Desapariciones Forzadas, Convenios Internacionales

COLECCIN DEL SISTEMA UNIVERSAL DE PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS

FASCCULO 11

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Carlos Mara Pelayo Moller

Maestro en Derecho Internacional de los Derechos Humanos por la Uni-versidad de Notre Dame, en Estados Unidos de Amrica; doctorando en el Instituto de Investigaciones Jurdi-cas de la UNAM. Labor en la Comi-sin Interamericana de Derechos Humanos, fue abogado en la Corte Interamericana de Derechos Huma-nos y posteriormente fue litigante independiente en la misma Corte y abogado del Centro por la Justicia y el Derecho Internacional (CEJIL).

La ConvencinInternacional para laProteccin de Todas las Personas contra las DesaparicionesForzadas


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La Convencin Internacional para la Proteccin de Todas

las Personas contra las Desapariciones Forzadas

(FASCCULO 11)


COMISIN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS

Mxico, 2012


Primera edicin: agosto, 2012

ISBN: 978-607-8211-52-4Coleccin del Sistema Universal de Proteccin de los Derechos Humanos (Obra completa)

ISBN: 978-607-8211-65-4 La Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas (Fascculo 11)

D. R. Comisin Nacionalde los Derechos HumanosPerifrico Sur nm. 3469,esquina Luis Cabrera,colonia San Jernimo Ldice,Delegacin Magdalena Contreras,C. P. 10200, Mxico, D. F.

Diseo de la portada: Flavio Lpez Alcocer

Impreso en Mxico


Contenido

Presentacin 7

introduccin 13

I. La desaParicin forzada de Personas en eL derecho internacionaL 17 1. El desarrollo y la evolucin del concepto de desaparicin forzada de personas en la Organizacin de las Naciones Unidas 17 a) La Resolucin 33/173, de 1978, de la Asamblea General de las Naciones Unidas 18 b) La Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas 20 c) El Grupo de Trabajo de Desapariciones Forzadas o Involuntarias 21 d) La Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas de las Naciones Unidas de 1992 24 2. La desaparicin forzada de personas y el Sistema Interamericano de Derechos Humanos 26 3. La desaparicin forzada de personas en otros sistemas del derecho internacional de los derechos humanos y el derecho penal internacional 32

II. La convencin internacionaL Para La Proteccin de todas Las Personas contra Las desaPariciones forzadas 34 1. Los trabajos preparatorios (travaux prparatoires) de la Convencin 34


2. La definicin y tipificacin del delito de desaparicin forzada de personas 36 3. La desaparicin forzada de personas como un delito de lesa humanidad 46 4. La naturaleza pluriofensiva de la desaparicin forzada de personas 49 5. La obligacin de investigar y sancionar el delito de desaparicin forzada de personas 55 6. Medidas para evitar la desaparicin forzada de personas, y la enseanza y capacitacin en materia de desaparicin forzada de personas 63 7. Las vctimas y las medidas de reparacin en casos de desaparicin forzada de personas 64 8. El Comit contra la Desaparicin Forzada de la Organizacin de las Naciones Unidas 65 a) El Comit contra la Desaparicin Forzada 66 b) Obligacin de los Estados de informar al Comit 68 c) Perspectivas respecto al trabajo del Comit en el futuro 69

III. refLexiones finaLes 70

IV. BiBLiografa 73

anexos Anexo I. Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas 77 Anexo II. Estado de firmas y ratificaciones 108

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7Presentacin

En las ltimas dos dcadas surgi una tendencia en los mbitos nacional e internacional por ampliar y profundizar los derechos humanos, no slo en cuanto a su alcance, sino tambin en el impacto social, poltico y jurdico; sin embargo, an falta mucho trabajo por hacer para que la poblacin conozca sus derechos, as como la va jurdica para su ejercicio.

A lo anterior habr que aadir la complejidad de la suscripcin de varios instrumentos internacionales que buscan regular las relaciones jurdicas entre los Estados, as como proteger los derechos humanos. Tal es el caso de conve nios,1 pactos,2 declaraciones,3

1 Es un escrito celebrado entre Estados con un grado de formalidad menor al de un tratado. Normalmente, un convenio es acordado en aspectos econmicos y comerciales entre los Estados. Los convenios pueden estar dados entre dos Estados, denominndose convenio bilateral, normalmente celebrado para brindar facilidades en materias comerciales. Tambin existe otra forma de convenio, celebrado entre ms de dos Estados, el cual se denomina multilateral, en el cual el acuerdo tiene un carcter ms normativo respecto de aspectos contemplados dentro del derecho internacional.

2 Son tratados solemnes, estrictos y condicionales entre dos o ms partes, en los que se establece una obediencia a cumplir uno o varios acpites establecidos en un contrato formal y en que ambas partes se comprometen a ejecutar ciertas acciones y a recibir retribuciones de la otra parte por su cumplimiento.

3 Declaracin de derechos o carta de derechos son algunos de los nombres que han recibido histricamente los documentos de carcter poltico en que se enumeran los derechos y libertades considerados esenciales. Tengan o no rango constitucional, y provengan de una asamblea legislativa o de la mera voluntad de un rey (lo que se denomina Carta otorgada),


coleccin del sistema universalde proteccin de los derechos humanos

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protocolos,4 cartas, estatu tos,5 cdigos,6 acuerdos,7 resoluciones8 y principios, todos ellos con caractersticas y naturaleza jurdica diversa.

Dicha circunstancia cobra especial relevancia con motivo de la aprobacin de la reforma constitucional del pasado 10 de junio de 2011, la cual pone de relieve la necesidad de que los estudiantes, los jueces y, en general, toda la poblacin conozcan los instrumentos internacionales, ya que tal y como se desprende del artculo 1o. todas las personas gozarn de los derechos humanos reconocidos en esta Consti

tales declaraciones suponen una voluntad de proteccin de los derechos contra los posibles abusos del ejercicio del gobierno, de modo que el poder poltico queda ciertamente limitado para quien lo ejerce, independientemente de que se reconozcan o no los principios de soberana nacional o de divisin de poderes, propios del Estado liberal. El concepto de Estado social propio de las democracias avanzadas del siglo XX introdujo el reconocimiento de los derechos sociales.

4 Son los acuerdos de voluntades entre dos o ms Estados que mo difican cartas o tratados internacionales. En analoga con los contratos privados, el protocolo supondra un addendum al acuerdo inicial, man te niendo la validez del cuerpo principal, pero modificndolo o amplindo lo en algunos aspectos. Algunos protocolos, por su importancia, han lle ga do a hacerse ms clebres que el propio tratado que les dio origen, como es el caso del Protocolo de Kioto sobre el Cambio Climtico, que es parte de la Convencin Marco de las Naciones Unidas sobre el Cambio Climtico de 1992.

5 Los estatutos son los documentos constitutivos de un rgano internacional, ejemplo de ello es el Estatuto de Roma, que le da vida jurdica a la Corte Penal Internacional.

6 Alude al conjunto unitario, ordenado y sistematizado de normas respecto de una materia determinada.

7 Una decisin tomada en comn por dos o ms Estados, por una junta, asamblea o tribunal. Tambin se denomina as a un pacto, tratado o resolucin de organizaciones, instituciones, empresas pblicas o privadas.

Es, por lo tanto, la manifestacin de una convergencia de voluntades con la finalidad de producir efectos jurdicos. El principal efecto jurdico del acuerdo es su obligatoriedad para las partes que lo otorgan, naciendo para las mismas obligaciones y derechos. Es vlido cualquiera que sea la forma de su celebracin, oral o escrita, siempre que el consentimiento de los otorgantes sea vlido y su objeto cierto, determinado, no est fuera del comercio o sea imposible.

8 Es una mocin escrita adoptada por una Asamblea.


la convencin internacional para la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas

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tucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte.

Esta reforma va mucho ms all del mero reconocimiento de derechos; implica una nueva decisin poltica fundamental dentro del sistema constitucional mexicano,9 que impone la necesidad de que todos los rganos del Estado adopten medidas capaces de garantizar la observancia del marco jurdico internacional atendiendo al principio pro persona.

En este contexto podemos ubicar la presente obra, que busca dar un esbozo general de lo que es el Sistema de Naciones Unidas, con especial atencin a los tratados y los rganos de tratados que lo integran y le permiten erigirse en un instrumento eficaz para la proteccin de los derechos humanos en el mbito internacional.

Los rganos de tratados tienen la finalidad de supervisar la aplicacin de los principales instrumentos internacionales de derechos humanos; hasta el momento se crearon los siguientes: el Comit de Derechos Humanos (CCPR, por sus siglas en ingls); el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (CESCR, por sus siglas en ingls); el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial (CERD, por sus si glas en ingls); el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer (CEDAW, por sus siglas en ingls); el Comit contra la Tortura (CAT, por sus siglas en ingls); el Subco mit para la Prevencin de la Tortura (SPT, por sus siglas en ingls); el Comit de los Derechos del Nio (CRC, por sus siglas en ingls), el Comit para la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares (CMW, por sus siglas en ingls); el Comit sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (CRPD, por sus

9 Me refiero al trmino clsico de decisin poltica fundamental dado por Carl Schmitt, Teora de la Constitucin. Trad. de Francisco Ayala. Madrid, Alianza Editorial, 2009 (Alianza Universidad Textos, nm. 57), p. 47.



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siglas en ingls), y el Comit contra las Desapariciones Forzadas (CED, por sus siglas en ingls).

Es oportuno sealar que los rganos de tratados de derechos humanos estn constituidos por comits de expertos independientes encargados de supervisar la aplicacin de los principales instrumentos internacionales. Se han creado de conformidad con lo dispuesto en los tratados que supervisan. Estos Comits se renen peridicamente para conocer el estado que guarda la proteccin de los derechos humanos en cada uno de los pases signatarios y hacer recomendaciones.

El lector podr complementar la informacin contenida en la presente publicacin con las diversas que sobre el tema de la proteccin internacional de los derechos humanos elabora esta Comisin Nacional de los Derechos Humanos, entre las cuales destaca la coleccin de fascculos sobre diversos tpicos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos.

La proteccin internacional de los derechos humanos encuentra sus orgenes en la aprobacin de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en el ao de 1948, por parte de la Asamblea General de las Naciones Unidas, que en sus 30 artculos reconoci un catlogo de derechos y libertades que constituyen una gua para su proteccin en la comunidad internacional. Esta importante resolucin es la base para el desarrollo en especfico de diversos tratados de derechos humanos de Naciones Unidas, los cuales forman parte del marco jurdico mexicano en virtud de haberse firmado y ratificado por nuestro pas, y cuya observancia se torna obligatoria para todos los rganos del Estado en razn de la reforma constitucional.

Sin lugar a duda, el camino recorrido en materia de proteccin de los derechos humanos ha sido largo y azaroso, prueba de ello es la aprobacin de los diversos tratados por la Asamblea General de Naciones Unidas, circunstancia que



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se dio de manera paulatina y producto de diversos anlisis y acuerdos entre los pases.

El Sistema Universal sent sus bases con la Carta Internacional de Derechos Humanos, integrada por la Declaracin Universal y los Pactos Internacionales de Derechos Civiles, Polticos, Econmicos, Sociales y Culturales. Se ha estructurado con otros tratados internacionales, con los que se busca proteger los temas prioritarios en materia de derechos humanos a nivel mundial y que versan sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial y de discriminacin contra la mujer; la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes; los derechos del nio; los trabajadores migratorios y sus familiares; las personas con discapacidad, y la proteccin de todas las personas relacionadas con desapariciones forzadas.

En su conjunto, a los instrumentos internacionales de derechos humanos y a sus Comits se les conoce como Sistema Universal de Proteccin de los Derechos Humanos o Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas. Abordan, segn la Asamblea General de Naciones Unidas, las materias prioritarias de derechos humanos, y se distinguen de otros tratados en la materia de Naciones Unidas por establecer en el mismo instrumento un rgano para su supervisin.

En esta ocasin, la Comisin Nacional presenta una coleccin de textos integrada por escritos acadmicos que tienen como propsito profundizar sobre el conocimiento del Sistema Universal de Proteccin de los Derechos Humanos.

De esta forma, las personas interesadas pueden encontrar en los fascculos que componen la coleccin informacin especializada del Sistema en su conjunto, de la Declaracin Universal y de cada tratado, con la explicacin del funcionamiento, tanto del tratado como de su comit de vigilancia, de manera que el lector pueda remitirse al fascculo de su inters y/o a la coleccin en su conjunto.



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Esta Comisin Nacional, atenta al cumplimiento de sus funciones y a las necesidades del pas, contribuye a la difusin del derecho internacional de los derechos humanos con la publicacin de esta serie de fascculos, los cuales aportan de manera significativa al conocimiento de temas relevantes, de forma clara y precisa. Con tal labor, sin duda, se fortalece nuestra actividad en la tarea que ahora es una obligacin constitucional para todas las autoridades, en el mbito de sus competencias.

La Comisin Nacional de los Derechos Humanos, una vez ms, ofrece materiales para adentrarse en el conocimiento de los temas que aborda en sus diversas series y colecciones, para fortalecer la cultura de la legalidad en nuestro pas.

Dr. Ral Plascencia Villanueva,Presidente de la Comisin Nacional

de los Derechos Humanos


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Introduccin

La desaparicin forzada de personas es una de las violaciones a derechos humanos que mayor atencin han atrado en el derecho internacional en los ltimos 30 aos, debido a las nefastas consecuencias que ocasiona a las vctimas y sus familiares, en especial cuando es una prctica sistemtica. Al respecto, no cabe duda que en torno al tema se han desarrollado complejos procesos de creacin de normas e instituciones que han tenido como fin, desde hace varios lustros, explicar este fenmeno, que ha estado presente en nuestro continente desde larga data.

As, la dinmica del derecho internacional de los derechos humanos ha llevado a que por medio de la interaccin entre los sistemas de derechos humanos de Naciones Unidas (llamado comnmente universal) y el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, se haya construido en un tiempo relativamente corto todo un nuevo paradigma jurdico en torno a esta problemtica, que incluso ha llegado a impactar la forma de concebir al derecho penal en los niveles nacional e internacional.

Un paso decisivo dentro de estos procesos normativos ha sido la reciente adopcin, por parte de la Asamblea General de la ONU, de la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas, el 20 de diciembre de 2006. En el presente trabajo se intentarn destacar los aspectos ms importantes de este



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nuevo instrumento internacional que Mxico apenas ratific el 18 de marzo de 2008.

La persona que lea esta investigacin se encontrar con la particularidad de que la mayora de los contenidos se encuentran fundamentados, principalmente, en la interpretacin y el desarrollo que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha hecho de diversas disposiciones y tratados relacionados con la desaparicin forzada de personas.

Es importante aclarar que sta no es una casualidad o coincidencia, como sucesivamente podr constatar el lector, ya que dichos desarrollos jurisprudenciales, ya sean de la jurisprudencia de la Corte IDH, de otros rganos internacionales o incluso nacionales, terminan formando parte de un corpus juris internacional en materia de desaparicin forzada de personas, el cual, lejos de ser esttico, es sumamente dinmico, no lineal, horizontal, internacionalizado y, en ltima instancia, transnacional.

El ex Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Antonio A. Canado Trindade, explica que al volverse a los imperativos de proteccin del ser humano, los rganos de supervisin internacional tales como los dos tribunales regionales (las Cortes Europea e Interamericana de Derechos Humanos) y los rganos convencionales establecidos por los tratados de derechos humanos de las Naciones Unidas, en el plano global han constituido una jurisprudencia convergente en cuando a la naturaleza especial de los tratados de derechos humanos y las implicaciones y consecuencias de ah derivadas. Esto se ha debido, en gran parte, a la identidad predominante del objeto y propsito de estos tratados, factor decisivo en la consolidacin de la autonoma del derecho internacional de los derechos humanos. La interaccin interpretativa de los tratados e instrumentos internacionales de derechos humanos ha contribuido para



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asegurar la propia interpretacin uniforme del derecho internacional de los derechos humanos.1

El resultado de la opinin comn de los rganos de proteccin internacional seala el jurista brasileo ha sido precisamente esta interpretacin uniforme do corpus juris que conforma el derecho internacional de los derechos humanos, la cual en nada amenaza la unidad del derecho internacional; al contrario, ha contribuido significativamente al desenvolvimiento de la aptitud de este ltimo para, a partir del necesario reconocimiento de la especificidad de los tratados de derechos humanos, asegurar el cumplimiento de las obligaciones convencionales de proteccin de los Estados.2 Esto da como resultado que con la evolucin del derecho internacional de los derechos humanos sea el propio derecho internacional el que justifica, legitima y se enriquece al afirmar principios, conceptos y categoras jurdicas propios del presente dominio de proteccin, asentados en premisas fundamentalmente distintas de las que han orientado la aplicacin de sus postulados en el plano de las relaciones puramente interestatales.3 En la prctica, esto redunda en la importancia de la recepcin del derecho internacional a nivel nacional.4

1 Antonio A. Canado Trindade, El derecho internacional de los derechos humanos en el siglo XXI, pp. 5657.

2 Ibid., p. 57.3 Idem.4 En opinin de algunos autores, la Corte Interamericana de Derechos

Humanos de hecho acta como rgano integrador de los derechos. Vase al respecto Jos Luis Caballero Ochoa, La Corte Interamericana de Derechos Humanos frente a los tribunales nacionales. Algunas reflexiones sobre el caso mexicano, en Sergio Garca Ramrez y Mireya Castaeda Hernndez, Recepcin nacional de derecho internacional de los derechos humanos y admisin de la competencia contenciosa de la Corte Interamericana, pp. 319 y ss. Igualmente, vase el trascendental voto del juez ad hoc Eduardo Ferrer MacGregor en el caso de los Campesinos Ecologistas, en Corte IDH, Caso Cabrera Garca y Montiel Flores vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Re



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De esta forma, si bien, la Corte Interamericana de Derechos Humanos carece de competencia material para aplicar otros tratados sobre derechos humanos e instrumentos del derecho internacional humanitario, esto no ha impedido que los utilice como referencia, cuando ha resultado pertinente, a la hora de aplicar las normas que la propia Corte est llamada a interpretar.5 Igualmente, lo mismo ocurre en la prctica en otras jurisdicciones internacionales e incluso nacionales respecto de la jurisprudencia interamericana.

La recin creada Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas y los desarrollos que pueda lograr a travs del Comit de Desapariciones Forzadas (su rgano de vigilancia recin instalado) sin duda partirn de estos desarrollos jurisprudenciales que han marcado el debate actual y que incluso han decididamente influenciado el contenido del tratado. Como podr ir advirtiendo la persona que lea este documento, esto incide en que la concepcin de los derechos, en palabras del tambin ex Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Sergio Garca Ramrez, se circunscriba en la pretensin de universalidad de los derechos.6

La investigacin que aqu se presenta se divide en dos partes. En la primera se describir y analizar el desarrollo y la evolucin de los instrumentos internacionales en materia de desaparicin forzada de personas, as como los organismos internacionales encargados de velar por el cumplimiento de dichas disposiciones. Aqu se describirn los procesos inter

paraciones y Costas. Sentencia de 26 de noviembre de 2010, Serie C, No. 220.

5 Sergio Garca Ramrez, La jurisdiccin interamericana de derechos humanos. Estudios. p. 82. Sobre la universalidad de los derechos y sus problemas tambin vase Miguel Carbonell, La universalidad de los derechos tomada en serio: 60 aos de frustraciones y esperanzas, en Jorge Carpizo y Carol B. Arriaga, Homenaje al Doctor Emilio O. Rabasa, pp. 521 y ss.

6 S. Garca Ramrez, Los derechos humanos y la jurisdiccin interamericana, pp. 31 y ss.



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nacionales y transnacionales que dieron origen al actual marco normativo internacional en materia de desaparicin forzada de personas.

Posteriormente, en la segunda parte de esta investigacin se examinarn ampliamente las principales disposiciones de la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas, a la luz de la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Se aclara que no se abordar el tema desde el punto de vista del derecho penal internacional o el derecho internacional humanitario, sino desde la perspectiva del derecho internacional de los derechos humanos. Asimismo, esta investigacin explorar de forma muy breve las facultades y posibilidades de desarrollo del Comit contra la Desaparicin Forzada de las Naciones Unidas, creado a partir de la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas.

I. La desaparicin forzada de personas en el derecho internacional7

1. el desarrollo y la evolucin del concepto de desaparicin forzada de personas en la organizacin de las naciones unidas

Al momento en que los primeros instrumentos sobre derechos humanos fueron redactados y aprobados, la prctica de

7 Sobre este tema vase esta misma discusin con mayor amplitud en Carlos Mara Pelayo Moller, El proceso de creacin e incorporacin de los estndares internacionales en materia de desaparicin forzada de personas en Mxico y su revisin por parte de Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Rosendo Radilla, Anuario Mexicano de Derecho Internacional, vol. XII, pp. 9591021.



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la desaparicin forzada no haba sido identificada como un crimen que impactara la conciencia de la comunidad internacional.8 Sin bien, durante la dcada de los aos cincuentas la Organizacin de las Naciones Unidas empez a reconocer las implicaciones legales y fcticas de la desaparicin forzada de personas respecto de los derechos de las personas,9 fue hasta los aos setentas que la comunidad internacional, a travs de la Asamblea General, empez a ver este problema de manera independiente de otras violaciones a los derechos humanos.

a) La Resolucin 33/173 de 1978 de la Asamblea General de las Naciones Unidas

A partir de las desapariciones forzadas ocurridas en Guatemala durante los aos sesentas y las ocurridas en Chile y en Argentina en los aos setentas, que fueron parte de una poltica gubernamental de represin extendida, este fenmeno empez a ser una preocupacin a nivel internacional.10 Igualmente, en los aos setentas pases como Mxico sufrieron esta situacin, durante la llamada guerra sucia.

La primera iniciativa para atacar este problema fue impulsada por las delegaciones de Canad y del Reino Unido en la Asamblea General de las Naciones Unidas, con la asistencia del Secretario General de la Organizacin. Ambas delegaciones copatrocinaron una resolucin que presentaron al Comit de Derechos Humanos.11 Esta iniciativa eventualmente

8 Juan E. Mndez y Jos Miguel Vivanco, Disappearances and the InterAmerican Court: Reflections on a Litigation Experience, Hamline Law Review, nm. 13, p. 512.

9 Ibid., p. 513.10 J. Daniel Livermore y B. G. Ramcharan, Enforced or involuntary Dis

appearances An Evaluation of a Decade of United Nations Action, Canadian Human Rights Year Book, p. 218.

11 Idem.



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se convirti en la Resolucin 33/173, adoptada por la Asamblea General el 20 de diciembre de 1978, despus de largas discusiones para llegar a un consenso respecto de los trminos del texto.12 Esta resolucin, si bien no era un instrumento de carcter judicial, se convirti en la primera condena poltica mundial a esta prctica, que para esa poca era ya usual en varios regmenes latinoamericanos.

La Resolucin, esencialmente, llam a los gobiernos a destinar los recursos necesarios para la bsqueda de personas desaparecidas, a la aplicacin de la ley y al respeto a los derechos humanos de las personas. Asimismo, invitaba a cooperar con otras naciones y organizaciones internacionales en esta materia.13 Adems, caracteriz este crimen como una situacin continua de grave y flagrante violacin a los derechos humanos.14

La Resolucin tambin requiri que la Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas abordara los problemas de la desaparicin forzada de personas, con el fin de realizar recomendaciones en este asunto.15 No obstante el gran avance que signific esta resolucin, se presentaron dos importantes problemas a resolver: primero, la necesidad de definir qu actos deban ser considerados como desaparicin forzada, y segundo, la determinacin de los mecanismos del Comit.16

Con posterioridad a esta Resolucin, el Consejo Econmico y Social, en la Resolucin 1979/38, del 10 de mayo de 1979, consider la desaparicin forzada de personas como

12 Idem.13 Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las Desa

pariciones Forzadas de las Naciones Unidas, G.A. Res. 47/133, U.N. Doc. A/Res/47/133 (Dec. 18 1992), 1 incisos a) al c).

14 Human Rights in Chile, G.A. Res 34/179 (1979).15 Idem.16 J. D. Livermore y B. G. Ramcharan, op. cit., p. 219.



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un asunto prioritario. Tambin en la Resolucin 5 B (XXXII) de la Subcomisin para Prevenir la Discriminacin de las Minoras se hizo lo mismo.

b) La Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas

A comienzos de la dcada de los aos setentas, despus del golpe de Estado del General Augusto Pinochet en Chile, la Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas comenz a realizar una serie de informes e investigaciones sobre la situacin de los derechos humanos en el continente, con una activa participacin de Organizaciones No Gubernamentales.17

Incluso antes de la Resolucin 33/173, la Comisin ya se encontraba preocupada por el tema de la desaparicin forzada de personas; sin embargo, su estudio estaba disgregado en una serie de diferentes tpicos de derechos humanos.

Durante esta poca, una de las ms notables y definitivas contribuciones de la Comisin fue la misin de investigacin sin precedentes del Grupo de Trabajo de las Naciones Unidas en Chile, en 1978, que estuvo enfocada particularmente en casos de desaparicin forzada. Posteriormente, la Comisin nombr dos expertos para examinar el destino de los extraviados y desaparecidos en Chile.18

En 1980, las delegaciones nacionales, las Organizaciones No Gubernamentales y la Secretara General de las Naciones Unidas se enfocaron en la adopcin de un instrumento internacional que permitiera tomar acciones concretas a la comunidad internacional en casos de desapariciones forza

17 Reed Brody y Felipe Gonzlez, Nunca ms: An Analysis of International Instruments on Disappearances, Human Rights Quarterly, nm. 9, p. 367.

18 Study of Reported Violations of Human Rights in Chile, with Particular Reference to Torture and Other Cruel , Inhuman or Degrading Treatment or Punishment, 6(b) Chap XXIV E/1979/36 (1979).



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das.19 Sin embargo, estos esfuerzos fueron obstaculizados directamente por la Delegacin Argentina en la Comisin de Derechos Humanos, situacin que provoc una demora de dos aos en el trabajo de este organismo.

Las partes acordaron la creacin de un mecanismo especial con la misin de llevar a cabo estas investigaciones bajo un procedimiento confidencial, muy similar al de las denuncias bajo el Procedimiento 1503 del Consejo Econmico y Social; fue as como surgi el Grupo de Trabajo de Desapariciones Forzadas o Involuntarias.20

En adicin a la conformacin del Grupo de Trabajo, la Comisin de Derechos Humanos y otros organismos dependientes de las Naciones Unidas jugaron un rol importante al documentar y denunciar desapariciones forzosas desde la dcada de los ochentas.21

c) El Grupo de Trabajo de Desapariciones Forzadas o Involuntarias

El Grupo de Trabajo de Desapariciones Forzadas o Involuntarias, creado en 1980 por la Comisin de Derechos Huma nos,22 se convirti en el primer mecanismo temtico destinado a lidiar con este tipo especfico de violacin a los derechos humanos ocurrido a escala global. 23 En sus ini cios, su

19 J. D. Livermore y B. G. Ramcharan, op. cit., p. 220.20 Idem.21 Por ejemplo, en relacin con las leyes de amnista en Argentina. Vase

Communication 275/1988: Argentina CCPR/C/38/D/275/1988 (April 4, 1990). En general, tambin consltese Mara Fernanda Prez Solla, Enforced Disappearances before Argentinean Tribunals: New Developments in an Endless Fight for Justice, South African Journal on Human Rights, nm. 19, p. 693.

22 U. N. Econ. & Soc. Council (ECOSOC), Commission on Human Rights, Resolution 20 (XXXVI) Question of Missing and Disappeared Persons (Feb. 29, 1980).

23 U. N. Econ. & Soc. Council (ECOSOC), Commission on Human Rights, Working Group on Enforced Disappearance: Fact Sheet (Rev. 2) Enforced or Involuntary Disappearances.



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creacin levant gran expectacin, lo que llev a que algunos expertos llegaran a considerar a este mecanismo como lo ms cercano posible a un habeas corpus internacional.24

Originalmente, el Grupo fue establecido por un periodo de un ao, y fue conformado por cinco miembros.25 Su misin esencial era recibir informacin de gobiernos, organizaciones intergubernamentales y organizaciones humanitarias,26 con la discrecionalidad necesaria27 para clarificar el destino o la suerte de las personas reportadas como desaparecidas.28

El mandato inicial otorgado en 1980 se ampli gradual, pero considerablemente, por parte de la Comisin de Derechos Humanos. Por ejemplo, la Resolucin 2004/4029 alent y solicit al grupo poner atencin a casos especficos de desaparicin forzada perpetrados en contra de nios, defensores de derechos humanos y mujeres.30

Una funcin importante del Grupo de Trabajo ha sido la realizacin de visitas in situ a pases. Los objetivos del Grupo de Trabajo han sido sostener reuniones con autoridades gubernamentales, Organizaciones No Gubernamentales y familiares de personas desaparecidas, con el fin de analizar el fenmeno de las desapariciones forzadas.31 Despus de cada

24 Maureen Berman y Roger Clark, State Terrorism: Disappearances, Rutgers Law Journal, nm. 13, p. 599.

25 U. N. Econ. & Soc. Council (ECOSOC), Commission on Human Rights, Resolution 20 (XXXVI) Question of Missing and Disappeared Persons (Feb. 29, 1980), parr. 1.

26 Ibid., prr. 3.27 Ibid., prr. 6.28 U. N. Econ. & Soc. Council (ECOSOC), Commission on Human Rights,

Working Group on Enforced or Involuntary Disappearances: Annual Report on Civil and Political Rights Including the Questions of: Disappearances and Summary Executions. UN Doc. E/CN.4/2006/56 (Dec. 27, 2005), p. 9, prr. 10.

29 U. N. Econ. & Soc. Council (ECOSOC), Commission on Human Rights, Resolution 2004/40 Enforced or Involuntary Disappearances (Apr. 19, 2004).

30 Idem.31 En su visita a Mxico en los aos ochentas, el Grupo de Trabajo con

tact a autoridades gubernamentales, as como a asociaciones de familiares



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visita, el Grupo de Trabajo emite un informe y realiza recomendaciones especficas respecto de la situacin particular del pas visitado. En marzo de 2011 el Grupo de Trabajo realiz una visita a Mxico, pas que no haba visitado desde 1982. En su informe final emiti 33 duras recomendaciones al Estado mexicano, divididas en los siguientes siete apartados: recomendaciones generales, marco legislativo, medidas preventivas y de seguridad, derecho a la justicia y a la proteccin judicial, derecho a la verdad, derecho a la reparacin y grupos en situacin de particular vulnerabilidad.32

El Grupo de Trabajo ha evolucionado a lo largo de los aos, producto de varias discusiones respecto de seis asuntos principales, a saber: cobertura global, publicidad (en lugar de la discrecin requerida por el Procedimiento 1503), su funcionamiento, las fuentes de informacin, las respuestas de los Estados y las recomendaciones de la Comisin o Subcomisin respecto de graves situaciones.33

El Grupo de Trabajo tiene como propsito tomar acciones inmediatas en casos de intimidacin, persecucin o represalias en contra de familiares de personas desaparecidas. Igualmente interviene en favor de grupos de personas que buscan a sus familiares o que buscan medidas de reparacin.34

de desaparecidos. Aunque la visita del grupo no trajo por s misma nueva informacin, la visita motiv a que el gobierno mexicano rindiera cuentas al grupo de trabajo sobre 62 de los 70 casos transmitidos en esa poca, tanto antes como despus de la misin. Vase Nigel S. Rodley, United Nations Actions and Procedures Against Disappearances, Summary or Arbitrary Executions, and Torture, Human Rights Quarterly, nm. 8, p. 708.

32 Sobre la ms reciente visita a Mxico vase el Informe del Grupo de Trabajo, en Organizacin de las Naciones Unidas, Informe del Grupo de Trabajo sobre las Desapariciones Forzadas o Involuntarias, 20 de diciembre de 2011, A/HRC/19/58/Add.2. Las recomendaciones se encuentran en los prrafos 79113.

33 J. D. Livermore y B. G. Ramcharan, op. cit., p. 222.34 U. N. Econ. & Soc. Council (ECOSOC), Commission on Human Rights,

Working Group on Enforced or Involuntary Disappearances: Annual Report on Civil and Political Rights Including the Questions of: Disappearances and Summary Executions. UN Doc. E/CN.4/2006/56 (Dec. 27, 2005), p. 10, prr. 11.



24

Los casos reportados dentro de los primeros tres meses son tratados como urgentes y transmitidos inmediatamente al pas correspondiente.35

Otra funcin importante del Grupo de Trabajo es la publicacin anual de un reporte con sus actividades. Esos documentos no slo proveen una visin general de la situacin mundial respecto a este tema, sino que tambin presentan datos especficos de los pases analizados.36 Finalmente, el Grupo de Trabajo ha emitido una serie de Observaciones Generales interpretando y adaptando el texto de la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas de las Naciones Unidas a los desarrollos ms recientes en esta materia en diferentes cortes internacionales, otorgndole a este instrumento un carcter universal a travs de una interpretacin progresiva.37

d) La Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas de las Naciones Unidas de 1992

La Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas de las Naciones Unidas es uno de los documentos ms importantes en el reconocimiento de este crimen como una especial y particular ofensa en contra de la humanidad.38

35 Ibid., p. 10, prr. 10.36 Idem.37 Vase, por ejemplo, U.N. Econ. & Soc. Council (ECOSOC), Commission

on Human Rights, Working Group on Enforced or Involuntary Disappearances: Compilation of General Comments on the Declaration on the Protection of All Persons from Enforced Disappearance.

38 A pesar de la oposicin durante los Travaux preparatoires, la mayora de los Estados, incluyendo Austria, Alemania y Mxico, con el apoyo de Argentina y Chile, lucharon para que se catalogara a este crimen como una especial y particular ofensa en contra de la humanidad. Al final, la Declaracin y la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Perso



25

Aunque no proporciona una definicin exacta de este crimen, la Declaracin antes mencionada describe los elementos y las consecuencias de esta prctica.39 Tambin discute los derechos que son puestos en riesgo40 y eventualmente vulnerados a raz de este delito.41 La declaracin igualmente invita y en cierta medida obliga a los Estados a tomar medidas efectivas de carcter legislativo, administrativo, judicial o de otra ndole para prevenir y terminar con las desapariciones forzadas.42

Asimismo, el artculo 4 de la Declaracin estipula la obligacin de tipificar el delito de desaparicin forzada en las leyes nacionales;43 igualmente, prohbe que este tipo de crmenes sean ejecutados incluso en estado de guerra o de emergencia, 44 estableciendo la ilegalidad de cualquier excluyente de responsabilidad basada en la obediencia debida.45 En su texto, la Declaracin describe las medidas que los Estados deben tomar para prevenir estos actos, entre las que encontramos aquellas destinadas a proporcionar y proteger el debido proceso legal, normas ya consagradas en otras declaraciones y convenciones de las Naciones Unidas.46

nas slo incluyen esta categora en sus prembulos. Vase, R. Brody y Felipe Gonzlez, op. cit., p. 382.

39 Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas de las Naciones Unidas, artculo 1.1.

40 Idem.41 Ibid., artculo 1.2.42 Ibid., artculo 3.43 General Comment on Article 4 of the UN Universal Declaration on

Enforced Disappearance in U. N. Econ. & Soc. Council (ECOSOC), Commission on Human Rights, Working Group on Enforced or Involuntary Disappearances: Annual Report on Civil and Political Rights Including the Questions of: Disappearances and Summary Executions. UN Doc. E/CN.4/1996/38 (Jan. 15, 1996).

44 Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas de las Naciones Unidas, artculo 7.

45 Ibid., artculo 6.46 Ibid., artculos 912.



26

Una importante contribucin es la contenida en el artculo 13 de esta Declaracin, que enfatiza la importancia de que se encuentre disponible un recurso efectivo cuando esta violacin sea cometida47 y que este crimen sea investigado por el Estado.48

Igualmente, la Declaracin prohbe privilegios, inmunidades y excepciones especiales.49 En particular, su artculo 18 declara la invalidez de leyes de amnista que impidan u obstaculicen la investigacin de este crimen.

2. la desaparicin forzada de personas y el sistema interamericano de derechos humanos50

En 1987, la Asamblea General de la Organizacin de Estados Americanos (OEA) solicit a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos que preparara un primer borrador de una Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas.51 En 1988, previa consulta con varias Organizacio

47 Ibid., artculo 13.48 Ibid., artculo 14.49 Ibid., artculo 16.3.50 Sobre el funcionamiento del Sistema Interamericano de Derechos

Humanos vase Manuel Becerra Ramrez (coord.), La Corte Interamericana de Derechos Humanos a veinticinco aos de su funcionamiento; Thomas Buergenthal, Remembering the Early Years of the InterAmerican Court of Human Rights, New York University Journal of International Law and Political; A. Canado Trindade, El derecho internacional de los derechos humanos en el siglo XXI, op. cit.; Hctor FixZamudio, Perspectivas y futuro de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en M. Becerra Ramrez (coord.), La Corte Interamericana de Derechos Humanos a veinticinco aos de su funcionamiento; Sergio Garca Ramrez, La jurisdiccin interamericana de derechos humanos. Estudios; Jo. M. Pasqualucci, The Practice and Procedure of the Inter American Court of Human Rights; Dinah L. Shelton, Regional Protection of Human Rights; Henry Steiner y Philip Alston, International Human Rights in Context, y C. M. Pelayo Moller, Introduccin al Sistema Interamericano de Derechos Humanos.

51 Resolution Concerning 1986/87 Annual Report of the InterAmerican Commission.



27

nes No Gubernamentales, la Comisin Interamericana produjo dicho borrador.52

Posteriormente, la Comisin de Asuntos Polticos y Jurdicos del Consejo Permanente de la OEA estableci un grupo de trabajo que pas varios aos examinando el proyecto de la Comisin Interamericana a puerta cerrada, presentando una versin preliminar a la Asamblea General de la OEA en 1992.53 En las discusiones, las Organizaciones No Gubernamentales fueron excluidas, aunque, eventualmente, sus opiniones tuvieron un impacto importante en la versin final del documento.54 Los trabajos y proclamaciones tanto de la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas de las Naciones Unidas, como los trabajos de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas fueron virtualmente procesos paralelos.

La Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas es el primer tratado especializado y vinculante en esta materia. Esta Convencin no slo ha ayudado a reafirmar la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre el delito de desaparicin forzada de personas, sino que ha ayudado a desarrollar la jurisprudencia en este tema a lo largo de los ltimos aos.

Uno de los grandes logros alcanzado en la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas fue la definicin que actualmente consta en el artculo II de dicho instrumento, en donde claramente define la desaparicin forzada de personas como:

52 Comments on Draft InterAmerican Convention on Forced Disappearance of Persons, in Annual Report of the InterAmerican Commission of Human Rights 1992.

53 R. Brody y Felipe Gonzlez, op. cit., p. 375.54 Mxico y Uruguay estuvieron entre los pases que bloquearon la ini

ciativa para invitar a Organizaciones No Gubernamentales para participar en los Trabajos Preparatorios de la Convencin; sin embargo, Chile insisti en su participacin en el proceso. Ibid., p. 375.



28

[] la privacin de la libertad a una o ms personas, cualquie

ra que fuere su forma, cometida por agentes del Estado o por

personas o grupos de personas que acten con la autoriza

cin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la falta

de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de

libertad o de informar sobre el paradero de la persona, con lo

cual se impide el ejercicio de los recursos legales y de las garan

tas procesales pertinentes.

De esta forma, la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas establece la obligacin de tipificar y perseguir a los perpetradores de estos actos (artculos III y VII); los principios de jurisdiccin y extradicin (artculos IV, V y VI); la exclusin de las jurisdicciones militares (artculo IX); la absoluta prohibicin de derogacin (artculo X) y los principios bsicos para monitorear la conducta de los Estados Partes (artculo XIII).

Los trabajos, ideas y principios de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas han sido, a su vez, retomados en otros instrumentos internacionales, como es el Estatuto de Roma, que incluye este crimen en su artculo 7.55

La influencia de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en Latinoamrica ha sido, desde su creacin, un pilar para el mejoramiento de los estndares de derechos humanos y democracia en los pases del continente. 56

A la par de la Comisin Interamericana, el Sistema Interamericano ha sido complementado por la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. En sus ms

55 Estatuto de la Corte Penal Internacional (Estatuto de Roma), 17 de julio de 1998, U. N. Doc. A/Conf. 183/9, artculo 7.

56 Vase, por ejemplo, Helio Bicudo, The InterAmerican Commission on Human Rights and the Process of Democratization in Peru, Human Rights Brief, nm. 9, p. 18.



29

de 30 aos de funcionamiento, la Corte ha cambiado el rol tradicional del derecho internacional en el continente, estableciendo un nuevo estndar en materia de responsabilidad internacional cuando han sido cometidas violaciones a los derechos humanos.57

El primer caso contencioso decidido en su etapa de fondo por la Corte fue el ya celebre Caso Velsquez Rodrguez.58 Desde entonces, la Corte cre su propia teora respecto de la desaparicin forzada de personas. Ms aun, se puede afirmar que la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos muestra la evolucin del marco legal internacional en este campo y, a su vez, ha inspirado diversas decisiones, tanto a nivel local como internacional, como es el caso de la Corte Europea de Derechos Humanos.59

En Velsquez Rodrguez, la Corte Interamericana de Derechos Humanos encontr un patrn de violaciones procesales que incluyeron la desaparicin de Manfredo ngel Velsquez Rodrguez. Este patrn consista en el secuestro60 de personas que eran usualmente consideradas peligrosas a raz de sus actividades polticas,61 utilizando el ejrcito y la polica para conducirlos a centros de detencin ilegales y clandestinos.62 Estas detenciones eran seguidas de la nega

57 Vase, por ejemplo, A. A. Canado Trindade, The CaseLaw of the InterAmerican Court of Human Rights: An Overview. en Studi di Diritto Internazionale in Onore di Gaetano ArangioRuiz, vol. III.

58 Corte IDH, Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Fondo. Sentencia de 29 de julio de 1988, Serie C, No. 4.

59 Gobind Singh Sethi, The European Court of Human Rights Jurisprudence on Issues of Forced Disappearances, Human Rights Brief, nm. 8, p. 29, e Irum Taqi, Note: Adjudicating Disappearance cases in Turkey: An Argument for Adopting the InterAmerican Court of Human Rights Approach, Fordham International Law Journal, nm. 24, p. 940.

60 Corte IDH, Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Fondo. Sentencia de 29 de julio de 1988. Serie C, No. 4, prr. 147 (b).

61 Ibid., prr. 147(d) (i).62 Ibid., prr. 147 d (iii).



30

cin sistemtica de cualquier conocimiento de la detencin o del destino de las vctimas.63

En su sentencia, la Corte concluy que Honduras no slo era responsable de la detencin, sino tambin de la falta de una proteccin judicial adecuada, cuando el Gobierno no previno, investig y eventualmente castig a los responsables de esos actos.64 Para la Corte Interamericana una investigacin no poda calificarse como efectiva si la misma no produca resultados concretos o al menos demostraba que haba un genuino inters en descubrir la verdad. En este caso concreto, la Corte encontr que la investigacin era una mera formalidad destinada al fracaso.65

En esta lgica, surgi la pregunta de cmo es posible probar la desaparicin forzada de personas en un foro como la Corte Interamericana de Derechos Humanos? La Corte estableci un test de dos pasos para determinar el estndar probatorio en casos de este tipo. Primero, basado en los hechos, es necesario demostrar la existencia de una prctica reiterada, y, en segundo lugar, una vez que la existencia de esta prctica extendida ha sido demostrada, es necesario que la misma tenga correspondencia con el caso concreto para determinar si el modus operandi corresponde.66 Cuando se han podido cumplir estos requerimientos, el Estado demandado lleva la carga de la prueba.67

En el caso Velsquez Rodrguez la Corte encontr que el Estado hondureo haba violado de forma continuada, en perjuicio de la vctima, sus derechos consagrados en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en cuanto a la libertad personal (artculo 7), a la integridad personal (artculo 5), al derecho a la vida (artculo 4), violando, consecuente

63 Ibid., prr. 147 (d) (iv).64 Ibid., prr. 147 (d) (v).65 Ibid., prr. 177. 66 Ibid., prr. 126.67 Ibid., prr. 124.



31

mente, su obligacin general de respetar los derechos (artculo 1).68

Desde Velsquez Rodrguez la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha dictado sentencias condenatorias en decenas de casos relacionados con la desaparicin forzada de personas en diversos pases del continente. Asimismo, la Corte Interamericana ha considerado la desaparicin forzada de personas como una violacin pluriofensiva, es decir, se ha reconocido que en su ejecucin afecta una gran cantidad de derechos, tanto de la vctima directa como de sus familiares. De ah que en los ltimos aos se haya verificado en la jurisprudencia de la Corte IDH una expansin en la visin de los derechos que son vulnerados, como se explicar ms adelante.

La jurisprudencia de la Corte Interamericana, a su vez, se vio enriquecida por la entrada en vigor de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, cuyas disposiciones son articuladas en conjunto con lo dispuesto por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en la resolucin de casos contenciosos. A la fecha, los estndares internacionales en materia de desaparicin forzada de personas esbozados por la Corte Interamericana constituyen el faro a seguir tanto por instituciones regionales del sistema interamericano, como por otros organismos internacionales, de ah que durante gran parte de este estudio se haga referencia a dicha jurisprudencia.69

68 Ibid., prr. XIV. Una visin por dems pertinente de los primeros avances de la comunidad internacional y de la Corte IDH en materia de desaparicin forzada de personas sobre la misma temtica tratada en este apartado se puede encontrar en Sonia Parayre, La desaparicin forzada de personas como violacin continuada de los derechos humanos y su incidencia en la determinacin de la competencia ratione temporis de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Revista IIDH, vol. 29, pp. 25 y ss.

69 Sobre la influencia de la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos a nivel internacional vase Luis Peraza Parga y Alicia Kerber Palma, El reflejo de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en jurisdicciones internacionales, en M. Becerra (coord.), La Corte Interamericana de Derechos Humanos a veinticinco aos de su funcionamiento, pp. X y ss.



32

3. la desaparicin forzada de personas en otros sistemas del derecho internacional de los derechos humanos y el derecho penal internacional

El fenmeno de la desaparicin forzada de personas, a su vez, ha sido tratado en el derecho internacional de los derechos humanos por diversos tribunales internacionales, distintos a la Corte IDH, como es el caso del Tribunal de Estrasburgo. Al respecto, la Corte Europea de Derechos Humanos ha emitido diversas sentencias por este tipo de violaciones a los derechos humanos en casos ocurridos en Turqua.70 Igualmente, el Consejo de Europa ha documentado y se ha pronunciado sobre desapariciones forzadas ocurridas en Chechenia, Bielorrusia, Ucrania y Azerbaiyn.71

Por otra parte, en el plano del derecho penal internacional, el Estatuto de Roma en su artculo 7.1, relativo al apartado Crmenes de lesa humanidad prev que:

A los efectos del presente Estatuto, se entender por crimen de

lesa humanidad cualquiera de los actos siguientes cuando se

cometa como parte de un ataque generalizado o sistemtico

contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque:

[]

Desaparicin forzada de personas;

[]

A su vez, el mismo artculo 7, en su punto 2, inciso i), dispone que:

70 Vanse, por ejemplo, los casos Eur. Ct. H.R., Kurt v. Turkey, No. 24276/94, Judgment of 25 May 1998; Kaya v. Turkey, No. 22535/93, Judgment of 28 March 2000; Tas v. Turkey, No. 24396/94, Judgment of 14 November 2000; Cakici v. Turkey, No. 23657/94; Case of Timurtas v. Turkey, Application No. 23531/94, 13 June 2000, prrs. 102 a 105, y Case Cyprus v. Turkey, Application No. 25781/94, Judgment of 10 May 2001.

71 Council of Europe. Parliamentary Assembly. Enforced disappearances. Report of the Committee on Legal Affairs and Human Rights. Rapporteur: Mr. Christos Pourgourides, Cyprus. Doc. 10679, 19 September 2005.



33

Por desaparicin forzada de personas se entender la aprehensin, la detencin o el secuestro de personas por un Estado o una organizacin poltica, o con su autorizacin, apoyo o aquiescencia, seguido de la negativa a admitir tal privacin de libertad o dar informacin sobre la suerte o el paradero de esas personas, con la intencin de dejarlas fuera del amparo de la ley por un periodo prolongado.

Finalmente, a partir del proceso internacional de elaboracin de los estndares internacionales en materia de desaparicin forzada de personas antes descritos, varios pases han emitido importantes criterios jurisprudenciales, ratificando e, incluso, ampliando y complementando los estndares internacionales en la materia. As, encontramos casos de Argentina,72 Bolivia,73 Chile,74 Mxico,75 Per,76 Uruguay77 y Venezuela,78 entre otros.

72 Caso Vitela y otros, Cmara Federal de Apelaciones de lo Criminal y Correccional de Argentina, sentencia de 9 de septiembre de 1999.

73 Caso Jos Carlos Trujillo, Tribunal Constitucional de Bolivia, sentencia de 12 de noviembre de 2001.

74 Caso Caravana, Sala Penal de la Corte Suprema de Chile, sentencia de 20 de julio de 1999; Caso de desafuero de Pinochet, Pleno de la Corte Suprema de Chile, sentencia de 8 de agosto de 2000; Caso Sandoval, Corte de Apelaciones de Santiago de Chile, sentencia de 4 de enero de 2004.

75 Suprema Corte de Justicia de la Nacin de Mxico, Tesis: P./J. 87/2004, Desaparicin forzada de personas. El plazo para que opere su prescripcin inicia hasta que aparece la vctima o se establece su destino. Sobre la Controversia Constitucional 33/2002, que dio origen a esta tesis de jurisprudencia, consltese Carla Huerta Ochoa, Comentario del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM. Invalidez del decreto por el que se Aprueba la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas Adoptada en la Ciudad de Belm, Brasil, el 9 de junio de 1994, en Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM y Suprema Corte de Justicia de la Nacin, La retroactividad en el delito de desaparicin forzada de personas y la prescripcin en el de privacin ilegal de la libertad, pp. 111 y ss.

76 Caso Castillo Pez, Tribunal Constitucional del Per, sentencia de 18 de marzo de 2004.

77 Caso Juan Carlos Blanco y Caso Gavasso y otros, Corte Suprema de Uruguay, sentencia de 18 de octubre de 2002 y sentencia de 17 de abril de 2002.

78 Caso Marco Antonio Monasterios Prez, Tribunal Supremo de Justicia de la Repblica Bolivariana de Venezuela, sentencia de 10 de agosto de 2007.



34

II. La Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas79

1. los trabajos preparatorios (travaux prparatoires) de la convencin

En 2001, con el fin de redactar un instrumento normativo vinculante en materia de desaparicin forzada de personas, en el Sistema de Naciones Unidas se cre un Grupo Especial de Trabajo en el que participaron miembros de delegaciones estatales y observadores de organizaciones de la sociedad civil, entre otros.80 Dicho trabajo, eventualmente, dio como resultado la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas, la cual adopt la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas el 20 de diciembre de 2006. Posteriormente, el 6 de febrero de 2007 se abri a firma esta Convencin, la cual entr en vigor el 23 de diciembre de 2010. Mxico firm esta Convencin Internacional el 6 de febrero de 2007, y posteriormente el Senado la ratific el 18 de marzo de 2008. Al 15 de mayo de 2012, 91 pases han firmado este instrumento internacional y 32 lo han ratificado o se han adherido a l.81

79 El texto completo de la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas se encuentra en el Anexo I de la presente obra.

80 U. N. Econ. & Soc. Council (ECOSOC), Commission on Human Rights, Working Group to Elaborate a Draft Legally Binding Normative Instrument for the Protection of All Persons from Enforced Disappearance: Report of the Intersessional OpenEnded Working Group To Elaborate A Draft Legally Binding Normative Instrument for the Protection of All Persons from Enforcement Disappearance, 611, U. N. Doc. E/CN.4/2004/59 (February 23, 2004) (prepared by Mr. Bernard Kessedijian).

81 El Estado de firmas y ratificaciones de la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas al 15 de mayo de 2012 puede consultarse en el Anexo II de la presente obra.



35

Los trabajos preparatorios de la Convencin en un inicio se centraron en la discusin de los siguientes temas:

a) La definicin de desaparicin forzada;b) La desaparicin forzada como crimen de lesa huma

nidad;c) Incriminacin y sanciones;d) Proteccin contra la impunidad;e) Las acciones en el plano nacional;f ) Cooperacin internacional;g) Prevencin de las desapariciones forzadas;h) Vctimas de desapariciones forzadas;i) Hijos de personas desaparecidas;J) rgano de seguimiento.82

Igualmente, en esa etapa se cont con las observaciones de Manfred Nowak sobre el documento de trabajo inicial.83

Posteriormente, los debates se centraron en torno a la discusin de:

a) Actos similares a las desapariciones forzadas cometidas por agentes no estatales;

b) La negativa a informar sobre la persona detenida;c) La extensin de la aplicacin del instrumento a todo

el territorio del que el Estado es responsable por lo que a las relaciones internacionales se refiere.84

82 U. N. Econ. & Soc. Council (ECOSOC), Commission on Human Rights, Working Group to Elaborate a Draft Legally Binding Normative Instrument for the Protection of All Persons from Enforced Disappearance: Report of the Intersessional OpenEnded Working Group to Elaborate a Draft Legally Binding Normative Instrument for the Protection of All Persons from Enforcement Disappearance, U. N. Doc. E/CN.4/2004/59 (February 23, 2004) (prepared by Mr. Bernard Kessedijian).

83 Idem.84 U.N. Econ. & Soc. Council (ECOSOC), Commission on Human Rights,

Working Group to Elaborate a Draft Legally Binding Normative Instrument for the Protection of All Persons from Enforced Disappearance: Report of the



36

Dentro de los trabajos preparatorios de la Convencin, un punto de especial atencin se dio en torno al debate sobre las funciones y la naturaleza del rgano de seguimiento. Se discutieron, entre otros puntos, el examen de los informes de los Estados, los procedimientos de urgencia, las visitas en el territorio de un Estado Parte, el examen de las comunicaciones individuales, la posibilidad de recurso al Secretario General, el examen de comunicaciones interestatales, la competencia ratione temporis del rgano de seguimiento y el informe anual del Comit.85

La Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas es un instrumento internacional jurdicamente vinculante, que busca prevenir este fenmeno y reconocer el derecho de las vctimas y sus familiares a la justicia, la verdad y a una reparacin. La adopcin de este instrumento representa un paso decisivo en la materia, que marca un punto importante en los esfuerzos iniciados por la ONU para prevenir y condenar este delito.

2. la definicin y tipificacin del delito de desaparicin forzada de personas

Uno de los temas de mayor relevancia que se ha discutido a nivel internacional es la importancia central de la definicin del tipo de actos y omisiones que constituyen o pueden llegar a constituir eventualmente el delito de desaparicin forzada de personas. En este sentido, la definicin misma de

Intersessional OpenEnded Working Group to Elaborate A Draft Legally Binding Normative Instrument for the Protection of All Persons from Enforcement Disappearance, U. N. Doc. E/CN.4/2006/57 (February 2, 2006) (prepared by Mr. Bernard Kessedijian).

85 Idem.



37

desaparicin forzada tiene por objetivo definir la conducta en el tratado y adems otorgar los elementos del tipo que debe ser incorporado a la legislacin penal del Estado que ha ratificado la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas. Por ello, es posible afirmar que las disposiciones en torno a la descripcin de lo que es una desaparicin forzada poseen una trascendencia no slo a nivel del derecho internacional, sino una trascendencia transnacional que se traduce en la obligacin de adecuar la normativa interna a nivel penal a lo dispuesto en el tratado; el no hacerlo o el llevarlo a cabo de forma incorrecta acarrea como consecuencia incurrir en responsabilidad internacional.

La Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas, ya comentada lneas arriba, en su artculo 1, si bien no otorga una definicin, ofrece elementos importantes en torno a lo que es la desaparicin forzada de personas:

1. Todo acto de desaparicin forzada constituye un ultraje a la

dignidad humana. Es condenado como una negacin de los

objetivos de la Carta de las Naciones Unidas y como una viola

cin grave manifiesta de los derechos humanos y de las liber

tades fundamentales proclamados en la Declaracin Universal

de Derechos Humanos y reafirmados y desarrollados en otros

instrumentos internacionales pertinentes.

2. Todo acto de desaparicin forzada sustrae a la vctima de

la proteccin de la ley y le causa graves sufrimientos, lo mismo

que a su familia. Constituye una violacin de las normas del

derecho internacional que garantizan a todo ser humano, entre

otras cosas, el derecho al reconocimiento de su personalidad

jurdica, el derecho a la libertad y a la seguridad de su persona

y el derecho a no ser sometido a torturas ni a otras penas o

tratos crueles, inhumanos o degradantes. Viola, adems, el de

recho a la vida, o lo pone gravemente en peligro.



38

Por su parte, la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, en su artculo II, seala una definicin especfica:

Para los efectos de la presente Convencin, se considera desa

paricin forzada la privacin de la libertad a una o ms perso

nas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del

Estado o por personas o grupos de personas que acten con la

autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de

la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha pri

vacin de libertad o de informar sobre el paradero de la perso

na, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos legales y

de las garantas procesales pertinentes.

Mientras que la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas, en su artculo 2, estipula que

[] se entender por desaparicin forzada el arresto, la deten

cin, el secuestro o cualquier otra forma de privacin de liber

tad que sean obra de agentes del Estado o por personas o

grupos de personas que actan con la autorizacin, el apoyo

o la aquiescencia del Estado, seguida de la negativa a reconocer

dicha privacin de libertad o del ocultamiento de la suerte o el

paradero de la persona desaparecida, sustrayndola a la protec

cin de la ley.

De lo dispuesto en los distintos instrumentos antes mencionados es posible inferir la existencia de elementos especficos comunes, tanto a la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada como a la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas. Asimismo, en los instrumentos antes mencio nados se prev la obligacin de tipificar el delito de



39

desaparicin forzada de personas. Si bien, existen puntos en comn, para algunos autores existen sutiles diferencias entre los distintos tratados internacionales, que tienen un impacto concreto en la forma en que se interpreta el delito desde el mbito del derecho penal.86

En el mismo tenor, el artculo 4 de la Declaracin del Sistema de Naciones Unidas dispone:

1. Todo acto de desaparicin forzada ser considerado, de con

formidad con el derecho penal, delito pasible de penas apro

piadas que tengan en cuenta su extrema gravedad.

2. Las legislaciones nacionales podrn establecer circuns

tancias atenuantes para quienes, habiendo participado en actos

86 Para Modolell, entre la definicin del delito de desaparicin forzada en la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas y el Estatuto de Roma existen claras diferencias. As, segn la norma de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, el autor slo puede ser un agente del Estado o una persona que obre con la autorizacin, apoyo o aquiescencia de ste. Por su parte, la definicin del Estatuto de Roma contempla, como autores del delito, al Estado u organizacin poltica; por lo tanto, parece prever la posibilidad de que miembros de una organizacin subversiva enfrentada al Estado pudieran cometer este hecho punible. Igualmente, la definicin de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas implica que no se d informacin del paradero de la persona, lo cual se entiende en s mismo como un impedimento del ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales pertinentes. Por lo tanto, la conducta de dejar a una persona por breve tiempo al margen del amparo de la ley porque no se da informacin sobre su paradero, podra ser calificada como desaparicin forzada de personas. Por su parte, la definicin del Estatuto de Roma prev la circunstancia de dejar al margen de la ley al detenido como un elemento subjetivo del injusto, es decir, como un fin perseguido por el autor del delito que, sin embargo, no es necesario lograr. As, literalmente interpretada, la tipificacin de la Convencin Interamericana en la materia no implica la permanencia de la conducta, ni siquiera como intencin ulterior perseguida por el autor. En cambio, el Estatuto de Roma, si bien no requiere que dicha permanencia se realice realmente, s exige que el autor la persiga. Vase, Juan Luis Modolell Gonzlez, El crimen de desaparicin forzada de personas segn la Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en Ezequiel Kai Ambos y Gisela Elsner Malarinoy (eds.), Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos y Derecho Penal Internacional, p. 195.



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que constituyan una desaparicin forzada, contribuyan a la

reaparicin con vida de la vctima o den voluntariamente in

formaciones que permitan esclarecer casos de desaparicin for

zada.

Mientras que la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada, en su artculo III, menciona:

Los Estados Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus

procedimientos constitucionales, las medidas legislativas que

fueren necesarias para tipificar como delito la desaparicin for

zada de personas, y a imponerle una pena apropiada que tenga

en cuenta su extrema gravedad. Dicho delito ser considerado

como continuado o permanente mientras no se establezca el

destino o paradero de la vctima.

Los Estados Partes podrn establecer circunstancias ate

nuantes para los que hubieren participado en actos que cons

tituyan una desaparicin forzada cuando contribuyan a la apa

ricin con vida de la vctima o suministren informaciones que

permitan esclarecer la desaparicin forzada de una persona.

Por su parte, la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas estipula que cada Estado Parte tomar las medidas necesarias para que la desaparicin forzada sea tipificada como delito en su legislacin penal.

La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha sealado puntualmente que el Grupo de Trabajo sobre Desapariciones Forzadas e Involuntarias de Personas de las Naciones Unidas desarroll, desde la dcada de los ochentas, una definicin operativa del fenmeno, destacando en ella la detencin ilegal por agentes, dependencia gubernamental o grupo organizado de particulares actuando en nombre del Estado o contando con su apoyo, autorizacin o consentimiento.



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Los elementos conceptuales establecidos por dicho Grupo de Trabajo fueron retomados posteriormente en las definiciones de distintos instrumentos internacionales.87

A partir de dichos elementos, la Corte Interamericana ha definido que las obligaciones internacionales de los Estados, a la luz del artculo II de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada, comprende que la tipificacin del delito de desaparicin forzada de personas considere los siguientes cinco elementos:

a) El elemento de ilegalidad de la privacin de libertad;b) La disyuntiva entre los elementos de privacin de li

bertad y la negacin de proporcionar informacin sobre el paradero del desaparecido;

c) La negacin de reconocer la privacin de la libertad; d) La proporcionalidad de la pena en razn de la grave

dad del delito, y e) La naturaleza continua o permanente del delito.88

Tomando en cuenta el contenido de ambas Convenciones, es posible determinar que las mismas obligaciones son aplicables a los Estados respecto de la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas.

Asimismo, en cuanto a la obligacin de tipificar el delito de desaparicin forzada de personas, establecida en el artculo III de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, la Corte IDH, en una gran cantidad de casos, ha determinado el incumplimiento de esta obligacin

87 Corte IDH, Caso Contreras y otros vs. El Salvador. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2011, Serie C, No. 232, prr. 81.

88 Corte IDH, Caso Heliodoro Portugal vs. Panam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 12 de agosto de 2008. Serie C, No. 186, prr. 191.



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especfica emanada de este tratado. Entre los casos en los que la Corte IDH ha llegado a esa determinacin, se encuentran: Caso Gmez Palomino vs. Per (2005);89 Caso Blanco Romero y otros vs. Venezuela (2005);90 Caso Heliodoro Portugal vs. Panam (2008);91 Caso Anzualdo Castro vs. Per (2009);92 Caso Rosendo Radilla Pacheco vs. Mxico (2009),93 y Caso Gelman vs. Uruguay (2011),94 y, en consecuencia, ha ordenado medidas de reparacin tendentes a corregir dichas situaciones.95 En opinin de algunos autores, la Corte IDH debera limitarse a establecer criterios generales que eviten la impunidad, sin dictar lineamientos concretos en cuanto a los re

89 Corte IDH, Caso Gmez Palomino vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de noviembre de 2005. Serie C, No. 136, prrs. 91110.

90 Corte IDH, Caso Blanco Romero y otros vs. Venezuela. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2005. Serie C, No. 138, prr. 58.

91 Corte IDH, Caso Heliodoro Portugal vs. Panam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 12 de agosto de 2008. Serie C, No. 186, prrs. 187, 195, 197, 200, 207 y 209.

92 Corte IDH, Caso Anzualdo Castro vs. Per. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de septiembre de 2009. Serie C, No. 202, prrs. 165167 y 191.

93 Corte IDH, Caso Radilla Pacheco vs. Mxico. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 23 de noviembre de 2009. Serie C, No. 209, prrs, 315324. Sobre el tema consltese tambin: Eduardo Ferrer MacGregor y Fernando Silva Garca, Jurisdiccin militar y derechos humanos. El Caso Radilla ante la Corte Interamericana de Derecho Humanos, pp. I79; Alonso GmezRobledo Verduzco, Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Radilla Pacheco vs. Mxico, Anuario Mexicano de Derecho Internacional, vol. XI, pp. 561591, y C. M. Pelayo Moller, El proceso de creacin e incorporacin de los estndares internacionales en materia de desaparicin forzada de personas en Mxico..., en op. cit., pp. 9591021.

94 Corte IDH, Caso Gelman vs. Uruguay. Fondo y Reparaciones. Sentencia de 24 de febrero de 2011. Serie C, No. 221, prrs. 237241 y 246.

95 Sobre la obligacin de adoptar disposiciones de derecho interno consltese: E. Ferrer MacGregor y Carlos Mara Pelayo Moller, El deber de adoptar disposiciones de derecho interno. Anlisis del art. 2o. de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y su impacto en el orden jurdico nacional (a publicarse por la Escuela Libre de Derecho).



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quisitos tpicos del delito.96 En la prctica, lo cierto es que la supervisin y el control que ejerce la Corte IDH en esta materia es indispensable para evitar la impunidad de este delito, originada a partir de una mala tipificacin.97

En el caso de la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas ser el Comit contra la Desaparicin Forzada de la Organizacin de las Naciones Unidas el organismo encargado de realizar las funciones de supervisin para que esta normativa se cumpla.

Al respecto, es de suma importancia recordar que en cuanto a la tipificacin del delito de desaparicin forzada de personas en Mxico, la Corte Interamericana, en el caso Rosendo Radilla, determin que el tipo penal a nivel federal es incompatible con lo dispuesto por la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas. Para llegar a esta conclusin, la Corte advirti que el delito de desaparicin forzada se encuentra sancionado en el artculo 215A del Cdigo Penal Federal de Mxico desde el ao 2001, en los siguientes trminos:

Comete el delito de desaparicin forzada de personas, el servi

dor pblico que, independientemente de que haya participado

en la detencin legal o ilegal de una o varias personas, propicie

96 J. L. Modolell Gonzlez, El crimen de desaparicin forzada de personas segn la Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en Kai Ambos, Ezequiel Malarinoy Gisela Elsner (editores) Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos y Derecho Penal Internacional, p. 197.

97 Vase una importante reflexin sobre la normativa y jurisprudencia en torno a la desaparicin forzada de personas en Latinoamrica en: Kai Ambos y Mara Laura Bhm, La desaparicin forzada de personas como tipo penal autnomo. Anlisis comparativointernacional y propuesta legislativa, en Kai Ambos (coord.), Desaparicin forzada de personas. Anlisis comparado e internacional, pp. 195 y ss.



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o mantenga dolosamente su ocultamiento bajo cualquier forma

de detencin.

En el caso en mencin, la Corte IDH observ que dicha disposicin restringe la autora del delito de desaparicin forzada de personas a servidores pblicos. En tal sentido, en cuanto al sujeto activo del delito, la Corte haba establecido previamente en el caso Gmez Palomino vs. Per que, en trminos del artculo II de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, la disposicin que describe el tipo penal debe asegurar la sancin de todos los autores, cmplices y encubridores del delito de desaparicin forzada de personas, sean agentes del Estado o personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado.98

As, para la Corte IDH, el tipo penal de desaparicin forzada de personas del Cdigo Penal Federal presenta un obstculo para asegurar la sancin de todos los autores, cmplices y encubridores provenientes de cualesquiera de los poderes u rganos del Estado. Para satisfacer los elementos mnimos de la correcta tipificacin del delito, el carcter de agente del Estado debe ser establecido de la forma ms amplia posible.99 Asimismo, el Tribunal advirti que el artculo 215A del citado Cdigo Penal Federal no se refiere a personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado.100

La Corte IDH seal que la desaparicin forzada de personas se caracteriza por la negativa de reconocer la privacin

98 Corte IDH, Caso Gmez Palomino vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de noviembre de 2005. Serie C, No. 136, prr. 101. Sobre este tema consltese con especial atencin el excelente voto del Juez Sergio Garca Ramrez en este caso.

99 Corte IDH, Caso Radilla Pacheco vs. Mxico. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 23 de noviembre de 2009. Serie C, No. 209, prr. 321.

100 Ibid., prr. 322.



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de libertad o dar informacin sobre la suerte o el paradero de las personas y por no dejar huellas o evidencias. Dicho elemento, para ese Alto Tribunal, deba estar presente en la tipificacin del delito, porque permite distinguir una desaparicin forzada de otros ilcitos con los que usualmente se le relaciona, como el plagio o secuestro y el homicidio, esto, con el propsito de que puedan ser aplicados los criterios probatorios adecuados e impuestas las penas que consideren la extrema gravedad de este delito a todos aquellos implicados en el mismo. En el caso de la legislacin penal federal, la Corte observ que el artculo 215A del Cdigo Penal Federal no inclua dicho elemento, por lo cual resultaba incompleta la tipificacin del delito. 101

As, la Corte IDH determin que el tipo penal de desaparicin forzada a nivel federal no posee una adecuacin que haga plenamente efectiva la normativa internacional vigente en la materia. En tal sentido, la Corte Interamericana consider que Mxico no cumpli plenamente las obligaciones que le impone el artculo 2 de la Convencin Americana, en relacin con los artculos I y III de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, para garantizar debidamente la investigacin y eventual sancin de los hechos constitutivos de desaparicin forzada en el caso Radilla.102 Si bien, se han dado pasos importantes para lograr el pleno cumplimiento de esta sentencia,103 hasta la fecha no

101 Ibid., prr. 323.102 Ibid., prr. 324.103 Vase Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Resolucin dictada

por el Tribunal Pleno en el expediente varios 912/2010, y Votos Particulares formulados por los Ministros Margarita Beatriz Luna Ramos, Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mara Aguilar Morales, as como Votos Particulares y Concurrentes de los Ministros Arturo Zaldvar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo, en Diario Oficial de la Federacin, 4 de octubre de 2011, pp. 51 y ss. Las versiones estenogrficas de las discusiones se encuentran disponibles en: www.scjn.gob.mx.



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se ha modificado el tipo penal de desaparicin forzada de personas en el Cdigo Penal Federal, a pesar de existir una iniciativa que hara viable cumplir con las obligaciones internacionales del Estado mexicano.104

A este anlisis habra que aadir que en varias entidades federativas se ha tipificado el delito de desaparicin forzada de personas. Al respecto, el Grupo de Trabajo sobre las Desapariciones Forzadas o Involuntarias recomend en su informe que se garantice que el delito de desaparicin forzada sea incluido en los Cdigos Penales de todas las entidades federativas y que a la brevedad se apruebe una ley general sobre las desapariciones forzadas o involuntarias.105 La pregunta que surge de las anteriores reflexiones es: los tipos penales estatales de desaparicin forzada de personas son compatibles con los estndares internacionales antes descritos?106

3. la desaparicin forzada de personas como un delito de lesa humanidad

En el derecho penal internacional y en el derecho internacional de los derechos humanos se ha determinado que bajo

104 Corte IDH, Caso Radilla Pacheco vs. Mxico. Supervisin de Cumplimiento de Sentencia. Resolucin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 19 de mayo de 2011, prr. 23.

105 Organizacin de las Naciones Unidas, Informe del Grupo de Trabajo sobre las Desapariciones Forzadas o Involuntarias, 20 de diciembre de 2011. A/HRC/19/58/Add.2., prr. 86.

106 Un anlisis sobre la incorporacin del derecho internacional de los derechos humanos en general, un tema poco explorado en nuestra academia, puede verse en Jorge Ulises Carmona Tinoco, La situacin actual de la incorporacin de los derechos humanos en las Constituciones locales mexicanas, en Csar Astudillo y Manlio Fabio Casarn Len, Derecho constitucional estatal. Memoria del VIII Congreso Nacional de Derecho Constitucional de los Estados, pp. 83 y ss.



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ciertas circunstancias el delito de desaparicin forzada de personas constituye un crimen de lesa humanidad.

Documents

Desapariciones Forzadas, Convenios Internacionales