Derechos patrimoniales del socio

Por Nuri E. RODRGUEZ OLIVERA y Carlos E. LPEZ RODRGUEZ

En virtud del haz de relaciones inherentes al estatuto del socio sucede que,

en ciertas si tuaciones, el socio es deudor de la sociedad, por ejemplo:

cuando el socio an debe su aporte o cuando debe resarcir los daos y

perjuicios ocasionados, de acuerdo con lo dispuesto por los arts. 58 y 71, de

la Ley de Sociedades Comerciales n 16.060 de 1989 (LSC). En otras

ocasiones, el socio es acreedor de la sociedad . As, por ejemplo, lo es

cuando los administradores determinan la existencia de una utilidad lquida

al fin de un ejercicio y los socios resuelven su distribucin (de acuerdo a

la LSC o a los trminos del contrato social).

A continuacin, nos referiremos al derecho a la disponibilidad de la

participacin , al derecho a participar en las ganancias y al derecho a lo

que le corresponda en la liquidacin de su participacin .

I. Derecho a la disponibilidad de la participacin

Todo socio tiene derecho a disponer de su participacin.

Sin embargo, el derecho a la cesin de la parte de inters no es de

libre ejercicio en las sociedades personales (art. 211), como no lo es

la transmisin de cuotas a terceros en las sociedades de

responsabilidad limitada , puesto que est sujeto a una decisin de

los restantes socios (arts. 231 y 232).

En cambio, el principio de la libre trasmisibilidad de la accin es un

rasgos tipificante de las sociedades annimas.

El primer derecho del accionista es a exigir la entrega de las

acciones que integr y a que se le inscriba en el libro registro de

acciones nominativas, en su caso, o a que se le inscriba en el libro

de registro de acciones escriturales.

Adems, el accionista tiene derecho a trasmitir su participacin

accionaria (art. 305, inc. 1). Este derecho, tambin, se refiere a los

certificados provisorios que se hubieren emitido ( art. 298, inc. 3).

El art. 305 establece:

"La trasmisin de las acciones ser libre.

El contrato social podr l imitar la trasmisibilidad de las

acciones nominativas , o de las escriturales siempre que no implique la

prohibicin de su transferencia. La limitacin deber constar en el ttulo o

en el Libro de Registro de Acciones Escriturales, en su caso."

La trasmisibilidad de las acciones al portador , por lo tanto, no

admite limitaciones estatutarias.

La anotacin de la limitacin en el ttulo accionario o en en libro de

registro de acciones escriturales, ha sido establecida por la Ley con

carcter imperativo. Con ello se crea un rgimen de publicidad

permanente y cualquier interesado en adquirir la accin podr

constatar fcilmente la existencia de las limitaciones en el rgimen

de trasmisin, tomando las providencias del caso.

Claro est que, a pesar de lo dispuesto en el art. 305, a travs de

un convenio de sindicacin de accionistas, se puede pactar un

rgimen para la futura transferencia de acciones por uno de los

sindicados, acordando, a los otros , la preferencia para su adquisicin

y previendo condiciones sobre el precio y la forma de pago

(sindicato de bloqueo).

II. Derecho a la participacin en las ganancias

La distribucin de utilidades es el fin que gua a los socios a realizar

aportes, celebrando un contrato de sociedad comercial (artculo 1) . No es

necesario que las ganancias efectivamente se produzcan, basta la voluntad

expresada en el contrato de obtener y dividir las ganancias, para que el

contrato que celebran pueda ser considerado como sociedad comercial. Si ,

en el devenir de la actividad social , las ganancias no se producen, ello no

hace a la existencia del contrato de sociedad.

De modo que en todo contrato de sociedad comercial debe pactarse la

participacin en las ganancias que la actividad social produzca (arts. 6 y

16). Este pacto es uno de los elementos caracterizantes o especficos del

contrato de sociedad comercial .

De all que el derecho a percibir utili dades sea el principal entre los

derechos fundamentales (art. 16 y art. 319). Se trata de un derecho

esencial e inderogable.

El art. 101, admite el pago de intereses a los accionistas, en los tres

primeros aos de la existencia de la sociedad y si se tratar e de una

sociedad annima abierta. Esta norma excepcional tiene por fin

incentivar la inversin en estas sociedades annimas.

A. Criterios y condiciones para la distribucin de ganancias

En puridad, slo se sabra si existen utilidades al terminar la vida de la

sociedad y ellas resultaran del incremento patrimonial producido. Sin

embargo, la LSC dispone que las ganancias se liquidan anualmente,

repartiendo el resultado entre los socios al fin de cada ejercicio (arts. 87 y

98 LSC). La ganancia distribuible surge del estado de resultados que,

precisamente, debe elaborarse al fin de cada ejercicio (art. 59 CCom y art.

87 LSC).

Si nada se prev en el contrato , las utilidades se distribuyen a

prorrata de la participacin del socio en el capital . As lo dispone

el art. 16 de la LSC : "Las ganancias y prdidas se dividirn entre los

socios en proporcin de sus respectivos aportes, a no ser que otra

cosa se haya estipulado en el contrato".

El derecho a las ganancias es un derecho abstracto , de ejercicio

eventual. Se concreta cuando en un ejercicio hay utilidades netas

distribuibles y se resuelve su efectiva distribucin.

1. Concepto de utilidad neta

Utilidad neta es la que resta una vez deducidas las prdidas

anteriores y las reservas legales.

a. Reservas

Frente al derecho de los socios a recibir utilidades, se plantea la necesidad

de que algn porcentaje de las util idades anuales se lleve a cuentas de

reservas que refuercen al patrimonio que constituye la garanta de los

terceros o que se destine a act ividades empresariales proyectadas o que se

afecte a fondos destinados a pagos o gastos previsibles futuros. Se trata de

uno de los aspectos ms delicados de la gestin financiera de una sociedad

el establecimiento de una adecuada poltica en materia de ut ilidades. Si se

distribuyeran todas las utilidades, ello puede comprometer el futuro de la

sociedad y, viceversa, si se resolviera no distribuir util idades por varios

ejercicios, ello frustrara la legtima expectativa de los socios a percibirlas.

El socio tiene un derecho abstracto a las utilidades que se llevan a reservas

legales, convencionales o voluntarias. Ese derecho se concreta al final de la

vida societaria, cuando se l iquida el patrimonio social. En efecto, el art.

178 establece en sus dos primeros incisos:

Extinguido el pasivo social, o garantizado debidamente el pago de las

obligaciones no exigibles o de aquellas que por justa causa no pudieran ser

canceladas, los liquidadores confeccionarn el balance final y el proyecto

de distribucin.

Los liquidadores determinarn el importe que corresponda a cada socio por

reembolso de su parte en el capital y por concepto de utilidades y

proyectarn la distribucin de los bienes.

La LSC ha pretendido compatibilizar los intereses opuestos que la realidad

ha puesto de manifiesto en el manejo de las sociedades. Lo ha hecho con

una serie de normas que hemos de mencionar a continuacin.

En la LSC se distinguen tres tipos de reservas: las legales, las estatutarias y

las voluntarias.

* Reservas legales

Las reservas legales se forman con el 5 % de las utilidades del ejercicio,

hasta formar un fondo del 20 % del capital social (art . 93).

La norma que impone la formacin de un fondo de r eserva

legal es inderogable. Una asamblea no puede resolver la distribucin total

de utilidades entre sus accionistas, hasta que no se haya completado un

fondo de reserva por el 20 % del capital social. Necesariamente ha de

efectuar la reserva legal.

* Reservas estatutarias

Las reservas estatutarias son aquellas cuya constitucin se

encuentra prevista en las clusulas del contrato o estatuto social .

Tampoco puede la asamblea resolver la distribucin de todas las utilidades,

si el estatuto ha previsto reservas convencionales.

* Reservas voluntarias

Reservas voluntarias son las que se forman por decisin de los socios, en

ocasin de la aprobacin de los estados contables anuales.

Las utilidades, en principio, tienen que ser destinadas a repartir

entre los accionistas. Para darles otro destino y para formar una

reserva voluntaria, ello debe hacerse con un criterio de prudente

administracin y razonabilidad y debe ser resuelto por la mayora

del capital (art culo 93).

Los socios pueden resolver no distribuir todas o parte de las utilidades

restantes destinndolas a reservas voluntarias o disponiendo su utilizacin

en el prximo ejercicio con determinados objetivos, pero tal resolucin

debe adoptarse dentro de los lmites establecidos en el artculo 93, inc iso 3,

esto es, las reservas deben ser razonables y corresponder a una prudente

administracin y resultar aprobadas por socios o accionistas que

representen la mayora del capital social .

La prudencia y razonabilidad exigidas por la Ley son las requeridas para

lograr el equilibrio que garantice a los accionistas inversores una

rentabilidad adecuada a sus aportes y a la empresa societaria los recursos

necesarios para asegurar su eficiencia y su desarrollo. El sacrificio del

inters del accionista, ha de ser por una concreta necesidad impuesta por el

objeto social[1]. En cada caso particular que se presente , se podr juzgar si

la formacin de reservas obedeci realmente a una necesidad de

lasociedad y si ella no implica una expoliacin de lo s derechos de los

accionistas a percibir una retribucin.

b. Prdidas

No pueden distribuirse ganancias si no se cubren las prdidas de ejercicios

anteriores. As lo establece el art . 98, incs. 1 y 2:

No podrn distribuirse beneficios que no deriven de utilidades netas,

resultantes de un balance regularmente confeccionado y aprobado por la

mayora social o el rgano competente.

Las ganancias no podrn distribuirse hasta tanto no se cubran las prdidas

de ejercicios anteriores.

El art . 98 contiene, en su inc. 3, la posibil idad de exigir al socio la

devolucin de la util idad distribuida en violacin de las norma citada.

Dispone:

Las ganancias distribuidas en violacin a las normas precedentes

sern repetibles, con excepcin de los dividendos percibidos de

buena fe por los accionistas de sociedades annimas, de sociedades

en comandita por acciones y por los socios de sociedades de

responsabilidad limitada con veinte o ms socios.

2. En qu momento se deben distribuir utilidades?

Del contexto surge que las utilidades deben distribuirse anualmente.

Al fin del cada ejercicio, el administrador o directorio debe formular

el estado de resultados a los efectos de determinar si existieron

utilidades netas y, en caso de haberse producido, corresponde

que proyecte su distribucin (art. 87). Luego, la asamblea resuelve

sobre ese proyecto. Esto es: para que la sociedad est en condiciones

de distribuir utilidades entre los socios, deben resultar utilidades

netas del balance anual, regularmente confeccionado y aprobado por

la mayora social o la asamblea (art. 98).

El accionista tiene un derecho concreto a que se le paguen sus

utilidades, una vez que la asamblea resuelva distribuirlas. Recin en

este caso, el socio tendr un derecho de crdito contra la sociedad

por la suma que le corresponda [ 2 ] .

Si se distribuyen utilidades sin respetar la norma legal, la sociedad

podr repetir lo pagado indebidamente. No se podr repetir el

dividendo pagado a los accionistas o a los socios de una sociedad de

responsabilidad limitada de 20 o ms socios, cuando unos u otros

fueran de buena fe (art . 98, inc. 3) [ 3 ] .

El art. 99 de la LSC impone que las utilidades se paguen

efectivamente a los socios, dentro del plazo de noventa

das contados desde la fecha en que se resolvi su distribucin. Por

lo tanto, los administradores de una sociedad, dentro de sus

funciones, deben tomar las providencias necesarias para tener la

liquidez suficiente para hacer frente al pago, en el plazo legal.

3. Sobre la proporcin en que se deben distribuir las ganancias

En el contrato se puede establecer en qu proporcin se distribuyen

las utilidades entre los socios, siempre que lo pactado no implique

que un socio no perciba ganancias o que el porcentaje que se le

atribuya sea claramente desproporcionado con su aporte.

Si en el contrato se estipulara que un socio no participa en utilidades

o que todas correspondan a un socio, ello invalida la clusula, pero

el contrato seguir siendo vlido como contrato social. Es decir si

varias personas celebran un contrato de sociedad y as lo califican

pero, luego, incluyen una estipulacin en que se niega utilidad a un

socio, el contrato de sociedad es vlido, se anula la clusula y las

utilidades se distribuyen segn los criterios establecidos por la LSC

para el caso de omisin en el contrato (art. 16).

Si nada se prev en el contrato, las normas supletorias de la LSc

determinan que las utilidades se distribuyen a prorrata del capital

aportado por cada socio (art. 16). El socio que aporta industria

recibir la utilidad que corresponda al valor atribuido a su aportes.

Las sociedades cooperativas se rigen por principios no capitalsticos,

propios del movimiento cooperativista. En las cooperativas de

consumo, el socio cobra utilidades a prorrata de las compras que l

haya efectuado a la cooperativa. En las cooperativas de trabajo, a

cada socio se le paga la utilidad en proporcin del trabajo que l

haya prestado en la sociedad. En las cooperativas de crdito el socio

percibe utilidades en proporcin a las operaciones de crdito en las

que haya participado. Alguna doctrina sustenta que en las

cooperativas, en rigor, no hay utilidad sino que se retorna al socio el

mayor precio o inters pagado o el menor salario recibido segn el

caso.

Segn el rgimen general aplicable a las sociedades, no se puede

pagar intereses por los aportes. Ello se admite, como excepcin, para

las sociedades annimas abiertas en el art. 101. Asimismo, para las

cooperativas de crdito, se admite que con los excedentes se paguen

intereses sobre las partes sociales por el mximo inters de plaza.

B. Dividendo obligatorio

La Ley privilegia la posicin de los accionistas, que tienen derecho

en principio a todas la utilidades netas producidas; podr

privrseles de ese derecho, si resulta prudente y razonable formar

una reserva, pero, en cualquier caso, de la utilidad tendr derecho a

percibir un mnimo del 20 %. Para privarle totalmente del dividendo

debe existir razones fundadas y debe resolverse por una mayora

calificada del 75 % del capital integrado.

Tratndose de sociedades annimas, el art. 320 impone el pago de un

dividendo obligatorio mnimo del 20 % de las utilidades netas:

En las sociedades annimas ser obligatorio distribuir como dividendo a

los accionistas por lo menos el 20 % (veinte por ciento) de las utilidades

netas de cada ejercicio."

Esto significa que, en principio, la asamblea no puede resolver no

pagar el dividendo mnimo, toda vez que en el ejercicio se hayan

producido utilidades netas.

1. Excepciones

Slo se puede disponer el no pago del dividendo mnimo en

situaciones excepcionales previstas en el mismo artculo:

"La obligacin de pagar dividendo de acuerdo a lo establecido en

este artculo no regir cuando as lo resuelva expres amente la

asamblea de accionistas en resolucin fundada, con la conformidad

de accionistas que representen por lo menos el 75 % (setenta y cinco

por ciento) del capital social y la opinin favorable de la sindicatura

de la sociedad, si la hubiera...

...

Lo dispuesto en este artculo no ser de aplicacin cuando las

utilidades del ejercicio deban destinarse a reintegrar la

reserva legal (inciso segundo del artculo 93) o a cubrir las

prdidas de ejercicios anteriores (inciso segundo del artculo

98). Cuando el reintegro se efecte o las prdidas se cubran

con una porcin de las utilidades del ejercicio, el porcentaje

previsto en el inciso primero se calcular sobre el

remanente.

Destacamos, de los textos trascriptos, que se impone el pago de un

dividendo mnimo. Se podr resolver su no distribucin pero, para

ello, se requiere que se configure alguna de las hiptesis siguientes:

* resolucin fundada de asamblea que cuente con el voto de accionistas que

representen el 75 % del capital integrado [4] , ms la opinin favorable de la

sindicatura (si la hubiere);

* reintegro de la reserva legal;

* existencia de prdidas de ejercicios anteriores.

Efectuado el reintegro o cubiertas las prdidas con una porcin de

las utilidades del ejercicio, el porcentaje previsto se calcular sobre

el remanente.

2. Precisiones sobre dividendo obligatorio

La imposicin del 20 % de dividendo obligatorio es de orden

pblico. El estatuto no podra fijar un porcentaje menor; s podra

establecer un porcentaje mayor .

Si la exigencia de un dividendo mnimo viniera impuesta por los

estatutos, la asamblea no podra eludir el cumplimiento de la

previsin estatutaria. La LSC autoriza a apartarse excepcionalmente

de la previsin legal (art. 93 y 320) pero no legitima el

incumplimiento del estatuto.

Si bien existe derecho a un dividendo obligatorio, el pago de ese

dividendo se condiciona al cumplimiento estricto de las normas

establecidas en la LSC. La primera norma que interesa destacar, al

respecto, es la contenida en el art. 98 por la cual no podrn

distribuirse beneficios que no deriven de utilidades netas resultantes

de un balance regularmente confeccionado y aprobado por la

mayora. Con ms precisin, la utilidad neta ha de resultar del

estado de resultados (art. 93). Con esta norma se cubren mltiples

intereses.

Si se pagaran beneficios, cuando ellos no existen, se estara

afectando el patrimonio, que podra verse reducido por debajo de la

cifra del capital integrado con el riesgo de que se produzca una

causal de disolucin (art. 159.6). Se tutela a los terceros, que tienen

como respaldo de sus crditos slo el patrimonio social constituido

con el capital integrado. Se tutela a la sociedad, pues si se permitir

distribuir utilidades cuando no las hay, se afectaran las

posibilidades de desarrollo y eventualmente podra provocar su

disolucin.

Si se distribuyen utilidades sin respetar la norma legal, la sociedad

podr repetir lo pagado indebidamente. Lo prev el art. 98, inc. 3:

Las ganancias distribuidas en violacin de las normas precedentes

sern repetibles, con excepcin de los dividendos percibidos de

buena fe por los accionistas de sociedades annimas.

De acuerdo a esta norma para repetir el pago, la sociedad deber

probar la mala fe del accionista. El reparto de dividendos ficticios

ser, adems, un ilcito que generar la responsabilidad de los

administradores.

Si hubo prdidas en ejercicios anteriores, no se podrn distribuir

dividendos (arts. 98 y 320).

Tampoco se podrn distribuir dividendos si hay que reconstituir

reservas legales (arts. 93 y 320). Si despus de cubiertas las prdidas

o reconstituidas las reservas hay sobrante el porcentaje de dividendo

obligatorio se liquida sobre ese sobrante (art. 320, inc. final).

La sociedad que emiti obligaciones, si est en mora en el pago de

intereses o amortizaciones, no podr distribuir utilidades (art. 446).

La norma concuerda con las anteriores; si no hay para pagar esos

importes es porque no se han producido utilidades; aunque podra

suceder que habiendo utilidades se fuera omiso en el pago de lo

debido a los obligacionistas.

3. Obligacin de pagar el dividendo mnimo en dinero

El art. 320 de la LSC crea una obligacin a cargo de la sociedad de

pagar un dividendo obligatorio y el inciso 2 crea el derecho a

cobrarlo en dinero, sea cual fuere la forma de pago que la sociedad

disponga. La sociedad podra disponer pagar el dividendo con

activos de la sociedad lo cual no sucede en la prctica y un

accionista podra reclamar que se le pague en dinero y no con

activos:

"Por la parte de dividendo obligatorio, el accionista tendr el derecho a

exigir su cobro en dinero cualquiera sea la forma de pago que la sociedad

disponga."

Aclaramos que este art. 320 no se refiere al pago de dividendos con

acciones. Ello se prev con rgimen especial en el art. 326. Para

que las utilidades puedan distribuirse en acciones, se requiere su

previa capitalizacin. En ese proceso, en que se resuelva capita lizar

utilidades, se debe respetar el derecho de preferencia de todos los

accionistas establecido en el art.326. No se podr disponer en una

asamblea que se pagarn dividendos en efectivo y en acciones segn

la opcin de los accionistas.

El accionista que no retira su dividendo, tiene un crdito contra la

sociedad pero ste no es capitalizable vulnerando el derecho de

preferencia de los dems accionistas (art. 326). Ello no puede ser

admitido por una asamblea de accionistas. Los accionistas tienen

varios derechos fundamentales que no le pueden ser negados: el

derecho al dividendo mnimo, el derecho a percibirlo en dinero y el

derecho de preferencia. Una asamblea no puede arbitrar un

mecanismo por el cual usado un derecho se pierda el otro. Una

asamblea no podra disponer que se pague un dividendo y permitir

que unos lo retiren en efectivo y otros en acciones a emitirse,

capitalizando las utilidades no cobradas en efectivo. Si lo hiciera,

ello significara una trasgresin a derechos fundamentales de los

accionistas. Si se admitiera como vlida tal resolucin de la

asamblea, se estara permitiendo que ciertos accionistas renuncien a

cobrar dividendo en efectivo, que con sus importes se forme un

fondo de reserva, para una futura capitalizacin, que las acciones de

esa futura capitalizacin se entreguen slo a esos accionistas. Por

esta va se perjudicara a quien ejerci el legtimo derecho de cobrar

dividendos en efectivo, que vera disminuida su posicin porcentual

en el capital integrado.

4. Lmites a retribuciones del administrador y de los directores

Todas las disposiciones precedentes se complementan con normas

que limitan las retribuciones que se pueden pagar al administrador y

a los directores. El art. 320, tambin, dispone:

Ninguna retribucin que signifique participacin en las utilidades

de la sociedad podr pagarse si antes no se hubiera ofrecido a los

accionistas el pago del dividendo obligatorio en las condiciones

previstas en este artculo.

La Ley establece que si hay un administrador, st e no podr percibir

ms del 10 % de las utilidades netas y si hay directorio, todos los

directores en conjunto, no podrn percibir ms de un 25 % de las

utilidades (art. 385). De esta manera se encuadra el tema de la

distribucin de utilidades dentro de mrgenes porcentuales.

Si una sociedad annima tiene una utilidad del 100, sabemos que ha

de distribuirlas dentro de estas exigencias:

a reservas 5 % como mnimo

a dividendos 20 % como mnimo

a directores 25 % como mximo

------------

50 %

El 50 % que queda, despus de cumplidas las exigencias legales,

deber ser tambin distribuido como dividendo, salvo que

accionistas que representen el 50 % del capital resuelva darle otr o

destino por razones prudentes y razonables. Slo una mayora del 75

% del capital podr privar a los accionistas de su dividendo mnimo;

pero en este caso, segn hemos de ver, los directores vern tambin

disminuido su derecho a retribucin hasta un 5 % y ninguna otra

retribucin personal con cargo de utilidades podr ser abonada (art.

385.3).

Resumiendo, se impone la formacin del fondo de reserva legal y del

fondo de reserva estatutario y se impone el pago de un dividendo

obligatorio. Con ello se contemplan dos intereses

distintos: fortalecer el patrimonio social y retribuir a los

accionistas.

Por encima del mnimo obligatorio, la retribucin de los accionistas

slo podr ser restringida por razones fundadas y con el

consentimiento de una mayora especial del capital social. Si no se

pagara el dividendo obligatorio, por una decisin arbitraria, la

decisin asamblearia sera impugnable, sin perjuicio de la

responsabilidad de los accionistas que la votaron y de los directores

que la ejecutaron.

Efectuado este esquema, haremos otras precisiones sobre dividendo

obligatorio.

C. Pago anticipado de ganancias

El principio general, en materia de pago utilidades es que se distribuyan

anualmente las que resultan del balance aprobado por los socios o la

asamblea de accionistas. Resulta del contexto legal (arts. 87, 98, 99, 320 y

342, LSC).

Como excepcin, el art . 100 de la LSC admite una distribucin anticipada

de utilidades, a cuenta de las que se hubieren de percibir por el ejercicio en

curso:

Podr adelantarse e l pago de utilidades o dividendos a cuenta de las

ganancias del ejercicio, cuando existan reservas de libre disposicin

suficientes a ese efecto. Tambin podr hacerse cuando de un balance

realizado en el curso del ejercicio, aprobado por el rgano de cont rol

interno, en su caso, y luego de efectuadas las amortizaciones y previsiones

necesarias, incluso la deduccin por prdidas anteriores, existan beneficios

superiores al monto de las utilidades cuya entrega a cuenta se disponga.

En el art. 100 se establecen dos hiptesis.

1. Primera hiptesis: existencia de reservas de l ibre disposicin

suficientes

En la primera hiptesis se admite que se anticipe el pago de utilidades

cuando existan reservas de libre disposicin suficientes a ese efecto. Las

reservas de libre disposicin son aquellas que no t ienen especial afectacin.

De las utilidades anuales se debe llevar a reservas las impuestas por la Ley

o por el contrato (reservas legales o estatutarias). La asamblea puede

resolver formar otras reservas (reservas c onvencionales).

Existen reservas que se efectan como previsiones para gastos o inversiones

futuras. Tambin, se puede resolver formar reservas sin atribuirles un

especial destino. A estas ltima se les l lama de libre disponibilidad.

Tambin, se suelen contabilizar como utilidades acumuladas .

Entendemos que, cuando una asamblea resuelve no distribuir utilidades y

mantenerlas en el rubro referido, su distribucin queda pendiente hasta la

decisin que se adopte en otra asamblea. Slo los accionistas, pueden

decidir el destino que han de dar a las uti lidades acumuladas.

La reserva de libre disposicin es, tal como lo indica su nombre, una

reserva disponible, pero no por el directorio. Quien puede resolver el uso de

tal reserva es la asamblea de accionistas. D esde luego, tambin, podra la

asamblea delegar en el directorio la posibilidad de disponer de los importes

de ese rubro, indicando expresamente el destino que se le ha de dar, incluso

distribuirlas como utilidades.

2. Segunda hiptesis: existencia de ganancias resultantes de un balance

especial

En la segunda hiptesis, se admite tal anticipo si se efecta un balance y de

ste, despus de realizar determinadas deducciones, resulta que se han

generado ganancias. Es menester confeccionar un balance y, en nues tro

concepto, el balance debe estar aprobado por los socios o la asamblea de

accionistas. Entendemos que no es suficiente que el administrador o el

directorio efecte un balance especial y que, si de ste resultaran ganancias,

pueda resolver distribuirlas anticipadamente. No es legalmente admisible

que el directorio confeccione un balance especial porque los balances slo

pueden ser aprobados por los socios. Tampoco puede el directorio resolver

anticipar ganancias, porque ello excede su competencia. La reso lucin sobre

distribucin de utilidades slo puede ser adoptada por los socios o por los

accionistas reunidos en asamblea.

El art . 100 contiene una excepcin a la regla sobre la oportunidad para la

distribucin de utilidades. Si bien el principio es que se distribuyan al fin

de cada ejercicio, el art . 100 permite que se distribuyan en el curso del

ejercicio pero bajo ciertas condiciones. El art. 100 no establece que sea el

directorio el rgano que pueda resolver ese anticipo.

III. Derecho a percibir su participacin en el resultado de la liquidacin

total o parcial del patrimonio social

Desde la creacin de la sociedad se genera, como derecho esencial del

socio, el derecho a recibir de la sociedad su parte proporcional en el

patrimonio social cuando la sociedad se disuelva. El socio dispone de un

crdito no exigible en tanto la sociedad subsiste; se convierte en crdito

exigible cuando se disuelve. Se invierten las posiciones que se daban al

momento de contratar.

A. Participacin en el remanente de la liquidacin

Cuando la sociedad se disuelve por vencimiento de plazo u otra causal

legal, se inicia un proceso de liquidacin de la sociedad. La distribucin

definit iva del patrimonio social entre los socios se efectuar una vez

aceptado el balance y el proyec to de distribucin, formulado por el

liquidador. Entonces, los socios recibirn los bienes remanentes, teniendo

en cuenta la alcuota de cada uno en el capital social.

El liquidador determina el porcentaje que corresponde a cada socio, de

acuerdo a su alcuota en el capital social o a lo convenido en el contrato, en

que pudo pactarse una distribucin del remanente no proporcional al aporte.

En este aspecto debe tenerse en cuenta la nulidad de ciertas estipulaciones,

establecida por el art culo 25 (incisos 3 , 4 y 5). De manera que, si bien hay

libertad para pactar formas de liquidacin, se debe tener en cuenta las

restricciones de la norma citada.

La liquidacin, de acuerdo a las previsiones legales, puede hacerse

mediante la atribucin a los socios de los bi enes remanentes pero si no

admiten cmoda divisin o si con tal divisin su valor disminuyera, se

proceder a su venta para el reparto entre los socios (art. 178, inc. 5).

La LSC prev que si un socio aport un bien que se conserva en el

patrimonio, este bien le sea atribuido. Si hubo un socio que aport

industria, se le adjudicarn bienes en proporcin al valor en que se estim

su aporte.

1. Distribucin parcial

La LSC autoriza a efectuar una distribucin anticipada antes de realizar el

balance final, cuando todas las obligaciones sociales estuvieren

suficientemente garantizadas. El l iquidador puede efectuar una

distribucin parcial , si se lo requieren los socios o accionistas (art. 177):

Si todas las obligaciones sociales estuvieran suficientemente

garantizadas, hacerse una distribucin parcial de los bienes entre los

socio. Cualquiera de los socios podr exigir esa distribucin parcial .

En las sociedades por acciones el pedido debe ser solicitado por accionistas

que representen por lo menos la dc ima parte del capital social y en las

sociedades por partes de inters y por cuotas, por cualquier socio. En caso

que el liquidador denegara esa distribucin, " la incidencia ser resuelta

judicialmente" y se substanciar por procedimiento sumario, segn el

principio del art . l5:

En las sociedades annimas y en las sociedades en e comandita por

acciones, esta pretensin slo podr ser ejercida por accionistas que

representen por lo menos el 10% (diez ciento) del capital accionarlo

integrado y por cualquiera de socios comanditarios. En caso de negativa

de los liquidado la incidencia ser resuelta judicialmente.

2. Proyecto de distribucin

Al proyecto de distribucin, se aplican los arts. 178 y 182. Los liquidadores

debern presentar el proyecto de distribucin o tambin denominado plan de

divisin del activo restante, que indicar la parte que corresponde a cada

uno de los socios y accionistas en la divisin del activo y los bienes o

dinero que se adjudicarn a cada uno. El art . 178, inc. 2, di spone:

Los l iquidadores determinarn el importe que corresponda a cada socio

por reembolso de su parte en el capital y por concepto de utilidades y

proyectarn la distribucin de los bienes .

El liquidador determina el porcentaje que corresponde a cada socio de

acuerdo a su alcuota en el capital social o a lo convenido en el contrato, en

que pudo pactarse una distribucin del remanente no proporcional al aporte.

En este aspecto debe tenerse en cuenta la nulidad de ciertas estipulaciones,

establecida por el art culo 25 incisos 3, 4 y 5. De manera que si bien hay

libertad para pactar formas de liquidacin se debe tener en cuenta las

restricciones de la norma citada.

La liquidacin, de acuerdo a las previsiones legales, puede hacerse

mediante la atribucin a los socios de los bienes remanentes pero si no

admiten cmoda divisin o su valor disminuyera, se proceder a su venta

para el reparto entre los socios (art. 178, inc. 5). La Ley 16.060 prev que

el socio que aport un bien que se conserve en el patrimonio, le sea

atribuido.

El derecho al remanente en caso de liquidacin, NO es un derecho a que se

le devuelva su aporte. Si hubo un socio que aport industria, se le

adjudicarn bienes en proporcin al valor en que se estim su aporte.

Sin embargo, los socios tendrn derecho a que se les adjudiquen los mismos

bienes remanentes. De ser posible, el bien aportado que se conserve en el

patrimonio social ser atribuido a quien lo haya aportado (art. 178, inc. 3).

Si se aport el usufructo, se deber devolver el bien al nudo propietario.

Los socios pueden convenir en el contrato otras formas de liquidacin. Se

podra pactar que el establecimiento explotado por la sociedad se transfiera

a uno o algunos de los socios o a un tercero, a los efectos de mantener la

estructura de la empresa y que no se afecte el valor global con

su desmantelamiento.

Art . 178, incs. 4 y 5:

Si con los bienes adjudicados a un socio no se cubriera participacin, la

diferencia se compensar en dinero.

S los bienes remanentes no admitieran cmoda divis in si con ella su valor

disminuyera en mucho, se proceder a venta para el reparto entre los

socios del precio obtenido.

3. Ejecucin de la distribucin

Una vez aprobado el balance final y la cuenta divisional presentada por el

liquidador y no mediando impugnacin o habindose resuelto judicialmente,

debe procederse a la ejecucin del plan de distribucin en la forma que ha

sido aprobada por los socios. No se trata de una particin, porque no hay

bienes en comn sino bienes del ente societario que se tran sfieren de la

sociedad a cada socio, de acuerdo al proyecto aprobado . El art .

180 establece:

Aprobados privada o judicialmente, el balance final y el proyecto de

distribucin, los liquidadores procedern a transferir a cada socio los

bienes que le correspondan, cumpliendo con los requisitos y formas

exigidas por la ley, segn su naturaleza.

El proyecto de distribucin aprobado ser ttulo hbil para que cada socio

reclame de los liquidadores la entrega de los bienes que le fueran

adjudicados. Tratndose de bienes cuya trasmisin requiera escritura

pblica, ser procedente la escrituracin judicial.

Los liquidadores podrn consignar judicialmente los bienes no reclamados

en el plazo de noventa das desde la aprobacin del proyecto.

B. Participacin del socio saliente por rescisin parcial

En caso de rescisin parcial , por exclusin o receso o por fallecimiento o

incapacidad sobreviniente del socio, se entra en un proceso de rescisin

parcial en que debe l iquidarse la parte del socio saliente. El art. 154

dispone:

Salvo pacto en contrario el valor de la participacin del socio saliente se

fijar conforme al patrimonio social a la fecha del hecho o del acuerdo que

haya provocado la rescisin parcial o de la demanda de exclusin."

1. Liquidacin y pago de la participacin

Art . 154:

Salvo pacto en contrario el valor de la participacin del socio saliente se

fijar conforme al patrimonio social a la fecha del hecho o del acuerdo que

haya provocado la rescisin parcial o de la demanda de exclusin.

La sociedad deber comunicar al socio o accionista saliente o a sus

herederos o representantes legales en su caso, el valor de su participacin,

cuota o accin, acompaando el balance correspondiente.

En todos los casos, el socio saliente, sus herederos o rep resentantes

tendrn derecho a demandar a la sociedad el pago de las diferencias a su

favor que estimen procedentes por cualquier causa, en el plazo perentorio

de sesenta das a contar de aqul en que hayan tomado conocimiento del

valor de su participacin social.

El reembolso podr efectuarse al contado o en cuotas con plazo mximo de

un ao, a partir de la fecha en que se haya resuelto o producido la

rescisin.

Si la sociedad no hiciera efectivo el reembolso al contado o si no pagara

las cuotas pactadas a su vencimiento, el socio podr exigir el pago de la

totalidad del importe adeudado, previa intimacin judicial , siendo ttulo

ejecutivo la liquidacin hecha por la sociedad.

Los saldos impagos generarn un inters que se liquidar a la tasa media

que cobren los bancos de plaza por sus prestaciones. "

2. Situaciones especiales

Art . 155:

La sociedad podr ser judicialmente autorizada a retener total o

parcialmente el pago de la participacin cuando existan negocios

pendientes que puedan hacer variar de maner a fundamental su valor. En

este caso, la l iquidacin total o parcial de la cuota se realizar una vez

finalizados aquellos negocios.

En los casos de exclusin por culpa del socio, la sociedad podr negarle

participacin en las utilidades en atencin a la naturaleza o gravedad del

incumplimiento con autorizacin

Cuando el socio haya aportado el usufructo, uso o goce de bienes, su

resti tucin se efectuar en el plazo que judicialmente se fi je, de acuerdo a

las circunstancias del caso y establecindose las co mpensaciones que

correspondan .

3. Rescisin que afecte la pluralidad de socios

Art . 156:

Cuando por efecto de una causal de rescisin quede afectada la pluralidad

de el restante podr optar por disolver la sociedad o continuar la misma

mediante la incorporacin de nuevos socios dentro del plazo de un ao. En

el primer caso, tendr el derecho de asumir el activo y pasivo sociales

continuando personalmente la actividad. de la sociedad.

La titularidad del patrimonio social le ser trasmitida mediante

declaratoria ante escribano pblico que se inscribir en el Registro

Pblico de Comercio y los dems que correspondan de acuerdo a la

naturaleza de los bienes transferidos. Todo ello sin perjuicio de lo

establecido en el artculo 154.

Mientras el socio restante no formalice cualquiera de las opciones

concedidas, responder ilimitadamente por las obligaciones sociales que

contraiga .

C. Derecho a asumir el activo y pasivo sociales

Cuando, por una rescisin parcial, queda afectada la pluralidad de socios, al

socio que queda se le acuerdan derechos que podr ejercer opcionalmente.

El art . 156 dispone:

Cuando por efecto de una causal de rescisin quede afectada la pluralidad

de socios, el restante podr optar por disolver la sociedad o continuar la

misma mediante la incorporacin de nuevos socios dentro del plazo de un

ao. En el primer caso, tendr el derecho de asumir el activo y pasivo

sociales continuando personalmente la actividad. de la sociedad.

La titularidad del patrimonio social le ser trasmiti da mediante

declaratoria ante escribano pblico que se inscribir en el Registro

Pblico de Comercio y los dems que correspondan de acuerdo a la

naturaleza de los bienes transferidos. Todo ello sin perjuicio de lo

establecido en el artculo 154.

Mientras el socio restante no formalice cualquiera de las opciones

concedidas, responder ilimitadamente por las obligaciones sociales que

contraiga .