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ERICA MENDONA CINTRA

Advogada OAB/SP 205.440

Rua Delcides Presoto, n. 918, Sta Maria do Carmo, Franca/SP

Tel. (16) 3723-9516 / 9163-5662

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DA PRIMEIRA VARA DO

TRABALHO DA COMARCA DE RIBEIRO PRETO/SP.

Processo n. 0000655-30.2014.5.15.0004

DIEGO RODRIGUES DA SILVA, devidamente

qualificado nos autos da Reclamao Trabalhista que move em face de

RODONAVES TRANSPORTES E ENCOMENDAS LTDA, tambm j qualificada nos

autos, atravs de sua procuradora que esta subscreve, vem mui

respeitosamente perante a ilustre presena de Vossa Excelncia,

apresentar CONTRARRAZES DE RECURSO ORDINRIO, ao Egrgio TRT da 15

regio, com os fundamentos que seguem.

Termos em que pede e aguarda deferimento.

Franca/SP, 15 de Outubro de 2015.


OAB/SP 205.440




Tel. (16) 3723-9516 / 9163-5662

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) PRESIDENTE DO EGRGIO

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA DCIMA QUINTA REGIO ESTADO DE

SO PAULO.

Processo n. 0000655-30.2014.5.15.0004

Recorrente: RODONAVES TRANSPORTES E ENCOMENDAS LTDA

Recorrido: DIEGO RODRIGUES DA SILVA

CONTRARRAZES DE RECURSO ORDINRIO

ILUSTRES MAGISTRADOS,

PRECLAROS JULGADORES,

O Reclamante apresenta suas contrarrazes ao

Recurso Ordinrio da Reclamada, para que seja mantida a r. sentena

que deu pela procedncia parcial aos pedidos formulados na

Reclamao Trabalhista, reformando apenas as matrias apresentadas

no Recurso Adesivo do Reclamante, o que fica requerido a este E.

Tribunal ad quem.

DA JORNADA LABORAL

Insurge-se a Recorrente quanto sentena de 1

instncia que declarou a nulidade do acordo de compensao adotado

pela empresa, condenando-a ao pagamento do adicional de horas extras




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sobre as horas excedentes da oitava diria, bem como ao pagamento de

diferenas de horas extras, assim consideradas as excedentes da

quadragsima quarta semanal, acrescidas do adicional convencional ou

do adicional legal de 50%, alm dos reflexos pela habitualidade.

A Recorrente pretende excluir a condenao ao

pagamento de horas extras, defendendo a legitimidade do acordo

individual de compensao da jornada de trabalho, visto que a

extrapolao da jornada no acarreta a invalidade do referido

acordo.

Tais alegaes so meramente protelatrias e

no merecem prosperar, seno vejamos.

Salienta-se que o Recorrido logrou xito ao

demonstrar por amostragem, em sede de impugnao, que o mesmo

laborou de forma extraordinria durante todo o contrato de trabalho,

fato esse corroborado pelo MM. Juiz a quo em sua sentena.

Nesta senda, a referida amostragem e

comprovao de sobrelabor sem a devida remunerao foi fundamentada

nos documentos juntados pela prpria Recorrente, quais sejam, nos

cartes de ponto do obreiro e nos respectivos demonstrativos de

pagamento.

Diante do conjunto ftico-probatrio, a E. Vara

de origem considerou que o Autor prestava habitualmente horas extras

conforme demonstrado pelos registros de horrio e de pagamento de

salrios, ressaltando que o obreiro laborou em vrios dias por mais

de 08h40.

Assim, patente a harmonizao do decisum a quo

com a Smula 85, item IV, do TST, in verbis:

Smula n 85 do TST COMPENSAO DE JORNADA (inserido o item V) - Res.

174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011

(...)

IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza

o acordo de compensao de jornada. Nesta hiptese, as

horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero

ser pagas como horas extraordinrias e, quanto quelas

destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas

o adicional por trabalho extraordinrio. (ex-OJ n 220

da SBDI-1 - inserida em 20.06.2001)

(...)

Adotar entendimento contrrio significaria

compactuar com a possibilidade de prorrogao da jornada para alm

do limite previsto na legislao celetista, estimulando a confeco




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de acordos esvaziados de sentido desde sua gnese, em detrimento das

normas de segurana e medicina do trabalho.

Cabe concluir que no havia a alegada

compensao de todas as horas excedentes, razo pela qual, deve-se

observar a orientao preconizada pelo item IV da Smula 85 do C.

TST. Neste passo, no excessivo salientar que o nus probatrio da

compensao de horas arguida em defesa cabia Reclamada, nos exatos

termos do artigo 333, inciso II, do CPC, posto tratar-se de fato

impeditivo do direito autoral.

Nossos Tribunais j possuem entendimento

pacfico sobre o assunto, seno vejamos:

PRESTAO HABITUAL DE HORAS EXTRAS. ACORDO DE

COMPENSAO DE JORNADA. DESCARACTERIZAO. SMULA 85,

IV, DO TST. A prestao habitual de horas extras

descaracteriza o acordo individual de compensao de

jornada (Smula 85, IV, do TST), assegurado o direito ao

recebimento das horas que ultrapassaram a jornada

semanal de 44 horas como extraordinrias. Quanto s

horas destinadas compensao, devido apenas o

adicional respectivo. Incidncia do item IV da Smula 85

do TST. (TRT-18 - RO: 0001964-86.2011.5.18.0011 - GO,

Relator: ELVECIO MOURA DOS SANTOS, Data de Julgamento:

06/11/2012, 3 TURMA)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. HORAS EXTRAS

HABITUAIS. ACORDO DE COMPENSAO DE JORNADA.

DESCARACTERIZAO. SMULA 85, ITEM IV, DO TST. No caso

sob exame, os registros de horrio e recibos salariais

demonstraram que o reclamante prestava habitualmente

horas extras, at mesmo ultrapassando o limite de dez

horas dirias o que descaracteriza o acordo de

compensao de jornada conforme item IV da Smula 85 do

TST. INTERVALO INTRAJORNADA. SUPRESSO. NATUREZA

JURDICA SALARIAL. ORIENTAO JURISPRUDENCIAL 354 DA

SBDI-1/TST. -Possui natureza salarial a parcela prevista

no art. 71, 4, da CLT, com redao introduzida pela

Lei n 8.923, de 27 de julho de 1994, quando no

concedido ou reduzido pelo empregador o intervalo mnimo

intrajornada para repouso e alimentao, repercutindo,

assim, no clculo de outras parcelas salariais-.

INTERVALO INTERJORNADA. DESRESPEITO. A Orientao

Jurisprudencial n 355 da SBDI-1/TST estabelece que o

desrespeito ao intervalo mnimo interjornada acarreta,

por analogia, os mesmos efeitos previstos no 4 do

artigo 71 da CLT. Agravo de instrumento a que se nega

provimento. (TST - AIRR: 60540-88.2007.5.12.0008,

Relator: Horcio Raymundo de Senna Pires, Data de

Julgamento: 01/12/2010, 3 Turma, Data de Publicao:

DEJT 10/12/2010)

Assim, com a descaracterizao do acordo de

compensao de horas e pela simples confrontao dos controles de

ponto e dos holerites mensais, chega-se a concluso de que as horas

extras trabalhadas no foram quitadas de forma integral.

Conforme bem asseverou o nobre Juiz

sentenciante, fl. 74 consta o acordo de compensao de horas, com




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jornada de segunda a sexta-feira, das 22h00 s 06h33, com 01h00 para

refeies e descanso, contudo, verifica-se que o Reclamante laborou

em vrios dias por mais de 08h40, o que descaracteriza o acordo de

compensao nos termos da Smula 85, IV, do TST. grifo nosso

Insta salientar que as horas extras foram

apuradas considerando o acordo de compensao, conforme fls. 91,

contudo, o mesmo foi considerado nulo, pelo que existente

diferenas.

Portanto, tendo em vista que o decisum a quo

fez a esperada justia, pugna-se pela mantena da sentena nesta

matria.

DO ADICIONAL DE PERICULOSIDADE

Insurge-se o Recorrente quanto ao deferimento

do pagamento do adicional de periculosidade, afrontando o laudo

pericial com teses completamente absurdas e desprovidas de qualquer

fundamentao jurdica!

No presente caso, coube a Perita a confeco de

laudo elucidativo, tornando possvel verificar, com segurana, a

ocorrncia das condies periculosas s quais o Reclamante ficou

exposto durante o pacto laboral.

Conforme bem asseverado pela nobre Expert:

Conclumos pela existncia de periculosidade por

inflamveis:

d) Nas tarefas realizadas pelo Reclamante e nas

atividades de manuteno eltrica nos veculos da

Reclamada nos permetros dos tanques e bombas de

combustvel, permanecendo em mdia 3 a 4 horas da

sua jornada de trabalho a uma distncia de 1,0 a

3,0 metros de distncia das bombas de combustveis.

Esta atividade expe o Autor a riscos de operaes

perigosas em rea de risco. De acordo com a norma

regulamentadora n 16, da portaria 3214 de junho de

1978 em seu anexo 2 item e-II - Atividades e operaes perigosas com inflamveis, que diz nos

trechos pertinentes situao em tela, todos trabalhadores nessas atividades ou que operam na

rea de risco. Armazenagem de inflamveis lquidos,

em tanques ou vasilhames. CONCLUI-SE, PORTANTO,

QUE EXISTE ADICIONAL DE PERICULOSIDADE POR

INFLAMVEIS. grifo nosso

Tem-se, portanto, que a concluso da

ilustrssima Expert incontestvel, pois o Reclamante, ao

permanecer prximo a rea de abastecimento de lquido inflamvel,

ficava exposto a rea de risco.




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Conforme entendimento da Corte mxima dessa

Justia Especializada, a permanncia habitual na presena de

inflamveis, ainda que por poucos minutos, caracteriza exposio

intermitente, para efeito de pagamento de adicional de

periculosidade. Nesse sentido, segue entendimento publicado no

informativo do Colendo TST:

ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. MOTORISTA. ABASTECIMENTO DO

VECULO E ACOMPANHAMENTO DO ABASTECIMENTO REALIZADO POR

OUTREM. EXPOSIO A INFLAMVEIS. Possui direito ao

adicional de periculosidade o motorista responsvel pelo

abastecimento do veculo, por um perodo de tempo no

eventual ou espordico. O referido adicional ser

indevido, entretanto, se o motorista somente acompanhar

o abastecimento realizado por outrem. In casu, o

reclamante permanecia em rea de risco, abastecendo ou

acompanhando o abastecimento do veculo, duas a trs

vezes por semana, por dez a quinze minutos. Concluiu o

relator, com base no Quadro 3 do Anexo 2 da NR 16 do

MTE, que, na hiptese em que o empregado abastece o

automvel, a exposio ao risco decorre das prprias

atividades por ele desenvolvidas, j que est em contato

direto com inflamveis, de forma no eventual ou

espordica. Por outro lado, no caso em que o motorista

se atm a acompanhar o abastecimento do veculo,

prevalece, tambm com base no Quadro 3 do Anexo 2 da NR

16 do MT, o mesmo fundamento que levou esta Corte a

pacificar entendimento no sentido de ser indevido

adicional de periculosidade aos tripulantes que

permaneam no interior da aeronave durante o seu

abastecimento. Com esse posicionamento, a SBDI-I, por

unanimidade, conheceu dos embargos por divergncia

jurisprudencial e, no mrito, por maioria, deu-lhes

parcial provimento para restringir a condenao ao

pagamento do adicional de periculosidade queles

perodos em que o prprio reclamante abastecia o seu

veculo, excludos os momentos em que ele apenas

acompanhava o abastecimento, conforme se apurar em sede

de execuo. Vencidos, em parte, os Ministros Ives

Gandra Martins Filho e Aloysio Corra da Veiga, que

davam provimento integral aos embargos, e, totalmente,

os Ministros Jos Roberto Freire Pimenta, Augusto Csar

Leite de Carvalho e Delade Miranda Arantes, que negavam

provimento ao recurso. TST-E-RR-123300-

19.2005.5.15.0054, SBDI-I, rel. Min. Renato de Lacerda

Paiva, 25.10.2012. (Observao: Publicado no Informativo

n 27 do TST) grifo nosso

AGRAVO REGIMENTAL EM EMBARGOS EM RECURSO DE REVISTA.

ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. CONTATO COM INFLAMVEIS.

ABASTECIMENTO DE CAMINHO. MOTORISTA. SMULA N 364 DO

TST. A e. 4 Turma - depois de repetir a premissa ftica

do c. TRT da 12 Regio segundo a qual o Autor,

motorista de caminho, expunha-se a inflamveis de

quatro a seis vezes por ms, quando abastecia




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pessoalmente aquele veculo na sede da Empresa R ou na

filial localizada no Chile - expressamente afastou o

carter eventual (bem como a configurao do tempo

extremamente reduzido) daquela exposio e deu

provimento ao recurso de revista do Autor. Nesse

contexto, o deferimento do adicional de periculosidade,

ao contrrio do que alega a empresa, est, na verdade,

em consonncia com a Smula n 364 do TST. Por fim,

estando a deciso embargada em conformidade com

enunciado de smula desta Corte, revela-se invivel a

admissibilidade do recurso de embargos, nos termos do

art. 894, II, da CLT. Agravo no provido. TST-AgR-E-ED-

AIRR e RR-370400-13.2008.5.12.0038, Relator Ministro:

Alexandre de Souza Agra Belmonte, Subseo I

Especializada em Dissdios Individuais, 22/11/2013.

Assim, no h que se falar em exposio por

tempo reduzido, como pretende a Reclamada em sua tese recursal, uma

vez que a ocorrncia de eventual sinistro imprevisvel.

Com efeito, o anexo II da NR 16 no determina o

tempo de exposio para a caracterizao ou no da exposio

periculosidade por inflamveis, de forma que no cabe criar

interpretaes, mas to somente cumprir o determinado pelas NRs.

Ademais, conforme bem asseverado pelo nobre

Julgador, a Reclamada na petio de fls. 235, verso, concordou

com o laudo pericial. Diante de tal concordncia, no h que se

aventar nova tese de defesa nesse momento processual.

Diante da ausncia de prova em sentido

contrrio, agiu acertadamente o MM. Juiz a quo ao acolher a

concluso da nobre Expert, reconhecendo que o Autor trabalhou em

condies periculosas durante todo o pacto laboral, nos termos da NR

16, anexo II, motivo pelo qual faz jus ao recebimento do adicional

de 30% sobre o salrio base e seus reflexos. Pugna-se, pois, a este

E. Tribunal que mantenha a sentena recorrida.

CONCLUSO

ANTE O EXPOSTO, CULTOS MAGISTRADOS, o Recorrido apela ao EGRGIO TRT DA DCIMA QUINTA REGIO, pugnando para o no

conhecimento e provimento do recurso, como forma de se fazer a

verdadeira Justia!

Termos em que pede e aguarda provimento.

Franca/SP, 15 de Outubro de 2015.


OAB/SP 205.440

2015-10-15T14:29:42-0300ERICA MENDONCA CINTRA

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