DESAYUNO – EXPOSICIÓN

INTERMEDIACIÓN LABORAL Y TERCERIZACIÓN DE

ACTIVIDADES

TEMARIO Intermediación laboral y Tercerización de actividades y

servicios: principales diferencias entre estas figuras. Uso adecuado de ambas modalidades de contratación:

cumplimiento de obligaciones formales y fiscalización. Aspectos tributarios vinculados a la utilización de ambas

modalidades contractuales.

INTERMEDIACIÓN LABORAL

Disociación entre el empleador realempleador real y el empleador empleador formalformal.

EMPRESA DE SERVICIOS

Contrato civil

TRABAJADOR

Poder de dirección

Contrato laboral

EMPRESA USUARIA

CARACTERÍSTICAS

Supone destaque de personal (triangulación laboral):se cubre solamente un puesto de trabajo.

El personal labora bajo las órdenes de la empresa usuaria.

Es una figura de uso restringido.

Pago en función a número de trabajadores destacados.

Sinónimos: services, triangulación, cesión de personal, alquiler de planilla.

ACTIVIDADES LIMITADAS

TEMPORALES

COMPLEMENTARIOS Y ESPECIALIZADOS

Actividades secundarias (marginales o especializadas)

Cabe en actividades principales que constituyen el giro del negocio, pero

solamente suplencia y ocasional (6 meses)

Giro del Negocio

Giro del Negocio

ACTIVIDADES PERMITIDAS

ACTIVIDADES DEFINICIÓN

«Principal»(sólo temporal)

Actividad consustancial al giro del negocio: organización, administración, comercialización y, en general, toda actividad sin cuya ejecución se afectaría o interrumpiría las operaciones.

«Complementaria»(permanente)

Actividad auxiliar, no vinculada a la principal. Su ausencia no interrumpe operaciones. Ejemplos: vigilancia, seguridad, reparaciones, mensajería externa, limpieza y otras de naturaleza semejante.

«Especializada»(permanente)

Actividad auxiliar, secundaria o no vinculada a actividad principal que exige alto nivel de conocimientos técnicos, científicos o particularmente calificados. Ejemplos: mantenimiento y saneamiento especializados.

LÍMITES

EXCEPCIÓN LA REGLA

ACTIVIDADESCOMPLEMENTARIAS

ACTIVIDADESPRINCIPALES

LIMPIEZA, VIGILANCIA,

REPARACIÓN, MENSAJERÍA EXTERNA,

PRINCIPALES, SOPORTE,

ASISTENCIA, APOYO

Zonas grises

ALGUNAS ACTIVIDADES PRINCIPALES

AUXILIARES DE ÁREAS

ASISTENTES ADMINISTRATIVOS

DIGITADORESFUNCIONARIOS

ACTIVIDADPRINCIPAL

PROMOTORES

CHOFERES

MENSAJERO INTERNO

SECRETARIA

OBREROS (PROCESO)TÉCNICOS

MANTENIMIENTO VENDEDORES

PRINCIPALES LIMITACIONES

Actividad Descripción Exceso Sanciones

TemporalSólo suplencia y ocasional (seis meses).

Cualquier trabajador con 6 meses en el puesto.

Se los considera trabajadores de la empresa usuaria y se aplica multa.

ComplementariaAccesoria, auxiliar, periférica, prescindible.

Para actividad principal o de soporte.

Especializada Alta especialización.

Cualquier actividad técnica especializada.

Consiste en la identificación de una parte del proceso productivo o negocio que puede ser desarrollada en

forma más eficiente por otra entidad.

TERCERIZACIÓN DE ACTIVIDADES

E 1 E 2 Supone el encargo del proceso productivo de

manera integral

CARACTERÍSTICAS

Los servicios son determinados por la Empresa principal y prestados íntegramente por la contratista.

Se entrega la gestión, dirección y control total para la prestación autónoma del servicio.

Contratista cuenta con patrimonio y organización empresarial adecuados para los servicios ofrecidos.

Contratista asume riesgos del negocio y costos del servicio.

No hay límite de contratación.

4 REQUISITOS COPULATIVOS

REQUISITO CONTENIDO

Pluralidad de clientes (2 o más)

No será un elemento a valorar en caso que:

(i) Servicio requerido por número reducido de empresas dentro de ámbito geográfico, mercado o sector;(ii) Naturaleza del servicio justifique pacto de exclusividad;(iii) Régimen de la microempresa.

Equipamiento

Herramientas o equipos de su propiedad o bajo su responsabilidad o administración. Excepción: que formen parte componente o vinculada de la actividad o instalación productiva entregada.

Inversión de capital Capital que respalde su operación y servicios.

Retribución Fijada por obra o servicio, de manera tal que no se confunda con la simple provisión de personal.

INDICIOS DE PRESTACIÓN AUTÓNOMA

• Separación física y funcional del personal de cada empresa.

• Organización autónoma de soporte de actividades.

• Habilidades, experiencia, secretos industriales, certificaciones, calificaciones o activos intangibles (con los que no cuente la empresa principal).

NO ES TERCERIZACIÓN DE ACTIVIDADES

NO TERCERIZACIÓN

NO TERCERIZACIÓN

Instalación de muebles de

oficina

Colocación de un vidrio

Labores de jardinería

Lavado de alfombras

TERCERIZACIÓN CON DESPLAZAMIENTO

EMPRESA TERCERIZADORA

EMPRESA TERCERIZADORA

Mantiene subordinación

Detalle de personal

desplazado en contrato

Responsabilidad solidaria

Información obligatoria de trabajadores desplazados

Registro desplazamientos

en PDT 601

Decisiónde negocio de

tercerizar

No asunción de costos ni

gastos

Proveedor:bienes propios

+ otros clientes

Separación deprocesos

tercerizados

Contratistaespecializada

No dirigir, gestionar ni otra acción

laboral

Tercerización

REQUISITOS PARA UNA TERCERIZACIÓN ÓPTIMA

PRINCIPALES ACTIVIDADES TERCERIZABLES

ACTIVIDAD DESCRIPCIÓN

Obra material o inmaterial

Construcción o elaboración de una obra (construcción) o inmaterial (estudio de mercado).

Operación y Mantenimiento

Administración, operación y ejecución de una parte o toda la actividad productiva.

Gerencia y/o administración

Gerencia general, management, servicios gerenciales y administrativos, estratégicos o de soporte.

Comercio Ventas, comisión, mediación, agencia, concesión, franquicia.

Informático Contrato de servicios informáticos (hardware y software).

Factoring Facturación y gestión de cobros.

Promoción Marketing, merchandising, publicidad.

Comercialización Distribución, colaboración, comercialización.

Transporte Transporte, redes de distribución.

Colaboración Asociación en participación, joint venture.

USO ADECUADO DE AMBAS MODALIDADES DE CONTRATACIÓN:

CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES FORMALES Y FISCALIZACIÓN.

DIFERENCIAS

Intermediación

Empresa usuaria

TRABAJADOR SERVICE

Sujeción

Sujeción

CONTRATISTA

TRABAJADOR

TercerizaciónEmpresa usuaria

CRITERIOS DE DIFERENCIACIÓN

Materia Intermediación Tercerización

Tipo de servicios

Solo hay trabajadores: un puesto de trabajo. Destaque de mano de obra (cesión, provisión o préstamo de personal).

Más que trabajadores: se presta un servicio integral bajo cuenta, costo y riesgo del contratista.

Poder de dirección y fiscalización La empresa usuaria tiene facultades de

dirección y fiscalización del personal.

Sólo hay coordinación. No hay poder de dirección sobre personal del tercero.

Tipo de actividadcontratada

Complementaria: prescindible. Principal: temporal (suplencia u ocasional de 6 meses).Especializada.

Cualquier tipo de actividad: principal o complementaria, temporal o permanente.

Solidaridad Carta fianza y responsabilidad solidaria. No hay carta fianza ni responsabilidad solidaria.

Sanciones Solidaridad en pago de BBSS. Incorporación en planillas si hay desnaturalización. Multas.

Solidaridad en pago de BBSS. Incorporación a planillas si hay desnaturalización. Multas.

INDICIOS DE DESNATURALIZACIÓN

¿Quién es tu jefe?... El supervisor de la Empresa.

¿De quién es el email?... De la Empresa.

¿Quién te entrega el uniforme y materiales... La Empresa.

¿Quién te entrevistó antes de ingresar? … El Jefe de RR. HH. de la Empresa.

¿Juegas fulbito? … Sí, en los campeonatos que organiza la Empresa.

¿A quién pides permiso para llegar tarde? … Al Jefe de RR.HH. de la Empresa.

INDICIOS DE DESNATURALIZACIÓN

¿Son vinculadas? … Sí, los mismos accionistas y/o gerentes.

¿Cuál es el gasto más importante de la contratista? … La planilla.

¿Dónde estuviste antes? … Siempre he hecho lo mismo: primero en la Empresa, luego en un service, en una cooperativa y ahora en la contratista.

¿Pluralidad de clientes?... La Empresa y las empresas del grupo son los únicos clientes de la contratista.

CINCO ERRORES COMUNES

Tratar a la tercerización como una intermediación laboral.

Utilizar la tercerización sin encargar la actividad de manera integral.

Acudir a la tercerización para cubrir puestos de trabajo.

Principal gasto (o el único): personal + uniformes + celulares.

Dirigir, fiscalizar y hasta sancionar al personal de la contratista.

PRINCIPALES CONSECUENCIAS

Temas Descripción Sanciones

Incorporación en planillas

Que Autoridad de Trabajo, trabajadores de contratistas o de services cuestionen tercerización o intermediación por fraudulentas.

Incorporación de trabajador a planilla de la Empresa + utilidades y beneficios de la Empresa + multa.

Utilidades Laborales

Que trabajadores de contratista cuestionen tercerización por fraudulenta.

Pago de utilidades de la Empresa.

RIESGOS POR USO INADECUADO

o Existe mayor fiscalización del Ministerio de Trabajo.

o Los reclamos laborales van en aumento: ante el Ministerio de Trabajo y Poder Judicial.

o Actividad sindical cada vez más alta: nuevos sindicatos e incluso sindicatos de empresas contratistas.

o Proyectos de leyes: distribución de utilidades.

APLICACION DEL SISTEMA DE APLICACION DEL SISTEMA DE DETRACCIONES EN LA DETRACCIONES EN LA

INTERMEDIACIÓN LABORAL Y INTERMEDIACIÓN LABORAL Y TERCERIZACIÓNTERCERIZACIÓN

¿Qué es el Sistema de Detracciones del IGV?

La detracción es un descuento que efectúa el comprador o usuario de un bien o servicio afecto al Sistema, de un porcentaje del importe a pagar por determinadas operaciones, entre las que se encuentran los servicios de intermediación y tercerización laboral, para luego depositarlo en el Banco de la Nación, en una cuenta corriente a nombre del vendedor o de quien presta el servicio. Éste, por su parte, utilizará los fondos depositados en su cuenta para efectuar el pago de sus obligaciones tributarias en la oportunidad que corresponda.

SISTEMA DE DETRACCIONES

ES IMPORTANTE AÑADIR QUE:

Los montos depositados en las cuentas que no se agoten cumplido el plazo señalado por la norma luego que hubieran sido destinados al pago de tributos, serán considerados de libre disponibilidad para el titular de la cuenta.

Entre las operaciones sujetas al Sistema están los servicios de intermediación laboral y de tercerización, los cuales se sujetan a un porcentaje de detracción de 12 %.

Los servicios de Intermediación laboral y tercerización, a efectos del Sistema de Detracciones, serán entendidos, independientemente del nombre que le asignen las partes, de la siguiente manera:

a) Los servicios temporales, complementarios o de alta especialización prestados de acuerdo a lo dispuesto en la Ley N° 27626 y su reglamento, aprobado por el Decreto Supremo N° 003-2002-TR, aun cuando el sujeto que presta el servicio:

a.1) Sea distinto a los señalados en los artículos 11° y 12° de la citada ley;a.2) No hubiera cumplido con los requisitos exigidos por ésta para realizar actividades de intermediación laboral; oa.3) Destaque al usuario trabajadores que a su vez le hayan sido destacados.

Fuente: RESOLUCIÓN DE SUPERINTENDENCIA N° 258-2005/SUNAT y

RESOLUCIÓN DE SUPERINTENDENCIA N° 056-2006/SUNAT

INTERMEDIACIÓN LABORAL Y TERCERIZACIÓN COMO SERVICIOS SUJETOS AL SISTEMA DE DETRACCIONES

b) Los contratos de gerencia, conforme al artículo 193° de la Ley General de Sociedades.

c) Los contratos en los cuales el prestador del servicio dota de trabajadores al usuario del mismo, sin embargo éstos no realizan labores en el centro de trabajo o de operaciones de este último sino en el de un tercero.

INTERMEDIACIÓN LABORAL Y TERCERIZACIÓN COMO SERVICIOS SUJETOS AL SISTEMA DE DETRACCIONES

Fuente: RESOLUCIÓN DE SUPERINTENDENCIA N° 258-2005/SUNAT yRESOLUCIÓN DE SUPERINTENDENCIA N° 056-2006/SUNAT

INFORME N° 244-2003-SUNAT/2B0000

Aplicación de la detracción del IGV a los servicios de intermediación laboral

El servicio de intermediación laboral, para efectos de lo establecido en el artículo 2° de la Resolución de Superintendencia N° 131-2003/SUNAT, debe prestarse en los locales o centro de operaciones de la empresa usuaria.

La intermediación de servicios temporales debe ser dirigida y supervisada por la empresa usuaria; salvo que se trate de servicios complementarios o altamente especializados.

INFORME N° 244-2003-SUNAT/2B0000 (Continuación)

El servicio de intermediación laboral debe ser prestado en un horario de trabajo. No obstante ello, por no existir una norma específica que contemple el horario de trabajo del destacado como una condición necesaria para la existencia del servicio de intermediación laboral, se entiende que la falta de tal aspecto, no conlleva la inexistencia o desnaturalización de dicho servicio.

No se encuentran comprendidos en el Sistema, los servicios de intermediación laboral exonerados del IGV.

CARTA N° 011-2004-SUNAT/2B0000

Aplicación de la detracción a los servicios de intermediación laboral

Serán objeto de la detracción a que obliga el SPOT, únicamente los servicios que califiquen como servicios de intermediación laboral y tercerización en los términos señalados en la Resolución de Superintendencia N° 131-2003/SUNAT, Ley N° 27626 y su reglamento, aprobado por el Decreto Supremo N° 003-2002-TR.

La detracción a que obliga el Sistema es aplicable a todos los servicios calificados como de intermediación laboral y tercerización en los términos mencionados, aun cuando para su prestación no se hubiera cumplido con las disposiciones contenidas en dichas normas.

La eventualidad del servicio prestado no constituye una característica esencial para establecer si determinado servicio califica como uno de intermediación laboral o tercerización.

ES IMPORTANTE CONSIDERAR QUE:

Los servicios por los cuales no se percibe una retribución (servicios gratuitos) no se encuentran sujetos al SPOT.

La detracción respecto de una operación no afecta al SPOT y el consiguiente depósito de dicho monto en la cuenta del titular en el Banco de la Nación, supone la realización de un depósito indebido.

Corresponde analizar en cada supuesto en particular cuáles son las operaciones que no se encuentran sujetas al SPOT en razón que su importe no supere la media (1/2) UIT o los S/. 700.00 (setecientos y 00/100 Nuevos Soles).

El incumplimiento en el depósito de la detracción estará sujeto a sanciones, a las cuales se les podrá aplicar el régimen de gradualidad vigente.

Cynthia CubaCynthia Munailla

Camino Real 390, Torre Central, Of. 801San Isidro

222-5252, Fax 421-4816Web Site: www.berlegal.com