Derecho y legislacióncomparada

Suplemento EspecialEdición Nº 353 - Marzo de 2009

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Derecho comparadoRegímenes legales de la minería en

América del Sur

1. Introducción2. El Dominio de las Minas2.1. Argentina2.2. Bolivia2.3. Chile2.4. Uruguay3. Clasificación de las Sustancias3.1. Argentina3.2. Bolivia3.3. Chile3.4. Uruguay4. Derechos Mineros4.1. Derecho de Exploración4.1.1. Argentina4.1.2. Bolivia4.1.3. Chile4.1.4. Uruguay4.2. Permiso de Exploración4.2.1. Argentina4.2.2. Bolivia4.2.3. Chile4.2.4. Uruguay4.3. Limitaciones al derecho de exploración4.3.1. Argentina4.3.2. Bolivia4.3.3. Chile4.3.4. Uruguay4.4. Canon de Exploración4.4.1. Argentina4.4.2. Bolivia4.4.3. Chile

Indice

pag. 4pag. 4pag. 4pag. 5pag. 5pag. 5pag. 5pag. 5pag. 5pag. 6pag. 6pag. 6pag. 6pag. 6pag. 7pag. 7pag. 7pag. 7pag. 7pag. 7pag. 7pag. 8pag. 8pag. 8pag. 8pag. 8pag. 9pag. 9pag. 9pag. 9pag. 9

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4.4.4. Uruguay5. Modo de Adquisición de las Minas5.1.1. Argentina5.1.2. Bolivia.5.1.3. Chile.5.1.4. Uruguay6. Derecho de Explotación6.1. Propiedad Minera6.1.1. Argentina6.1.2. Bolivia6.1.3. Chile6.1.4. Uruguay6.2. Concesión6.2.1. Argentina6.2.2. Bolivia6.2.3. Chile6.2.4. Uruguay6.3. Amparo de los derechos mineros6.3.1. Argentina6.3.2. Bolivia.6.3.3. Chile.6.3.4. Uruguay6.4. Canon de Explotación6.4.1. Argentina6.4.2. Bolivia6.4.3. Chile6.4.4. Uruguay6.5. Caducidad de la Concesiones6.5.1. Argentina6.5.2. Bolivia6.5.3. Chile6.5.4. Uruguay7. Derecho Tributario Minero7.1. Regalías o Impuestos Específicos a la Minería7.1.1. Argentina7.1.2. Bolivia7.1.3. Chile7.1.4. Uruguay7.2. Régimen de Promoción de Inversiones7.2.1. Argentina7.2.2. Bolivia7.2.3. Chile7.2.4. Uruguay8. Derecho Ambiental Comparado8.1. Argentina8.2. Bolivia8.3. Chile8.4. Uruguay

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Derecho comparadoRegímenes legales de la minería en América del Sur

1. Introducción

Los regímenes legales aplicables deun país, especialmente los derechos ygarantías que otorgan éstos, puedeninfluir sustancialmente en la decisiónde inversión de una compañía minerainternacional. Sin embargo, no es elrégimen en si mismo lo que influye almomento de realizar una determinadainversión en un país extranjero, sino laaplicación práctica de dicho régimen yel respeto a las normas tenidas encuenta llevar adelante el proyecto deinversión.

En el momento en que las inversionescomienzan a repagarse, suelen acon-tecer hechos políticos o económicosque producen cambios en las pers-pectivas económico-financieras de lasinversiones consideradas bajo elimperio de un régimen legal previo. Eshartamente dicho, que las actividadesrelacionadas con los recursos natura-les, especialmente la minería, poseenun componente intrínseco de riesgocon los cuales todos aquellos que par-ticipan en ellas los conocen y lo acep-tan. Exactamente, cuando los riesgosgeológicos empiezan a disminuir,toma relevancia los riesgos políticos yfinancieros que disminuyen el poderde negociación de la compañía mine-ra internacional. En esencia, el poder

de negociación disminuye cuando elproyecto de inversión entra en suetapa comercial, debido a que lasgrandes inversiones para desarrollarla explotación minera implican altoscostos hundidos que junto con lasinversiones en infraestructura asocia-da al proyecto, significan una fuentede vulnerabilidad de las compañíasmineras internacionales. Es en éstepunto, donde las ganancias de lascompañías mineras internacionales ysu tasa de retorno comienzan o ame-nazan con ser revisadas. Por lo tanto,será en los marcos jurídicos y en elrespeto a éstos donde los paíseshuéspedes deberán competir a fin deatraer inversiones genuinas y susten-tables en el tiempo.

Hechas tales aclaraciones, el presen-te trabajo describe sucintamente losprincipales rasgos de los regímenesmineros aplicables en algunos paísesde América del Sur, tales como,Argentina, Bolivia, Chile y Uruguay.

2. El Dominio de las Minas

En América del Sur, el régimen dedominios de las minas es principal-mente regalista1. El sistema regalistase caracteriza por: (i) Distinguir entrela propiedad de la superficie de la tie-rra y la propiedad de subterránea,

ésta última pertenece al dominio origi-nario del Estado; (ii) El dominio origi-nario del Estado sobre las minas nootorga a éste el derecho a explotarlasni de disponer de ellas, debiendo obli-gatoriamente otorgarlas al primer des-cubridor a través de un acto de conce-sión; (iii) Implican bienes privados delEstado Nacional o las Provincias,sobre los cuales éstos pueden esta-blecer una propiedad particularmediante un acto de concesión (pro-piedad minera).

2.1. Argentina.

El Código de Minería Argentino (CMA)establece cuatro regímenes jurídicosaplicables a las tres categorías deminas establecidas por su Art. 2º. Lasminas de primera categoría, pertene-cen exclusivamente al Estado, perosolo pueden explotarlas los particula-res en virtud de una concesión legal,por lo tanto, respecto de éste tipo deminas se establece la prohibición deexplotación y disposición por elEstado, salvo casos expresamenteestablecidos por el CMA)2. Sin embar-go, el incumplimiento de éste principioha sido constante y variado desde lasanción del CMA en 1887 e incluso hasido derogado parcialmente por leyesespeciales3. Asimismo, el CMA hacombinado el sistema regalista con el

1. Otros sistemas son: (a) el Sistema de Accesión mediante el cual se atribuye la propiedad de las minas al dueño del terreno superficial en donde seencuentran; (b) el Sistema de Ocupación a través del cual el primer ocupante puede explotar la propiedad de sus tierras o las ajenas, pero sin adquirirningún otro derecho; (c) el Sistema de Res Nullius por el cual las minas no pertenecen a ningún individuo ni al Estado.2. Art. 9 (CMA).3. Pigretti, Eduardo A., “Código de Minería y Legislación de Hidrocarburos Comentados”, Colección LA LEY Comentada, 4ta. Ed. Actualizada y Ampliada,Buenos Aires: La ley, 2004, pág. 25. (en adelante, CODIGO COMENTADO PIGRETTI)

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de accesión para las minas de segun-da categoría4 y ha adoptado el siste-ma de accesión para las minas de ter-cera categoría5.

2.2. Bolivia

De acuerdo con las normas constitu-cionales vigentes en Bolivia, las minaspertenecen originariamente alEstado6; tienen, por tanto, carácterinalienable e imprescriptible, en virtudde su soberanía. No obstante, elEstado puede otorgar en concesiónáreas mineras para su explotación,por las que el concesionario paga uncanon o patente. Estando la legisla-ción minera boliviana elaborada con-forme a los principios del denominadosistema “Nominal Regalista”, elEstado a través de sus órganos admi-nistrativos concede concesión al peti-cionario minero para que pueda reali-zar actividades mineras7. Sin embar-go, La Nueva Constitución Política delEstado (NCPE) establece la sobera-nía del Estado Boliviano y define quelos recursos naturales son de propie-dad y dominio directo, indivisible eimprescriptible del pueblo Boliviano,correspondiéndole al Estado asumirsu administración en función del inte-rés colectivo8. Asimismo, se asumelos recursos naturales son de carácterestratégico y de interés público para eldesarrollo del país9. A partir de laNCPE, el Estado otorgará derechosde explotación en toda la cadena pro-ductiva minera, a personas individua-les y jurídicas, a través de Contratos

Mineros y no Concesiones Mineras10.Las actuales concesiones deberán serconvertidas en contratos mineros enel término de un año desde la sanciónde la NCPE11.

2.3. Chile

El Estado tiene el dominio absoluto,exclusivo, inalienable e imprescriptiblede todas las minas, no obstante la pro-piedad de las personas naturales ojurídicas sobre los terrenos en cuyasentrañas estuvieren situadas12. Perotoda persona puede hacer manifesta-ciones o pedimentos y adquirir conce-siones mineras en trámites o constitui-das y tiene la facultad de catar y cavarpara buscar sustancias minerales, ytambién el derecho de constituir con-cesión minera de exploración o deexplotación sobre las sustancias quela ley orgánica constitucional declaraconcesibles13.

2.4. Uruguay

El Código de Minería Uruguayo(CMU) ha adoptado el sistema regalis-ta14, pero ha previsto expresamente laposibilidad de explotación tanto por elEstado y como por los Particulares15.

3. Clasificación de lasSustancias

3.1. Argentina

Las sustancias incluidas en la las de

primera categoría están formadas porlas principales sustancias metalíferas,no metalíferas, los combustibles mine-rales sólidos y las fuentes geotérmi-cas (vapores endógenos). Se conce-den al descubridor.

Las de segunda categoría están for-madas por las substancias metalíferasno previstas en la primera categoría ylas salinas, salitres y turberas. Estacategoría se concede preferentemen-te al propietario del terreno y, si ésteno ejerce en término la preferencia, aldescubridor.

Dentro de la segunda categoría seincluyen también las sustancias meta-líferas y piedras preciosas que seencuentran en los lechos de los ríos yaguas corrientes y los placeres.También comprenden los desmontes,relaves y escoriales de minas y esta-blecimientos abandonados. Peroestos casos se destinan al aprovecha-miento común -explotación colectiva-aunque pueden ser objeto también deconcesiones exclusivas.

Las sustancias de tercera categoríaestán formadas por el grupo de rocasde aplicación, cuyo conjunto forma lascanteras, y pertenecen exclusivamen-te al propietario del terreno.

3.2. Bolivia

Pertenecen al dominio originario delEstado todas las sustancias mineralesen estado natural, cualesquiera sea suprocedencia y forma de presentación,

4. La segunda categorías de minas se subdivide a su vez, en dos regímenes. El primer sub régimen son aquellas minas que se conceden prioritariamen-te al dueño del suelo –superficiario-, sin embargo, se habilita la posibilidad de que el descubridor obtenga la propiedad de la mina mediante notificaciónal superficiario para que ejerza su derecho de preferencia sobre la mina. En caso de ejercer ese derecho, el superficiario deberá indemnizar al primerdescubridor de la mina. El segundo sub régimen, es el de las minas que se destinan al aprovechamiento común, lo que implica la adopción del régimende res nullius. Este último sub régimen, implica que cualquier persona puede aprovechar las minas sin necesidad de obtener una concesión legal,siguiendo un sistema de permisos de ubicación otorgados por la policía minera. Así, mediante la “Solicitud de Aprovechamiento Fijo”, el exploradorpuede aprovecharlas con exclusividad.5. Respecto de las minas de tercera categoría, el CMA ha adoptado el sistema de accesión minera, por el cual las minas pertenecen al propietario super-ficiario con exclusividad, salvo que un tercero demuestre la utilidad pública de la explotación.6. Art.1, CMB.7. Art. 2, CMB8. Art. 349 inc. II), NCPE.9. Art. 348 inc. II, NCPE10. Art. 370, inc I, NCPE.11. Disposición Transitoria 8º, Inc. III, NCPE.12. Art.1, CMCH13. Art. 22, CMCH14. El Art. 4 (CMU) establece: Artículo 4: Todos los yacimientos de sustancias minerales existentes en el subsuelo marítimo o terrestre o que afloren en lasuperficie del territorio nacional integran en forma inalienable e imprescriptible, el dominio del Estado.15. El Art. 18 (CMU) establece que: “La prospección y exploración de yacimientos minerales y la explotación de minas sólo puede hacerse: a) Por el

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hayense en el interior o en la superfi-cie de la tierra, las aguas lacustres,fluviales y medicinales, así como loselementos y fuerzas físicas suscepti-bles de aprovechamiento16. Se exclu-yen de las disposiciones del Código elpetróleo, los demás hidrocarburos ylas aguas mineros medicinales, quese rigen por las leyes especiales17.

3.3. Chile

El legislador estableció para la clasifi-cación de las sustancias minerales, uncriterio político y económico, dividien-do a las sustancias en dos categorías:concesibles, denunciables o de libreadquisición y no concesibles, nodenunciables o reservadas. En princi-pio, todas las sustancias serán objetode concesión, serán denunciables,excepto aquellos que la ley establezcacomo reservadas, es decir, respectode las cuales no se pueden constituirderechos mineros.

Son concesibles, o denunciables, lassustancias minerales metálicas y nometálicas y, en general, toda sustan-cia fósil, en cualquier forma en quenaturalmente se presente, incluyéndo-se las existentes en el subsuelo de lasaguas marítimas sometidas a la juris-dicción nacional a las que se tengaacceso por túneles de tierra18. No sonsusceptibles de concesión minera loshidrocarburos líquidos o gaseosos, ellitio, los yacimientos de cualquierespecie existentes en las aguas marí-timas sometidas a la jurisdicciónnacional ni los yacimientos de cual-quier especie situados, en todo o en

parte, en zonas que, conforme a la ley,se determinen como de importanciapara la seguridad nacional con efectosmineros19.

No se consideran sustancias minera-les las arcillas superficiales, las sali-nas artificiales, las arenas, rocas ydemás materiales aplicables directa-mente a la construcción20.

El Estado puede aprovechar no sólolas sustancias no concesibles, sinoque también las concesibles, y res-pecto de estás últimas deberá hacerloa través de empresas de las que seadueño o tenga participación.

3.4. Uruguay

El CMU divide las sustancias en cua-tro categorías o clases (Clase I a IV).Sobre los yacimiento de Clase I(petróleo, gas natural y otras sustan-cias minerales aptas para generarindustrialmente energía21), solamentepuede atribuirse derechos mineros alEstado y sus entes descentralizados,industriales o comerciales, Estado22.La actividad minera sobre los yaci-mientos de petróleo, gas natural,hulla, lignito, turba, rocas pirobitumi-nosas y arenas petrolíferas23, sereserva a favor de ANCAP y quedansometidos a un régimen particularestablecido en el CMU24. Sobre losdemás yacimientos (Clase II25, III26 yIV27), todas las personas físicas o jurí-dicas, de derecho privado o público28,nacionales o extranjeras, pueden sertitulares de los derechos

mineros29.30Dentro de éstos, las sus-tancias no metálicas se encuentranreservadas para su explotación al pro-pietario del suelo31.

4. Derechos Mineros

En términos generales, los derechosmineros pueden dividirse en derechosde exploración (búsqueda de minera-les) y derechos de explotación (extrac-ción de minerales).

4.1. Derecho de Exploración

En Latinoamérica, la terminología utili-zada para designar a la actividad deexploración con el fin de detectar oencontrar yacimientos minerales,suele variar de según el país y cos-tumbres. Generalmente, la explora-ción encuentra sinónimos tales comocateo, catear, cavar, buscar, descubriro prospectar.

4.1.1. Argentina

En CMA el derecho exploratorio soloexiste cuando media un permiso otor-gado por la autoridad competente, elcual asegura al titular del cateo la pro-piedad de los descubrimientos que seefectúen en la zona otorgada. Bajo elCMA, la actividad de exploración ocateo puede provenir de: (a)Exploración o cateo propiamentedicho o (b) Socavón deExploración32.33 Asimismo, la explora-ción reviste carácter de utilidad públi-ca34 en todo el perímetro otorgado yaún fuera de esos límites en casos

Estado o entes estatales, según las disposiciones de este Código. b) En virtud de un título minero.”. Asimismo, el Art. 19 (CMU) establece que: “Todas laspersonas físicas o jurídicas, de derecho privado o público, nacionales o extranjeras, pueden ser titulares de los derechos mineros, en las condiciones queestablece este Código y las demás leyes y reglamentos aplicables”.16. Art. 1 y 36, CMB.17. Art. 14, CMB.18. Art. 5, CMCH. Art. 3 de la Ley Orgánica Constitucional sobre Concesiones Mineras Nº 18.097 (21/01/982) (LOCCM)19. Art. 7 (CMCH) y Art. 3 (LOCCM).20. Art. 3 (LOCCM).21. Art. 7, CMU.22. Art. 66, CMU.23. Art. 7(a), CMU.24. Art.67, 71 a 76, CMU.25. Los yacimientos de Clase II se encuentran regidos por los Arts. 77 a 84 (CMU).26. Los yacimientos de Clase III se encuentran regidos por los Arts. 85 a 114 (CMU).27. Los yacimientos de Clase II se encuentran regidos por los Arts. 115 a 120 (CMU).28. Se considera habilitadas a “(…) las entidades estatales industriales y comerciales respecto a aquellos yacimientos minerales que sean aptos o nece-sarios para las industrias o actividades de su competencia (CMU, Art. 60 (b), §2)29. El Art. 19 establece lo siguiente: “Todas las personas físicas o jurídicas, de derecho privado o público, nacionales o extranjeras, pueden ser titularesde los derechos mineros, en las condiciones que establece este Código y las demás leyes y reglamentos aplicables”.30. Art. 60(b), CMU.31. Art. 5, Código de Minería Uruguayo (Ley 15.242 del 8 de Enero de 1982) (en adelante, “CMU”)

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especiales35.

4.1.2. Bolivia

El Código vigente no hace diferenciaentre “concesión de exploración” y“concesión de explotación”. La conce-sión minera es única, es decir, otorgaa su titular el derecho de realizar portiempo indefinido actividades de pros-pección, exploración, explotación, fun-dición, refinación y comercializaciónde todas las sustancias minerales quese encuentran en ella36.

4.1.3. Chile

El concesionario de exploración tienederecho exclusivo a: a) Hacer libre-mente calicatas y otras labores deexploración minera; b) A iniciar el pro-cedimiento judicial para constituir con-cesión de explotación, dentro de loslímites y plazo de duración de la con-cesión de exploración; c) Hacer suyoslos minerales concesibles que necesi-te extraer con motivo de las labores deexploración e investigación; d) A serindemnizado, en caso de expropia-ción.37

4.1.4. Uruguay

El CMU divide los derechos explorato-rios en: a) Derecho de prospección38 yb) Derecho de exploración39. Estosderechos se otorgan mediante títulosmineros –como acto de atribución delEstado- tales como el Permiso deProspección y el Permiso deExploración40.

4.2. Permiso de Exploración

El permiso de exploración “(…) es elderecho minero que adquiere una per-sona para buscar o inspeccionar unazona a los fines de encontrar un mine-ral y luego evaluar económicamente siresulta conveniente o no solicitar unaconcesión de explotación dentro deése área”41.

4.2.1. Argentina

El CMA establece que el permiso deexploración es indispensable parahacer cualquier trabajo de explora-ción42. Asimismo, el permiso de explo-ración otorga un derecho de exclusivi-dad sobre el área durante el plazoestablecido en el mismo y no un dere-cho de propiedad. Para su obtención,el interesado debe presentar una soli-citud para que la exploración puedaconsiderarse legal43. A partir de la pre-sentación de la solicitud, el exploradortendrá derecho al descubrimiento querealice un tercero sin su previo con-sentimiento44. Los permisos tienen unmáximo de 20 unidades de 500 hectá-reas cada una, no pudiéndose otorgarmás de 20 permisos por persona ni400 unidades por provincia45. Elplazo de los permisos se fija en fun-ción de las unidades que lo integran ycomienza a correr a partir de los 30días de otorgados. Así, cada unidad(500 hectáreas) adiciona al permisoun plazo de 150 días. El CMA estable-ce un sistema de reversión del áreaotorgada mediante un permiso de

exploración, en virtud del cual se pro-cede a una primera desafectación –alos 300 días- del 50% del área originaly una segunda reversión -a los 700días- del 50% del área remanente dela desafectación anterior46.

4.2.2. Bolivia

La solicitud para que el Estado otor-gue la concesión minera se presenta-rá a la Superintendencia de Minas dela jurisdicción, personalmente omediante mandatario con mandatonotariado, consignando en el formula-rio de solicitud que será provista por elServicio Técnico de Minas47.

A partir de la fecha de la resoluciónconstitutiva de concesión, el concesio-nario minero obtiene el derecho deprospectar explorar y explotar minera-les dentro del perímetro de su conce-sión y de realizar las otras actividadesmineras a que se refieren el artículo25 del Código de Minería dentro ofuera del perímetro de su concesión,sin otras limitaciones que las señala-das por la ley.48

4.2.3. Chile

El procedimiento de constitución de laconcesión minera se inicia con unescrito que para la concesión deexploración se denomina pedimen-to49. Las concesiones mineras seconstituyen por resolución judicial dic-tada en un procedimiento no conten-cioso, sin intervención decisoria algu-na de otra autoridad o persona50.

32. Art. 211 y concordantes.33. CODIGO COMENTADO PIGRETTI, pág. 43-44.34. Art. 13, CMA.35. CODIGO COMENTADO PIGRETTI, pág. 31-32.36. Arts. 10 y 27, CMB.37. Art. 10, LOCCM.38. El Art. 10(a) define al derechos de prospección como:“(…) el derecho a realizar en un área determinada todas las labores de búsqueda de una o mássustancias minerales, con exclusión de toda otra persona”.39. El Art. 10(b) define al derecho de exploración como:”(…) Es el derecho a realizar en un área determinada todas las labores necesarias, con exclu-sión de toda otra persona, tendientes a la comprobación de la existencia del yacimiento, al reconocimiento de sus características, a la determinación delvolumen, calidad y ley del mineral y a su evaluación económica”.40. Art. 11 (CMU).41. Krom, Beatriz S., “La Minería sustentable del Milenio”, Ed. Estudio, Buenos Aires, 2000, pág. 103 (en adelante, “KROM”)42. Art. 26 (CMA)43. El Art. 25 (CMA) establece que la solicitud presentada por el interesado debe contener, ente otras cosas, las coordenadas de los verticales del área,objeto de la exploración, programa de trabajos mínimos y una estimación de las inversiones.44. Art. 28 (CMA).45. Art. 29 (CMA)46. Art. 30 (CMA)47. Art. 126 (CMB).48. Art. 31 (CMB).

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Desde la vigencia de la concesión deexploración se podrán realizar laslabores de exploración pertinentespara la extracción de minerales.

La concesión de exploración tendráuna duración de dos años, contadadesde que se dicte la sentencia que ladeclare constituida. No obstante,antes de expirar ese período, el con-cesionario podrá solicitar, por una solavez, su prórroga por otro período dehasta dos años, contado desde el tér-mino del primero, y siempre que en lasolicitud haga abandono de, al menos,la mitad de la superficie total concedi-da51.

4.2.4. Uruguay

En los yacimientos Clase II: el plazodel Permiso de Prospección y elPermiso de Exploración, en conjunto,no puede ser superior a 5 años, conreversiones anuales52. Ambos permi-sos, son otorgados por PoderEjecutivo mediante un proceso deselección53 que tome en cuenta lascondiciones técnicas, económicas yempresariales necesarias para des-arrollar las labores requeridas54. Losderechos de prospección y de explo-ración deben ser objeto de un contra-to especial55 que regule el ejercicio delos mismos, de acuerdo a las condi-ciones generales y especiales esta-blecidas en los Arts. 79, 80 y 81 delCMU.

En los yacimientos Clase III: (b.i) ElPermiso de Prospección se otorga porun plazo mínimo de 3 meses y un

máximo de 24 meses, con una solaprórroga por un máximo de 12 mesesy con reversión del 50% del área origi-nal al momento de otorgarse dichaprórroga56. La extensión máxima delárea de cada permiso se establece en100.000 hectáreas con un máximo de200.000 hectáreas en caso de otor-garme más de un permiso57. Previo alotorgamiento del Permiso deProspección, se deben verificar, talescomo, la inexistencia de coincidenciadel área con otros derechos minerospreviamente otorgados, no ser unárea de reserva minera, etc.58 . (b.ii)El Permiso de Exploración: El titulardel Permiso de Prospección tieneprioridad para el otorgamiento de unPermiso de Exploración59. La exten-sión máxima del área por permiso esde 1000 hectáreas y de 2000 hectá-reas en caso de otorgarse más de unpermiso a una misma persona60. Elplazo es de 2 años, prorrogable dosveces por períodos anuales, debién-dose revertir en cada prorroga el 50%del área original y remanente, respec-tivamente61. Se debe iniciar la explo-ración dentro de los 6 meses de notifi-cado el otorgamiento del permiso(salvo interrupción autorizada)62 y sedebe notificar dentro de los 60 díascualquier descubrimiento de minera-les no comprendido en el permiso63.

4.3. Limitaciones al derecho deexploración.

4.3.1. Argentina

Entre otras limitaciones, el CMA pres-cribe que el explorador no puede esta-

blecer una explotación formal, nohacer extracción de minerales, antesde la concesión legal64.

4.3.2. Bolivia

Conforme al Código de Minería envigencia, el concesionario minero nopodrá realizar actividades mineras deexploración y explotación en: a)Ciudades, poblaciones, cementerios yconstrucciones públicas o privadas; b)La proximidad de caminos, canales,lagos, embalses, ductos, vías férreas,líneas de transmisión de energía ycomunicaciones, hasta una distanciade cien metros; c) La vecindad de losmonumentos históricos y arqueológi-cos declarados por ley, así como delos aeropuertos, y de los cuarteles einstalaciones militares, hasta una dis-tancia de mil metros65. Además losconcesionarios y quienes realicenactividades mineras están obligados aejecutar sus trabajos protegiendo elmedio ambiente y obligados a cuidarde la vida y salud de sus trabajado-res66.

4.3.3. Chile

Los derechos que emanan de la con-cesión de exploración tienen lassiguientes limitaciones: a) Se deberáindemnizar los perjuicios que se cau-sen como motivo de la exploración; b)Se deberá contar siempre con los per-misos del dueño del suelo; c) Sedeberán obtener los permisos de lasautoridades; d) Se deberán respetarsiempre las normas sobre policía yseguridad mineros; e) Sólo se podrá

49. Art. 35 (CMCH)50. Art. 34 (CMCH)51. Art. 112 (CMCH)52. Art. 79(a), CMU.53. Arts. 82 y 83 (CMU).54. Art. 78 (CMU)55. El CMU en su Art. 62(b), establece para los yacimientos de II clase los siguiente: “Un acuerdo contractual regulará las condiciones particulares delgoce, en el marco de condiciones legales básicas de estipulación necesaria”.56. Art. 87, CMU (conf. modificaciones Ley 17.930 de 19 de diciembre de 2005)57. Art. 87, §2 (CMU)58. Art. 88 (CMU)59. Art. 93(a), CMU.60Art. 94, §1, CMU.61. Art. 94, §§2-3, CMU.62. Art. 96(1), CMU.63. Art. 96(3), CMU.64. Art. 40 (CMA)65. Art. 44 (CMB).66. Arts. 45 y 43 (CMB).

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manifestar una pertenencia dentro delos límites de aquella.

4.3.4. Uruguay

EL CMU establece que el titular delPermiso de Exploración no puedeestablecer una explotación formal,pero si solicitar a la autoridad compe-tente la realización de experienciaspreparatorias, las cuales deberán serrealizadas conforme lo establezcadicha autoridad67. Bajo el CMU, elPoder Ejecutivo pude establecer unareserva minera un área o yacimientodeterminado, suspendiendo así laexploración en tales áreas o yaci-miento.

4.4. Canon de Exploración4.4.1. Argentina

Por el cateo (exploración) se debepagar al Estado un canon por unasola vez, al presentar la solicitud. Suimporte es de AR$ 400 por unidad demedida de 500 Ha. o fracción. En elcaso de Socavones68, el canonasciende a AR$ 40 por año, ademásdel que corresponda por cada perte-nencia de mina nueva o abandonadaque el concesionario adquiera segúnel art. 133 y 134. El caso de explora-ción por socavón en terreno franco(Art. 135, CMA) es canon de explora-ción es de AR$ 200 por cada 100 m2de superficie de exploración por año.Los trabajos de investigación desdeaeronaves (Art. 31, CMA) abonanAR$ 1 por km2.

4.4.2. Bolivia

El pago de patente minera o canon desuperficie, cuyo monto es determina-

do por el Poder Ejecutivo de acuerdoa la variación del tipo de cambio ofi-cial del dólar norteamericano; es rea-lizado por el concesionario minero alEstado, en relación al número de cua-drículas en forma progresiva y dife-renciada en base al tiempo de anti-güedad del otorgamiento de la conce-sión.69

4.4.3. Chile

Se pagará, por una sola vez, por cadapedimento una tasa a beneficio fiscal,expresada en centésimos de unidadtributaria mensual. El monto de latasa, por cada hectárea completapedida en concesión de exploración,será: a) medio centésimo, si la super-ficie total pedida no excede de tres-cientas hectáreas; b) dos centésimos,si esa superficie excede de trescien-tas hectáreas; c) tres centésimos, sidicha superficie excede mil quinientasy no sobrepasa tres mil hectáreas; d)cuatro centésimos, si esa superficieexcede de tres mil hectáreas.70

4.4.4. Uruguay

Los derechos de prospección y deexploración se encuentran gravadosde la siguiente forma: (1) Derecho deprospección. El titular de un permisode prospección abonará UR$ 139,18(ciento treinta y nueve con 18/100pesos uruguayos) por cada 100 hec-táreas o fracción comprendidas en elárea de prospección, por una sola vezy por el plazo principal. Por la prórro-ga, abonará UR$ 278,36 (doscientossetenta y ocho con 36/100 pesos uru-guayos) por cada 100 hectáreas ofracción, comprendidas en el área deprospección remanente. El importe

debe ser abonado al ser notificado elinteresado del otorgamiento del títuloo su prórroga. Las cantidades indica-das corresponden a julio de 1998 yvarían mensualmente en función delIPC. (2) Derecho de Exploración. Eltitular del permiso de exploraciónabona por hectárea o fracción objetode la exploración un “Canon deSuperficie” fijado de la siguientemanera: (i) Por el primer año: $242,67 (doscientos cuarenta y doscon 67/100 pesos uruguayos), porhectárea o fracción. (ii) Por el segun-do año: $ 487,89 (cuatrocientosochenta y siete con 89/100 pesos uru-guayos), por hectárea o fracción. (iii)Por el tercero y cada año subsiguien-te: $ 731,73 (setecientos treinta y unocon 73/100 pesos uruguayos) porhectárea o fracción. Las cantidadesindicadas corresponden a julio de1998 y varían mensualmente en fun-ción del IPC.)

5. Modo de Adquisición delas Minas.

5.1.1. Argentina.

Las minas se adquieren mediante laconcesión legal otorgada por autori-dad competente. A su vez, puedenser objeto de concesión: (i) Los des-cubrimientos71, (ii) las minas caducaso vacantes, (iii) las ampliaciones depertenecía (iv) la mejora de pertenen-cias72, (v) las demasías73, (vi) lossocavones74 y (v) los establecimien-tos fijos75. La extensión de terrenodentro de cuyos límites puede elminero explotar su propiedad seconoce como pertenecía76.

67. Art. 97 (CMU).68. Arts. 124, 128, 129 y 135, CMA69. Arts. 48 y 50 CMB).70. Art. 51 (CMCH).71. “Hay descubrimiento cuando, mediante una exploración autorizada o a consecuencia de un accidente cualquiera, se encuentra un criadero antes noregistrado” (Art. 45, CMA).72. “El minero puede pedir el cambio parcial del perímetro de su pertenencia en cualquier dirección de sus líneas confinantes, habiendo terreno franco.Este cambio constituye la mejora” (Art. 114, CMA).73. El Art. 116 (CMA) define a la demasía como: “(…) es el terreno sobrante entre dos (2) o más minas demarcadas, en el cual no puede formarse unapertenencia”. La demasía se encuentra regulada por los Arts. 116-123, CMA.74. “El socavonero goza de los privilegios de descubridor en los criaderos nuevos que siguiendo su labor, encuentre en terreno vacante” (Art. 133, CMA).El instituto de socavón se encuentra regulado por los Arts. 124 a 137 de CMA.75. En virtud del Art. 186 (CMA) “Cualquiera puede solicitar una pertenencia para el uso exclusivo de las sustancias de aprovechamiento común”, confor-me a lo establecido en los Arts. 187 a 196 del CMA.76. Pigretti, Eduardo A., “Manual de derecho Minero”, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1996, 3º Ed., corregida y aumentada, pág. 46. (en adelante, “DERE-CHO MINERO PIGRETTI”)

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El descubridor se encuentra obligado,bajo sanción de caducidad, a (i) reali-zar la labor legal77dentro de los térmi-nos fijados78; (ii) pedir mesura dentrode los 30 días realizados la laborlegal.

El descubrimiento y su manifestación(”manifestación de descubrimiento”)deben ser presentados ante el escri-bano de minas que certifica sobre laexistencia de otros pedimentos79; endicha oportunidad, acompaña unplano de la región a conceder, con laspertenecías existentes (“RegistroGrafico)80. Luego, la autoridad com-petente lo registra81 y publica82. Laexplotación debe emprenderse luegodel registro del descubrimiento, siem-pre y cuando no existan reclamacio-nes ni pleitos referentes a la mina o alterreno que debe ocupar83.

5.1.2. Bolivia.Ver punto 4.1.25.1.3. Chile.Las concesiones mineras se constitui-rán por resolución de los tribunalesordinarios de justicia, en procedimien-to seguido ante ellos y sin interven-ción decisoria alguna o de otra autori-dad o persona. Se tendrá por descu-bridor a la persona que primero inicieel trámite de constitución de una con-cesión minera respecto de una exten-sión territorial no amparada por unaconcesión minera vigente . El titularde una concesión minera judicialmen-te constituida tiene sobre ella derechode propiedad, protegido por la garan-tía del número 24º del artículo 19 de

la Constitución Política85.

5.1.4. Uruguay.

El CMU otorga derechos al descubri-dor en el caso de los yacimientosClase III (Minerales Metálicos o Nometálicos u otros con usos industria-les86)

6. Derecho de Explotación

6.1. Propiedad Minera6.1.1. Argentina

La propiedad particular de las minasse establece por la concesión legal87.La propiedad minera es una propie-dad distinta a la de la superficie enque se encuentra, que se rige por losmismo principios de la propiedad civil,salvo en aquellas cuestiones expre-samente reglada por el CMA. La doc-trina más autorizada, entiende que lapropiedad minera es susceptible deser transferible por cualquiera de losmodos del derecho (venta, donación,permuta, etc.), sin que medie inter-vención del Estado88. Asimismo, seestablece que las minas son inmue-bles89. La propiedad de las minas esindivisible90.

6.1.2. Bolivia

Ver punto 4.1.2

6.1.3. Chile

El concesionario de explotación tiene

derecho exclusivo a: a) Explorar yexplotar libremente las minas sobrelas cuales recae su concesión y a rea-lizar todas las acciones que conduz-can a esos objetivos, salvo la obser-vancia de los reglamentos de policía yseguridad y lo dispuesto en los artícu-los 7 y 8; b) A hacerse dueño de todaslas sustancias minerales que extraigay que sean concesibles a la fecha dequedar judicialmente constituida,comprendidas dentro de los límites desu concesión; c) A ser indemnizado,en caso de expropiación de la conce-sión, por el daño patrimonial queefectivamente se le haya causado,que consiste en el valor comercial delas facultades de iniciar y continuar laextracción y apropiación de las sus-tancias que son objeto de la conce-sión91.

6.1.4. Uruguay

El CMU establece la concesión paraexplotar crea un derecho que puedeser objeto de todos los actos y gravá-menes correspondientes a los bienesinmuebles, salvo aquellos expresa-mente prohibidos por dicho código,debiendo dichos actos y gravámenesdeberán ser inscriptos en el RegistroGeneral de Minería, además de lasinscripciones impuestas por la legisla-ción común92. Se establece la posibi-lidad de embargo del derecho deexplotación, debiéndose para su eje-cución seguirse el procedimiento desubasta establecido por el Código deProcedimiento Civil, quedando elcomprador sujeto a las condiciones

77. La labor legal es la “(…) diligencia, excavación, ahonde que debe realizar el minero por obligación impuesta por la ley, con la finalidad de poner demanifiesto en su totalidad el yacimiento y poder estimar su inclinación, grueso, existencia del mineral y clase de éste, de modo de poder solicitar luegocon precisión las pertenecías que fueran más convenientes para una explotación económica y adecuada” (DERECHO MINERO PIGRETTI, pág. 56)78. “La labor legal puede ser sólo uno, si las demás pertenecías son contiguas y cualquier medio idóneo permita presumir con base científica, la continui-dad del criadero” (DERECHO MINERO PRIGRETTI, pág. 52).79. Arts. 47 y 48, CMA.80. CODIGO COMENTADO PIGRETTI, pág. 82.81. Arts. 50, 51 y 52, CMA.82. Arts. 53, CMA.83. Art. 54, CMA.84. Art. 5 (LOCCM)85. Art. 6 (LOCCM).86. “Comprende todos los yacimientos de sustancias minerales, metálicas y no metálicas, no incluidos en otras clases. Comprende también, aquellosyacimientos originarios de la Clase IV, si la sustancia mineral de los mismos se utiliza en forma preponderante como materia prima de una industria odeban someterse a una modalidad determinada de explotación para el mejor aprovechamiento económico de la mina (Art. 7, CMU).87. Art. 10, CMA.88. CODIGO COMENTADO PIGRETTI, pág. 27.89. Art. 12, CMA.90. Art. 14, CMA.91. Art. 11 (LOCCM)92. Art. 16, CMU.

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impuestas al concesionario93.

6.2. Concesión

En la mayoría de las legislacioneslatinoamericanas de tradición jurídicahispanoamericana, la concesiónlegal es exclusivamente obra de la ley(es concesionario es designado deantemano por la ley) y las condicio-nes para su mantenimiento seencuentran preestablecidas en dichaley u código94.

6.2.1. Argentina

La concesión es a título personal, estransferible95, crea un derecho realsobre la mina96, es por tiempo ilimita-do97, no es revocable (salvo porincumplimiento de las condiciones deamparo o conservación de la propie-dad) y trata sobre un bien de dominioprivado del Estado98. Las minas sólopueden ser expropiadas por causa deutilidad pública de un orden superior ala que protege la minería99. El CMAadopta irrestrictamente el principio delprimer solicitante, es decir, el de prio-ridad temporal en la petición100.

La perpetuidad de la concesión seencuentra sujeta a un conjunto deobligaciones o de requisitos que elCMA exige al minero, bajo pena decaducidad de la concesión (es decir,su propiedad)101. Este conjunto decondiciones bajo las cuales se otorgala concesión se conoce como

Amparo. Una vez otorgada la conce-sión y vencido el plazo de oposiciónprevisto por la ley102, ésta se tornairrevocable y goce del derecho depropiedad protegido por el Art. 17 dela CNA, mientras se cumplan lasmencionadas condiciones de amparoestablecidas por el CMA103. Incluso,el dueño del suelo (superficie) nopuede ni aún con autorización de laautoridad, realizar ningún tipo de tra-bajo minero dentro del perímetro deuna concesión104.

6.2.2. Bolivia

La sentencia constitucional No.032/2006, declara inconstitucionaleslos artículos, 4, 6, 8, 68; 69; 72; 74 y75 del Código de Minería (Ley 1777),por violatorias a los Arts. 136, 137,138 de la Nueva Constitución Políticadel Estado (NCPE). Se ha establecidoque todas las concesiones deberántrasladarse en el plazo de un año, a lamodalidad de contrato a partir de lavigencia de la presente NCPE.(Disposición Transitoria 8º, inc. III). ElContrato Minero es un acuerdo o con-venio voluntario entre la entidad públi-ca en representación del PuebloBoliviano, propietario de los RecursosNaturales, con un operador minero,teniendo por objeto la prospección,exploración, explotación, recupera-ción, comercialización y/o industriali-zación de minerales y/o metales, conparticipación del Estado y reguladopor Ley.

6.2.3. Chile

El procedimiento de constitución de laconcesión minera se inicia con unescrito que para la concesión deexplotación se denomina manifesta-ción105. Desde el momento de la ins-cripción de la manifestación su titularpodrá efectuar todos los trabajosnecesarios para reconocer la mina ypara construir la pertenencia. Si conmotivo de esos trabajos necesitaarrancar sustancias concesibles, sehará dueño de ellas. La concesión seconstituye por resolución judicial dic-tada en un procedimiento no conten-cioso. Tendrá preferencia para consti-tuir la pertenencia quien primero pre-sente la manifestación. Al titular de lamanifestación que primero haya sidopresentada, o de la manifestación quese tenga por presentada primero, sele presumirá descubridor, salvo quehaya habido fuerza o dolo106. La con-cesión de explotación tendrá unaduración indefinida107.

La concesión minera es un derechoreal e inmueble; distinto e indepen-diente del dominio del predio superfi-cial, aunque tengan un mismo dueño;oponible al Estado y a cualquier per-sona; transferible y transmisible; sus-ceptible de hipoteca y otros derechosreales y, en general, de todo acto ocontrato; y que se rige por las mismasleyes civiles que los demás inmue-bles, salvo que contraríen disposicio-nes de la ley orgánica constitucional odel CMCH.108

93. Art. 17, CMU.94. Catalano, Edmundo F., “Código de Minería Comentado”, Ed. Zavalía, Buenos Aires, 1997, pág. 76. (en adelante, “CODIGO COMENTADO CATALA-NO”)95. KROM comenta:”(…) En consecuencia [del Art. 10, CMA], una mina puede ser transferida, arrendada, hipotecada o rentada como la propiedadcomún” y que la concesión “(…) como sinónimo de propiedad, posee los caracteres de utilidad pública, inexpropiabilidad, de tiempo ilimitado y de bieninmueble” (KROM, pág. 152).96. PIGRETTI comenta que: “(…) respaldado por los artículo 10, 11, 12 y 244 del Código de Minería, existe un verdadero derecho de propiedad sobresustancias mineras que el Estado otorga a quien la spone de manifiesta” (CODIGO COMENTADO PIGRETTI, pág. 26)97. Art. 18, CMA.98. KROM, pág. 151-152.99. Art. 16, CMA.100. Arts. 28, 45 y 60, CMA.101. KROM, pág. 221.102. Arts. 66 y 219, §1, CMA.103. Las condiciones del amparo se encuentran establecidas en los Arts. 216, 218, 225 y ss. (CMA).104. Art. 43, CMA.105. Art. 35 (CMCH).106. Art. 41 (CMCH).107. Art. 17 (LOCCM).108. Art. 2 (CMCH)

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6.2.4. Uruguay

El plazo máximo de una concesión esde 30 años, sea para cualquier tipo deyacimiento susceptible de concesión.En el caso de Yacimientos Clase II, laconcesión pude ser prorrogada suce-sivamente por plazos de 10 años109.En el caso de Yacimientos Clase III, laconcesión puede ser objeto de suce-sivas prorrogada de 15 años, mien-tras la mina sea susceptible de explo-tación110.

6.3. Amparo de los derechos mine-ros

6.3.1. Argentina

Amparo es el cumplimiento de lascondiciones para mantener la propie-dad minera en el patrimonio del con-cesionario. Las condiciones deamparo son tres: (1) Pago del canonminero. En lo referente al canon deexplotación ver punto correspondien-te; (2) Inversión Mínima de Capital111.El concesionario debe realizar unainversión en activos fijos para laexplotación de la mina no inferior atrescientas veces el valor del canonanual que corresponda abonar a laconcesión. La inversión debe encon-trarse cumplida en el término de cincoaños (en los dos primeros debe inver-tirse el 20 % cada año; el remanentese invertirá en los tres años restan-tes). Caduca la concesión si dichainversión no se realiza en los térmi-nos establecidos. (3) Reactivación dela mina paralizada durante más decuatro años, cuando ello fuere exigidopor la autoridad minera112. Si los tra-bajos de exploración o explotación dela mina se suspenden por más de

cuatro años continuos la autoridadminera puede requerir al concesiona-rio un plan de activación o reactiva-ción que deberá ser cumplido en eltérmino de cinco años. La falta depresentación del plan o su incumpli-miento produce la caducidad de laconcesión.

6.3.2. Bolivia

En lo que debe ser considerado comouno de los cambios más destacadosdel Código de Minería actual paragarantizar los derechos concesiona-rios mineros, está el haber concedidola facultad de conocer y otorgarAmparo Administrativo a losSuperintendentes de Minas.113

6.3.3. Chile

El régimen de amparo se encuentraregulado en el inciso séptimo delnúmero 24º del artículo 19 de laConstitución Política, y consiste en elpago anual y anticipado de una paten-te a beneficio fiscal, en la forma y porel monto que determine el Código deMinería114.

La concesión minera debe ser ampa-rada mediante el pago de una paten-te anual cuyo monto será equivalentea un décimo de unidad tributaria men-sual por cada hectárea completa, sies explotación; y de un quincuagési-mo de dicha unidad por la mismaextensión, si es de exploración115.

Por la o las pertenencias en explota-ción, sean propias o arrendadas, quetrabajen los pequeños mineros y losmineros artesanales se pagará unapatente anual de un diezmilésimo deunidad tributaria mensual por hectá-

rea completa116.

6.3.4. Uruguay

Principalmente, las condiciones deamparo de la concesión son dos: (1)pago del Canon de Superficie o delCanon de producción y (2) produc-ción activa de la mina117. Sin embar-go, se establece varias causales decaducidad de la concesión (ver punto6.5.4).

6.4. Canon de Explotación6.4.1. Argentina

El canon de explotación es la contri-bución anual que hace el minero alestado concedente (nacional o pro-vincial) para mantener en vigencia laconcesión y no reviste carácter deimpuesto118.

El pago del canon de explotación seencuentra dividido en dos semestresde igual monto, que vencen cada una30 de junio y 31 de diciembre de cadaaño, contándose toda fracción desemestre como semestre comple-to119. Ante la falta de pago de unaanualidad del canon y una vez trans-curridos dos meses, la autoridadminera íntima el pago en cuarenta ycinco días. Si el concesionario no loabona caduca su derecho120. Los titu-lares de contratos inscriptos que afec-ten la concesión (ej.: hipoteca, arren-damiento) podrán rescatar la conce-sión caduca pagando el canon adeu-dado. Los montos del canon son per-cibidos por las respectivas provincias.Los montos del canon solo puede sermodificados por ley de Congreso y lasProvincias no pueden disponer demoratorias ni regímenes de pago dife-rentes a los que fija el Código121.

109. Art. 79(b), CMU.110. Art. 103, §2 (CMU).111. Art. 217, CMA.112. CÓDIGO MINERO CATALANO, pág. 323.113. Art. 42 (CMB).114. Art. 12 (LOCCM)115. Art. 142 (CMCH)116. Art. 142, §2 (CMCH).117. Art. 21, II, (c), ,inc. 1 y 4 (CMU).118. CÓDIGO MINERO CATALANO, pág. 324.119. Art. 216, CMA120. Art. 216, in fine (CMA).121. CÓDIGO MINERO CATALANO, pág. 328.

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Actualmente, dicho monto se ha fija-do por la Ley Nº 24.224 deReordenamiento Minero y se determi-na conforme a la categoría de minas.En términos generales, los montosson: (i) 1era Categoría: AR$80 anua-les por pertenencia; (ii) Las mineralesdiseminados abonan AR$800 por per-tenencia; (iii) 2da categoría $ 40. Eldescubridor está exento del pago delcanon por tres años a partir del regis-tro de la mina.

6.4.2. Bolivia

El pago de patente minera o canon desuperficie, cuyo monto es determina-do por el Poder Ejecutivo de acuerdoa la variación del tipo de cambio ofi-cial del dólar norteamericano; es rea-lizado por el concesionario minero alEstado, en relación al número de cua-drículas en forma progresiva y dife-renciada en base al tiempo de anti-güedad del otorgamiento de la conce-sión.122

6.4.3. Chile

Se pagará, por una sola vez, por cadamanifestación una tasa a beneficiofiscal, expresada en centésimos deunidad tributaria mensual. El montode la tasa, por cada hectárea comple-ta pedida en concesión de explota-ción, será: a) un centésimo, si lasuperficie total manifestada no exce-de de cien hectáreas; b) dos centési-mos, si esa superficie excede de cien-to y no sobrepasa trescientas hectá-reas; c) cuatro centésimos, si dichasuperficie excede de trescientas y nosobrepasa seiscientas mil hectáreas;d) cinco centésimos, si esa superficieexcede de seiscientas hectáreas.123

6.4.4. Uruguay

El titular de un derecho minero deexplotación abona desde el momentoen que toma posesión de la conce-sión un Canon de producción, de

acuerdo con las siguientes reglas: (i)Es un porcentaje del valor del produc-to bruto extraído de la mina, antes desufrir cualquier proceso de beneficio otransformación de sus componen-tes124. (ii) El porcentaje del Canon deProducción se fija según el tipo deyacimiento, a saber: (ii.a) Para losyacimientos de la Clase III: a.1) Paralos primeros cinco años de explota-ción: 5%. Este porcentaje se compo-ne de un 2% de Canon estatal y un3% de participación para el propieta-rio del predio superficial. a.2) Para losaños siguientes será del 8%, que secompone de: 3% de Canon estatal yun 5% de participación del propietariodel predio superficial. (ii.b) Para losyacimientos de la Clase IV. El Canonde producción será desde el comien-zo de la explotación de 10%. Esteporcentaje se compone: un 5% deCanon estatal y un 5% de participa-ción para el propietario del prediosuperficial. (iii) El Canon de produc-ción se abonará íntegramente a losorganismos de recaudación estatales,abonando la Administración la partici-pación que corresponda al superficia-rio dentro de los treinta días hábilesde percibido. Si fueran varios los pro-pietarios de los predios superficialescorrespondientes al yacimiento, laparticipación se distribuirá a prorratade acuerdo con la extensión queabarque el área de la concesiónminera en los distintos inmuebles. (iv)El Canon de producción se pagarásegún las siguientes reglas: (iv.a) Porsemestre vencido y dentro de los diezdías hábiles siguientes al vencimien-to. El porcentaje correspondiente serácalculado sobre la producción mínimadel programa de producción aproba-do. (iv.b)Cada dos semestres venci-dos, y sin perjuicio del pago sobre laproducción mínima, se efectuará lareliquidación correspondiente sobrela producción efectivamente obtenido.El pago del saldo del Canon, queresulte por reliquidación, deberá ser

abonado dentro de los diez días hábi-les siguientes a la notificación querealice la Administración. (v) Si la pro-ducción efectiva fuera inferior al míni-mo programado, el Canon quedaráconsolidado para el semestre respec-tivo sobre el mínimo del programa.Los inicios de los períodos semestra-les son fijados reglamentariamente.

6.5. Caducidad de la Concesiones

6.5.1. Argentina

La concesión de la mina caducacuando: (a) Cuando las InversionesMínimas de Capital, no tuvieren eldestino previsto establecido por elCMA; (b) Cuando las InversionesMínimas de Capital InversionesMínimas de Capital fueren inferiores auna suma igual a quinientas (500)veces el canon anual que le corres-ponda a la mina de acuerdo con sucategoría y con el número de perte-nencias. (c) Por falta de presentaciónde la estimación de inversiones miní-mas. (d) Por falta de presentación delas declaraciones juradas exigidas.Previamente a la declaración decaducidad por éstas causales, laautoridad minera debe intimar por 30días a que el minero salve el error o laomisión.

También, la caducidad de la conce-sión podrá ser declarada por: (a) Porfalsedad en tales declaraciones. (b)Por no realización de las inversionesproyectadas. (c) Por introducción demodificaciones por parte del conce-sionario a las inversiones estimadassin aviso previo, reduciendo el montode las mismas. (d) Por reducción delmonto de las inversiones proyectadaspor desafectación de los bienes com-prendidos en dichas inversiones. Enéstas causales, la autoridad mineradará previa vista de lo actuado al con-cesionario por 15 días para su defen-sa.125

122. Art. 50 (CMB).123. Art. 51 (CMCH).124. El Art. 45 del CMU establece que el valor del canon de explotación se calcula por el promedio ponderado de los precios que el producto bruto tengael último semestre transcurrido y en las plazas principales de comercialización, deducido el costo del transporte. Además, establece que si el productobruto extraído no se comercializa en esas condiciones sino después de sufrir un proceso de elaboración o transformación, se optará por el promedio pon-derado de los precios de este producto resultante, en el último semestre transcurrido y en las plazas principales de comercialización, deduciendo en estecaso, además del costo de transporte, el costo de elaboración o transformación sufrida, para llegar al valor del producto bruto.125. “Los recursos contra las declaraciones de caducidad se concederán con efecto suspensivo. (Art. 218, in fine, CMA).

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En ningún caso de caducidad, el con-cesionario podrá reclamar indemniza-ción alguna por las obras que hubiereejecutado en la mina, pero tendráderecho a retirar con intervención dela autoridad minera, los equipos,máquinas, herramientas y demásbienes destinados a la explotación yal tratamiento y beneficio de los pro-ductos, que pudieren separarse sinperjudicar a la mina, así como tam-bién el mineral ya extraído que seencontrare en depósito. No podráusarse de este derecho si existierenacreedores hipotecarios o privilegia-dos126.

6.5.2. Bolivia

Las concesiones mineras caducanúnicamente cuando la patente anualno es pagada en el plazo máximo, porimperio de la ley, como lo establece elCódigo de Minería.127

6.5.3. Chile

Caducará la concesión minera si lainscripción de la sentencia constituti-va no es requerida dentro del plazoestablecido en el artículo 89 delCMCH128. La concesión de explora-ción caducará, en el caso de que sutitular establezca, por sí o por interpó-sita persona, explotación minera enella o convenga con cualquier otrapersona que efectúe dicha explota-ción.129

6.5.4. Uruguay

La concesión minera caduca por: (a)La falta de pago de dos años conti-nuos del Canon de superficie o delCanon de producción. (b) La cesión oarrendamiento del derecho minero sinajustarse a las disposiciones del

CMU. (c) La renuncia o abandono delderecho. (d) La falta de producciónpor seis meses continuos o por deba-jo del programa mínimo de produc-ción por dos años continuos, si noexisten las autorizaciones previasprevistas por el CMU. (e) El incumpli-miento reiterado de las obligaciones ycargas que impone este Código y losReglamentos, previo apercibimiento.Producida las causales de caducidadde la concesión, ésta se produce depleno derecho y el Poder Ejecutivoprocederá a dictar el acto declarativode la caducidad a efectos de su regis-tro.

7. Derecho TributarioMinero

7.1. Regalías o ImpuestosEspecíficos a la Minería

7.1.1. Argentina

Las regalías constituyen un institutominero en tanto reconocen como fun-damento la propiedad del EstadoNacional o Provincial sobre el sub-suelo. Su naturaleza financiera y jurí-dica ha planteado controversias. En1993, el artículo 22 de la Ley Nº24196 de Inversiones Mineras esta-bleció que las provincias que adhie-ran al régimen y perciban regalías nopodrán cobrar un porcentaje superioral 3% del valor en “boca de mina”. En1995, se suscito un conflicto entre laprovincia de Catamarca y la empresaexplotadora del proyecto Bajo de laAlumbrera con relación a la definicióndel concepto "valor boca mina", quees la base de cálculo para la aplica-ción de las regalías mineras provin-ciales. En dicha oportunidad, la pro-vincia pretendía aplicar el tributosobre el valor del mineral exportado,mientras que la empresa pretendía

deducir de ese valor todos los gastosincurridos con posterioridad a laextracción: los gastos y amortizacio-nes para el beneficio y transporte delmineral. La ex - Secretaría deIndustria, Comercio y Minería intentóresolver la cuestión y establecer elprocedimiento de cálculo mediante laResolución Nº 56/1997, la cual fuerechazada por la provincia sostenien-do que la definición de la base impo-nible era competencia provincial. Elconflicto fue de tal envergadura que,ante la afectación de las inversionesen el sector, en 1999 el CongresoNacional debió intervenir y procediódictando la Ley 25161 que incorporóel artículo 22 bis a la “Ley de inversio-nes Mineras”, el cual definió el valoren “boca de mina” de minerales y/ometales,. Dicho articulo, ha definido al“Valor de Boca de Mina” de la siguien-te manera, a saber: “Se define el valor“boca mina” de los minerales y/ometales declarados por el productorminero, como el valor obtenido en laprimera etapa de su comercialización,menos los costos directos y/u operati-vos necesarios para llevar el mineralde boca mina a dicha etapa, conexcepción de los gastos y/o costosdirectos o indirectos inherentes alproceso de extracción. Los costos adeducir, según corresponda, serán:a.- Costos de transporte, flete y segu-ros hasta la entrega del productologrado, menos los correspondientesal proceso de extracción del mineralhasta la boca mina. b.- Costos de tri-turación, molienda, beneficio y todoproceso de tratamiento que posibilitela venta del producto final, a que arri-be la operación minera. c.- Costos decomercialización hasta la venta delproducto logrado. d.- Costos de admi-nistración hasta la entrega del pro-ducto logrado, menos los correspon-dientes a la extracción. e.- Costos defundición y refinación”130.

126. Art. 218, in fine, CMA127. Art. 65 (CMB).128. Art. 160 (CMCH)129. Art. 115 (CMCH).130. Artículo 22 (bis).- “Se considera “mineral boca mina”, al mineral extraído, transportado y/o acumulado previo a cualquier proceso de transformación.Se define el valor “boca mina” de los minerales y/o metales declarados por el productor minero, como el valor obtenido en la primera etapa de su comer-cialización, menos los costos directos y/u operativos necesarios para llevar el mineral de boca mina a dicha etapa, con excepción de los gastos y/o cos-tos directos o indirectos inherentes al proceso de extracción. Los costos a deducir, según corresponda, serán: a.- Costos de transporte, flete y seguroshasta la entrega del producto logrado, menos los correspondientes al proceso de extracción del mineral hasta la boca mina. b.- Costos de trituración,molienda, beneficio y todo proceso de tratamiento que posibilite la venta del producto final, a que arribe la operación minera. c.- Costos de comercializa-

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En la actualidad, salvo Chubut que haestablecido una regalía del 2% sobreel valor de “Boca de Mina”, el resto delas provincias perciben un valor del3% sobre el valor de “Boca de Mina”.

7.1.2. Bolivia

La Ley 3787 de 24 de Noviembre de2007 (modificatoria del CMB), esta-blece quienes realicen las actividadesmineras indicadas en el Artículo 25del CMB131, están sujetos al pago deuna Regalía Minera (RM) conforme alo establecido en el presente título. Labase de cálculo de la Regalía Mineraes el valor bruto de venta132. La RMse liquidará y pagará aplicando la alí-cuota correspondiente, en cada ope-ración de venta o exportación realiza-da133. La Regalía Minera puede seracreditada contra el Impuesto sobrelas Utilidades de las Empresas (IUE)sólo cuando la cotización oficial decada metal o mineral al momento deliquidar la RM sea inferior a los pre-cios mínimos fijados por en el Art. 101(CMB)134. En los casos en que lascotizaciones sean iguales o superio-res a los mínimos fijados, la RM noserá acreditable contra el IUE,debiendo pagarse ambos de formaindependiente. El monto de la RMpagado efectivamente será conside-rado como gasto deducible en ladeterminación de la base imponibledel IUE, únicamente en las gestionefiscales en que se produzca la des-acreditación. El sujeto pasivo del TUE

tomará como crédito fiscal el pagoefectivo de la RM, cuando se hayaliquidado a precios inferiores a losfijados en el Art. 101 del CMB.

7.1.3. Chile

En enero de 2006, la actividad minerase encuentra sujeta a un impuestoadicional a los impuestos normales,denominado “Impuesto sobre laRenta Operacional de la ActividadMinera Metálica” (IRO) el cual esconocido como “Royalty Minero”. ElRoyalty Minero se aplica a la rentaoperacional del Explotador Minero, elcual es definido como toda personanatural o jurídica que extraiga sustan-cias minerales de carácter concesibley las venda en cualquier estado pro-ductivo en que se encuentren). Latasa del Royalty Minero se determinaconforme al volumen de ventas anua-les estimadas en TONELADASMETRICAS135. Así, los volúmenes deventas: (i) superiores a 50.000 TONE-LADAS METRICAS de cobre finopagan una tasa única de impuesto de5%. (ii) superiores a 12.000 y igualeso menores de 50.000 TONELADASMETRICAS de cobre fino, pagan unatasa progresiva que varía entre 0,5%y 4,5%. (iii) iguales o inferiores a las12.000 TONELADAS METRICAS decobre fino no están afectados a esteimpuesto.Los ingresos de las actividades mine-ras minería se encuentran gravadoscon el Impuesto de PrimeraCategoría, cuya tasa actualmente es

del 17%.

7.1.4. Uruguay

No establece regalías ni pago deimpuestos específicos a la actividadminera.

7.2. Régimen de Promoción deInversiones

7.2.1. Argentina

En Argentina, el régimen de promo-ción de inversiones mineras ha sidoestablecido por la Ley N° 24.196, lacual ha sido modificada por la LEY Nº25.429 (LIM). Dicho régimen estable-ce: (i) Estabilidad fiscal136 por 30años, contados a partir de la fecha depresentación de su estudio de factibi-lidad137; (ii) Exención del pago dederechos de importación ni tasas deestadística por la importación de bien-es de capital, equipos o insumos; (iii)Deducción de ganancias del 100 porciento del monto invertido en determi-nar la factibilidad de un proyecto; (iv)Amortización en tres años de maqui-naria, construcciones, vehículos einfraestructura, deducción de gastosde conservación del medio ambiente;(v) exención del pago de Gananciaspor las utilidades derivadas del aportede minas y derechos mineros paracapitalizar sociedades; (vi) devoluciónde los créditos fiscales por IVA al año,(vii) Exención del pago del impuestoal cheque desde 2001 y de tasasmunicipales e impuestos a los sellos

ción hasta la venta del producto logrado. d.- Costos de administración hasta la entrega del producto logrado, menos los correspondientes a la extracción.e.- Costos de fundición y refinación. Queda expresamente excluido de los costos a deducir, todo importe en concepto de amortizaciones. En todos loscasos, si el valor tomado como base de cálculo del valor bocamina fuese inferior al valor de dicho producto en el mercado nacional o internacional, seaplicará este último como base de cálculo.”131. “Artículo 25o. Las actividades mineras se clasifican en: a) Prospección y exploración; b) Explotación; c) Concentración; d) Fundición y refinación; e)Comercialización de minerales y metales.132. “Se entiende por valor bruto de venta el monto que resulte de multiplicar el peso del contenido fino del mineral o metal por su cotización oficial endólares corrientes de los Estados Unidos de América” (Art. 97, CMB).133. Art. 99, CMB.134. Oro 400 $us / onza troy; Plata 5.55 $us / onza troy; Zinc 0.53 $us / libra fina; Plomo 0.30 $us / libra fina; Estaño 2.90 $us / libra fina; Antimonio2,802 $us / tonelada métrica; Wólfram 80 $us / unidad larga fina; Cobre 1.04 $us / libra fina; Bismuto 3.50 $us / libra fina; Hierro (Slabs o planchones)340 $us / tonelada métrica135. El valor de la tonelada métrica de cobre fino se determina de acuerdo con el valor promedio del ejercicio comercial respectivo registrado en la Bolsade Metales de Londres.136. El Art. 8 de la LIM, define a la “estabilidad fiscal” de la siguiente manera: “(1) Alcanza a todos los tributos, entendiéndose por tales los impuestosdirectos, tasas y contribuciones impositivas, que tengan como sujetos pasivos a las empresas inscriptas, así como también a los derechos, aranceles uotros gravámenes a la importación o exportación. (2) Significa que las empresas que desarrollen actividades mineras en el marco del presente régimende inversiones no podrán ver incrementada su carga tributaria total, considerada en forma separada en cada jurisdicción determinada al momento de lapresentación del citado estudio de factibilidad, en los ámbitos nacional, provinciales y municipales, que adhieran y obren de acuerdo al artículo 4°, últimaparte de esta ley. (3) Comprende a los emprendimientos nuevos y a las unidades productoras existentes que incrementaren su capacidad productivamediante un proyecto de ampliación. En este último caso en la forma y condiciones que establezca la autoridad de aplicación”.137. ART. 8, LIM.

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(las provincias y municipios debenadherir a la ley). Las provincias hanadherido al régimen de la LIM.

A nivel provincial existen los siguientesregímenes promocionales para la mine-ría, por ejemplo, Ley de PromociónMinera Provincial Nº 6.026/82 (Salta),Ley de Promoción Minera Provincial Nº4007 y su Decreto Reglamentario Nº1451/86 (Catamarca).

7.2.2. Bolivia

No existe Ley de Promoción Minera oInversiones Mineras. Ley Nº 1182 de 17de Septiembre de 1990 (Ley deInversiones).

7.2.3. Chile

La inversión extranjera se encuentraregulada por el Decreto Ley Nº 600 delEstatuto de la Inversión Extranjera (DL600). Es un contrato ley, entre el Estadoy el Inversor Extranjero. El DL 600 esta-blece una Invariabilidad Tributaria deuna Tasa del 42% como carga impositi-va efectiva total a la renta. Las inversio-nes no inferiores a US$ 50 millones, quetengan por objeto proyectos industrialeso extractivos, incluyendo los mineros,pueden solicitar un plazo límite de hastaocho años para materializar sus apor-tes, cuando la naturaleza del proyectoasí lo requiera138. En el caso de pro-yectos mineros, si se requieren explora-ciones previas, el Comité deInversiones Extranjeras está facultadopara extender dicho plazo hasta por unperíodo de doce años139. El DL 600 fuemodificado en el año 2005 por la Ley20.026, con el fin de otorgar nuevosderechos durante un máximo de 15años para las inversiones mayores aUS$ 50.000.000 destinadas a proyectosmineros140. El inversionista tambiénpuede optar por abandonar el régimenespecial del DL 600 y, en consecuencia,pagar el Impuesto Adicional de la Ley20.026, pero una vez ejercida estaopción no puede volver atrás.

7.2.4. Uruguay

En Uruguay, el régimen la promoción yprotección de inversiones se encuentraestablecido en la Ley Nacional Nº Ley16.906 de 7 de enero de 1998.Recientemente, en noviembre de 2007,el Poder Ejecutivo Uruguayo dictó elDecreto Nº 455/007 por el cual se regla-mentó el régimen de promoción y pro-tección de inversiones establecida porel Ley 16.906 de 7 de enero de 1998.

8. Derecho AmbientalComparado

8.1. Argentina

Las obligaciones ambientales minerasvigentes en la República Argentinareceptan y complementan los principioscontenidos en el Art.41 de suConstitución Nacional, implementandoun régimen jurídico de prevención y pro-tección a favor del medio ambiente.

Este Marco Ambiental MineroPreventivo está compuesto por: (1) losArts. 41 y 43 de su ConstituciónNacional; (2) el Título complementarioNº XIII de la Sección Segunda de suCódigo de Minería de la Nación ( LeyNacional Nº 24.585); (3) las NormasComplementarias y PresupuestosMínimos aprobadas por el ConsejoFederal de Minería el 16 de Agosto de1996 mediante el Acta suscripta en laciudad de San Carlos de Bariloche; (4)los Decretos Provinciales establecien-do la Autoridad de Aplicación local de laLey Nacional 24.585; (5) los DecretosProvinciales de implementación de laNormativa Complementaria y (6) lasResoluciones provinciales de imple-mentación del procedimiento adminis-trativo interno.

A su vez, el marco Institucional está for-mado por las Autoridades de Aplicación

de la Ley Nacional Nº 24.585, con laasistencia técnica de las Unidades deGestión Ambiental Mineras Provincialesy la Subsecretaria de Minería de laNación.

En el orden administrativo, por la aplica-ción efectiva de la Ley Nacional Nº24.585, se establecen los siguientesinstrumentos de gestión ambiental: losInformes de Impacto Ambiental, de pre-sentación obligatoria por parte de lostitulares de actividades mineras enforma previa al inicio de las operacionesy la Declaración de Impacto Ambientalque emite la Autoridad en aprobación dedicho informe.

Las actividades y sujetos comprendidosen la Ley Nacional Nº 24.585 son lasenumeradas en el Art. 4 de la LeyNacional Nº 24.196 de InversionesMineras e incluyen las referentes al cie-rre de las Minas

Las Normas Complementarias yPresupuestos Mínimos están conforma-das por un cuerpo de 29 artículos y cua-tro Anexos que fijan los requisitos técni-cos mínimos que debe contener unInforme Ambiental.

También, al respecto, deben ser consi-deradas las medidas preventivas, loslímites de emisión y exposición y loscontroles que obliga a realizar elDecreto Nacional Nº 249/07 referido a laSeguridad e Higiene en la Minería.

8.2. Bolivia

La Ley Nacional del Medio Ambiente N°1.333 es el eje fundamental de la políti-ca ambiental nacional de la Repúblicade Bolivia, estableciendo una serie prin-cipios para la protección del medioambiente en su conjunto. De esta dispo-sición legal se desprenden seisReglamentos aprobados mediante elDecreto Supremo 24176: 1) elReglamento General de GestiónAmbiental, 2) el Reglamento de

138. Art. 11 bis (DL600)139. Información sobre Inversiones Extranjeras en chile, ver: http://www.camacoes.cl/inversion/cl/pagina2.asp140. Aquellas empresas que adhieran al régimen de la Ley 20.026, tienen los siguientes derechos: (i) Mantener invariables las normas legales vigentes ala fecha de suscripción del respectivo contrato en lo relativo al Impuesto Específico a la Actividad Minera. En consecuencia, no se verán afectados por elalza de la tasa, la ampliación de la base de cálculo o cualquier otra modificación que se introduzca y que haga directamente más gravoso el ImpuestoEspecífico a la Actividad Minera. (ii) No estarán afectos a cualquier nuevo tributo, incluidas las regalías, cánones o cargas similares, específico para laactividad minera, que se establezcan luego de la fecha de suscripción del contrato de inversión extranjera respectivo, que tenga como base o considereen la determinación de su base o monto los ingresos por actividades mineras o las inversiones o los bienes o derechos utilizados en actividades mine-ras.(iii) Invariabilidad en los montos o forma de cálculo para las patentes de exploración mineras y las patentes de explotación mineras vigentes a lafecha de suscripción del contrato de inversión extranjera, y que las haga más gravosas.

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Prevención y Control Ambiental, 3) elReglamento en Materia deContaminación Hídrica, 4) elReglamento en Materia deContaminación Atmosférica, 5) elReglamento para Manejo de SustanciasPeligrosas, y 6) el Reglamento deGestión de Residuos Sólidos

En el año 1997 se promulga el nuevoCódigo de Minería en Bolivia, el cualincorpora criterios novedosos de ges-tión ambiental, acordes con la realidadde este sector productivo, entre los quecabe mencionar:

- Determinación de la responsabilidadpor pasivos ambientales.- Licencia ambiental.- Criterios para aprobación de normas ylímites permisibles.- Actividades mineras en áreas protegi-das.- Lista negativa de actividades y crite-rios para conseguir eficiencia en la ges-tión ambiental.- Normas y procedimientos para cierrede operaciones mineras.

Todos estos aspectos ambientales delCódigo de Minería fueron, a su vez,reglamentados mediante el dictado delDecreto Supremo 24.782 denominadoReglamento Ambiental para ActividadesMineras que regula las disposicionesdel Capítulo Ambiental del Código deMinería y por los reglamentos de la Leydel Medio Ambiente, completando deesta manera las disposiciones aplica-bles al sector minero.

Este Reglamento Ambiental paraActividades Mineras señala en formaexpresa la necesidad de una gestiónambiental integral en la minería desdesu inicio, esto es, desde la fase deexploración, hasta el cierre y abandonode las actividades mineras.

8.3. ChileEl Marco Ambiental General de la

República de Chile esta conformado porla Ley Nacional Nº 19.300, denominadaLey de Bases Generales sobre el MedioAmbiente. Esta establece un marcodentro del cual se da un proceso orde-nador de la normativa ambiental exis-tente y futura.

A nivel administrativo la Ley NacionalNº 19.300 establece una serie de ins-trumentos para la gestión ambiental,tales como las definiciones básicas delléxico ambiental, el Sistema deEvaluación de Impacto Ambiental(SEIA) y los Planes deDescontaminación. Además de un siste-ma de participación ciudadana, queresulta clave en la resolución de losEstudios de Impacto Ambiental que fue-ran presentados.

En definitiva, la Ley Nacional Nº 19.300establece un conjunto de disposicionesy definiciones legales, los instrumentosde gestión ambiental, la responsabilidaden materia ambiental, la fiscalización, elfondo de protección ambiental y la crea-ción de la institucionalidad estatal quetiene a su cargo el tema ambiental.

La Ley Nacional Nº 19.300 crea un sis-tema que integra todos los requerimien-tos ambientales sectoriales, incluido laminería, que se conoce como "ventani-lla única". Este se materializa a travésde la coordinación ejercida por laComisión Regional del Medio Ambiente(COREMA) respectiva, o la CONAMA,en su caso, y mediante una resoluciónque certifica que el proyecto o actividadcumple, o no, con todos los requisitosambientales aplicables. Dicha evalua-ción se lleva a cabo mediante unaDeclaración de Impacto Ambiental (DIA)o un Estudio de Impacto Ambiental(EIA).

Otras normas a considerar son la LeyNacional Nº 3.133 sobre Neutralizaciónde los Residuos Provenientes deEstablecimientos Industriales y su regla-

mento el Decreto Supremo Nº 2491, elDecreto Supremo 148/00 acerca delreglamento Sanitario sobre el Manejode Residuos Peligrosos, el DecretoSupremo 95/01 sobre el Reglamentoacerca el Sistema de Evaluación deImpactos Ambientales y el DecretoSupremo 94/95 que fija el reglamentopara establecer los planes de preven-ción y descontaminación.

8.4. Uruguay

Ley Nº 16.466 de Evaluación deImpacto Ambiental141 establece queantes de iniciar la ejecución de las acti-vidades, construcciones u obras en lasque estén involucradas actividades deextracción de minerales y de combusti-bles fósiles142, los interesados en lle-varlas adelante deberán obtener laautorización previa del Ministerio deVivienda, Ordenamiento Territorial yMedio Ambiente, el cual recibirá aseso-ramiento del o de los Ministerios oGobiernos Departamentales que tuvie-ran que ver con dichas obras o traba-jos143.

La Ley General del Medio Ambiente Nº17.823, declara de interés nacional laprotección del medio ambiente y suautoridad de aplicación es la DirecciónNacional de Medio Ambiente( DINAMA)dependiente del Ministerio de Vivienda,Ordenamiento Territorial y Medio As uvez el texto ordenado del DecretoNacional Nº 253/79 prevé la proteccióndel medio ambiente mediante el controlen el uso de las aguas mediante la emi-sión del correspondiente permiso porintermedio de la mencionada autoridadadministrativa.

No existiendo en este país normas sec-toriales que consideren específicamen-te la protección del medio ambientecomo consecuencia de la actividadminera desplegada en su territorio.

141. De fecha 19 de enero de 1994142. El inciso 13 del Art. 2 del Decreto No. 349/2005, establece que : “Requerirán la Autorización Ambiental Previa, las actividades, construcciones uobras que se detallan a continuación, sean las mismas de titularidad pública o privada”, (la) “extracción de minerales a cualquier título, cuando implique laapertura de minas (a cielo abierto, subterráneas o subacuáticas), la realización de nuevas perforaciones o el reinicio de la explotación de minas (a cieloabierto, subterráneas o subacuáticas) o perforaciones que hubieran sido abandonadas y cuya autorización original no hubiera estado sujeta a evaluacióndel impacto ambiental”. Asimismo en dicho inciso, se exceptúa la extracción de materiales de la Clase IV prevista en el artículo 7° del Código de Minería(Decreto Ley No. 15.242, de 8 de enero de 1981), cuando se realice en álveos de dominio público, o, cuando se extraiga menos de 500 (quinientos)metros cúbicos semestrales de la faja de dominio público de rutas nacionales o departamentales, así como de canteras destinadas a obra pública bajoadministración directa de organismos oficiales”.143. Art. 6(E) y Art. 7, Ley 16.466.

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El mundo esta atravesando una crisis que,para algunas opiniones, significará el findel capitalismo, o al menos del capitalismotal como lo hemos vivido en los últimosaños. Así lo ha anunciado recientemente,entre otros, un ex ministro de economía deJapón, E. Sakakibara, con palabrasinusualmente duras: “Cuando esta rece-sión haya concluido, las cosas serán muydiferentes. La Era Americana ha concluido”(Financial Times, 16.3.09, Analysis, pg. 11).

Un diagnóstico tal, y tantos otros que podrí-amos citar; así como la dura realidad que laperdida de miles de puestos de trabajo queocurre diariamente implica (las NacionesUnidas ha calculado que se han perdido yaaproximadamente 50.000.000, a nivelmundial), era impensable unos pocosmeses atrás.

En marzo del 2008 tuve ocasión de escu-char una breve pero interesantísima expo-sición brindad por el ex director general deuna de las dos compañías mineras másgrandes del mundo, quien consideraba,entonces, que el principal problema queenfrentaba la industria minera era la nece-sidad de abastecer una demanda inusual-mente elevada de los mercados asiáticos,China e India en particular.

Por cierto que el optimismo era justificado,si nos atenemos a que la industria, sola-mente un año atrás, vivía un escenariodelineado por precios elevadísimos de susproductos; abundancia de capital en losmercados para financiar exploración prima-ria por parte de las compañías júnior (cir-cunstancias que se retroalimentaban vir-tuosamente); una mayor propensión de lasmajor a fondear generosos presupuestosde exploración (pues la necesidad de yaci-mientos se sentía a flor de piel); valuacio-nes de mercado de las compañías quealcanzaban registros históricos dejandomuy atrás las épocas en que la suma delvalor de mercado de las 10 compañíasmineras mas grandes del mundo era sola-mente una fracción del valor de Microsoft y,como efecto de estos factores, la existen-cia de adquisiciones (no obstante algunosresonantes fracasos, como el de la frustra-

da adquisición de Rio Tinto por BHPBilliton) motivadas por la necesidad decrear mayor valor para los accionistas,según la máxima del momento (hoy aban-donada hasta por Jack Welch, famosísimoex director general de General Electric ysupremo guru del management en la ultimadécada).

Un escenario de tanta prosperidad habíamotivado, a su vez, que gobiernos de paí-ses en desarrollo huéspedes de proyectosde envergadura se sintieran proclives arevisar sus esquemas de participación enproyectos mineros, y a buscar incrementarlo que suele llamarse la “porción del esta-do” (state share), ya sea mediante formulascon alguna sofisticación o mediante el sen-cillo recurso de incrementar la carga tribu-taria. Nuestro país no fue la excepción, porcierto, y así vivimos la aun inconclusa afec-tación del régimen de inversiones minerasestablecido por la ley 24.196, causada porla imposición de derechos de exportación aproyectos que gozan de estabilidad fiscaldesde antes de la creación de tales dere-chos a fines del ano 2002, mediante el dic-tado de la resolución 11 del Ministerio deEconomía.

El escenario actual se encuentra marcadopor la crisis económica presente, preveni-da por muy pocos (entre otros M. Faber,economista de origen suizo, quien lo hizoen su libro The Gloom, Boom and DoomReport), que como un negativo de la situa-ción antes descripta se encuentra delinea-do por una notable caída en el valor de loscommodities en general, incluyendo meta-les base y preciosos y salvo contadasexcepciones (el oro, la mas significativa);una extraordinaria caída en el valor de lasacciones de las compañías; una dificultadextrema para recaudar capital medianteemisiones derivada de la aversión al riesgoque impera hoy en cualquier mercado devalores, y la existencia de adquisiciones decompañías o proyectos que parecen masdecisiones de oportunidad que motivadaspor decisiones estratégicas de largo plazo.Si en tiempos normales el “efectivo es rey”(“cash is king”), podríamos decir que hoyen día el efectivo, mas que un rey, es un

emperador con poderes omnímodos.

Ante un panorama semejante, uno podríapensar que la industria en general seencuentra sumida en un pesimismo gene-ralizado, como otros sectores que tambiénsufren la recesión de manera aguda (losservicios financieros y el sector automotriz,particularmente).

Lo cierto es que tal no parece ser la reali-dad, y que un optimismo de base siguepresente en el sector. Un factor para elloes, cabe presumir, que la minería es, pordefinición, una industria de optimistas pornaturaleza. Otro factor podría ser que, nohace tanto, la industria había vividomomentos duros, con precios bajos yaguda iliquidez en los mercados (recorde-mos los efectos del caso Bre-X), y que tam-bién por definición la industria suele teneruna mirada de largo plazo sobre las cosas.

Dicho ello, queda por considerar si la acti-tud de los gobiernos frente al escenario debonanza pre-crisis no debería ser redefini-da. Es una realidad ya aceptada que eldesarrollo de proyectos mineros (y cuantomayor su envergadura mas cierto ello)requiere de una equilibrada y razonablecoordinación de esfuerzos y beneficiosentre la compañía, el gobierno en sus dis-tintos niveles, y las comunidades vecinas.Esto es una realidad que se ha convertidoen práctica internacionalmente aceptada, ynuestro país no es la excepción.

Cierto es, no obstante, que el equilibrio encada caso solo puede ser alcanzado siexiste apertura para considerar la perspec-tiva del otro sector en cuestión (razón porla cual las posturas irreductibles y funda-mentalistas de los sectores “no” se auto-descalifican). El equilibrio al que nos refe-rimos debe necesariamente involucrar undesapasionado y realista análisis de lasecuaciones económicas de los proyectos.Ciertos escenarios pueden permitir, a lasempresas o a proyectos en particular, tole-rar medidas enraizadas en motivacionespuramente recaudatorias. Pero las épocashan cambiado, para todos, y es necesarioque ello sea advertido a tiempo.

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Legislación minera comparada.Argentina, Chile y Perú

Introducción

En el presente artículo nos propone-mos realizar un breve análisis compa-rativo de la normativa que regula laactividad minera en Chile y Perú, prin-cipales países productores de minera-les de Sudamérica, y la de laRepública Argentina, un país que enlos últimos años evidenció un alto cre-cimiento y desarrollo de la minería.

En este sentido, haremos referencia ala organización política de los paísesmencionados y cómo esta influye enla organización de la minería. tambiénanalizaremos los principales institutosmineros establecidos en: (a) elCódigo de Minería de Argentina (el“CMA”); (b) el Código de Minería deChile (el “CMC”); y (c) la Ley Generalde Minería de Perú (la “LGM”), asícomo en legislación relacionada a laindustria minera.

Organización del Estado

La organización política de laArgentina es federal1, mientras queChile y Perú han adoptado el sistemaunitario2. La adopción de uno u otrosistema establece que en Argentina laactividad minera se encuentre regula-da por normas de carácter nacional ypor normas provinciales, mientras

que en Perú y Chile la regulaciónminera es única y nacional.

Dominio de los minerales

Si bien tanto en Argentina, Chile yPerú, el dominio de los minerales per-tenece al Estado, la organizaciónfederal en Argentina determina quelas minas sean bienes privados de laNación o las Provincias, según elterritorio en que ellas se encuentren3.En tanto que el CMC establece que elEstado tiene el dominio “absoluto,exclusivo, inalienable e imprescripti-ble” de todas las minas4 y la LGM dis-pone que “todos los recursos minera-les pertenecen al Estado, cuya pro-piedad es inalienable e imprescripti-ble”5.

La Autoridad Minera

En la Argentina, los particularesdeben solicitar la concesión de losderechos mineros ante la AutoridadMinera Nacional o ante las distintasautoridades mineras provinciales,según el lugar donde se encuentreubicado el yacimiento. Las autorida-des mineras provinciales pueden serde carácter judicial o administrativosegún cada provincia.

Por su parte, en todo el territorio chi-

leno los derechos mineros se solicitanante el juez de letras competente enel área sobre la que se pretende rea-lizar actividades de exploración oexplotación6.

Finalmente, la jurisdicción con res-pecto a asuntos mineros en Perú esde carácter administrativo. Tal juris-dicción es ejercida para todo el terri-torio peruano por el Poder Ejecutivo,a través de distintos órganos talescomo el Consejo de Minería, laDirección General de Minería, laDirección de Fiscalización Minera, losÓrganos Regionales de Minería y elRegistro Público de Minería.

Categorías de sustancias

El CMA establece tres categorías7 deminerales. Con respecto a los minera-les de primera categoría, el titular dela superficie en la que se encuentra elyacimiento no tiene preferencia algu-na para realizar actividades de explo-ración o explotación. Por otro lado,con relación a los minerales de lasegunda categoría, el superficiariotiene preferencia con respecto a losdemás particulares para realizar acti-vidades de exploración o explotación.Por último, no pueden realizarse tare-as de exploración o explotación res-pecto de minerales de tercera catego-

1. Articulo 1 de la Constitución Nacional Argentina.2. Articulo 43 de la Constitución Política del Perú y Articulo 3 de la Constitución Política de Chile.3. Artículo 7 del CMA. La referencia a “la Nación o las Provincias” es una consecuencia de la forma federal de gobierno.4. Artículo 1 del CMC.5. Punto II del Título Preliminar de la LGM.6. Artículo 34 del CMC.7. Artículos 2, 3, 4 y 5 del CMA.

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ría sin el consentimiento del superfi-ciario.

El CMC clasifica a las sustanciasminerales en dos categorías, comoconcesibles y no concesibles8. Conrelación a los minerales no concesi-bles solamente el Estado, sus empre-sas o terceros a través de concesio-nes administrativas o contratos deoperación9 otorgados por el Estadopueden realizar actividades de explo-ración o explotación.

Por ultimo, la LGM clasifica a las con-cesiones mineras en metálicas y nometálicas, según el tipo de sustanciaobjeto de la concesión.10

Sistemas de concesión dederechos mineros

Los ordenamientos jurídicos deArgentina, Chile y Perú se basan ensistemas de concesiones para otor-gar derechos mineros a los particula-res. Tales ordenamientos establecenque en caso de que más de una per-sona solicitase derechos minerossobre la misma área, la prioridad latendrá aquella que primero hubiererealizado la solicitud. Asimismo, losprocedimientos mediante los cualesse otorgan los derechos mineros tien-den a proteger los eventuales dere-chos de terceros titulares de conce-siones preexistentes a través de lapublicación de edictos.

En Argentina y Chile existen dos cla-ses de concesiones mineras, las cua-les abarcan las etapas de exploración

y de explotación minera. El CMA lasdenomina “permiso de exploración” o“cateo”11 y “concesión de explota-ción” o “mina”, mientras que el CMClos llama “concesión de exploración”y “concesión de explotación” o “perte-nencia”12. Sin embargo, se refieren alos mismos institutos, los cualesseparan la actividad minera en dosetapas, exploración y de explotación.Asimismo, el CMC establece la posi-bilidad de recurrir a una “manifesta-ción” que consiste en solicitar un áreapara ser dedicada directamente a laexplotación13.

Por su parte, el sistema del Perúprevé una concesión única que inclu-ye tanto a las actividades de explora-ción como a las de explotación14.Asimismo, la LGM hace referencia aotras concesiones relacionadas conla actividad minera: (a) concesionesde beneficio; (b) concesiones delabor general; y (c) concesiones detransporte minero.

La concesión minera en Argentina,Chile y Perú es definida como uninmueble15

Argentina

– Permisos de exploración o cateos

El CMA establece que la unidad demedida de los cateos es de 500 hec-táreas y que un cateo puede constarde hasta 20 unidades como máximo(lo que equivale a 10.000 hectáreas).Asimismo, según el CMA una mismasociedad o un mismo individuo no

pueden ser titulares de más de 20cateos o más de 400 unidades porprovincia, lo que representa un áreade 200.000 hectáreas de extensiónpor provincia16.

Los cateos que constan de una uni-dad se otorgan por 150 días. Conrespecto a los cateos de más de unaunidad, el plazo antes referido seextenderá en 50 días por cada uni-dad adicional17. No obstante ello, elCMA dispone que una vez transcurri-dos 300 días desde el otorgamientode un cateo, el explorador deberáliberar un área equivalente a la mitadde la superficie que exceda de cuatrounidades. Al cumplirse 700 díasdesde el otorgamiento del cateo, elexplorador deberá liberar un áreaigual a la mitad del área remanentede la primera liberación, excluidas lascuatro unidades18.

Por otro lado, una persona puedesolicitar un nuevo permiso de explo-ración sobre un área o parte de ellacubierta por un cateo de su titulari-dad, una vez transcurrido un añodesde el vencimiento de este últimocateo19.

Finalmente, el canon de exploraciónpara los minerales de la primera cate-goría es de $400 (US$111 aproxima-damente) por cada unidad (500 hec-táreas), independientemente delplazo por el cual el cateo haya sidootorgado20, el cual se paga una solavez. El canon de exploración sedevuelve total o parcialmente, si elpedido de cateo es rechazado u otor-

8. Artículos 5, 7 y 13 del CMC.9. Artículos 7 y 8 del CMC.10. Artículo 13 de la LGM.11. Artículo 25 del CMC.12. Artículo 28 del CMC.13. Articulo 35 del CMC.14. Articulo 9 de la LGM.15. Artículo 12 del CMA, Artículo 54 del CMC y Artículo 9 de la LGM.16. Artículo 29 del CMA.17. Artículo 30 del CMA.18. Artículo 30 del CMA.19. Artículo 30 del CMA.20. Resolución Nº 52/2003 de la Secretaría de Minería de la República Argentina.

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gado por un área menor a la solicita-da21.

–Concesiones de explotación ominas

El CMA dispone que las pertenencias(unidades de medida de las conce-siones de explotación) de yacimien-tos de tipo diseminado de primeracategoría constarán de 100 hectáre-as cada una22. A su vez, las socieda-des compuestas por dos o tres sociospodrán pedir en el depósito de suelección hasta 25 pertenencias conti-guas o separadas23 (lo que equivalea 2.500 hectáreas).

Chile

–Concesiones de exploración

El CMC establece que las concesio-nes de exploración tendrán unaextensión de 10 hectáreas comomínimo y 50 hectáreas como máxi-mo24.

Las concesiones de exploración seotorgan por dos años25, pudiendo serrenovadas por un plazo adicionaltambién de dos años. En este últimocaso, el concesionario deberá aban-donar la mitad de la totalidad del áreaconcedida. El concesionario puedeasimismo, abandonar parte del áreaconcedida durante los primeros dosaños y extender la concesión deexploración por dos años por la parteno abandonada26.

Finalmente, la patente de exploraciónse paga en forma anual y anticipada,y es equivalente a la 1/50 parte de launidad tributaria mensual (UTM) porcada hectárea de exploración27. Nose devuelven las patentes pagadaspor concesiones o partes de ellasque caduquen, se extingan o aban-donen28.

–Concesiones de explotación

El CMC dispone que las concesionesde explotación tendrán una extensiónde una hectárea como mínimo y 10hectáreas como máximo29.

Perú

–Concesiones mineras

Las concesiones mineras otorgan asu titular el derecho a la exploración yexplotación de minerales30 y podrántener una extensión desde 100 hasta1.000 hectáreas si están ubicadas enterritorio terrestre. Si las concesionesse encuentran en territorio marítimo,las mismas podrán tener una exten-sión de 100 hasta 10.000 hectáre-as31. Asimismo, la unidad de medidade las concesiones es de 100 hectá-reas estableciéndose un sistema decuadriculas para su subdivisión. Laconcesión minera deberá ser fraccio-nada en cuadriculas colindantes almenos en un lado32.

Amparo Minero

En Argentina, Chile, y Perú, paramantener la concesión es necesarioel pago de un “canon”, “patente”, o“derecho de vigencia” respectiva-mente. Mientras que en Chile, lapatente es lo único que se exige paraamparar la concesión, en Argentinase requiere adicionalmente la pre-sentación de un plan de inversionesque debe ser cumplido por elConcesionario dentro de los cincoaños contados a partir de su presen-tación33, en tanto que en “Perú” elderecho de vigencia va aumentandosi el minero no demuestra mínimosde producción progresivos.

En Argentina los depósitos de tipodiseminado de primera categoría, elcanon de explotación anual es de$800 por pertenencia. El canon deexplotación es anual y debe serpagado por adelantado y por partesiguales en dos semestres que ven-cen el 30 de junio y el 31 de diciem-bre de cada año. Asimismo, debedestacarse que el canon de explota-ción resulta exigible recién a partir deltercer año desde el registro de lamina respectiva34. El CMA requiereadicionalmente la presentación de unplan de inversiones que debe sercumplido por el concesionario dentrode los cinco años contados a partir desu presentación35.

En Chile, la patente debe pagarse deforma anual y anticipada (durante elmes de marzo de cada año36), y es

21. Artículo 25 del CMA.22. Artículo 76 del CMA.23. Artículo 312 y 351 del CMA.24. Artículo 28 del CMC.25. Artículo 112 del CMC.26. Artículo 112 del CMC.27. Artículo 142 del CMC.28. Artículo 145 del CMC.29. Artículo 28 del CMC.30. Artículo 9 de la LGM.31. Artículo 11 de la LGM.32. Artículo 11 de la LGM.33. Artículo 217 del CMA.34. Artículo 213 y siguientes del CMA.35. Artículo 217 del CMA.36. Artículo 143 del CMC.

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equivalente a la décima parte de launidad tributaria mensual (UTM) porcada hectárea de explotación37.

La LGM establece que para el casode sustancias metálicas la produc-ción no podrá ser inferior a US$100por año y por hectárea concedida,mientras que para las sustancias nometálicas la producción no podrá serinferior a los US$50 por año y porhectárea otorgada. La LGM aclaraque para los pequeños productoresmineros la producción no podrá serinferior a los US$50 por año y porhectárea concedida, sea cual fuere eltipo de sustancia.38

A partir del año en que se formule lasolicitud de la concesión minera, sutitular estará obligado al pago deUS$3 por año y por hectárea solicita-da u otorgada, en concepto de dere-cho de vigencia (denominado canonen el CMA y patente en el CMC). Elderecho de vigencia correspondienteal primer año de la concesión deberáabonarse al momento de la solicitud.El derecho de vigencia correspon-diente al segundo año de la conce-sión deberá pagarse hasta el 30 dejunio de dicho año, y así sucesiva-mente para los años siguientes.39

Regalías

En Argentina, la Ley de InversionesMineras limita el poder de las provin-cias de establecer regalías por sobreun 3% sobre el valor “boca de mina”del mineral extraído.

Por su parte, Chile ha sancionado laley “Royalty II” Nº 20.026 que esta-blece un porcentaje variable de rega-lía sobre la “renta imponible opera-cional” obtenida por un explotadorminero que va del 0,00% al 5% segúnlas ventas anuales que haya obteni-do.

En Perú, las regalías fueron imple-mentadas por ley N° 28.258 queestablece una alícuota que va del 1 al3% según el monto de la venta de losconcentrados, independientementede la existencia o no de utilidades.

Beneficios fiscales

El CMA en su artículo 214 estableceuna exención fiscal durante los pri-meros cinco años de la concesión,contados a partir del registro, de todogravamen o impuesto aplicable a laexplotación y a la comercializaciónde la producción minera. No estánincluidos en la exención, el canonanual, las tasas por retribución deservicios y el sellado de actuación.

Adicionalmente, en Argentina fuesancionada la Ley de InversionesMineras Nº 24.196 que cuenta con unrégimen promocional para la activi-dad minera. Esta ley concede ciertosbeneficios impositivos a nivel federal,provincial y municipal. La mayoría delas provincias han adherido al régi-men de esta ley.

Los beneficios se otorgan a lasempresas que se registren ante laAutoridad Minera Nacional, debiendopresentar estas un estudio de factibi-lidad del proyecto minero que plane-an llevar adelante. Estos beneficiosson:

(a) Estabilidad Fiscal: Estabilidadfiscal de 30 años para las empresascalificadas desde la fecha de entregadel estudio de factibilidad del proyec-to (el impuesto al valor agregado,“IVA”, con una tasa del 21% estáexcluido de la mencionada estabili-dad fiscal).

(b) Impuesto a las Ganancias: (i)Permite la deducción del 100% de los

gastos efectuados por inversiones enexploración y explotación, (ii) laopción de amortizar en forma acele-rada nuevos proyectos mineros oampliación de proyectos existentes,(iii) exime a los accionistas delimpuesto sobre ganancias por apor-tes de Minas y derechos minerossiempre que éstos integren el patri-monio de la empresa por cinco años.

(c) Importaciones: Las empresasque se encuentran bajo el régimen dela Ley de Inversiones Mineras estánexentas del pago de los derechos a laimportación y de todo otro derecho,impuesto especial, o tasa de estadís-tica, con exclusión de las demástasas retributivas de servicios, por laimportación de bienes de capital,equipos especiales o parte o elemen-tos componentes de dichos bienes, yde los insumos determinados por laautoridad de aplicación, que fuerannecesarios para la ejecución de acti-vidades mineras. El Impuesto al ValorAgregado se excluye de esta excep-ción.

(c) Impuesto al Valor Agregado(IVA): Es un impuesto sobre la ventade productos, sobre los contratos deprovisión de servicios u obras, sobrelos contratos de arrendamiento den-tro y fuera de Argentina y sobre laimportación de bienes y servicios. Latasa es en general del 21% peropuede variar en ciertos casos. La Leyde Inversiones Mineras establecedos regímenes alternativos: (i) ladevolución anticipada de IVA por lasinversiones, compras, importación debienes de capital y gastos realizadosen exploración (luego de 12 períodosfiscales a partir de aquél en queresultó procedente su cómputo); estadevolución anticipada está limitada sise han utilizado otros beneficios fis-cales o; (ii) financiamiento de IVAaplicable a la compra e importación

37. Artículo 142 del CMC.38. Artículo 38 de la LGM.39. Artículo 39 de la LGM.

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de bienes de capital y realización deobras de infraestructura.

Por otra parte, Argentina y Chile sus-cribieron un Tratado sobreComplementación e IntegraciónMinera para facilitar la explotaciónconjunta de yacimientos fronterizos yun Convenio para evitar la doble tri-butación. El tratado enumera benefi-cios aduaneros y tributarios aplica-bles al “Área de Operaciones”. Elconvenio por su parte, dispone quecualquier renta, ganancia o beneficiopercibido por el arrendamiento y sub-arrendamiento, o por cesión o conce-sión del derecho a explotar o a utilizarde cualquier forma los recursos natu-rales de uno de los EstadosContratantes, sólo será gravable porese Estado Contratante, y tambiénque las remuneraciones, honorarios,etc. de servicios prestados, sóloserán gravables en el territorio en elcual tales servicios fueron prestados.

En Chile los inversionistas puedenelegir entre estar sujetos al régimentributario general o al Decreto Ley600, El Decreto Ley 600 prevé lafirma de un contrato con el Estado deChile que tiene carácter de ley conuna tasa efectiva del 42% con excep-ción del Impuesto al Valor Agregadosobre importación de maquinaria yequipo. También garantiza la repa-triación de beneficios. El sistemageneral cuenta con una carga tributa-ria del 15% sobre las ganancias y del20% sobre dividendos y retiro deganancias.

Por su parte, la LGM otorga estabili-dad tributaria, cambiaria y administra-tiva a los titulares de concesionesrelacionadas con la actividad minera,

con el propósito de promover la inver-sión privada en dicha actividad40 ydispone la celebración de contratosde estabilidad tributaria a ser suscri-tos con el Estado41 para los que esnecesario presentar programas deinversión y estudios de factibilidaddel proyecto minero a llevarse acabo.

En este sentido, la LGM estableceque quienes realicen actividadesmineras y exporten o vendan interna-mente sus productos, tendrán dere-cho a deducir de los impuestos a larenta y al patrimonio empresarial,todos los tributos que graven su pro-ducción.42

Por otro lado, la LGM dispone que lostitulares de concesiones vinculadas ala minería que inicien o estén des-arrollando proyectos mineros queproduzcan más de 350 toneladas deminerales por día y hasta 5.000 tone-ladas por día, y aquellos que realicenuna inversión de US$2.000.000gozarán de estabilidad tributaria por10 años, contados a partir del ejerci-cio en que se acredite la realizaciónde la inversión.

Participación del Estado enla actividad minera

En Argentina y Chile se da preferen-cia al desarrollo de la actividad priva-da en la industria minera. No obstan-te ello, el CMA y el CMC establecenmodalidades que permiten la partici-pación del Estado.

En Argentina el Estado puede reali-zar actividades de prospección dis-poniendo la creación de “zonasexclusivas de interés especial” de

hasta 100.000 hectáreas, por unplazo de hasta dos años. Las minasdescubiertas por el Estado a travésde las empresas estatales respecti-vas, sin la participación de terceros,deberán ser transferidas a la activi-dad privada dentro del año de reali-zado el descubrimiento. Asimismo,las empresas estatales provincialesautorizadas por ley para explorar yexplotar podrán solicitar permisos deexploración y concesiones de explo-tación43.

Por su parte, el CMC establece queel Estado podrá explorar o explotarminerales solo a través de las empre-sas de las que sea dueño o tengaparticipación y siempre que seencuentren autorizadas para ello deacuerdo a normas constitucionales44.

Por último, la LGM dispone que elaprovechamiento de los recursosminerales puede realizarse mediantela actividad empresarial de los parti-culares y del Estado. En este sentido,la LGM establece que el Estadoperuano “tiene derecho a ejercer, sinexcepción, todas las actividades enla industria minera”.45 Asimismo, y demanera similar a lo que sucede enArgentina, la LGM dispone que elMinisterio de Energía y Minas estáfacultado a crear áreas de reserva,las que no podrán tener una vigenciasuperior a los dos años. Cada una deestas áreas de reserva no podrátener más de 100.000 hectáreas y laexploración y explotación de las mis-mas estará a cargo del InstitutoGeológico Minero y Metalúrgico.46

Finalmente, la LGM establece que lamayoría de las actividades minerasestatales serán ejercidas por laEmpresa Minera del Perú.47

40. Artículo 72 de la LGM.41. Artículo 78 de la LGM.42. Artículo 73 de la LGM.43. Artículo 346 del CMA.44. Artículo 4 del CMC.45.Artículo 24 de la LGM.46. Artículo 25 de la LGM.47. Artículo 27 de la LGM.

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Las dos últimas décadas han sido tes-tigo de grandes cambios en la formaen que se regulan en el orden nacio-nal, regional e internacional, las indus-trias relacionadas con los recursosnaturales, especialmente la explora-ción y explotación de minerales. Enfunción de una mayor concienciaambiental y de la presión impuesta porlos temas vinculados con los derechoshumanos, es que se viene producien-do un importante cambio en las actitu-des y políticas tanto a nivel de lasindustrias como de los estados involu-crados. Es así que estos temas se hantornado cada vez más esenciales parala industria minera, los gobiernos y losorganismos internacionales.

El objeto de estas muy breves notases justamente mencionar algunas ten-dencias en el área del derecho inter-nacional relacionadas con los temasde sustentabilidad y que afectan tantoel orden legal local como la industriade los recursos naturales, aportandocontinuos y radicales cambios en elescenario regulatorio.

A nivel nacional, y en los últimos añosse ha abierto camino a normasambientales mejores y paulatinamen-te más concretas respecto del sectorinvolucrado, tomando los gobiernoslocales en general la iniciativa en laregulación del impacto ambiental delas operaciones mineras. Asimismo, eindependientemente de lo expuesto,las empresas han desarrollado y des-cansan cada vez más en la auto-nor-mativa ya sea a través de pautasgenerales de la industria y/o códigosde conducta.

A nivel internacional, se han tomadomedidas bilaterales (trans-fronteri-zos), regionales y globales para evitar,limitar y/o monitorear los impactos almedio ambiente respecto de los nue-vos proyectos en marcha. Cada vezmás los principios, reglas y normasdel derecho internacional, tanto obli-gatorios (“ley dura” o “hard law”) comoexhortativos (“ley blanda” o “soft law”)afectan las actividades mineras ya seadirectamente o a través de su influen-cia en los marcos legales locales quelas rigen.

En virtud de lo expuesto, podemossostener que los pilares sobre los quese asienta el concepto de desarrollosustentable (economía, medioambiente, sociedad y ética) han sidosistematizados y detallados mediantenociones mucho más concretas comolos principios de “quien contaminapaga”, “equidad intergeneracional” yotros. Sin perjuicio de ello, las comuni-dades que son las directamenteimpactadas por los proyectos, conti-núan reclamando la efectiva imple-mentación de nuevas estructuras quepermitan el cumplimiento de los princi-pios en cuestión. En tal sentido, nue-vas nociones y conceptos han surgi-do: responsabilidad social corporativa,acuerdos de impacto y beneficio ymás recientemente la denominada“licencia social para operar”.

Una de las preguntas a plantearse eneste escenario y en relación con lostemas jurídicos es si efectivamente losgobiernos –especialmente de los paí-ses en desarrollo- están dispuestos aaceptar este creciente interés pormecanismos de “soft law” vis a vis la

aplicación de las normas vigentes“hard law” no pocas veces insuficien-tes para cubrir estos temas.

Ejemplos pueden mencionarse varios,pero como emblemático nos pareceoportuno destacar la implementaciónde los acuerdos de impacto y benefi-cio (“IBA” Impact and BenefitsAgreement) que han tenido receptivi-dad y éxito en países como Australiaen los que la industria de los recursosnaturales y su impacto tiene enormeimportancia. Estos acuerdos nacieronoriginariamente como acuerdos socio-económicos que apuntaron a regular apartir de lo no regulado la relación y endefinitiva el impacto que un proyectominero causaría en una determinadacomunidad. Su objetivo apunta aconstruir una relación a largo plazo delas partes involucradas que principal-mente facilite la participación de lacomunidad en los procesos de tomade decisión a lo largo de la vida delproyecto.

No cabe duda que la correcta imple-mentación de cualquiera de estas for-mas asociativas contribuye a construirsólidas estructuras en las que las “par-tes se encuentran” y es precisamenteen ese encuentro de intereses y suordenamiento que el proceso se enri-quece y madura. En tal sentido, cree-mos que el “soft law” como mecanis-mo integrador de las voluntades aacordar puede contribuir significativa-mente al proceso de desarrollo sus-tentable del sector de los recursosnaturales y del minero en particular.Sirvan estos breves comentarioscomo una introducción a esta temáti-ca.

Notas sobre minería y sustentabilidaddesde una perspectiva de“soft law”

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British Columbia (Canadá):Regulación legal en un territorio

con tradición minera

1. Introducción. La Constitución deCanadá, en su artículo 92A1, establece quela legislatura de cada provincia se encuen-tra exclusivamente facultada a promulgarleyes con relación a la exploración y explo-tación de los recursos naturales no renova-bles que se encuentran en su territorio2. Envirtud de la habilitación constitucional seña-lada, el parlamento de British Columbiadictó leyes que regulan la exploración yexplotación de minerales dentro de su terri-torio. En este trabajo mencionaremos algu-nas de las características que presenta laregulación legal de los llamados mineralesduros (hard rock minerals) en BritishColumbia y, para ello, nos referiremos fun-damentalmente a las previsiones conteni-das en la Ley de Minas de 19963 (LM) y laLey de Titularidad de Minerales de 19964

(LTM). Asimismo, mencionaremos algunasde las semejanzas y diferencias que lalegislación minera de British Columbia pre-senta con relación a la Argentina.

2. Titularidad de los Minerales. En la pro-vincia canadiense de British Columbia, losminerales pertenecen al Estado provin-cial5. Sin embargo, y a diferencia deArgentina6, esta situación no siempre fueasí ya que, hasta comienzos del siglo 20,los derechos sobre la tierra incluían dere-chos sobre la superficie y los minerales.Como consecuencia del sistema imperantehasta comienzos del siglo 20, al día de hoyexisten particulares (aunque en un porcen-taje muy pequeño, alrededor del 5% sobreel total de los minerales) que son propieta-rios de la superficie de sus tierras y, ade-más, de los minerales que se encuentranen ellas7.

3. Libreacceso. En virtud del sistema de “libreacceso”, el minero tiene el derecho de: (a)ingresar libremente en las tierras para buscarminerales; (b) localizar y registrar su perte-nencia sin consultar al Estado, y (c) obtenerun lease (especie de contrato que permite laextracción de minerales a cambio del pagode regalías y el cumplimiento de otras obli-gaciones). Las características del sistema delibre acceso son las siguientes: (i) el minero,luego de cumplir mínimos recaudos, debeobtener de la autoridad un certificado (llama-do “free miner certificate”). (ii) Una vez obte-nido el certificado, el minero tiene acceso atodas las tierras (sujeto a excepciones). (iii)El minero puede registrar sus pertenencias y,en consecuencia, mantiene su prioridadsobre los minerales ubicados en las perte-nencias registradas. (iv) Si el minero encuen-tra dentro de su pertenencia un depósito sig-nificativo de minerales, debe aplicar paraobtener un lease. En caso de cumplirse conlas condiciones requeridas por la ley, la auto-ridad no tiene discrecionalidad para denegarel lease para la extracción de minerales. (v)Una vez obtenido el lease, pueden realizarseoperaciones de explotación. Sin embargo, elinicio de esas operaciones estará sujeto a laaprobación de un estudio de impactoambiental8.

La regulación descripta precedentementeguarda semejanzas y diferencias con la exis-tente en Argentina. Por ejemplo, enArgentina, antes de comenzar las tareas deexploración, es necesario obtener un permi-so de exploración. Ese permiso (a diferenciadel “certificado” requerido en BritishColumbia) delimita un área en la que si elminero efectúa un descubrimiento adquiereuna prioridad para obtener la concesión de

explotación (artículo 23 y sigs. del Código deMinería); con ello, el sistema de BritishColumbia parece más favorable para elempresario minero, en la medida que no velimitada su labor exploratoria (al menos, enesta etapa de la exploración) a un territoriodeterminado. Ahora bien, en Argentina, unavez descubierto el mineral, el minero debeobtener una concesión de explotación (noexiste en Argentina la figura del lease u otrasimilar).

4. Registro de Pertenencias y Leases. EnBritish Columbia, las pertenencias y los lea-ses son registrados mediante el uso del lla-mado “Internet-based Mineral Titles OnlineSystem” (sistema on line de títulos de mine-rales basado en Internet). Este sistema hareemplazado al de estacas, mediante el cuallos mineros obtenían derechos sobre losminerales ubicados en las tierras en las queellos demarcaban sus pertenencias. Así,mediante este sistema on line, los minerosregistran sus títulos, los trabajos realizados,efectúan los pagos necesarios para mante-ner la validez de su pertenencia o lease,transfieren sus títulos, amalgaman dos omás pertenencias o leases, etc. (artículos 6.1a 6.9 de la LTM).

En Argentina, en cambio, no existe un siste-ma siquiera similar al de British Columbia. Laadquisición del título definitivo de propiedadsobre las minas emana del acto de mensuray demarcación de las pertenencias (artículo231 y sigs. del Código de Minería), que es unsistema similar al que regía en BritishColumbia con anterioridad al sistema actual-mente en uso. No hay dudas de que el actualsistema de British Columbia significa unavance y Argentina podría imitarlo para inten-

1. Disponible en: http://pdba.georgetown.edu/Constitutions/Canada/canada1867-1999.html (inglés).2. En Argentina, en cambio, el dictado del Código de Minería corresponde al Congreso Nacional (art. 75, inciso 12 CN).3. Disponible en: http://www.qp.gov.bc.ca/statreg/stat/M/96293_01.htm (inglés).4. Disponible en: http://www.qp.gov.bc.ca/statreg/stat/M/96292_01.htm (inglés).5. Ver artículo 50 de la Ley de Tierras (Land Act), disponible en: http://www.qp.gov.bc.ca/statreg/ stat/L/96245_01.htm (inglés).6. En Argentina, las minas han sido históricamente bienes del Estado. El artículo 7 del Código de Minería establece que las minas son bienes privados dela Nación o de las Provincias, según el territorio en que se encuentren.7. Barbara Thomson, Private Ownership of Minerals in British Columbia, disponible en: http://www.em.gov.bc.ca/private_title/default.htm (inglés). Ver tam-bién: Natural Resources Canada, Mining Regulations, disponible en: http://www.nrcan.gc.ca/miningtax/inv_6.htm (inglés).8. Mining Watch, Free Entry, disponible en: http://www.miningwatch.ca/index.php?/free_entry (inglés).

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tar la agilización de las tareas tendientes a laadquisición de las minas.

Por otro lado, en British Columbia, el siste-ma de registro es un sistema de celdas(área mostrada electrónicamente en unmapa de British Columbia disponible en el“Internet-based Mineral Titles OnlineSystem”), basado en latitud y longitud, y sutamaño varía de acuerdo al área de la pro-vincia. Las celdas ubicadas en el sur de laprovincia son ligeramente más grandes quelas del centro y del norte; aproximadamente,21, 19.5 y 16 hectáreas, respectivamente9.El artículo 4(1) de la norma reglamentaria dela LTM10 establece que la pertenencia de unindividuo puede consistir en hasta 25 cel-das.

En Argentina, las pertenencias correspon-dientes a minerales de primera categoríaconstan de 300 metros de longitud horizontaly 200 metros de latitud, la que puede exten-derse hasta 300 metros, según la inclinacióndel criadero del mineral; esto es, 6 a 9 hec-táreas por pertenencia (artículo 223 delCódigo de Minería). Dentro de los criaderosde mineral descubiertos por el minero, éstepuede elegir uno y tomar de ese hasta 3 per-tenencias; en los demás criaderos que des-cubriere, podrá tomar dos pertenencias (artí-culo 132 del Código de Minería). Si se trata-re de una compañía de minas, la cantidad depertenencias que puede tomar es mayor(artículo 338 del Código de Minería). Conrelación a los permisos de exploración, suunidad de medida es 500 hectáreas y talespermisos pueden constar de hasta 20 unida-des (artículo 27 del Código de Minería).

En la medida que la actividad minera necesi-ta de grandes extensiones de terreno parapoder desarrollarse eficazmente, el sistemalegal de British Columbia, al permitir la tomade mayores extensiones de terreno, se ajus-ta más eficazmente a dicho postulado.

5. Duración de los Derechos Conferidos. Laspertenencias expiran el día posterior luegodel año aniversario de su registro (artículo 1LTM). Sin embargo, el titular de una perte-nencia puede mantenerla año tras año reali-zando trabajos en el área o efectuandopagos en lugar de realizar trabajos (artículo29 LTM). Se prevén causales de abandono,retiro y cancelación de las pertenencias (artí-culos 6, 18, 34 y 35 de la LTM). Respecto delos leases, éstos son otorgados por un tér-mino inicial de 30 años, el que puede serrenovado por sucesivos períodos que no

excedan los 30 años cada uno (artículo 42de la LTM).

En Argentina, los permisos de exploraciónque constan de una unidad de medida tienenuna duración de 150 días. Por cada unidadde medida que aumente (recordemos quepuede llegar a 20 unidades de medida), elpermiso se extenderá 50 días más (artículo28 del Código de Minería). Respecto de lasconcesiones de explotación, cabe destacarque el artículo 18 del Código de Mineríaestablece que las minas se conceden a losparticulares por tiempo ilimitado.

El sistema de duración ilimitada de la conce-sión de explotación en Argentina parece másajustado al desarrollo de la actividad minera.Recordemos que esta actividad suele pro-longarse en el tiempo, con lo que la ilimitadaduración de la concesión de explotación leotorga al minero la tranquilidad de saber queserá el poseedor de su mina mientras man-tenga la observancia de los recaudos lega-les.

6. Nacionalidad. No existen en BritishColumbia prohibiciones generales relativas ainversiones extranjeras en el sector minero.Sin embargo, el certificado mencionado en3.(i) es otorgado a (i) personas de 18 años omayores, que ordinariamente residen enCanadá, al menos, 183 días al año o seencuentran autorizados a trabajar enCanadá, (ii) sociedades anónimas (corpora-tions) canadienses, o (iii) sociedades de per-sonas cuyos socios califican dentro de losrecaudos mencionados precedentemente(artículo 8 de la LTM). En Argentina, en cam-bio, no existe ningún requisito de “nacionali-dad” relativo a la adquisición de las minas(ver artículo 19 y sigs. del Código deMinería). Sin embargo, la ausencia de requi-sitos de “nacionalidad” en el Código Minerono implica que el minero pueda realizar susactividades sin contar con una entidad legallocal. La actividad minera necesariamenteimplica el desarrollo de una actividad comer-cial en forma habitual y por lo tanto – salvoalgunas excepciones - el minero extranjerodeberá constituir una sociedad o una sucur-sal en el país para canalizar sus inversionesy actividades.

7. Pagos. Los mineros están sujetos al pagode una regalía (aunque la ley la llama“impuesto”) correspondiente al 12,5% de laganancia neta que exceda los 50.000Dólares Canadienses. En el caso que laganancia no exceda los 50.000 Dólares

Canadienses, el minero paga la regalía enfunción de un porcentaje de prorrateo esta-blecido en la ley (artículo 2 de la Ley deImpuesto Minero)11. En Argentina, en virtuddel artículo 22 de la Ley 24.196, las provin-cias adheridas al régimen de promoción pro-piciado por la citada ley, no podrán percibirun porcentaje superior al 3% sobre el valor“boca de mina” del mineral extraído.Finalmente, respecto del canon minero,tanto Argentina (artículo 15 de la Ley 24.224)como British Columbia contemplan su pago(artículo 3 de la Ley de Impuesto a la TierraMinera)12. Desde el punto de vista delempresario minero, no hay dudas de que elsistema argentino es más favorable. Laimposición de una regalía baja obedece a lapolítica legislativa que ha seguido nuestropaís en los últimos años, tendiente a favore-cer el desarrollo de la industria minera.

8. Conclusión. Del brevísimo repaso de algu-nas de las áreas de la normativa minera deambas jurisdicciones podemos ver que sibien el sistema de British Columbia presentaalgunas ventajas y avances con relación anuestro sistema, las mismas no son suficien-tes para concluir que un sistema es necesa-riamente mejor que el otro. Esto sucinta-mente nos muestra que mientras un buencódigo o ley minera es fundamental para eldesarrollo de la actividad minera de un país,hay otros factores que son tan o más impor-tantes para alcanzar y mantener este des-arrollo. Algunos de estos factores son laseguridad jurídica del país, el compromisode las autoridades para impulsar sostenida-mente el crecimiento de la actividad y la exis-tencia de transparencia en el otorgamiento ycontrol de derechos.

Es así que el desarrollo minero de BritishColumbia no ha obedecido exclusivamente asu regulación minera (aunque bien pudoinfluir) sino, especialmente, a la presencia defactores como los que hemos destacado enel párrafo precedente. De la mano de unalegislación favorable, recién en los últimosaños se ha comenzado a vislumbrar un sos-tenido impulso de la actividad minera en laArgentina. Si bien existen ciertos cuestiona-mientos sobre algunos de los factores quehan permitido el reciente desarrollo de nues-tra actividad minera (por ejemplo, imposiciónde nuevos gravámenes, prohibición del usode ciertos procesos mineros en ciertas juris-dicciones) tenemos la esperanza que losmismos sólo serán obstáculos transitorios yque el camino iniciado en la década anteriorcontinuará con igual ímpetu y dinamismo.

9. Security Exchange Commission, SB-2 SEC Filing “Marathon Gold Corp.,” disponible en: http://sec.edgar-online.com/2006/02/09/0001002014-06-000109/Section13.asp (inglés).10. B.C. Reg. 529/2004 (O.C. 1161/2004), disponible en: http://www.qp.gov.bc.ca/statreg/reg/M/ MineralTenure/529_2004.htm (inglés).11. Disponible en: http://www.qp.gov.bc.ca/statreg/stat/M/96295_01.htm (inglés).12. Disponible en: http://www.qp.gov.bc.ca/statreg/stat/M/96290_01.htm (inglés).

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Las condiciones de los mercados interna-cionales, aun desde tiempo antes delcomienzo de la crisis financiera y posteriorcrisis económica que sacude a la economíamundial, proponen en nuestros días un fuer-te desafío para la minería en Argentina y, sinduda, también para los restantes países dela región.

Preferimos hablar de desafío y no de ame-naza.

Paradójicamente, algunos problemas parael desarrollo de esta industria –reflejados enel dictado de normas provinciales e inclusonacionales muchas veces contradictoriascon aquellas que tendieron a promover laminería en gran escala-, comenzaron amanifestarse en la etapa de bonanza eco-nómica para la industria y los commoditiesque comenzó a principios de esta década.En países como la Argentina, en la décadade los noventa se asistió a un verdaderodespegue del sector, con el abandono delas pesadas políticas que asfixiaron laindustria minera anteriormente. Así, en elmarco de la Constitución Nacional de nues-tro país se sancionaron leyes que promo-vieron la industria con el afán de lograr ellegítimamente deseado desarrollo económi-co en beneficio de nuestro pueblo. La ley dePromoción de Inversiones Mineras, sus nor-mas reglamentarias, y la firma de tratadosde promoción y protección recíproca deinversiones con diversos países son clarosejemplos de lo señalado. Así, la minería fuellamada a cumplir con su papel en el des-arrollo económico del país.

Sin embargo, si observamos el mapa mine-ro actual en el que de las 17 provincias conpotencial minero un porcentaje importanteinstrumentó o está en vías de poner envigencia normas tendientes a prohibir o alimitar aspectos de la actividad, es posible -y quizá obligatorio- preguntarse si ese rolque estaba llamado a tener este sector de la

industria está dejando de ser tal. Sin perjui-cio de que numerosos escollos han apareci-do en el escenario local y que la crisis eco-nómica internacional pueda traer otrosquizá muy peligrosos, consideramos que nilos gobiernos federal ni buena parte de losgobiernos locales han abandonado (aunquepor momentos se apartan mucho) el caminooriginal. Con lo dicho, no negamos por cier-to que estén floreciendo ideas e interesescontrarios a la minería –especialmente enArgentina.

Ahora bien, si seguimos la visión de KarlMannheim (en Idelogía y Utopía), podría-mos decir que la ideología (sistema deideas dominante) sigue siendo favorable aldesarrollo de la industria minera; aun cuan-do otros sistemas de ideas (utopías quepretenden llegar a ser la ideología) se opo-nen a la misma, o al menos pretenden res-tringirla fuertemente.

Sin perjuicio de lo señalado, consideramosque los cambios mayores que se han dado–aun cuando no necesariamente comparti-mos aquellos que se oponen de maneraburda a derechos legítimamente adquiridos-, responden más a una nueva paleta deintereses y urgencias que, por mejores opeores razones, tienen los gobiernos de laregión. En este sentido, independientemen-te de su ilegalidad respecto de empresasamparadas por el régimen vigente de esta-bilidad fiscal, podríamos preguntarnos si lasretenciones aplicadas a exportacionesmineras en nuestro país son una respuestadel gobierno central contra la minería o una“necesidad de caja” expresada con total –einadmisible- desconocimiento del estado dederecho. Respecto de los gobiernos loca-les, algunos de los cuales parecen oponer-se a ciertas formas de minería -en particularen canteras y aurífera a cielo abierto, quealgunos han llegado a prohibir en ciertoscasos- pueden ser leídos también como elresultado de un mal arbitraje entre derechos

amparados por nuestra Constitución y lasdemandas de otros grupos locales inspira-dos a veces por legítimas preocupacionesambientales, o por intereses en conflicto -para proteger por ejemplo, la industria delturismo.

Por otro lado, las cuestiones ambientales,así como los derechos a las comunidadeslocales y/o autóctonas no requieren de laprohibición de ejercer una industria lícita,aun cuando el marco legal vigente puedaser mejorado con miras a lograr un desarro-llo sustentable. La preocupación por estimu-lar buenas prácticas y promover un des-arrollo económico atendiendo el cuidado delmedio ambiente y la inclusión social es uncompromiso que el sector está asumiendocada vez con mayor protagonismo, refleja-do en importantes compromisos de lasempresas tales como el ConsejoInternacional de la Minería y la Metalurgia(ICMM)1, la iniciativa para la Transparenciade la Industria Extractiva (EITI)2 y, el suple-mento sectorial de minería y metales delGlobal Reporting Initiatve (GRI)3. El caminohacia una industria moderna con estánda-res que velen por el desarrollo sustentableya ha sido abierto y la legislación positivadebería acompañar este proceso y noenturbiarlo.

El derecho positivo nacional vigente no seopone a este desarrollo armónico. No pro-ducen ningún beneficio las restricciones a laminería incluidas en las legislaciones devarias provincias, la intentada en la vetadaley de Glaciares, o la violación por parte delestado de derechos adquiridos -frente a laarbitrariedad el estado de derecho resultatan perjudicado como la minería.Regulaciones prudentes y equilibradas per-miten en otras jurisdicciones llevar adelanteun desarrollo sustentable y exitoso de laindustria minera en armonía con otros sec-tores de la economía.

¿Un nuevo ambiente legal para laminería?

1. Importante iniciativa internacional que reúne a muchas de las empresas de minería y metales líderes en el mundo, así como asociaciones regionales,nacionales y de commodities, busca establecer el marco para una minería que atienda el crecimiento económico, en armonía con el medio ambiente yatendiendo las necesidades de sus grupos de interés.2.Tiene como objeto reforzar el gobierno corporativo mediante la mejora de la transparencia y la rendición de cuentas.3. Procura generar las herramientas apropiadas para un reporte de triple línea de resultados (económico, social y medioambiental) del sector.

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Los (todavía) actuales ejes deldebate minero

1. Introducción

Si bien todavía en desarrollo, hanpasado ya más quince años desde lasanción de los significativos cambiosen el esquema normativo mineroargentino1 que originaron la activaparticipación de capitales privadosnacionales e internacionales en laactividad minera argentina, particu-larmente enfocada con la industriametalífera.

El derecho minero argentino no ado-lece de circunspectos y detalladosestudios a lo largo de su historia,clara consecuencia de su importan-cia económica-estratégica de laminería desde tiempos virreinales,sin perjuicio de lo cual el significativoincremento de la actividad mineraconsecuente de los cambios produ-cidos a partir de la Ley 24.196 hanreplanteado la necesidad de debatey profundización de ciertos principiostradicionales del régimen jurídicominero nacional.

Sin embargo, la atención principalcontinúa centrándose sobre el ejerci-cio de la misma en diversas jurisdic-ciones provinciales.

2. El esquema normativoactual.

El actual esquema normativo argen-tino presenta un fuerte incentivopara el desarrollo de inversionesmineras razonablemente competitivoen comparación con otros paíseslatinoamericanos.2

Sin ahondar excesivamente, ya queson ampliamente conocidos losbeneficios estatuidos por la Ley24.196, cabe destacar que con elcorrer de los años se implementaronnuevas normativas destinadas afacilitar la inversión minera, aun ensituaciones de crisis general en elpaís;3 por lo cual Argentina aúnposee una sólida base jurídica paraalentar el desarrollo minero.

Pese a las tensiones que se hangenerado en los últimos años y aúnse generan ante ciertos institutoscardinales de ley de inversionesmineras, que han llevado incluso apresentaciones judiciales sobre losmismos4, es dable reconocer que seha mantenido prácticamente inalte-rable el esquema jurídico que abrióel desarrollo actual de la minería.

Sin embargo, debe tenerse muy pre-

sente que el mantenimiento delmismo no se encuentra exento degrandes desafíos5 y que la unidadde la industria sin duda será esencialpara superarlos.

Fruto de un perjudicial ensañamien-to con la actividad per se de parte deciertos grupos autodenominadosecologistas y ciertos desajustesentre el esquema normativo tradicio-nal del código minero y el volumenactual de actividad que comenzó atener la industria, la actividad mineradebe mantener una vigilia constanterespecto prohibiciones a su desarro-llo, que se han materializado enalgunas jurisdicciones provinciales y,en algún caso, intentan alcanzar elnivel federal6, todo ello sin perjuicioque las empresas relacionadas conla industria han sido especialmenteproclives a una amplia atención delas relaciones comunitarias.7

No esta exento de cierta ironía quelas consecuencias dañosas por lascuales se dio origen a la concientiza-ción ambiental (de la cual lejos estu-vo la minería de ser la única indus-tria relacionada) comenzó a mani-festarse en los años ’70, tiempos enque la actividad minera era muyescasa en Argentina.

1. Leyes 24.196 (Ref. L. 25.249), 24.224, 24498, 24.585 entre otras.2. Cfr. Elizabeth Bastida, Ricardo Irarrazabal y Ricardo Labo “Mining Investment and Policy Developments: Argentina, Chile and Peru” CEPMLP InternetJournal Vol. 12.3. Cfr. Agustin Saravia Frias “Is the argentine legal mining framework capable enough to attract foreign investment? Is there a need to amend the currentmining legislation?” CAR 11-304. Cfr. CNCAF Sala 2 “Minera Alumbrera Ltd. Suc. Arg. v. E.N.” del 4/3/2008.5. Diversos anteproyectos legislativos solicitan la derogación del régimen minero actual.6. En particular, lo referente al reciente proyecto de ley denominada “Ley de Protección de Glaciares”, que fuera vetada por el Decreto PEN 1837/08.7. Cfr. M. Cecilia Gonzalez Guerra “Community Relations in Mineral Development Proyects” www.dundee.ac.uk/cepmlp/journal/html/vol11/article11-6.pdf;accessed June 23, 2008 (2002).

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A pesar de ello, se dieron y aún semantienen prohibiciones de hecho oderecho en algunas provincias quedesvían de foco y retrasan innece-sariamente el debate necesariosobre la adecuada actualizaciónregulatoria-administrativa que lapujanza de esta industria genera.

Ello se manifiesta particularmenteen dos formas:

a. Cuestiones relacionadas con elcarácter de utilidad pública de laactividad minera. Relaciones conSuperficiarios.

El principio que emana del Artículo13 del Código de Minería y la con-secuente limitación al derecho depropiedad privada que emana delsistema regalista del Código deMinería es conocido y claramentefundado.8

Sin embargo, dicha afectación alderecho de propiedad –que natural-mente puede implicar cuestiona-mientos por parte de los afectados-se da en un contexto escaso en pre-cisiones desde el punto de vista nor-mativo sobre el esquema de com-pensaciones y fianzas necesariopara el ingreso en tierras privadas y,como consecuencia de ello, seretrasa en muchos casos de maneraconsiderable, el acceso a la propie-dad minera.

Resulta necesario estandarizar unesquema de compensaciones yretribución9 a superficiarios que agi-lice la relación superficiario-empre-sa minera10. Dicho esquema alivia-ría la carga administrativa quesufren algunas direcciones de mine-ría actualmente en su atención deesta cuestión.

b. Focalización de la competenciaambiental y permisionaria.

Es, sin duda, de capital importanciaen cualquier industria de enverga-dura, que la actividad a ser desarro-llada sea realizada bajo parámetrosque no comprometa la subsistenciade generaciones futuras y con cabalrespeto de la regulación de rigor.

El correcto análisis del impacto y lasujeción a standards objetivos cons-tituye una obligación a ser plena-mente cumplimentado por todo par-ticipante en la industria; pese a locual se han dado y continúan mani-festándose dos hechos que transgi-versan casi por completo el altointerés sub-examine.

La llamativa simplicidad con la quealgunas provincias han prohibidosolo para la industria minera la utili-zación de ciertas sustancias prácti-camente imprescindibles para laexplotación de ciertos minerales, yel establecimiento de procedimien-tos recargados sin razón objetivaque los fundamente, resultando dehecho una prohibición falta de pre-cisión alguna y discriminatoria en sufocalización especifica a la mineraque claramente atenta contra elprincipio constitucional de ejercerindustria lícita11.

Afortunadamente esta prácticapareciera estar menguando y enuna jurisdicción este tipo de ley hasido revocada12, pero aún hayvarios distritos donde la actividad seencuentra seriamente restringida sincausas objetivas que lo justifique.

Por otro lado, el procedimientoambiental en algunas jurisdiccioneses utilizado como instrumento de

impedimento de autorización a tra-bajar, generándose una evidentedesviación de poder y una prohibi-ción administrativa de facto.

3. A modo de conclusión

Al ser el ordenamiento jurídico elresultado de la voluntad o necesidadsocio-política que se manifiesta enuna determinada área, continúasiendo una realidad de la industriadispersar los miedos y reservas quetodavía se encuentran presentes enciertos ámbitos.

No deja de sorprender que el deba-te jurídico no pueda extenderse aactualizaciones y nuevos institutosque continúen la revitalización nues-tro código de minería, en tanto dichatarea se ve demorada por la necesi-dad de la actividad de defender surazón de ser.

Es auspicioso que la apertura deuna serie de minas en los últimosmeses ayude a una mayor compren-sión general de la industria y alejepreconceptos que atentan en variasjurisdicciones sobre aquellos dere-chos que se encuentran jurídica-mente protegidos.13

Será desafío mutuo para quienesdesarrollen la actividad minera ytambién otros actores, que de unamanera u otra se relacionan conella, crear los puentes de comunica-ción necesarios para poder seguiravanzando en la armonización delos principios jurídicos esencialespara llevar adelante una industriaclave para el desarrollo nacional demanera sustentable y en beneficiode las economías regionales y delas comunidades en la cuales seinserta.

8. Cfr. Catalano, Edmundo F. “Código de Minería Comentado” Comentarios a Arts. 7 y 13 del Código de Minería.9. Es práctica común de empresas mineras buscar el acuerdo de superficiarios y ocupantes de los terrenos dende se explora.10. Cfr. Decreto 6803/68 y relacionados, respecto de la industria petrolera.11. Con distintos matices hay leyes de estas características en Mendoza, San Luis y La Pampa, entre otras.12. Es el caso de la Provincia de La Rioja.13. Minas Pirquitas (reactivación), Mina Manantial Espejo, Mina Gualcamayo y Mina Sierra Grande (reactivación).

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“Reflexiones respecto del Códigode minería argentino”

Hace ya tiempo cesaron las reformasal Código de Minería argentino. Frentea esta realidad, cabe preguntarse¿sigue siendo necesario plantearse,una vez más, modificar el Código deMinería?

Para contestar esta pregunta pode-mos observar cuáles son las áreasque podrían ser objeto de una refor-ma.

Por lo pronto, hay algo que no deberíacambiarse en una futura reforma delcódigo y esto es el sistema de conce-sión minera hoy vigente en laArgentina. No en cuanto al sistemavigente de concesión de exploración yposterior explotación a terceros, queresulta eficiente y justo y el cualqueda avalado por la larga tradiciónde su aplicación en el país.

Tampoco habría que modificar el sis-tema de prioridad que crea un dere-cho preferente a quien primero ha pre-sentado la solicitud de pedimentosmineros no debería ser modificado, yaque ha demostrado eficiencia y equi-dad en su aplicación.

Dejamos de lado en este análisis eltema de la exploración (que algunosdenominan geológica de base) acargo del estado (aunque sea indirec-tamente a través de empresas capita-lizadas o gerenciadas por éste) ya quees un tema que, resuelto en parte porla reforma de la ley de ActualizaciónMinera, podría ser objeto de otro estu-dio más específico.

El ámbito de la regulación de los per-

misos de exploración o cateo y la con-cesión de explotación minera es, encambio, ámbito propicio para unareforma que se ve como necesaria.Temas como la vigencia de los cateos(hoy en día con un máximo de tresaños para los de mayor superficie, nosólo no renovables a su vencimientosino que, además, están sujetos aperiódicas renuncias obligatorias aparte de su superficie, comúnmentellamadas “liberaciones”) requierenadecuado cambio para eliminar talesliberaciones y para ampliar el plazo delos mismos y su posible renovación alvencimiento.

La experiencia es por todos conocida:empresas que no tienen tiempo paraconcluir la etapa de exploración dentrode un cateo en el plazo legal (acorta-do por la obligación de “liberar” áreasque dejan muy poco de la superficieinicial hacia su finalización) se ven for-zadas a denunciar el descubrimientode minerales, supuestamente “nue-vos”, realizando la respectiva manifes-tación que inicia el proceso de otorga-miento de la concesión de explota-ción. Esta concesión no queda avala-da por estudios geológicos, es decirque no existe la mina o el yacimientoeconómicamente explotable que elcódigo supuestamente contempla, ysin embargo este proceso aparececomo el único remedio para conservarun área que interesa y que requiere demas tiempo para investigar.

A esto agréguesele el sistema deamparo minero vigente, que exigeinversiones en cada concesión deexplotación (que se considera legal-

mente como una “mina”) las cualespueden ser elevadas y que deben rea-lizarse en el plazo perentorio de cincoaños (el 40% de la inversión total,durante los dos primeros años) y severá que estamos en presencia denormas que no contemplan adecuada-mente el estado actual de la industriade extracción minera. Cuando lasempresas, deseosas de conservaráreas que necesitan para su explora-ción, adquieren varias de estas“minas” legales (que no son necesa-riamente minas geológicas), puedenincurrir en serios problemas financie-ros a la hora de conservar sus títulosmineros, si les exige la realización deestas “inversiones” que el código con-templa, en todas y cada una de las“minas” que la empresa detente.

Posibles soluciones

Parece claro, entonces, que la regula-ción de los cateos y concesiones deexplotación debe ser modificada paracontemplar la realidad de la industriaminera moderna. Muchas solucionesde han planteado para reordenar estomediante una radical reforma del ca-teo que elimine los defectos del siste-ma vigente, ampliando los plazos devigencia, eliminado las obligacionesde liberar áreas durante su vigencia,aclarando algunas normas poco cla-ras, como por ejemplo aquélla queprohibe a una empresa solicitar masde veinte permisos ni más de 200.000hectáreas por provincia.

También podría modificarse el sistemade superficies variables de los cateos,que determinan plazos distintos (de

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menor a mayor), lo cual resulta algoengorroso.

Asimismo, la concesión de explota-ción minera debería otorgarse al des-cubridor de mineral dentro de uncateo previamente otorgado, ya quela normativa vigente (que permiteconceder la explotación al descubri-dor “casual” en terreno sin previo per-miso de cateo) no parece adecuada auna minería moderna. También con-viene modificar la regulación delmineral “nuevo” descubierto que debeentregarse en muestras a la autoridadpara su análisis, lo cual resulta inne-cesario y, además, en muchos casospodría complicar a las autoridadesobligándolas a realizar muestreos yanálisis. A todo esto, parece claro quedebiera ser la empresa la única res-ponsable de los descubrimientos deminerales y deferir a al autoridadminera el control y seguimiento de lasactividades de exploración y deextracción y beneficio, tareas estasque son ineludibles para el estado.

Una posibilidad es, pues, la reformadel cateo y la manifestación de des-cubrimiento (es decir, la forma en quese denomina comúnmente al procedi-miento que culmina en la concesiónde explotación) contemplando las crí-ticas que se les han hecho, modifi-cando aquéllos aspectos que seanecesario, pero conservando la auto-nomía de ambas figuras, que segui-rán siendo reguladas independiente-mente una de la otra.

Una alternativa consiste en unificar elpermiso de exploración y la conce-sión de explotación en una concesiónúnica que contemple las dos fases dela actividad minera, en un solo institu-to jurídico. Esto puede servir de basepara regular la concesión mineracomo un todo, no necesariamenteseparando la actividad exploratoria dela extractiva.

La empresa minera solicitaría unaconcesión para explorar determinadaárea por un plazo amplio, de ocho odiez años, renovables a su venci-

miento y, a medida que la actividadprogresa y se llega a los estudios deprefactibilidad y de factibilidad, podríasolicitar la concesión de explotaciónsobre dicha área, procediendo a sudemarcación definitiva, sin necesidadde pasar por una etapa previa de“descubrimiento” de minerales y sumanifestación a la autoridad minera.Esto eliminaría el acento del códigoactual en los minerales, el yacimiento,labores legales para establecer supresunta viabilidad comercial, etc., yen cambio se concentraría en la cons-trucción de la mina, como paso previoa la explota-ción del yacimiento.

Asimismo, podría terminarse con ladistinción entre minerales en formade veta y minerales diseminados, dis-tinción que escasa utilidad prácticatiene y que, por el contrario, ha dadolugar a no pocas situaciones comple-jas para las empresas en casos enque las autoridades han solicitadoinformes geológicos que abonen laexistencia de uno u otro tipo de yaci-miento. La concesión unificada ya nocontemplaría estas disquisiciones,porque se volcaría a regular la conce-sión respecto de su superficie máxi-ma, plazos, prórrogas, pago decanon, y demás aspectos sustancia-les, con independencia de si el yaci-miento es vetiforme o no.

Otras modificaciones

Las condiciones de amparo minero,precedentemente mencionadas, sonotros de los aspectos que requieremodificación. Parece conveniente laeliminación de cifras obligatorias deinversión en las concesiones deexplotación, quedando a criterio delas empresas las consideracionesacerca de montos y plazos para laconstrucción y desarrollo de los yaci-mientos. El canon minero debe con-templar adecuadamente las dos fasesde la minería, la exploración y laextracción, habiéndose señalado laconveniencia de establecer cánonesprogresivos en monto para las conce-siones de exploración lo que podríaservir de acicate a la empresa a

seguir adelante con los trabajos y pro-gresar en las sucesivas etapas haciala puesta de manifiesto del yacimien-to, o su abandono de tratarse deáreas sin interés geológico.

Podría también regularse la explota-ción experimental o anticipada de unyacimiento, como paso previo a laexplotación definitiva y, asimismo,contemplarse adecuadamente los tra-bajos en estructuras geológicas sub-terráneas.

Otros aspectos del Código de Mineríapueden ser objeto de revisión. Loscontratos mineros, por ejemplo,(Título XIV y siguientes) puedenmejorar su regulación, con especialreferencia a la hipoteca minera, queno tiene normativa alguna y quepodría legislarse con provecho.También podría eliminarse la figuradel contrato de sociedad minera (queel código denomina “compañía deminas”) estableciéndose que encasos de condominio (por adquisiciónsucesiva, ejecución judicial de dere-chos, u otra causa) las partes seránintimadas por la autoridad para cons-tituir alguna de la sociedades legisla-das en el derecho común y, en casode silencio, podría aplicárseles laregulación de la unión transito-ria deempresas (UTE) del art. 377 ysiguientes de la ley de sociedades.

El capítulo de servidumbres podríaser simplificado, regulándose la ocu-pación, tránsito, transporte, las comu-nicaciones y/o aprovechamiento deciertos recursos naturales, cuandoresulte necesario, y la adquisición for-zosa del suelo podría adaptarse a lasnuevas regulaciones de la concesiónminera de explotación.

La propia regulación de protecciónambiental (agregada al código en losarts. 246 y siguientes) podría ser per-feccionada, especialmente en lo refe-rente a la coordinación entre la apro-bación por las autoridades de losinformes de impacto ambiental y elcomienzo y continuación de los traba-jos.

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