pueblos y todas las naciones deben mantener entre ellos” o derecho de gentes y “el derecho que cada ciudad o reino observa en su interior”. Gentil.- Es partidario de la inmunidad de los embajadores, aunque la delimita. Aplica a los terceros estados dentro de un conflicto bélico a los principios de la guerra justa, obligándolos a ayudar al estado que ha sido victima de una agresión. Grocio.- Fue el primero en ofrecer una exposición del derecho de gentes, que es su principal obra. Un principio esencial del derecho de gentes voluntario es la fidelidad a los compromisos aceptados (pacta sunt servanda). Un principio importante es la defensa del principio de libertad de los mares.

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EL DERECHO INTERNACIONAL DE LA PAZ DE WESTFALIA AL CONGRESO DE VIENA. El proceso de desintegración de la comunidad cristiana culminó con el congreso de Westfalia, que puso fin a la guerra de 30 años. Todos los territorios del sacro imperio veían como se les reconocía una autonomía que les permitía concertar alianzas con estados extranjeros a condición de que no se dirigiesen contra el Imperio, lo que les convertía en semi-soberanos. La Francia católica y la Suecia protestante, victoriosas, garantizaban la paz. No se otorgó una libertad de culto plena: los súbditos debían adherirse a la religión del príncipe, disponiendo los disidentes del derecho a emigrar.

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Ha sido la base del derecho público europeo. Fue el punto de partida de toda una serie de tratados posteriores, como el tratado de paz entre Gran Bretaña y España. La revolución francesa avanzaba en lo concerniente al derecho de gentes. Bonaparte estableció uno de los efectos más espectaculares de su política: la creación de la confederación de RIN la consecuencia fue la abolición del sacro periodo romano. La expansión de las potencias marítimas de Europa occidental y Rusia impone una distinción entre expansión marítima hacia América, expansión continental en Asia, esto dio lugar a tratados con los príncipes locales de Asia.

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EL DERECHO INTERNACIONAL DE LA PAZ DE WESTFALIA AL CONGRESO DE VIENA. El proceso de desintegración de la comunidad cristiana culmino con el congreso de Westfalia, que puso fin a la guerra de 30 años. Todos los territorios del sacro imperio veían como se les reconocía una autonomía que les permitía concertar alianzas con estados extranjeros a condición de que no se dirigiesen contra el Imperio, lo que les convertía en semi-soberanos. La Francia católica y la Suecia protestante, victoriosas, garantizaban la paz. No se otorgo una libertad de culto plena: los súbditos debían adherirse a la religión del príncipe, disponiendo los disidentes del derecho a emigrar. Ha sido la base del derecho público europeo. Fue el punto de partida de toda una serie de tratados posteriores, como el tratado de paz entre Gran Bretaña y España. La revolución francesa avanzaba en lo concerniente al derecho de gentes.

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Bonaparte estableció uno de los efectos más espectaculares de su política: la creación de la confederación de RIN la consecuencia fue la abolición del sacro período romano. La expansión de las potencias marítimas de Europa occidental y Rusia impone una distinción entre expansión marítima hacia América, expansión continental en Asia, esto dio lugar a tratados con los príncipes locales de Asia.

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EL DERECHO INTERNACIONAL DEL CONGRESO DE VIENA A LA PRIMERA GUERRA MUNDIAL. El congreso de Viena instaló una estabilidad en Europa teniendo como principales autores a Austria, España, Francia, Gran Bretaña, Portugal, Rusia Suecia. Elaboró una declaración de las potencias sobre la abolición de la trata de esclavos negros. Se constituye el concierto europeo mediante la quíntuple alianza. La revolución industrial y la de comunicaciones intensifican las relaciones internacionales. Se inauguran cursos de aguas artificiales, como los canales de Suez y de Panamá.

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DE LA PRIMERA A LA SEGUNDA GUERRA MUNDIAL La conferencia de paz de Paris elaboró los tratados y puso fin a la guerra como el de Versalles. Se crea la sociedad de naciones que poseían personalidad jurídica internacional y se establece en la Haya el Tribunal permanente de justicia internacional. La protección de las minorías fue a menudo fuente de tensiones lo cual dio acento a la protección de los derechos Humanos.

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OBJETIVO ESPECIFICO Identificar las diversas fuentes que dan origen a las normas jurídicas con el propósito de conocer y aplicar las instituciones más importantes de esta rama del derecho, precisando la forma en que se elaboran y en su caso se generalizan. Se estudiará en particular a cada una de ellas dándole un tratamiento especial a los tratados internacionales que constituyen la fuente generadora de derechos y obligaciones de mayor trascendencia.

FUENTES DEL DERECHO

INTERNACIONAL PÚBLICO

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HABILIDADES Y DESTREZAS Al terminar el estudio de este tema el alumno: *Precisa cuáles son las instituciones consideradas como fuentes del derecho internacional. *Conceptúa un tratado internacional y los elementos fundamentales que lo integran. *Identifica los elementos constitutivos en la formación de un tratado. *Reconoce el procedimiento formal de elaboración de un tratado así como los órganos encargados de participar en su formulación. *Distingue en que consiste la aceptación y aprobación de un tratado internacional y reconoce las diferencias entre modificación u enmienda, así como ente una reserva y una salvaguarda contenidas en dicho instrumento. *Explica las formas de terminación de un contrato, la nulidad del mismo y los principios sobre su interpretación. *Valora cada una de las fuentes de derecho internacional.

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FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL

el tratado

proceso de celebración

*Negociación *Adopción del texto *Autenticación del texto *Consentimiento

*Firma *Canie de instrumentos *Ratificación *Aceptación *Aprobación *Adhesión

Órganos competentes para la celebración de los tratados

*Para la ejecución de los actos *Para la adopción del texto de un tratado *Para la adopción del texto ante una conferencia internacional o ante un organismo internacional

Jefe de edo. y ministros de relaciones

Jefe de misión diplomática

Representantes acreditados

La costumbre Los principios generales del derecho La jurisprudencia

Las reservas Observancia y aplicación Interpretación de los tratados Generalidades de los tratados

Inicio aplicación

principios

Los terceros Estados Enmienda y modificación Nulidad Terminación Suspensión Depósito, registro y publicación

En el tiempo En el territorio Tratados sucesivos

Sentido corriente de los términos Contexto Conformidad con objeto y fin La buena fe

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I.DEFINICIÓN: Se denomina fuente del derecho a toda conducta, proceso, acuerdo o resolución de donde emana la norma jurídica. En el caso del Derecho Internacional el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia de manera expresa nos hace una exposición autorizada de las mismas al señalar. La corte cuya función es decidir conforme al Derecho Internacional las controversias que le sean sometidas deberá aplicar: a) Las convenciones internacionales, sean generales o

particulares, que establezcan reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes

b) La costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como siendo derecho

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c) Los principios generales de derecho reconocido s por las naciones civilizadas; d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho…

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II.EL TRATADO INTERNACIONAL Los tratados son por excelencia la manifestación más objetiva de la vida de relación de los miembros de la comunidad internacional, pueden definirse en sentido amplio como: Los acuerdos entre dos o más Estados soberanos para crear, modificar o bien para extinguir una relación jurídica entre ellos. A.CONVENCIÓN DE VIENA SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS Por la importancia que reviste la Convención de Viena en la celebración de tratados resulta importante dar seguimiento a la misma en todo lo concerniente a los principios que regulan el procedimiento. Así tenemos que esta convención define los tratados internacionales de la siguiente manera: Se entiende por tratado un acuerdo internacional Público, ya conste en un instrumento único o en dos o mas instrumentos conexos y cualesquiera que sea su denominación particular.

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1.PROCESO DE CELEBRACIÓN DEL TRATADO Las etapas en el proceso de celebración de los tratados son las siguientes: a)Negociación. Esta primera etapa tiene por objeto lograr un acuerdo entre las partes a fin de determinar las cláusulas del tratado. Esta fase no tiene una regulación especifica en la Convención de Viena, pero tradicionalmente se escoge con anticipación el país y el lugar donde deberán realizarse las convenciones que lleven a concretizar la firma de un tratado. Las partes nombran los plenipotenciarios correspondientes quienes son asesorados por expertos y técnicos en la materia sobre la cual versa la propuesta del tratado.

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b)Adopción del texto. Cuando ha concluido la negociación, las partes adoptan el contenido del tratado en forma definitiva. En un principio los tratados se adoptaban por el acuerdo unánime de las partes. En la actualidad los tratados bilaterales por su propia naturaleza necesariamente deben ser adoptados por unanimidad, en cambio los multilaterales se aprueban por mayoría de dos tercios de los Estados presentes y votantes, a menos de que esos Estados decidan por igual mayoría aplicar una regla diferente. c)Autenticación del texto. En esta etapa se establece el texto definitivo de un tratado certificándose como auténtico y definitivo. Lo anterior se realiza mediante el procedimiento que se prescriba en él, o que convengan los Estados participantes en su elaboración, a falta de tal procedimiento mediante la firma Ad referéndum o la rúbrica puesta por los representantes de su Estado en el texto del tratado o en el acto final de la conferencia en que figura el texto.

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d)Manifestación del consentimiento. Es la acción mediante la cual los Estados se obligan a cumplir el tratado. Las formas de manifestación del consentimiento son: *La firma *El canje de instrumentos que constituyen un tratado *La ratificación *La aceptación *La aprobación *La adhesión Los Estados negociadores eligen libremente cual va a ser el modo concreto de manifestar el consentimiento tal y como se contempla en los artículos 12, 13, 14 y 15 de la Convención de Viena.

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B.ÓRGANOS ESTATALES COMPETENTES PARA LA CELEBRACIÓN DE TRATADOS Para realizar todos los actos necesarios para la conclusión de un tratado, se considera que una persona representa al un Estado si presenta los adecuados plenos poderes (representación expresa) o bien si se deduce de la práctica seguida por los Estados o de otras circunstancias que la intención de éstos ha sido considerar a ésa persona como representante para los efectos (representación implícita)

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1.Los jefes de Estado, jefes de Gobierno y ministros de relaciones exteriores, para la ejecución de todos los actos relativos a la celebración de tratados. 2.Los jefes de misión diplomática, para la adopción del texto de un tratado entre el estado acreditante y el Estado ante el cual se encuentran acreditados. 3.Los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional o ante una Organizacional para la adopción del texto de un tratado. En el supuesto caso de que se realice un acto relativo a la celebración de un tratado por una persona que no cuente con una representación expresa o implícita de un Estado o bien que no tenga las competencias conferidas por la convención de Viena, no producirá efectos jurídicos salvo que con posterioridad sea confirmado por ese Estado

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D.ENTRADA EN VIGOR DEL TRATADO Y SU APLICACIÓN PROVISIONAL Una vez manifestado el consentimiento de los Estados contratantes un tratado entrará en vigor de la manera y en la fecha que en él se disponga o que acuerden los Estados negociadores. En cuanto a la aplicación provisional de un tratado nada impide que se realice de esta manera siempre y cuando así lo disponga el propio tratado y los Estados negociadores lo hayan convenido. Sin embargo como atinadamente lo señala Loretta Ortiz Ahlg debe tenerse en cuenta que si bien el tratado no obliga a las partes antes de su entrada en vigor, estas deberán abstenerse de cualquier acto que frustre el objeto y fin del mismo.

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E.OBSERVANCIA Y APLICACIÓN DE LOS TRATADOS El principio básico en el que se sustenta la celebración de los tratados y como consecuencia la observancia de los mismos lo contempla el artículo 26 de la Convención de Viena que señala: “Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido de buena fe” (pacta sunt servanda). Como resultado de lo anterior los Estados no pueden invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación para el incumplimiento de un tratado.

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Por lo que respecta a su aplicación, la propia convención contempla los siguientes aspectos: 1.Aplicación de los tratados en el tiempo. Salvo los Estados parte que tengan una intención diferente, por regla los tratados no se aplicarán retroactivamente. 2.Aplicación Territorial de los tratados. Los tratados se aplicarán en la totalidad del territorio en cada Estado parte, a excepción de que éstos manifiesten que su aplicación se dará únicamente en parte de su territorio.

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3.APLICACIÓN DE TRATADOS SUCESIVOS QUE CONTENGAN DISPOSICIONES RELATIVAS A LA MISMA MATERIA Esta situación se presenta cuando existen tratados vigentes sobre la misma materia y es necesario establecer las relaciones jerárquicas entre ellos. Un primer supuesto se presenta cuando entre las partes un tratado que tiene primacía conforme a los textos de los tratados. En el mismo sentido cuando los tratados sobre la misma materia no regulan de forma específica sus relaciones jerárquicas; se aplica el principio de que el tratado posterior deroga al anterior en todas las disposiciones en que sean incompatibles.

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F. INTERPRETACION DE LOS TRATADOS En derecho se ha entendido que la interpretación jurídica, en sentido corriente, es: un razonamiento, un acto de conocimiento, es decir una operación espiritual que tiene por objeto determinar el sentido y el alcance de un término o de una norma jurídica. La interpretación de un tratado se debe entender como la operación intelectual que se hace para determinar su sentido; y por sentido del tratado, lo que el texto significa según el sentido corriente u ordinario de las palabras.

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La Convención de Viena contempla en su artículo 31 que un tratado debe interpretarse de buena fe, y establece una regla general utilizando los criterios de interpretación literal, sistemático y teleológico. Los trabajos preparatorios consisten en los documentos que dan cuenta del proceso de elaboración del tratado, tales como la correspondencia intercambiada, notas, memorando, actas de las sesiones, etcétera. Del análisis del inciso 1 del citado articulo 31, la interpretación de un tratado debe darse a través de cuatro principios básicos. En el Derecho Internacional, al igual que en el Derecho Interno la buena fe se considera un principio general, es por ello que la interpretación de los tratados debe ser realizada bajo este principio.

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1.-Principio de buena fe. En materia de tratados, advierte Rodrigo Díaz Albónico, la buena fe puede ser entendida en dos sentidos distintos: el subjetivo, en el cual significa “entre otras condiciones, un espíritu de lealtad de intención recta, de sinceridad, que debe predominar a nivel conclusión del acuerdo internacional”; y el objetivo donde se consideran “como un criterio utilizable en la interpretación de situaciones jurídicas nacidas a propósito del tratado”. 2.- Principio del sentido corriente de los términos. Consiste en que los tratados se interpretan según su sentido corriente, usual, natural u ordinario dentro del contexto del propio tratado lo cual deja en claro que no se realiza en forma aislada ni abstracto. 3.- Principio del contexto. Significa que el tratado debe interpretarse como un todo y no interpretar las palabras en forma aislada. 4.- Principio de la conformidad con el objeto y fin del tratado. Este se aplica a todo tratado y cualquiera de sus exposiciones.

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G.TRATADOS Y TERCEROS ESTADOS Por tercer estado se entiende aquel que no es parte en el tratado y como consecuencia este o le crea obligaciones y derechos sin su consentimiento. Sin embargo hay ciertas excepciones tanto en lo que se refiere a la creación de derechos como de obligaciones. Para lo primero es suficiente que en un tratado las partes decidan otorgar derechos a otro sujeto y que este de su consentimiento que no es necesario que se manifieste en forma expresa, sino que se presume mientras no haya indicaciones en contrario, a menos que el tratado disponga otra cosa. En cuanto a la imposición de obligaciones no basta que el tratado los disponga, sino que es necesario que los terceros afectados otorguen su consentimiento por escrito.

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H.ENMIENDA Y MODIFICACION DE LOS TRATADOS Al igual que cualquier convenio o acuerdo, el tratado multilateral no es inmutable si sufre afectaciones con el transcurrir del tiempo, particularmente con el cambio de circunstancias políticas, económicas y sociales que lo originaron. La enmienda se concibe como el cambio en alguna o algunas de las disposiciones del tratado que afecta a todos los estados. En cambio la modificación se refiere a un acuerdo celebrado entre alguna de las partes para modificar el tratado respecto de ellas exclusivamente, El procedimiento de enmienda requiere el consentimiento de las partes, aplicándose en cuanto al procedimiento, las normas generales de la celebración de los tratados. Por lo que toca a la modificación de los tratados multilaterales, las partes interesadas deben notificar a los demás su intención de celebrar el acuerdo y la modificación propuesta.

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I. NULIDAD DE LOS TRATADOS El tratado internacional también es susceptible de ser nulificado, es decir, cualquiera de las partes puede solicitar que se deje sin efecto las consecuencias jurídicas del mismo por haber existido alguna situación o circunstancia que transforme a ese tratado en ilegal. Las causas de nulidad que pueden hacer valer las partes son taxativas. Dichas causas son las siguientes: •Violación a una norma de derecho interno •Restricción a los poderes del representante •Error •Dolo •Corrupción del representante •Coacción sobre el representante de un Estado •Coacción sobre un Estado por la amenaza o el uso de la fuerza •Incompatibilidad con un norma del ius cogens

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J. TERMINACION DE LOS TRATADOS Un tratado válidamente celebrado y concluido puede terminar eximiendo a las partes de la obligación de seguir cumpliéndolo. La terminación del tratado no afecta ningún derecho, obligación o situación jurídica creada durante el periodo de vigencia. Las causas de terminación son las siguientes: •Por voluntad de las partes •Denuncia de un tratado que no contenga disposiciones al respecto •Celebración de un tratado posterior •Violación grave de un tratado •Imposibilidad subsiguiente de cumplimiento •Cambio fundamental de circunstancias •Aparición de una nueva norma internacional de ius cogens

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K. SUSPENSION Suspender la aplicación de un tratado es cesar provisional y temporalmente su observancia como consecuencia de circunstancias originadas con posterioridad a la conclusión del mismo. La suspensión no supone un cese definitivo de los efectos del tratado, sino que desapareciendo las causas que motivaron la suspensión, el tratado vuelve a surtir sus efectos. La Convención de Viena contempla como causas de suspensión de un tratado las siguientes: •La celebración de un tratado posterior sobre la misma materia •Violación grave de un tratado •Imposibilidad temporal de cumplir con el tratado •Cambio fundamental de circunstancias

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L. DEPOSITO, REGISTRO Y PUBLICACION DE LOS TRATADOS La obligatoriedad del registro y publicación de los tratados deriva de la prohibición de la utilización de tratados secretos. Esto lo establece la propia Carta de las Naciones Unidas al señalar: todo tratado y todo acuerdo internacional concentrados por cualesquiera de los miembros de las Naciones Unidas después de entrar en vigor la Carta serán registrados en la Secretaria y publicados por esta misma a la mayor brevedad posible. Los artículos 76 y 77 de la Convención de Viena regulan el desempeño y la función del depositario. El primero de ellos señala que este debe actuar de manera imparcial, mientras que el segundo regula las funciones que expresamente deberá cumplir.

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Las funciones del depositario son de suma importancia, entre otras, las concernientes a la entrada en vigor del tratado y lo referente a las reservas. Por lo que respecta a la función de informar, esta obligado a comunicar a un Estado que pretenda adherirse, si su instrumento será aceptado y bajo que condiciones. El depósito de los tratados es relevante con la celebración de los tratados multilaterales ya que en estos casos se nombra un depositario que generalmente corresponde al Estado sede de la Conferencia Internacional en donde se adopta el tratado. La publicación de los tratados es de primordial importancia como prueba de su existencia.

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III. COSTUMBRE INTERNACIONAL Antonio Remiro Brotons define la costumbre como: la norma resultante de una práctica general, constante, uniforme y duradera llevada a cabo por los sujetos del Derecho Internacional y realizada con la convicción de ser jurídicamente obligatoria. De la definición se desprende que la costumbre contiene dos elementos básicos: el elemento material, y un elemento psicológico. El elemento material de la costumbre es la práctica y se traduce en la repetición de comportamientos que pueden estar constituidos por acciones (costumbres positivas) y omisiones (costumbres negativas) aceptadas por los sujetos del Derecho Internacional.

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Para que esa repetición del comportamiento pueda conformar el elemento material de la costumbre es necesario que reúna las siguientes características: que la práctica haya sido seguida por la generalidad de los Estados, que sea constante y uniforme, además de ser continuada o duradera en el tiempo. El elemento psicológico o espiritual de la costumbre (opinio iuris) es esencial para distinguir a esta de los usos y reglas de cortesía o de mera tradición. Para que surja una norma consuetudinaria, es decir, para que los que los Estados hacen se convierta en lo que los Estados deben hacer, es preciso que la practica o el comportamiento de los sujetos de Derecho Internacional se hayan realizado con el convencimiento de conformarse a una obligación jurídica.

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IV. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Los principios generales del derecho como fuente del Derecho Internacional se conceptúan como el conjunto de reglas o proposiciones generales que yacen inmersas en todas las normas de derecho, los cuales se encuentran reconocidos en los ordenamientos jurídicos de los Estados, cuya utilización debe considerarse supletoria, es decir, estos principios se aplican solo cuando el juez o arbitro no encuentre tratado o costumbre aplicable al caso. El recurrir a la aplicación de los principios generales del Derecho Internacional de la cooperación como seria el caso de acuerdos comerciales interestatales, acuerdos de concesión y desarrollo económico entre Estados e inversores extranjeros, y acuerdos de prestamos de organizaciones internacionales, entre otros.

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V. JURISPRUDENCIA La jurisprudencia constituye una fuente muy importante en el Derecho Internacional moderno, pero al igual que los principios generales del derecho su carácter es más bien auxiliar ya que una sentencia internacional no puede apoyarse única y exclusivamente en un precedente jurisprudencial. Se define como el conjunto de decisiones de los tribunales internacionales –tanto las de Corte Permanente de Justicia Internacional como la de la Corte internacional de Justicia y la de los tribunales arbítrales- dictadas en el ejercicio de su competencia contenciosa o consultiva.