26

DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

Embed Size (px)

DESCRIPTION

Extracto del libro "DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES. DETERMINACIÓN DE LA NORMATIVA APLICABLE EN EL PROCESO SOCIAL ESPAÑOL. ALEGACIÓN Y PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO" de Javier Fernández-Costales Muñiz.

Citation preview

Page 1: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES
Page 2: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES
Page 3: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

DESPLAZAMIENTOS

TR ANSNACIONA LES

DE TR ABAJADORESDETERMINACIÓN DE LA NORMATIVAAPLICABLE EN EL PROCESO SOCIAL ESPAÑOL.ALEGACIÓN Y PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO

JAVIER FERNÁNDEZ-COSTALES MUÑIZCATEDRÁTICO EU DE DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD SOCIALUNIVERSIDAD DE LEÓN

DESPLAZAMIENTOS

TR ANSNACIONA LES

DE TR ABAJADORESDETERMINACIÓN DE LA NORMATIVAAPLICABLE EN EL PROCESO SOCIAL ESPAÑOL.ALEGACIÓN Y PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO

JAVIER FERNÁNDEZ-COSTALES MUÑIZCATEDRÁTICO EU DE DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD SOCIALUNIVERSIDAD DE LEÓN

Page 4: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

DESPL A Z AMIEN TOS TR ANSNACIONA LES

DE TR ABAJADORES

DETERMINACIÓN DE LA NORMATIVA APLICABLE EN EL PROCESO SOCIAL ESPAÑOL ALEGACIÓN Y PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO

© JAVIER FERNÁNDEZ-COSTALES MUÑIZ

Todos los Derechos Reservados

Edita

EOLAS Ediciones

dirEctor Editorial

Raúl Sánchez Díez

consEjo Editor

Director

Javier Fernández-Costales MuñizCatedrático EU de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SocialUniversidad de León

Antonio Vicente Sempere NavarroCatedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SocialMagistrado del Tribunal Supremo

Juan José Fernández DomínguezCatedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SocialUniversidad de León

Rodrigo Martín JiménezProfesor Titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SocialUniversidad Rey Juan CarlosAbogado

Ángel Arias DomínguezProfesor Titular de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SocialUniversidad de Extremadura

Aurelia Álvarez RodríguezProfesora Titular de Derecho Internacional PrivadoUniversidad de León

Pedro Álvarez Sánchez de MovellánProfesor Titular de Derecho ProcesalUniversidad de León

Roberto Fernández FernándezProfesor Titular de Derecho de Trabajo y de la Seguridad SocialUniversidad de León

María Anunciación Trapero BarrealesProfesora Titular de Derecho PenalUniversidad de León

Gilberto Pérez del BlancoProfesor de Derecho ProcesalUniversidad Autónoma de Madrid

Isabel Durán SecoProfesora Contratada Doctora de Derecho PenalUniversidad de León

i.s.B.n. 978-84-15603-80-1dEpósito lEgal: LE -283-2015

disEño portada y rEalización

Graciela Fernández

imprEso En España

Cualquier forma de reproducción, distribución, comunicación pública o transformación de esta obra solo puede ser realizada con la autorización de sus titulares, salvo excepción prevista por la ley. Diríjase a CEDRO (Centro Español de Derechos Reprográficos) si necesita fotocopiar o escanear algún fragmento de esta obra (www.conlicencia.com <http://www.conlicencia.com/> ; 91 702 19 70 / 93 272 04 47).

Page 5: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

DESPLAZAMIENTOS

TR ANSNACIONA LES

DE TR ABAJADORESDETERMINACIÓN DE LA NORMATIVAAPLICABLE EN EL PROCESO SOCIAL ESPAÑOL.ALEGACIÓN Y PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO

JAVIER FERNÁNDEZ-COSTALES MUÑIZCATEDRÁTICO EU DE DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD SOCIALUNIVERSIDAD DE LEÓN

Page 6: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES
Page 7: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

A Pelayo, Beltrán y Alfonso,con la esperanza de poder legarles una sociedad mejor y más justaen la que crecer y creer con libertad e igualdad.

A Lourdes,por mil motivos que guardo para mí.

A todos los que tienen que desarrollar su trabajolejos de su entorno, sus raíces y de aquellos a quienes quieren.Suerte.

Page 8: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES
Page 9: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

Porque allá dónde voyme llaman el extranjerodónde quiera que estoyel extranjero me siento.

Enrique Ortiz de Landázuri, El Extranjero

Page 10: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES
Page 11: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

11

SUMARIO

PRÓLOGO

ABREVI AT U R A S

IN TRODUCCIÓN

ILOS DESPL A Z AMIEN TOS COMO VAR I AN TE DE MOVILIDAD L ABOR A L IN TERNACIONA L. DE L A MOVI LIDAD POR EL EM PLEO A L A MOVILIDAD EN EL EM PLEO

I IEL DESPL A Z AMIEN TO COMO RESPU ESTA A L A S N U EVA S N ECESIDADES Y VAR I ACION ES EN L A DEM AN DA DE SERVICIOS IN TERNACIONA LES

I I ILOS DESPL A Z AMIEN TOS EN EL ORDENAMIEN TO J U RÍDICO

IVLEY A PLICABLE A L DESPL A Z AMIEN TO DE T R ABAJADORES EN L A U NIÓN EU ROPEA Y EL ESPACIO ECONÓMICO EU ROPEO

1. PRINCIPIOS BÁSICOS EN LA CONSTRUCCIÓN EUROPEA CONDICIONANTES DE LOS DESPLAZAMIENTOS DE TRABAJADORES1.1. El principio de equivalencia1.2. Los principios de libertad de establecimiento y prestación de

servicios y libertad de circulación de los trabajadores1.3. La Competencia leal como premisa para el fomento de las

prestaciones transnacionales de servicios2. DELIMITACIÓN FINAL DEL DESPLAZAMIENTO CON

RÉGIMEN JURÍDICO ESPECÍFICO EN LA UNIÓN EUROPEA Y EL ESPACIO ECONÓMICO EUROPEO

15

19

23

31

37

43

47

4951

51

53

55

Page 12: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES
Page 13: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

13

3. LEY APLICABLE A LOS DESPLAZAMIENTOS TEMPORALES EN EL TERRITORIO DE LA UNIÓN EUROPEA 3.1. El Convenio de Roma, de 19 de junio de 1980, sobre Ley

aplicable a las obligaciones contractuales3.2. La Directiva 96/71/CE, del Parlamento y del Consejo,

de 16 de diciembre de 1996, sobre el desplazamiento de trabajadores efectuado en el marco de una prestación de servicios3.2.1. Inclusiones y exclusiones. Ámbito de aplicación

de la Directiva 96/71/CE3.2.2. La Ley aplicable

3.3. El Reglamento (CE) nº 593/2008 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 17 de junio de 2008, sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales (Roma I)3.3.1. La Ley aplicable. Libertad de elección de las partes3.3.2. La falta de elección de las partes3.3.3. El ámbito de la ley aplicable

VIPRU EBA DEL DERECHO EXTR AN J ERO Y DETERMINACIÓN DE L A NORM ATIVA A PLICABLE AN TE LOS TR IBU NA LES DE LO SOCI A L EN EL M ARCO DE U N DESPL A Z AMIEN TO TR ANSNACIONA L DE T R ABAJADORES A PAÍSES NO COM U NITAR IOS

1. ALEGACIÓN Y PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO

2. LA FALTA DE ALEGACIÓN Y/O PRUEBA DEL DERECHO EXTRANJERO DESIGNADO POR LA NORMA DE CONFLICTO. LA ACTUACIÓN DE LOS TRIBUNALES Y LA NECESIDAD DE CONCRETAR UN CRITERIO LEGAL Y JURISPRUDENCIAL EN LA MATERIA

3. A MODO DE CONCLUSIÓN SOBRE LA MATERIA

BIBLIOGR A FÍA

59

59

62

6568

72747780

83

90

95

109

115

Page 14: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES
Page 15: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

15

No requiere de ninguna presentación el Dr. Fernández-Costales Muñiz, cada vez que, después de estudiar detenidamente algún tema de los que despiertan su curiosidad intelectual, incorpora los resultados a una monografía, siendo ya varias las que ha publicado en los años en que de manera ejemplar lleva dedicado a la docencia y a la investigación en la Universidad, por lo que su trayectoria, como académico solvente y riguroso, es ya bien conocida.

Por lo tanto, si se me preguntara la razón por la que escribo estas líneas, tendría que confesar que se trata simplemente de participar a los lectores de la alegría que me produce este nuevo libro. Pero también debo confesar que lo que más valoro, por encima de la contrastada aptitud científica de su autor, es la amistad con que me obsequia desde los primeros días en que se incorporó al Área de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, hace ahora ya casi veinte años.

Con la presente obra, el Dr. Fernández-Costales Muñiz se une a la escasa nómina de autores que se han ocupado del estudio de la incidencia de la apertura general de los mercados sobre los movimientos migratorios y, en definitiva, sobre las relaciones laborales. Se trata, sin duda, de una obra minuciosa, sólida y completa, esto es, de un esfuerzo serio apoyado en un ingente análisis doctrinal y jurisprudencial, que enriquece el panorama laboral en una materia de absoluta actualidad.

P R Ó L O GO

Page 16: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

16

El autor describe los problemas que plantea la deslocalización y fragmentación de la actividad productiva, fenómenos que facilitan a la empresa la posibilidad de amparase en previsiones laborales y de Seguridad Social que permiten un ahorro importante en costes de personal, con el riesgo de crear desigualdades a escala mundial. Ahora bien, lejos de limitarse a reconocer los inconvenientes del modelo de competencia global, intenta aprovechar sus ventajas en tanto contribuye a revitalizar la economía de ciertos sectores geográficos, con el fin último de diseñar instrumentos que conjuren sus sombras. Todo ello sin olvidar, con un incuestionable dominio de las técnicas del Derecho Internacional Privado, que en el marco de la nueva sociedad globalizada los movimientos migratorios constituyen una realidad imparable, en la que confluye un doble cúmulo de factores de difícil ensamblaje: de un lado, la necesidad de construir un marco jurídico regulador a escala internacional y, de otro, los límites territoriales y legislativos de los distintos Estados.

Cierto es, como con contundencia señala el autor, que las migraciones han venido constituyendo una constante a lo largo de muchos siglos, tantos casi como la historia de la humanidad, convirtiendo a unos países en Estados receptores y a otros en emisores de una mano de obra generalmente movilizada desde territorios menos desarrollados hacia aquéllos en los cuales existen posibilidades de alcanzar un mayor nivel de vida. No menos verdad resulta, sin embargo, que las migraciones del presente son muy diferentes a las de épocas anteriores, pues los desplazamientos de capital, bienes y servicios, hacia paraísos fiscales o hacia demarcaciones geográficas dotadas de inferiores estándares de protección social, conllevan, a su vez, los de personas por un período limitado de tiempo a decidir precisamente por quien proporciona el empleo. Y es que las nuevas realidades laborales derivadas de un mundo empresarial globalizado implican una evidente inseguridad locativa para el trabajador, cuyo lugar de prestación de servicios se convierte en un elemento secundario ante la necesidad de encontrar un empleo o mantener el propio.

Bajo tales premisas, es menester recordar que en anteriores décadas la operatividad de estos desplazamientos quedaba circunscrita únicamente a trabajos cualificados o especializados, como deportistas, artistas o altos directivos, si bien actualmente esta realidad se ha extendido a todas las capas de la población activa, suscitando conflictos entre normas jurídicas de los ordenamientos de diferentes Estados, bien dentro de la Unión Europea y del Espacio Económico Europeo, bien alcanzando a sistemas de terceros países.

Page 17: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

17

El Dr. Fernández-Costales Muñiz realiza, con gran seriedad, un repaso de los principios básicos de la construcción europea condicionantes de los desplazamientos de trabajadores, preocupados tanto de la protección del estatuto del desplazado como de la interdicción de distorsiones en la competencia empresarial, para centrarse después en la determinación de la Ley aplicable a estos supuestos. Asimismo, y con una extraordinaria lucidez expositiva en un tema harto complejo, desgrana los litigios y controversias que los Tribunales españoles tienen que resolver aplicando las disposiciones propias de un ordenamiento extranjero, estableciendo, al tiempo, los efectos y consecuencias de la alegación y prueba de dicho sistema jurídico, así como de la falta de acreditación, dando cuenta, a la postre, de la polémica judicial existente, sin dejar de aportar atinadas soluciones.

En fin, intentar esbozar en breves líneas el contenido del estudio en presencia ha supuesto no sólo un desafío sino un real imposible a riesgo de desmerecerlo o distorsionarlo. Únicamente cabe limitar el objetivo a significar alguna de sus líneas maestras, advirtiendo al lector de la claridad de esta obra sobre un tema de la máxima actualidad en el ámbito jurídico laboral, todo ello avalado por el reconocido prestigio de la pluma de su autor. La enorme virtualidad de este libro, que puede llegar a calificarse como brillante, radica en haber encontrado un punto de equilibrio entre su relevancia teórica y su considerable trascendencia práctica en uno de los temas de mayor complejidad técnica a los que puede enfrentarse el jurista.

Susana Rodríguez EscancianoCatedrática de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universidad de León

Page 18: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES
Page 19: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

I N T R ODUCCI Ó N

Page 20: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES
Page 21: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

INTRODUCCIÓN

21

El proceso de mundialización o globalización ha pasado a ocupar un lugar trascendental en los debates políticos de la mayor importancia, llevando a posiciones de resistencia activa y pasiva, pero en todo caso imponiéndose por la fuerza de los hechos.

Sus defensores sostienen que “favorece la expansión de la circulación por encima de las fronteras, de ideas e informaciones, de bienes y servicios, de tecnología y de capital”1. Sin embargo, resulta sencillo descubrir en última instancia que al sustantivo le falta un adjetivo: la globalización es, ante todo, y principalmente, económica.

El capital, los bienes y los servicios disfrutan del derecho y la libertad de moverse a nivel internacional en búsqueda de mejores condiciones, mientras que las personas que los acompañan no pueden disponer de la misma, en tanto no existe un derecho y una libertad de entrada y salida de los diferentes Estados2, de forma tal que el orden social de la globalización en relación a las personas resulta nulo3.

1 ComunicadofinaldelareunióndeJefesdeEstadoydeGobiernodelGrupodelosOcho,celebradaenDenver,de22dejuniode1997.

2 GEORGE,S.:“¿Globalizacióndelosderechos?”,enAA.VV.(GIBNEY,M.J.,Ed.):La globalización de los derechos humanos,Barcelona,Crítica,2004,pág.32yss.

3 Así,MONEREOPÉREZ,J.L.yTRIGUEROMARTÍNEZ,L.A.:“Modelosjurídicopolíticosactualesderegu-lacióndelainmigraciónyextranjería:revisióneimplicacionesenunasociedadglobalizada”,Revista de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Justicia Laboral,núm.47,2011,pág.17.

* EstetrabajoseterminóderealizarenelmarcodelProyectodeInvestigaciónDER2013-48120-C3-1-P,delMinisteriodeEconomíayCompetitividad.

Page 22: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

22

Habiendo recibido el extraordinario impulso de los acuerdos adoptados en el seno del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT)4 y de la Organización Mundial del Comercio, la apertura general de mercados convierte paulatinamente al mundo en un único y gigantesco lugar de intercambio de todo tipo de bienes y servicios.

Este fenómeno adquiere lógicamente un reflejo muy notable en el sistema de relaciones laborales que lleva, de la mano de las libertades de establecimiento y prestación de servicios, a la presencia de tejidos industriales transnacionales capaces de presionar a la integración económica y cambiar el sentido tradicional de los movimientos migratorios y los principios de actuación de los Estados a este respecto.

Las fronteras físicas y geográficas, antaño difíciles obstáculos, en la actualidad se difuminan en muchos sentidos, el capital se mueve con casi total libertad entre distintos territorios y es lógicamente seguido por las actividades comerciales empresariales. Desde un punto de vista económico empresarial este movimiento globalizador se traduce, en cuanto al Derecho Social hace e interesa, fundamentalmente en dos fenómenos: la formación de empresas o grupos multinacionales y el traslado de las empresas o de partes de su producción a otros países (o, incluso, la constitución de la empresa o de sus centros en esas zonas).

4 ElAcuerdoGeneralsobreArancelesyComercio(GeneralAgreementonTariffsandTrade)fuefirmadocomounacuerdomultilateralsobrecomerciointernacionalen1947(yalcualyasehanadheridomásdeciennaciones).Vinoafijarunconjuntodereglasdeconductaenelmarcodelasrelacionescomerciales,constituyendo,además,unforoparalasnegociacionesmultilateralessobreproblemasdecomercioin-ternacional.

Supropósitomásgeneraleslagradualeliminacióndelosarancelesydeotrasbarrerasallibreintercam-biodebienesyservicios.Bajosuamparohantenidolugarampliasynumerosasnegociacionescolectivasquellevanelnombrede“ruedas”o“rondas”,comolaKennedyRoundolaRondaUruguay.Alrespecto,OLCESESANTONJA,A.:LaconclusióndelaRondaUruguaydelGATT,FAES,Madrid,1995oJUNTADECASTILLAYLEÓN:AcuerdosdelaRondaUruguaydelGATTenelsectoragrario:repercusiónenCastillayLeón,JuntadeCastillayLeón,Valladolid,1994.

Estos acuerdos han facilitado los intercambios internacionales, reduciendo los aranceles y otrasbarrerasalcomerciomundial.Sobreestamateria,entreotros,MAGROMAS,A.:Comerciointerna-cional.ElGATT,Guadiana,Madrid,1968;GARCÍALÓPEZ,J.A.:LacrisisdelsistemaGATTyelderechoanti-dumping comunitario, Colex,Madrid, 1992oDÍAZMIER,M.A.: DelGATT a laOrganizaciónMundialdeComercio,Síntesis,Madrid,1996.

Page 23: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

INTRODUCCIÓN

23

El primero plantea, entre otros, el problema de que los trabajadores desplazados prestan servicios en territorios distintos y sometidos, a su vez, a regímenes jurídicos también distintos e independientes. El segundo, por su parte, es el resultado de la búsqueda de lugares más rentables económicamente dónde trasladar la actividad productiva5.

Esta deslocalización y fragmentación de la actividad productiva parte del aprovechamiento de la multiplicidad de derechos locales (nacionales) de contenido diverso. Esta pluralidad facilita al empresario la posibilidad de ampararse en imposiciones sociales, laborales, de Seguridad Social y fiscales que le supongan costes más bajos con el simple traslado o instalación de su actividad (en todo o en parte) en otro ámbito geográfico6.

La globalización, de un lado, genera empleo y beneficios económicos en zonas en las cuales generalmente no lo hay, pero, de otro, obliga a numerosas personas a desplazarse para conservar su trabajo, destruyendo, a un tiempo, empleo7. En virtud de tal, despierta reacciones diversas y opuestas, quien la ve con entusiasmo por el crecimiento económico y la difusión y generalización del bienestar que puede crear y quien la rechaza al considerar que significa un incremento de desigualdades a escala mundial, pues la intensificación de la competencia mundial puede ejercer suficiente presión como para que se produzcan mermas de los salarios y de las normas sociales y de trabajo en todo el planeta, además de la reducción del papel garantista del Estado8.

En este sentido, cabe destacar que el propio modelo de competencia global en el cual nos encontramos instalados guía la actuación de las sociedades en ella inmersas, modelo que aparece basado en una permanente competencia en materia de costes laborales entre los distintos destinos de las operaciones económicas, lo

5 Elprimerodeestosfenómenos“resultadelacomplejidadactualdelasorganizacionesempresariales,delafacilidaddelosmovimientosfinancieros,delinterésporcontrolarverticalmenteserviciosofrecidosenelmercado,etc.”…,mientraslasegundadelasmanifestacionesbuscaesarentabilidadmáselevada,“bienporlamayorproximidadalasmateriasprimasprecisasparalaconfeccióndelproducto,quegeneralmentesecomercializaunavezelaboradoenotraszonasgeográficaseconómicamentemásprósperas;bienporquelamanodeobraenesaregiónesmásbarata,loquepermiteunconsiderableincrementodelosmárgenesdebeneficios,o inclusoporque ladinámicafiscaloadministrativaeneseestadoresultamásrelajada”,MENÉNDEZSEBASTIÁN,P.:Proyecto Docente,UniversidaddeOviedo,Oviedo,2005,págs.224-225.

6 Enestesentido,DURÁNLÓPEZ,F.:“Globalizaciónyrelacionesdetrabajo”,REDT,núm.92,1998,pág.869.

7 Así,DURÁNLÓPEZ,F.:“Globalizaciónyrelacionesdetrabajo”,cit.,pág.870.

8 Circunstanciasalasquehabráqueañadirelque,paradójicamente,elaumentodelasdislocacionesso-cialesoriginadasconocasióndelacompetitividadinternacionalsecombinaconlareduccióndelpapeldelEstado,queseevidenciaenlosrecortesdegastopúblico,enelmenorapoyoalasmedidasredistri-butivasyenlageneralliberalizacióndelosmercadosydelaspolíticaseconómicas.RODRÍGUEZ-PIÑEROYBRAVO-FERRER,M.:“OIT,derechoshumanosylibertadsindical”,RL,núm.1,1999,pág.5.

Page 24: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

24

que no puede casar contra los objetivos garantistas que las normas y esas mismas sociedades afirman perseguir, resultan inevitable el choque entre partidarios y detractores. Como algún autor ha venido a señalar “¿villanos o héroes? Quizá ni una cosa ni la otra. O ambas a la vez”9.

Entre las múltiples definiciones y acepciones que ha recibido el concepto de globalización cabría señalar aquella que la considera como “un nuevo sistema derivado de la liberalización del comercio internacional, la expansión de la inversión extranjera directa y la aparición de flujos financieros masivos transfronterizos, todo ello promovido por los Estados, entidades supranacionales y organizaciones como el GATT y la OMC a través de procesos de integración económica y jurídico-institucional y de decisiones políticas tendentes a reducir barreras nacionales en operaciones comerciales internacionales y favorecido por el impacto de las nuevas tecnologías y las facilidades para el transporte y las comunicaciones”10.

En todo caso, como algún autor ha señalado “el antídoto debe encontrarse en el veneno”, la solución a los males de la globalización debe buscarse en la propia globalización, “y no luchando contra ella”11. Resulta fundamental, en este sentido, trabajar en “el aprovechamiento de sus ventajas --la creación de empleo en las zonas menos favorecidas, la revitalización de sectores geográficos, la apertura de mercados, etc.-- y en el diseño de instrumentos que conjuren sus maldades, esto es: el dumping social, la rebaja de derechos sociales, etc., eso sí, siendo conscientes de que un antídoto útil no conoce alternativas individuales para países, empresas o personas”12. No cabe olvidar que se trata de un proceso global que requiere, en consecuencia, soluciones igualmente globales13.

9 “Porquesialgopermitelaobservaciónatentadeestaclasedeinstrumentosescomprobarquelares-puestadependeengranmedidadelaconfiguracióninternaqueencadacasosehayadecididodarles”,SANGUINETIRAYMOND,W.:“Presentación”,enAA.VV.(SANGUINETIRAYMOND,W.,Dir.):La transnacio-nalización de las relaciones laborales. Experiencias de gestión en las empresas multinacionales españo-las”,Cinca,Madrid,2015,pág.10.

10 QUIRÓSHIDALGO,J.G.:“LadefuncióndelDerechoalainamovilidaddellugardetrabajo”,RTSS (CEF),núm.361,2013,pág.201.

11 “Nohayquetenerlaideadeunafortalezasitiada”,LYON-CAEN,G.:“Losderechossociales:génesisyutilidaddeunanoción”(ROBLES,A.J.,Trad.),ponenciapresentadaenelSeminario internacional: Glo-balización y derechos sociales,celebradoenlaFacultaddeDerechodelaUniversidaddeBuenosAires,1998,pág.2.

12 MENÉNDEZSEBASTIÁN,P.:Proyecto Docente,cit.,pág.227.

13 Porello resultaprecisaun reforzamientodelmovimientosindicalmundial,y sobre todounesfuerzorigurosoporpartedelasorganizacionesinternacionales.CARBALLOMENA,C.A.:“Diálogosocialytri-partismoenVenezuela”,enAA.VV.(DURÁNLÓPEZ,F.,Coord.):Diálogo Social y su Institucionalización en España e Iberoamérica,CES,Madrid,1998,pág.157yss.

Page 25: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES

INTRODUCCIÓN

25

Y es que no se puede obviar el hecho de que, en el marco de esa sociedad globalizada en la cual las migraciones constituyen una realidad constante e imparable, en especial desde las zonas más desfavorecidas o menos avanzadas hacia aquellos territorios más desarrollados, la fórmula de gestión y la manera de afrontar por parte de los gobiernos de los diferentes Estados la presencia dentro de sus fronteras de personas de otra nacionalidad no puede desarrollarse de forma unitaria o independiente, en tanto se produciría una acción incompleta en la materia. Será y ha venido siendo necesario construir un marco jurídico regulador de tales situaciones en coordinación con diferentes entidades o unidades políticas y territoriales, creando una regulación marco a escala internacional que complemente y apoye y se complemente y se apoye en las legislaciones nacionales y permita afrontar con unas mínimas garantías los problemas, conflictos y litigios que puedan surgir al unir cuestiones como un mercado global, los flujos migratorios a nivel internacional y los límites territoriales y legislativos de los distintos Estados14.

14 Derechoypolíticadebenirfuertementeligadasenestepuntoparaalcanzarun“sentidopolítico-jurí-dicodeconjuntoparasuadecuadaimplementaciónenlarealidadsocialmáscercanaalosmiembrosdelacomunidadpolítica.Cumpleasíelderecholafunciónsocialclavequeposee:suaplicaciónenlarealidadmediantecontenidospolítico-moralesconlafinalidaddeestablecerunordensocialjusto,encuantoquesetratadeunmecanismoregulativoalserviciodelaadaptacióndelasociedadasuentorno.Enestaperspectivaesnecesarioreinventarlosmodosderegulaciónjurídico-institucional,yendomásalládelasfronterasdelDerechoestatalparaestableceradicionalmenteinstrumentosderegulaciónaescalainternacional”.Así,MONEREOPÉREZ,J.L.yTRIGUEROMARTÍNEZ,L.A.:“Modelosjurídicopolíticosactualesderegulaciónde la inmigraciónyextranjería:revisióne implicacionesenunasociedadglobalizada”,cit.,págs.14-15.

Page 26: DESPLAZAMIENTOS TRANSNACIONALES DE TRABAJADORES