Documentos Laborales

Modelo de recurso de apelación contra una sentencia

EXPEDIENTE : 04532-2011

ESPECIALISTA : TITO GERARDO

ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : Recurso de Apelación.

SEÑOR JUEZ DEL QUINTO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO

JOSÉ MARÍA PACORI CARI abogado patrocinador de (...) en el proceso contencioso administrativo que sigue en contra del Gobierno Regional de Arequipa; a Ud., respetuosamente, digo:

A.- Petitorio.

Interpongo recurso de apelación en contra de la SENTENCIA 192-2013 que declara infundada mi demanda para que el Superior en Grado reforme la sentencia declarando fundada la demanda o, en su caso, la declare nula.

B.- Fundamentación del recurso.

I.- Indicación del error y sustento de la pretensión

Se incurre en error en la sentencia impugnada por cuanto no se ha tenido en cuenta lo siguiente:

1. A fojas 4 obra el OFICIO 213-2009-GRA/GRTC-OA-UP de 03-07-2009 por el que se indica el inicio de prácticas del demandante en la UNIDAD DE TESORERÍA, por lo que es desde esta fecha que el demandante empezó a prestar servicios a la institución demandada (si bien no es una relación laboral, sería la explicación de por qué posteriormente se genera una relación laboral)

2. A fojas 21 obra el OFICIO 228-2010-GRA/GRTC-OA-UP que notifica el CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS 065-2010-GRA/GRTC obrante a fojas 22 donde se indica el inicio de labores como trabajador CAS desde el 03-05-2010, en este contrato es importante resaltar que se indica que las labores que realizará el demandante serán las de PEON de un Proyecto de obra de Carretera, indicándose incluso que se usará picos.

3. A fojas 52 obra el MEMORANDUM 065-2010-GRA/GRTC-OPP de 07-06-2010 que al final cuenta con un sello que indica DIVISIÓN TESORERÍA Sr. RONI MARIN P. La importancia de este documento es acreditar que el demandante pese a que firmo un contrato CAS para ser Peón, continuo prestando servicios en la UNIDAD DE TESORERÍA y no un Proyecto de Obras (Esto es un indicio de fraude laboral que el Juez no ha valorado y que hace presumir la existencia de

una relación laboral, el Juez ha olvidado la aplicación del principio de condición más beneficiosa al trabajador)

4. A fojas 52-56 y fojas 58-67 obra documentación con el mismo sello indicado en el punto anterior que indica DIVISIÓN TESORERÍA pase a RONY MARIN P.

5. A fojas 121 obra Control de Asistencia de marzo de 2011 de la UNIDAD DE TESORERÍA firma el demandante (en el siguiente punto se verificará la importancia de este documento).

6. A fojas 174 obra el Contrato de Trabajo por servicios personales a favor del demandante debido a un cese por renuncia de JUANA FORERO YAÑEZ, en mérito a un concurso, periodo de servicios 01-03-2011 al 31-05-2011, como especialista Administrativo I, Nivel SPE. En este documento no se indica el área de trabajo, situación que la completamos con el Control de asistencia antes indicado, donde se verifica que en marzo de 2011 el demandante laboró en el ÁREA DE TESORERÍA

7. Hasta este punto tenemos que el demandante laboro como practicante, luego contratado CAS y luego contratado bajo el régimen del Decreto Legislativo 276 en el área de TESORERÍA, NÓTESE QUE LA ÚLTIMA LABOR REALIZADA NO HA SIDO COMO TRABAJADOR CAS de allí que indiquemos que existe un error en la sentencia puesto que en la misma se da a entender que las labores siempre fueron CAS, lo que acontece es una situación de desnaturalización de labores por una de contratación permanente de servicios prestados al Estado, lo que habilita a la aplicación de la Ley 24041.

8. Continuando, tenemos que a fojas 191 obra el MEMORANDO 216-2011 de 24-03-2011 que indica el mismo sello al final DIVISIÓN TESORERÍA Pase a Sr. RONY MARIN, nuevamente se verifica que con el contrato de servicios personales el demandante seguía laborando en el mismo cargo que laboró cuando era CAS y practicante, situación que no se ha tenido en cuenta por el Juez de primera instancia.

9. Ahora, otro de los problemas que se ha indicado en este proceso, es la nulidad de una Resolución que declara la nulidad de oficio de otra Resolución, esto implica tener conocimiento de lo siguiente.

10. A fojas 345 obra la RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 005-2011-GRA/GRTC que aprueba las bases de un concurso público al cual participó el demandante para lograr el contrato de trabajo por servicios personales (que ya se hizo referencia).

11. A fojas 361 obra la Publicación de Resultados vigente desde el 01 de marzo de 2011 donde el demandante se alza como ganador del cargo de ESPECIALISTA ADMINISTRATIVO I Nivel SPE.

12. A fojas 375 obra la Resolución Gerencial Regional 105-2011-GRA/PR-GGR de 14 de julio de 2011 que declara la nulidad de oficio del concurso público aprobado por la Resolución Gerencial Regional 005-2001 (indicada anteriormente)

13. Este proceso de nulidad de oficio no fue notificado a los interesados dentro ellos al demandante, situación que motivo que sin que se les permita defender la legalidad del concurso sólo se les indique que ya no debían trabajar.

14. Pese a esto y sin que medie un comunicado oficial al demandante el mismo continuó asistiendo a trabajar como se puede acreditar de los medios de prueba extemporáneos obrantes a fojas 447 consistente en parte de horario de refrigerio que acredita labores hasta febrero de 2012, del Segundo cuerpo de expediente fojas 500 a 561 (se verifica documentos de asistencia posteriores a la nulidad del concurso), fojas 793 se verifica que se realiza un pago a través de Cheque de 03-11-2011 y Cheque de 31-10-2011 (constituye remuneración)

15. Incluso la prestación de servicios se prolongó hasta mayo de 2012, como se puede verificar del OFICIO 0339-2012-GRA/GRTC (obra en autos y en copia adjunto para ilustrar) donde se indica que no se puede atender mi pedido por haber un proceso judicial pendiente. Este oficio se generó como consecuencia de una carta enviada por el demandante el 22 de mayo de 2013 (obra en autos y en copia adjunto para ilustrar) donde indico que ya no iré a laborar más por falta de pago de remuneraciones.

16. También obran en autos, cheques que me fueron entregados en el mes de octubre y noviembre de 2011 (obra en autos y en copia adjunto para ilustrar) para pagarme mis remuneraciones por trabajo realizado.

17. Incluso el mes de octubre y noviembre se me pagó por boleta de pago como obrero de construcción civil (obra en autos y en copia adjunto para ilustrar)

18. Por último, obran OFICIO 049-2012-GRA/VPR, MEMORANDUM MÚLTIPLE 055-2012-GRA/GRTC y OFICIO 024-2012-GRA/GRTC-OA-AF-TES, en donde se verifica que pretendía regularizar mi situación de prestación de servicios.

19. Son estos los hechos que no se han tenido en cuenta al momento de sentenciar, a lo que se suma que la sentencia de primera instancia ha sido cosida al Primer cuerpo del Expediente, situación que parece justificaría porque en la sentencia de primera instancia no se ha tomado en cuenta los medios de prueba extemporáneos ofrecidos y actuados por el Juez (este último punto es lo que sustenta el pedido de nulidad por insuficiente motivación)

20. No está demás indicar que el demandante con toda la documentación adjuntada acredita haber laboral como contratado en un mismo cargo por más de un año por lo que resulta de aplicación la Ley 24041

II.- Naturaleza del agravio

1. La naturaleza del agravio causa un daño moral a mi familia, puesto que el demandante es padre de familia de dos menores hijos con esposa a cargo y debido a esta falta de estudio de mi caso, se produce una sentencia injusta basada en cuestiones generales.

2. La naturaleza del agravio causa un daño económico a mi familia, puesto que no sólo se discute la estabilidad laboral en un cargo, sino el ingreso mensual que se obtiene por el trabajo realizado y que se requiere para sustentar a una familia

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido conceder el presente recurso de apelación.

Arequipa, 09 de mayo de 2013.

Modelo de acción de cumplimiento de acto administrativo

EXPEDIENTE :

ESPECIALISTA :

ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : DEMANDA DE CUMPLIMIENTO

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL

(NOMBRES DEL AFECTADO), con DNI (…), con domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- NOMBRE Y DIRECCIÓN DEL DEMANDADO.

La MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE AREQUIPA, debidamente representado por su Alcalde (…) a quien se le deberá de notificar en (…)

II.- PETITORIO.

Interpongo demanda de cumplimiento para que el funcionario demandado cumpla con lo dispuesto en la Resolución de Alcaldía (…) y proceda al pago de mis beneficios sociales en la suma de diez mil nuevos soles, e intereses legales

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO.

1. El suscrito es ex trabajador de la Municipalidad demandada habiendo culminado su prestación de servicios el pasado 20 de mayo de 2012.

2. En mérito a la culminación de mi relación laboral como obrero se estableció por Resolución de Alcaldía (…) el pago de beneficios sociales en la suma de diez mil nuevos soles.

3. Pese a los constantes requerimientos verbales no se me abona hasta la fecha mis beneficios sociales, por lo que procedí a cursar una carta notarial de cumplimiento de acto administrativo, la cual dentro del plazo de ley no ha sido cumplido.

4. Dentro de este contexto, existiendo un mandato vigente, líquido y cierto, procede se ampare la presente demanda.

IV.- FUNDAMENTO DE DERECHO

La Constitución establece que el pago de los beneficios sociales tiene prioridad sobre cualquier otra deuda.

VI.- MONTO DEL PETITORIO.

No es cuantificable en dinero.

VII.- VÍA PROCEDIMENTAL.

El proceso especial previsto en el Código Procesal Constitucional.

VIII.- MEDIOS PROBATORIOS.

1. Carta Notarial de requerimiento de cumplimiento.

2. Resolución de Alcaldía (…) que se pide se cumpla y que establece claramente la deuda pendiente de pago

IX.- ANEXOS.

1-A Copia de mi DNI

1-B Carta Notarial

1-C Resolución de Alcaldía (…)

POR LO EXPUESTO:

A UD. Pido admitir a trámite la presente demanda.

Arequipa, 03 de mayo de 2013

Modelo de demanda de cobro de intereses del D.U. 037-94

EXPEDIENTE :

ESPECIALISTA :

ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : Demanda contencioso administrativa

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO LABORAL DE AREQUIPA

JULIA CARMEN BERNEDO VARGAS, con Documento Nacional de Identidad 29236637, con dirección domiciliaria en Av. Alfonso Ugarte 110, Urb. Jesús María, distrito de Paucarpata, señalando domicilio procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DE LOS DEMANDADOS Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA.

El HOSPITAL REGIONAL HONORIO DELGADO, debidamente representado por su Director (…), a quien se deberá de notificar en Av. Alcides Carreón 510, Cercado Arequipa.

El GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA, representado por el (…), a quien se le notificará en Av. Unión (…), Urb. Cesar Vallejo Paucarpata.

El PROCURADOR DEL GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA que por defender los intereses del estado, debe ser emplazado con la demanda en Bolivar 206 Cercado de Arequipa.

II.- PETITORIO.

Interpongo demanda contenciosa administrativa para que se disponga que en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 1245 y 1246 del Código Civil se paguen los intereses que se hubieren generado por el no pago oportuno del beneficio derivado del Decreto oportuno 037-94 por el periodo que corresponda

III.- ACTUACIÓN IMPUGNABLE Y PRETENSIÓN

En el presente caso la actuación impugnable es la inercia y el silencio de la administración pública

IV.- AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA

Por tratarse de un caso de cumplimiento de una norma legal, agoto la vía con la presentación de una reclamación de pago de intereses legales.

V.- MONTO DEL PETITORIO.


VI.- VÍA PROCEDIMENTAL.

Por tratarse de un pedido de cumplimiento de una norma a la presente le corresponde la vía del proceso de urgencia, salvo que se considere por su despacho como vía idónea el proceso especial.

VII.- FUNDAMENTOS DE HECHO

La demandante es cesante del Hospital Honorio Delgado:

1.- Por resolución administrativa que adjunto se me reconoció un monto dinerario por devengados, suma respecto de la cual se han generado intereses desde 1994 hasta la fecha del pago íntegro de lo adeudado.

3.- El Código Civil en los artículos 1245 y 1246 establecen la obligación del deudor de abonar el interés compensatorio y en caso de no haberse fijado este existe la obligación de abonar el interés legal.

4.- Es del caso que nunca de oficio se dispuso el cálculo y pago de intereses por la demora injustificada en el pago

5.- En mérito a lo expuesto procede se ampare el pedido de cumplimiento de pago de intereses legales.

IX.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

Artículo 1245 del C. C. indica “Cuando deba pagarse interés, sin haberse fijado la tasa, el deudor debe abonar el interés legal.”

Artículo 1246 del C. C. indica “Si no se ha convenido el interés moratorio, el deudor sólo está obligado a pagar por causa de mora el interés compensatorio pactado y, en su defecto, el interés legal.”

X.- MEDIOS DE PRUEBA

1.- Cargo fedateada de mi reclamación de cumplimiento de normas del Código Civil para que se proceda al pago de intereses legales, que conforme al TUO de la Ley 27584 es una excepción al agotamiento de la vía administrativa.

2.-Copia fedateada de la Resolución administrativa que establece el monto por devengados.

3.- Copia fedateada de mi boleta de pago para acreditar mi calidad de cesante

XII.- ANEXOS.

1-A Cargo original de mi reclamación.

1-B Copia fedateada de la Resolución administrativa que establece el monto por devengados.

1-C Copia fedateada de mi boleta de pago para acreditar mi calidad de cesante

1-D Copia de mi Documento Nacional de identidad.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido admitir a trámite la demanda.


Firma abogado y demandante

MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE REQUERIMIENTO DE OBLIGACIÓN DE HACER EN LA EJECUCIÓN DE UN PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO

LÍNEA: EJECUCIÓN EN EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

En la presente entrada, le ofrecemos el modelo de un requerimiento que se realiza en la etapa de ejecución de una sentencia que ordena una obligación de hacer a cargo de una entidad estatal (en un proceso contencioso administrativo). Recuerde que conforme a la primera disposición final del TUO de la Ley 27584 – Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo – resulta de aplicación supletoria lo dispuesto en el Código Procesal Civil, razón por la cual se hace referencia en este escrito a una norma del CPC. Otro dato importante es hacer notificar mediante oficio al funcionario responsable de cumplir con la sentencia. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de requerimiento de ejecución


ESPECIALISTA : (…)

ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : Requerimiento.

SEÑOR JUEZ DEL TERCER JUZGADO DE TRABAJO

(NOMBRES Y APELLIDOS DEL EJECUTANTE), en el proceso contencioso administrativo que sigue en contra del Hospital (…); a Ud., respetuosamente, digo:

Fundamentos de hecho.

1. Se ha emitido sentencia de primera instancia que ha quedado consentida, la cual resuelve lo siguiente “(…) ORDENO: A LA ENTIDAD DEMANDADA EMITA RESOLUCIÓN RECONOCIENDO LOS INTERESES LEGALES GENERADOS POR EL INCUMPLIMIENTO DEL PAGO DE LOS ADEUDOS RECONOCIDOS MEDIANTE RESOLUCIÓN DIRECTORAL N° 476-2009-GRA/GRS/GR-HG-OP DE FECHA 15 DE OCTUBRE DEL 2009, QUE DEBEN SER CALCULADOS DESDE QUE SE GENERÓ EL DERECHO DE LAS RESPECTIVAS BONIFICACIONES (01 DE SEPTIEMBRE DE 1998) HASTA EL DÍA DEL PAGO EFECTIVO DE LA DEUDA RECONOCIDA EN LA MENCIONADA RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA.”

Fundamentos de derecho.

2. El artículo 46.2 del TUO de la Ley 27584 establece que “El responsable del cumplimiento del mandato judicial será la autoridad de más alta jerarquía de la entidad, el que podrá comunicar por escrito al Juez qué funcionario será encargado en forma específica de la misma, el que asumirá las responsabilidades que señala el inciso anterior.”

3. En el presente caso, el demandante laboró en el Hospital Goyeneche siendo la máxima autoridad de esta entidad el DIRECTOR DEL HOSPITAL GOYENECHE.

4. Por otro lado, tratándose de una ejecución de obligación de hacer, el artículo 707 del TUO del CPC, aplicable al caso de autos conforme a lo dispuesto en la Primera Disposición Final del TUO de la Ley 27584, establece que “El mandato ejecutivo contiene la intimación al ejecutado

para que cumpla con la prestación dentro del plazo fijado por el Juez, atendiendo a la naturaleza de la obligación, bajo apercibimiento de ser realizada por el tercero que el Juez determine, si así fue demandada. En caso de incumplimiento, se hará efectivo el apercibimiento.”

Petitorio

5. Dentro de este contexto, solicito se emita mandato ejecutivo intimándose al ejecutado DIRECTOR DEL HOSPITAL GOYENECHE (autoridad de más alta jerarquía), Sr. ROBERTO CACERES BARREDA para que dentro del plazo de tres días de notificado cumpla con emitir la resolución reconociendo los intereses legales generados mediante Resolución Directoral 476-2009- GRA/GRS/GR-HG-OP , bajo apercibimiento de ser realizada por el tercero que proponemos a su Juzgado, en la persona del JEFE DE ADMINISTRACIÓN del HOSPITAL Goyeneche. Para lo cual cúrsese el oficio a esta autoridad administrativa.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido acceder a mi pedido


Firma de abogado y ejecutante.

ÁREA: DERECHO PROCESAL CIVIL

LÍNEA: PROCESOS DE EJECUCIÓN

En esta entrada Ud. encontrará el pedido de inicio de ejecución forzada, no olvide que para que sea eficaz este pedido debe de haber interpuesto la correspondiente medida cautelar de embargo o secuestro (entre otras medidas). La medida cautelar no obrará en el expediente principal sino en cuaderno cautelar reservado y aparte del principal, por lo que una vez iniciada la ejecución forzada se inicia el remate de los bienes embargados o secuestrados. Ejecución “forzada” significa que por la fuerza se hará cumplir al deudor, ya no se le pide que cumpla sino que por la fuerza se le hará cumplir. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de escrito de inicio de ejecución forzada


ESPECIALISTA : NUÑEZ TEJADA

ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : Se dé inicio a la ejecución forzada.

SEÑOR JUEZ DEL PRIMERO JUZGADO DE PAZ LETRADO DE (…).

ELOISA MARTINEZ PAREDES en el proceso de ejecución de acta de conciliación que sigue en contra de MARTIN COLLADO MAMANI; a Ud., respetuosamente, digo:

1. Por resolución 02 se ordenó que el ejecutado cumpla con pagar la suma de seis mil cien nuevos soles y la desocupación y entrega de un departamento, en el plazo de 5 días bajo apercibimiento de dar inicio a la ejecución forzada.

2. El demandada ha sido bien notificado con el mandato de ejecución contenido en las antes indicada resolución, sin que se haya apersonado a procedo o haya procedido a honrar sus deudas.

3. Dentro de este contexto, SOLICITO SE HAGA EFECTIVO EL APERCIBIMIENTO DE DAR INICIO A LA EJECUCIÓN FORZADA EN EL PRESENTE PROCESO.

POR LO EXPUESTO:

A UD. Pido acceder a mi pedido.


DELO DE CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA


LÍNEA: REDACCIÓN JUDICIAL

Otro acto procesal postulatorio importante es la contestación de la demanda por cuanto se opone a la demanda, si no se hace una buena contestación se puede perder un juicio. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de contestación de demanda de desalojo



ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : CONTESTACION DE DEMANDA

SEÑOR JUEZ DEL PRIMERO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL

(NOMBRES DEL DEMANDADO), con DNI (…), con domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- PETITORIO.

Solicito se declare infundada la demanda de desalojo interpuesta por lo siguiente:

II.- PRONUNCIAMIENTO SOBRE CADA UNO DE LOS FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA DEMANDA

1. Respecto del punto 1 es cierto que el demandante es propietario del bien inmueble.

2. Respecto del punto 2 es cierto que se celebró un contrato de arrendamiento, sin embargo, en el mismo se indica que de estar al día en los arriendos se procederá a su renovación.

3. Respecto del punto 3 no se puede desalojar un bien que legítimamente esta arrendado por pacto entre las partes.

III.- FUNDAMENTOS DE LA CONTESTACIÓN.

La demanda resulta infundada, por cuanto el demandante no presenta la addenda al contrato de arrendamiento en donde se indica que de estar al día en las cuotas se procederá a la renovación del arriendo por un año más, esto constituye una ley entre las partes que debe de respetarse en atención al principio a autonomía de la voluntad.

IV.- RECONOCIMIENTO DE LOS MEDIOS DE PRUEBA DEL DEMANDANTE

Reconocemos la autenticidad de los documentos ofrecidos, con la salvedad que el contrato de arrendamiento esta incompleto.

V.- MEDIOS DE PRUEBA DEL DEMANDADO.

La Addenda al contrato de arrendamiento con lo que acredito que no existe una ocupación precaria.

VI.- ANEXOS.

1-A Copia de mi DNI

1-B Copia de la Addenda al contrato de arrendamiento.

POR LO EXPUESTO:

A UD. Pido admitir a trámite la presente contestación de demanda.


MODELO DE DEMANDA JUDICIAL DE DESALOJO

ÁREA: DERECHO PROCESAL

LÍNEA: REDACCIÓN JUDICIAL

La demanda es el acto procesal postulatorio más importante, de este acto procesal depende la emisión de la sentencia, por lo que es importante saber redactarlo. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda judicial de desalojo por ocupación precaria

EXPEDIENTE :

ESPECIALISTA :

ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : DEMANDA DE DESALOJO


(NOMBRES DEL DEMANDANTE), con DNI (…), con domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- NOMBRE Y DIRECCIÓN DEL DEMANDADO.

ARMANDO FUENTES ARANGO, a quien se le deberá de notificar en (…)

II.- PETITORIO.

Interpongo demanda de desalojo por ocupación precaria para que se disponga la desocupación del bien inmueble de mi propiedad ubicado en (…) al haberse culminado en demasía el plazo de arrendamiento.

Se disponga el pago de costas y costos del proceso

IV.- FUNDAMENTOS DE HECHO.

1. El demandante es propietario del bien inmueble ubicado en (…) con partida registral (…)

2. Es del caso que con fecha (…) celebré un contrato de arrendamiento con el demandado por el plazo de un año el cual ha vencido indefectiblemente el día 20 de abril de los corrientes.

3. Sin embargo, pese a los requerimientos verbales el demandado no deja el bien inmueble, por lo que recurro a su despacho en busca de tutela

V.- FUNDAMENTO DE DERECHO

El derecho de propiedad previsto en la Constitución Política del Estado

VI.- MONTO DEL PETITORIO.


VII.- VÍA PROCEDIMENTAL.

La vía del proceso sumarísimo

VIII.- MEDIOS PROBATORIOS.

1. Partida registral actualizada con lo que acredito ser propietario del bien inmueble

2. Acta de Conciliación con inasistencia del demandado a dos citaciones.

3. Contrato de arrendamiento con lo que acredito que el contrato ya venció.

IX.- ANEXOS.

1-A Copia de mi DNI

1-B Partida registral actualizada con lo que acredito ser propietario del bien inmueble

1-C Acta de Conciliación con inasistencia del demandado a dos citaciones.

1-D Contrato de arrendamiento con lo que acredito que el contrato ya venció.

POR LO EXPUESTO:



MODELO DE OPOSICIÓN A LA ACTUACIÓN DE UNA PRUEBA ANTICIPADA


LÍNEA: MEDIOS PROBATORIOS

Si le notifican con la admisión de una solicitud de actuación de prueba anticipada, Ud. puede oponerse a la misma en el plazo de cinco días de notificado. En esta entrada, le ofrecemos el modelo de este escrito de oposición (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de oposición a prueba anticipada



ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : Oposición a la actuación de prueba anticipada

SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO MIXTO

RUBEN ZEBALLOS GARCIA, con DNI 04439124, con dirección domiciliaria en la Av. Andrés Avelino Cáceres Km.3 de Samegua-Moquegua; señalando domicilio procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

En mérito a mi documento nacional de identidad me apersono a este proceso no contencioso de actuación de prueba anticipada, para:

I.- PETITORIO

Presento oposición a la actuación de prueba anticipada solicitando la nulidad de actuados con declaración de improcedencia de la solicitud al no haberse acreditado debidamente la razón que justifica este pedido, en mérito a los siguientes fundamentos.

II.- FUNDAMENTO DE LA OPOSICIÓN

1. El artículo 284 del CPC establece que “Toda persona legitimada puede solicitar la actuación de medio probatorio antes del inicio de un proceso. Para ello, deberá expresar la

pretensión genérica que va a reclamar y la razón que justifica su actuación anticipada.” (El subrayado es nuestro)

2. Asimismo, el artículo 298 del CPC indica que “El emplazado sólo puede oponerse fundándose en que la solicitud no reúne los requisitos generales indicado en el artículo 284, los especiales del medio probatorio solicitado o si la actuación fuese imposible.” (El subrayado es nuestro)

3. En este punto consideramos importante indicar que no se ha acreditado la razón que justifica la actuación de la prueba anticipada.

4. En efecto, en el segundo párrafo del punto III denominado pretensión genérica y razón justificada de la acción el solicitante indica que “Este reconocimiento y absolución de posiciones se justifica porque la emplazada no ha cumplido con pagar la suma de S/ 212, 392.32 nuevos soles por quince (20) facturas impagas, debiendo incluirse a dicho importe los intereses legales generados hasta la cancelación de la deuda en su totalidad.”

5. La prueba anticipada es definida como “Medida cautelar consistente en que, debido a situaciones especiales, pueden diligenciarse determinadas pruebas antes de iniciarse el proceso en donde serán actuadas; o iniciando éste, antes de la etapa probatoria. Tiene por finalidad asegurar el elemento probatorio de las partes frente a situaciones que amenacen la posibilidad de obtenerlo oportunamente. Se le conoce también como diligencia preparatoria.” (El subrayado es nuestro)

6. En el presente caso, no existe una situación especial, debido a que no se ha ofrecido medios de prueba idóneos para acreditar la existencia de una situación especial para acceder a la prueba anticipada.

7. Es así que se verifica que no existe un peligro de fuga de los miembros de la sucesión, tampoco existe un peligro de que las facturas desaparezcan, ni que uno de los miembros de la sucesión vayan a morir, en este sentido, bien puede la parte solicitante iniciar un proceso civil de obligación de dar suma de dinero y ofrecer como medios de prueba de dicho proceso: el reconocimiento de documentos y la declaración de parte.

8. Lo que pretende el solicitante es buscar un medio de prueba preconstituído para iniciar un proceso civil de ejecución[1] usando como título de ejecución el expediente de

prueba anticipada, evitando de esta manera el contradictorio en un proceso de conocimiento de obligación de dar suma de dinero. A esto se suma que incluso el proceso de prueba anticipada por ser un proceso no contencioso no admite contestación, ni contradictorio. De allí que para la actuación “anticipada” de un medio de prueba se requiera de una razón “justificada”

9. De esta manera, no existiendo la razón justificada que acredite la actuación “anticipada” de los medios de prueba ofrecidos, debe de declararse la nulidad de actuados y la improcedencia de la solicitud de actuación de prueba anticipada.

10. Nótese la mala fe procesal de la parte solicitante quien para evitar un proceso con contradictorio, pretende usar procesos en donde no se tiene la posibilidad de contradicción como es el proceso de prueba anticipada y el proceso de ejecución en el que se utilizaría como título ejecutivo el expediente de prueba anticipada. Los medios de prueba cuya ejecución anticipada se pretende bien pueden ser actuados en un proceso de obligación de dar suma de dinero que garantice el derecho de contradicción de la sucesión

III.- PLAZO PARA INTERPONER LA PRESENTE OPOSICIÓN

El artículo 297, último párrafo, del Código Procesal Civil, establece que “La prueba anticipada se tramita como proceso no contencioso.” De esta manera, el artículo 753 del Código Procesal Civil establece que “El emplazado con la solicitud puede formular contradicción dentro de cinco días de notificado con la resolución admisoria (…)”

IV.- ANEXOS.

1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido declarar la nulidad de actuados y la improcedencia del presente pedido de actuación de prueba anticipada.


[1] El artículo 688 del CPC establece que “Sólo puede promover ejecución en virtud de títulos ejecutivos de naturaleza judicial o extrajudicial según sea el caso. Son título ejecutivos los siguientes: (…) 6. La prueba anticipada que contiene un documento privado reconocido.”

MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE CONCLUSIONES DE INFORME ORAL


LÍNEA: ACTOS PROCESALES

Este escrito se presenta luego de haberse realizado el informe oral por parte del Abogado defensor, por lo que se recomienda que sea hecho por el Abogado, de allí que en el encabezado se indique el nombre del Abogado en su calidad de patrocinante de su cliente. No olvide que en estos informes debe ser claro y preciso. Es importante indicarle que en este escrito se ha hecho una defensa sobre el principio de analogía vinculante aplicable para los casos de ceses colectivos. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de informe escrito sobre principio de analogía vinculante


SECRETARIO :

ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : Conclusiones informe oral.

SEÑORES JUECES DE LA SALA LABORAL PERMANENTE DE AREQUIPA.

JOSÉ MARÍA PACORI CARI abogado patrocinador de EPIFANIO DONATO TANCO QUISPE en el proceso contencioso administrativo que sigue en contra del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo y otro; a UD., respetuosamente, digo:

Habiéndose realizado el informe oral en la vista de la causa programada para el día 13 de mayo de los corrientes, procedo a presentar mis conclusiones por escrito en los siguientes términos:

1.- En el presente caso, discutimos la aplicación debida en la sentencia de primera instancia del principio de analogía vinculante en mérito al artículo 3 de la Ley 29059 que establece lo siguiente: “La Comisión Ejecutiva sigue los siguientes criterios para la revisión: a) Los parámetros establecidos en el artículo 9 de la Ley Nº 27803 y demás normas vigentes a la fecha de publicación de la Resolución Suprema Nº 021-2003-TR, salvo normas posteriores que favorezcan al trabajador. b) Aplicación del principio de analogía vinculante ante la existencia de casos similares y observación del debido proceso para la revisión señalada en el artículo 1.”

2.- Ahora, hecha esta precisión tenemos que a fojas 3 obra la CARTA 25836-2009-MTPE/ST que se impugna a través de la presente e indica que no se me ha tomado en cuenta en los listado por no reunir con los requisitos previstos en el artículo 1 de la Ley 29059.

3.- Respecto de esto, solicitamos la aplicación del criterio jurisprudencial contenido en el EXPEDIENTE 2317-2010-AA/TC que en la parte final del considerando 24 y todo el considerando 25 establece lo siguiente “No obstante ello, de la lectura de la Carta 0600-2009-MTPE (…), se aprecia que la entidad demandada no se pronunció sobre esta información [se refiere a la existencia de análogos] suministrada por el demandante, limitándose a exponer las razones por las cuales su caso no se subsumía en ninguno de los supuestos habilitantes establecidos en el artículo 1 de la Ley 29059. Dicha circunstancia a criterio de este Tribunal, demuestra fehacientemente que la entidad emplazada no ha brindado una justificación objetiva y razonable que respalde el trato desigual que realizó respecto a la situación del demandante (…)”

4.- En el presente caso, a fojas 223 obra Carta de 28 de abril de 2008 VICEMINISRO DE TRABAJO, donde se remite el expediente administrativo tramitado por ante MINTRA, para luego a fojas 228 verificarse la Resolución de Renuncia de un Sr. CASTRO BRAVO que a fojas 227 ha sido considerado en los listados del El Peruano como beneficiario de inclusión a los listados (esto es la documentación del expediente administrativo que el demandante remitió por ante el Ministerio de Trabajo)

5.- Estos documentos también fueron presentados en el escrito de demanda, donde a fojas 10 se verifica la Resolución 223-DA-HNSA-IPSS-92 por la que se acepta la renuncia de CASTRO BRAVO REYNALDO, Técnico Seguridad el 12-08-1992. Para luego a fojas 12 encontrar una Hoja de El Peruano, en el registro 1310, que incluye al Sr. CASTRO BRAVO REYNALDO en los Listados.

6.- A fojas 4 de los anexos de demanda se verifica que obra la Resolución 768 GDA IPSS 92 donde se acepta la renuncia del demandante en el cargo de TÉCNICO DE SEGURIDAD, indicando cese el 12.08.1992.

7.- Esto significa que el demandante estuvo en las mismas condiciones que el “análogo” REYNALDO CASTRO BRAVO, siendo que la demandada MINTRA no ha indicado cuales fueron los motivos tomados en cuenta para incluir a esta persona y no al demandante en los listados, más aún cuando esta persona también termino su relación laboral por una renuncia “voluntaria.”

8.- Asimismo, en la sentencia impugnada a través del presente recurso de apelación, séptimo considerando se indica “no se observó que el mismo [se refiere al demandante] presente identidad o similitud respecto de las personas de las cuales anexó documentación.” Lo que significa que el Juez de primera instancia no verificó el caso evidente del análogo CASTRO BRAVO, ni tomó en cuenta la Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el Expediente 2317-2010-AA/TC.

9.- La necesidad de tomarse en cuenta al análogo, surge también del fundamento 4 de la Sentencia del TC recaída en el Expediente 1279-2002-AA/TC que indica: “Para que se genere una violación del derecho de igualdad en la aplicación de la ley, aparte de la necesidad de que se trate de un mismo órgano administrativo que los haya expedido, es preciso que exista una sustancial identidad entre los supuestos de hecho resueltos por el órgano administrativo en forma contradictoria. Tal identidad de los supuestos de hecho, desde luego, no tiene por qué ser plena. Basta que existan suficientes elementos comunes como para considerar que los supuestos de hecho enjuiciados son jurídicamente iguales y que, por tanto, debieron merecer una misma aplicación de la norma. Asimismo, la aludida vulneración requeriría que el tertium comparationis que se ofrezca, exprese una “línea constante” de comprensión y aplicación de la norma, de modo que el juicio de invalidez sobre el acto o resolución administrativa sea consecuencia de que, en el caso concreto, el apartamiento de la “línea constante” sea expresión de un mero capricho. Ese tertium comparationis, por cierto, puede comprender casos sustancialmente análogos resueltos con anterioridad al acto o resolución administrativa que se impugne. Y, finalmente, es preciso que no exista una fundamentación adecuada que justifique la variación del criterio interpretativo, pues es claro que el apartamiento de la “línea constante” de interpretación y aplicación de una norma a un supuesto fáctico sustancialmente igual, puede legítimamente provenir de que judicialmente se haya declarado su invalidez, o de que se haya decidido apartarse del precedente administrativo por los órganos competentes (ordinal 2.8 del artículo V del Título Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo General).”[1]

POR LO TANTO:

A Ustedes solicito se declare fundado el recurso de apelación interpuesto y se declare fundada la demanda o, en su caso, se declare la nulidad de la sentencia por insuficiente motivación.


MODELO DE RECURSO IMPUGNATIVO DE UN TRABAJADOR DE LA LEY 24041 QUE LABORA EN SUPUESTO PROYECTO DE INVERSIÓN

ÁREA: DERECHO LABORAL PÚBLICO

LÍNEA: LEY 24041

En esta entrada, le ofrecemos el modelo de un recurso administrativo de un trabajador que conforme al principio de primacía de la realidad se encuentra bajo los alcances de la Ley 24041. Es importante precisar que este recurso en su fundamentación cuenta con un estudio

(doctrina) sobre la posibilidad de favorecer con la Ley 24041 a un trabajador que trabaja en un proyecto de inversión, es rescatable para cualquier servidor, estudiante y abogado la jurisprudencia del Tribunal Constitucional a la que se hace mención en este escrito, por cuanto la misma es el punto central de la defensa del trabajador. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de Apelación de un Trabajador de la Ley 24041

SUMILLA: Recurso Administrativo de Apelación

SEÑOR JEFE DE LA OFICINA DE RECURSOS HUMANOS DEL GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA

ROXANA CACERES DIAZ, con DNI 42485071, con dirección en Calle Riva Guero 110, Cercado de Arequipa; a Ud., respetuosamente, digo:

Haciendo uso de mi derecho de contracción previsto en la Ley 27444:

I.- EXPRESIÓN CONCRETA DE LO PEDIDO.

Como pretensión principal, interpongo recurso de apelación en contra del acto administrativo contenido en la CARTA 10-2013-GRA/ORH para que se declare su nulidad por contravenir el principio de primacía de la realidad, la Constitución y la Ley, y como consecuencia:

Como primera pretensión accesoria, solicito se disponga mi reposición en el cargo que venía ocupando con la restitución de todos mis beneficios laborales

Como segunda pretensión accesoria, solicito el pago de una indemnización equivalente a las remuneraciones dejadas de percibir indebidamente.

II.- FUNDAMENTOS DEL RECURSO.

1.- La suscrita es trabajadora de la Subgerencia de Formulación de Proyectos de Inversión del Gobierno Regional de Arequipa – Sede Central.

2.- Dentro de este contexto, he prestado servicios en la institución por más de un año ininterrumpido de labores, esto es, desde septiembre de 2008 hasta el 30 de abril de 2013.

3.- En estas circunstancias, se ha emitido la CARTA que se impugna con fecha 30 de abril de los corrientes.

4.- En mérito a esta Carta y para evitar denuncias por usurpación de funciones he dejado de laborar, previamente realizar la constatación policial de despido injustificado en mis labores.

5.- La Carta que se impugna me indica que se procede a la extinción de mi contrato suscrito con la institución, en mérito a lo dispuesto en el artículo 2, inciso 2 de la Ley 24041 y la cláusula segunda del contrato que nos vinculó.

De la nulidad de la Carta emitida

6.- La Carta emitida es nula porque no toma en cuenta el principio de primacía de la realidad al hacer referencia al art. 2, inciso 2 de la Ley 24041 que indica: “No están comprendidos en los beneficios de la presente ley los servidores públicos contratados para desempeñar: (…) 2.- Labores en proyectos de inversión.”

7.- Respecto de esto, consideramos oportuno indicar que el suscrito no trabaja en un proyecto de inversión, sino trabaja en un órgano del Estado que formula Proyectos de Inversión.

8.- Ahora, en el supuesto que se considere que laboro en un proyecto de inversión debe tomarse en cuenta que el Tribunal constitucional ha emitido los siguientes criterios jurisprudenciales que amparan lo pedido en el presente caso:

9.- En la STC recaída en el EXP. 3434-2004-AA/TC, fundamento 2 y 3, se indica lo siguiente “2. La abundante instrumental que obra de fojas 2 a 366 y de fojas 624 a 684 –entre la que se cuenta contratos de trabajo, resoluciones de contratación y certificados de trabajo, entre otros–, acredita fehacientemente que los recurrentes desempeñaron labores de naturaleza permanente por más de un año ininterrumpido; resultando inconsistente la alegación de los emplazados en el sentido de que dichas labores fueron para proyectos de inversión o eventuales, puesto que los actores prestaron servicios por períodos prolongados, de entre tres y ocho años consecutivos. 3. Por tanto, habiéndose despedido a los recurrentes sin que medie falta grave ni procedimiento disciplinario, se ha transgredido lo dispuesto por el artículo 1º de la Ley N.º 24041, vulnerándose de este modo sus derechos al trabajo y al debido proceso.” Como se verifica, el centro de trabajo donde presté servicios no tiene el carácter de eventual no temporal, siempre se tiene que elaborar proyectos de inversión, pero su elaboración no implica trabajar en un proyecto de inversión.

10.- EXP. N.° 1995-2003-AA/TC que en sus fundamentos 1 y 2 establece lo siguiente: “1. Estando acreditado en autos –con las resoluciones de fojas 2 a 16, y con los documentos obrantes de fojas 17 a 22– que la recurrente laboró en forma ininterrumpida por más de un año, y que realizó labores de naturaleza permanente como secretaria a cargo de Proyectos de Inversión, y en aplicación del principio laboral de primacía de la realidad, ha adquirido la protección del artículo 1º de la Ley N.º 24041. 2. Consecuentemente, y en virtud de la precitada ley, no podía ser destituida sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo N.º 276, y con sujeción al procedimiento establecido en él, por lo que al haber sido despedida sin observarse tales disposiciones se han vulnerado sus derechos al trabajo y al debido proceso.” En este caso, también se verifica que en atención al principio de primacía de la realidad me encuentro bajo la protección del artículo 1 de la Ley 24041.

11.- Con estas dos Sentencias del Tribunal Constitucional se verifica que no pude ser cesado por cuanto en atención al principio de primacía de la realidad si me encuentro amparado por el artículo 1 de la Ley 24041 que establece lo siguiente: “Los servidores públicos contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo Nº 276 y con sujeción al procedimiento establecido en él, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 15 de la misma ley.”

12.- Asimismo, en el supuesto que se indique que existen periodos de interrupción resulta de aplicación también lo dispuesto en el EXP. N.° 3508-2004-AA/TC HUANCAVELICA LEONCIO BOZA LAURENTE, SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, fundamento 5, que establece lo siguiente “5. En lo que tiene de duración los servicios prestados por el actor a la demandada, el único plazo de inexistencia de relación entre ambos es el que se extiende desde el 1 de enero de 2004 hasta el 14 de enero de 2004, siendo que a partir del 15 de enero se restableció nuevamente la relación con el accionante, que se prolongó hasta el 09 de febrero de 2004, como antes se ha dicho. Si se optara por privilegiar una perspectiva formal en la verificación del requisito del año ininterrumpido que exige la Ley N.° 24041, el juicio que se exprese forzosamente tendría que ser que éste no se ha satisfecho. Sin embargo, no bien se repara que la interrupción de la relación se levantó 15 días después, y se renovó la prestación de los servicios que brindaba el actor a la emplazada, inmediatamente salta a la vista que tal interrupción sólo era un formulismo del que se valió la emplazada con el objeto de impedir que el actor ingrese al ámbito de protección que dispensa la Ley N.° 24041.”

13.- No está demás advertir que el suscrito laboró por planillas de pago, lo que implica la existencia de una relación laboral, el hecho en el presente caso es que el demandante no podía ser cesado sino por falta grave al estar protegido por la Ley 24041.

14.- Ahora, si bien no es requisito previsto en el artículo 1 de la Ley 24041 es importante indicar que mi ingreso de realizó a través de un concurso público, razón por la cual se acredita que soy un trabajador de la administración pública debidamente calificado para tal fin.

15.- De esta manera, corresponde se disponga mi restitución en mi puesto de trabajo

III. MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS

1-A Copia de mi Documento Nacional de Identidad

1-B Copia de la Carta que impugno.

POR LO EXPUESTO:


equerimiento judicial de pago



ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : Requerimiento

SEÑOR JUEZ DEL QUINTO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO

DORA CALCINA FUENTES en el proceso contencioso administrativo que sigue en contra de ESSALUD; a Ud., respetuosamente, digo:

Hechos que sustentan el presente requerimiento

1.- A fojas 220 obra la Sentencia de Vista 1123-2011-SL que confirma la sentencia que ordena al Gerente de la Red Asistencial Arequipa cumpla con expedir resolución reconociendo a la demandante el pago de intereses legales no capitalizables.

2.- A fojas 374 obra el Cuadro de Liquidación de Intereses Legales presentada por ESSALUD, donde se indica un monto liquido de intereses en la suma de S/. 12 569.59

3.- A fojas 380 obra la Resolución 35-2013 por el cual se requiere a las partes precisen la persona encargada de pagar a la demandante la suma adeudada.

Funcionarios responsables del cumplimiento de sentencia

4.- El artículo 46.2 del TUO de la Ley 27584 – Ley que regula el Proceso contencioso administrativo establece que: “El responsable del cumplimiento del mandato judicial será la autoridad de más alta jerarquía de la entidad (…)”

5.- A la fecha el funcionario de más alta jerarquía de ESSALUD es la Dra. VIRGINIA BAFFIGO TORRE DE PINILLOS, nueva PRESIDENTA EJECUTIVA DE ESSALUD a quien se oficiará en Av. Arenales 1402, Jesús María, Lima.

6.- Por otro lado, estando a la sentencia de vista que ordena al Gerente de Red Asistencial Arequipa, cumplir con el mandato, el otro funcionario responsable de cumplir con la sentencia es MIGUEL FERNANDO FARFAN DELGADO, nuevo GERENTE DE RED ASISTENCIAL ESSALUD AREQUIPA a quien se oficiará en esquina Ayacucho con Peral, del Cercado de Arequipa

Pedido de requerimiento

7.- Dentro de este contexto, solicito se requiera vía oficio y exhorto al PRESIDENTE EJECUTIVO DE ESSALUD y al GERENTE DE RED ASISTENCIAL DE ESSALUD AREQUIPA para que cumplan con pagar a la demandante la suma líquida de S/. 12 569.59 nuevos soles, en el plazo de cinco días de notificadas y bajo apercibimiento de denuncia penal por desobediencia a la autoridad en el entendido que la liquidación ha sido realizada por la misma entidad demandada ESSALUD.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido acceder a mi pedido.


ÁREA: DERECHO LABORAL

LÍNEA: PROCESO LABORAL

Este es un modelo de requerimiento de ejecución de una sentencia que dispone el pago de beneficios sociales (obligación de dar suma de dinero), el detalle en este modelo es que no pudimos encontrar norma laboral procesal que regule el supuesto de ejecución de una sentencia que dispone una obligación de dar suma de dinero en la Nueva Ley Procesal del Trabajo (a diferencia de la anterior Ley Procesal), por lo que tuvimos que recurrir de manera supletoria al Código Procesal Civil, en este modelo encontrará la fundamentación jurídica de esta situación. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de requerimiento en el proceso laboral


ESPECIALISTA : CASTRO CHATA

ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : Requerimiento de Ejecución

SEÑOR JUEZ DEL CUARTO JUZGADO DE PAZ LETRADO LABORAL – SEDE CENTRAL

JOSÉ MARÍA PACORI CARI abogado patrocinador de LUCY GOMEZ CHOQUE y KAREN ROJAS TICONA en el proceso laboral de cobro de beneficios sociales que sigue en contra de GUADALUPE SALAS PACHA; a Ud., respetuosamente, digo:

Antecedente

1.- Por Resolución 07-2013 se ha tenido por bien efectuada la notificación de la sentencia a la demandada.

Marco normativo

2.- En la nueva Ley Procesal del Trabajo – Ley 29497 – no se regula la ejecución de una sentencia que dispone una obligación de dar suma de dinero (pago de beneficios sociales)

3.- La Primera Disposición Complementaria de la Nueva Ley Procesal del Trabajo establece que “En lo no previsto por esta Ley son de aplicación supletoria las normas del Código Procesal Civil.”

4.- Conforme al artículo 690-C del Código Procesal Civil se indica que “El mandato ejecutivo, dispondrá el cumplimiento de la obligación contenida en el título; bajo apercibimiento de iniciarse la ejecución forzada.”

Requerimiento

5.- Dentro de este contexto, solicito se requiera a la demandada GUADALUPE SALAS PACHA para que en el plazo de cinco días de notificada cumpla con pagar los beneficios sociales de las demandantes dispuestos en sentencia, bajo apercibimiento de dar inicio a la ejecución forzada.

POR LO TANTO:



MODELO DE SOLICITUD DE EJECUCIÓN DE UN ACTO ADMINISTRATIVO


LÍNEA: EJECUTORIEDAD DEL ACTO ADMINISTRATIVO

En esta entrada le ofrecemos un modelo de pedido de ejecución de un acto administrativo, en otras oportunidades le ofrecimos modelos de cartas de cumplimiento de actos administrativos, en este caso, le ofrecemos una “solicitud” de ejecución o cumplimiento de acto administrativo. Para la utilidad práctica puede usarse ambos escritos. Recuerde que si en el plazo de quince días hábiles no se ejecuta el acto administrativo, el administrado tiene el derecho a recurrir a un proceso contencioso administrativo a través de una demanda. Es de valorar en el presente modelo, la habilidad para solicitar el cumplimiento de un acto administrativo y pedir de manera disimulada el reconocimiento de un derecho. Estos nos facilita el agotamiento de la vía previa. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de solicitud de cumplimiento de acto administrativo

SUMILLA: Ejecución y Cumplimiento de Acto

Administrativo.

SEÑOR GERENTE GENERAL DEL HOSPITAL NACIONAL DEL SUR DE AREQUIPA

JULIA BECERRA SILVA, con DNI 21441663 con dirección en URB CESAR VALLEJO I-40 PAUCARPATA - Arequipa; a Ud., respetuosamente, digo:

I.- EXPRESION CONCRETA DE LO PEDIDO

De conformidad con lo establecido en el art. 192 de la Ley 27444, solicito en ejecución de la Resolución de Gerencia General 062-GG-HNSU-ESSALUD-2000 el PAGO INTEGRO de dos REMUNERACIONES MENSUALES TOTALES por haber cumplido 25 años de servicios al Estado conforme a lo previsto en el art. 8 del Decreto Supremo 051-91-PCM

II.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO

1.- La solicitante trabaja en el Hospital Nacional del Sur - Arequipa bajo el régimen laboral público del Decreto Legislativo 276.

2.- Conforme al artículo 192 de la Ley 27444 “Los actos administrativos tendrán carácter ejecutario (…)”

3.- Es así que por Resolución de Gerencia General 062-GG-HNSU-ESSALUD-2000 se ha dispuesto el abono de dos remuneraciones mensuales totales por haber cumplido 25 años de servicios al Estado; sin embargo, dicho cálculo sólo ha sido realizado teniendo en cuenta la remuneración básica, sin tomarse en cuenta que el pago de la bonificación que solicito debe hacerse en base a la remuneración total, lo que implica un pago diminuto.

4.- En efecto, conforme a lo dispuesto en el art. 8 del Decreto Supremo 051-91-PCM “Para efectos remunerativos se considera: (…) b) Remuneración Total.- Es aquella que está constituida por la Remuneración Total Permanente y los conceptos remunerativos adicionales otorgados por Ley expresa, los mismos que se dan por el desempeño de cargos que implican exigencias y/o condiciones distintas al común.”

5.- En este sentido, el cálculo de la bonificación por 25 años que me corresponde debe de hacerse tomando los siguientes Rubros (según mi Boleta de Pago) Remuneración, D.U 004-2000; BONIF RS 019 y los demás previstos en la ley.

6.- Lo antes mencionado implica que en ejecución del acto administrativo que me otorga mi bonificación por 25 años debe de realizarce dicho pago en base a la remuneración total prevista en el Decreto Supremo 051-91-PCM.

7.- De esta manera, corresponde se dé cumplimiento inmediato al acto administrativo cuya ejecución solicito.

III.- MEDIOS DE PRUEBA Y ANEXOS

1-A Copia de mi DNI

1-B Copia de la Resolución cuya ejecución solicito, en donde se podrá verificar que el pago de la bonificación por 25 años debe realizarse en base a la remuneración total prevista en el Decreto Supremo 051-91-PCM

1-C Copia de mi Boleta de Pago en la que se podrá verificar todos los rubros que se deben de tomar en cuenta al hacer el cálculo de la bonificación a que se hace referencia.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido acceder a mi pedido conforme a la Ley 274444 y la Constitución.


MODELO DE CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS (ABOGACIA)

ÁREA: DERECHO CIVIL

LÍNEA: CONTRATOS

Esta entrada es para los colegas abogados que requieren de un contrato simple de locación de servicios profesionales, se pueden agregar las cláusulas necesarias en atención al principio de autonomía de la voluntad, pero en síntesis le servirá de base para hacer su contrato, recuerde que nuestro trabajo no es de resultados sino de servicios. Espero les sirva. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de contrato de servicios de abogado

CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS

Por medio de la presente conste un contrato de locación de servicios que celebra de una parte el Sr. JOSÉ MARÍA PACORI CARI, con DNI 40661255, con dirección domiciliaria en calle José Gálvez G-10, Hunter, a quien en adelante se le denominará abogado y de la otra parte ARMANDO FUENTES ARANGO, con DNI 29444709, con domicilio real en la calle Tiberio 13, distrito de José Luis Bustamante y Rivero a quien se le llamará el cliente, conforme a las siguientes cláusulas:

PRIMERO. Por medio de la presente el Abogado se compromete a prestar sus servicios para el trámite de un proceso laboral por cese de hostilidad que se tramitará por ante la Corte de Justicia de Arequipa.

SEGUNDO. El cliente se obliga por estos servicios a pagar la suma de tres mil nuevos soles al término de los servicios prestados, siendo de cuenta del cliente el pago de los impuestos que se generen.

TERCERO. El presente contrato es uno de servicios, más no de resultados, estando a los casos de fuerza mayor y caso fortuito que se generen.

CUARTO. En caso de variar de abogado con existencia de sentencia fundada ya sea en primera, segunda instancia o casación, se abonará al Abogado como penalidad la suma de dos mil nuevos soles. Si el expediente se encuentra en ejecución de sentencia favorable al demandante, la penalidad será de tres mil nuevos soles.

QUINTO. Las partes declaran que renuncian a la competencia jurisdiccional de sus domicilios para señalar la misma en la Corte Superior de Justicia de Arequipa – Sede Central

Se declara que en la firma del presente contrato no ha media dolo, vicio ni error, a lo que en conformidad firman las partes a los catorce d{ias del mes de mayo de 2013.

JOSÉ MARÍA PACORI CARI (abogado)

DNI 40661255

ARMANDO FUENTE ARANGO (cliente)

DNI 29444709

MODELO DE ESCRITO DE AUXILIO JUDICIAL


LÍNEA: AUXILIO JUDICIAL

Actualmente, existe un formato de solicitud de auxilio judicial, al que se puede agregar el presente escrito, no existe prohibición legal en esto, en esta entrada le ofrecemos un modelo simple de este pedido de auxilio judicial. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de solicitud de auxilio judicial



ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : Solicito Auxilio Judicial.

SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL

JUANA BUSTINZA CHAVEZ, con DNI 34448598, con dirección domiciliaria en Av. Alfonso Ugarte 300, Jesús María, del distrito de Paucarpata, con domicilio procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- PETITORIO:

Por medio de la presente, solicito se me conceda auxilio judicial en el proceso judicial principal contencioso administrativo que se sigue por ante su despacho, por cuanto los gastos judiciales a realizarse afectarían mi subsistencia y la de mi familia.

II.- FUNDAMENTOS DE MI PEDIDO.-

1.- La solicitante ha presentado demanda de obligación de dar suma de dinero.

2.- En este sentido, la presente solicitud la presento en mi calidad de trabajador y está destinada a la exoneración de los gastos que implique el presente proceso judicial que podrían afectar mi subsistencia y la de mi familia.

3.- En este sentido, adjunto a la presente el correspondiente formato de solicitud de auxilio judicial con los documentos que acreditan el presente pedido a fin de que sean merituados por su despacho y se disponga el concesorio de auxilio judicial correspondiente.

4.- NO ESTÁ DEMÁS ADVERTIR QUE LOS GASTOS QUE ME OCASIONARÍA EL PRESENTE PROCESO JUDICIAL PONDRÍAN EN RIESGO MI SUBSISTENCIA Y LA DE MI FAMILIA, EN ESTE SENTIDO:

a.- CON MIS BOLETAS DE PAGO ACREDITO QUE MI INGRESO DE LIBRE DISPOSICIÓN OSCILA ENTRE S/ 587.45 Y S/. 744,31.

b.- De dicho ingreso es destinado para el pago de la pensión de colegio de mi menor hijo, pensión mensual que es de S/. 70.00 nuevos soles.

c.- Gastos de mi señora madre por atención médica gastando en medicinas S/. 183.90 más S/ 210.00.

d.- Asimismo, tengo que pagar mi deuda al Banco de Materiales, conforme se puede verificar de la Boleta otorgada por dicha institución, suma que asciende a la suma de S/. 146.73

5.- Como se puede apreciar si sumamos, las sumas antes señaladas ascienden a la suma de S/ 610.63 nuevos soles, suma a la cual debe tomarse en consideración los gastos alimenticias y otros como pasajes. Es así que incluso en algunos meses mi ingreso no alcanza para realizar todos estos pagos. A esto se suma que mi Esposo ha sido operado de los ojos siendo que por tal razón no puede manejar autos, siendo este su modo de traer ingresos a nuestra casa.

6.- Es así que de exigírseme el pago de tasas judiciales en el presente proceso se pondría en riesgo mi subsistencia y la de mi familia.

III.- MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS:

1-A Formato de solicitud de auxilio judicial y anexo al mismo la documentación necesaria.

1-B Copia fedateada de mi DNI

1-C Copia fedateada de dos RECIBOS DE PAGO DE MENSUALIDAD al colegio de mi Hijo.

1-D Copia fedateada de dos BOLETAS DE VENTAS por concepto de pago de medicinas para mi Sra. Madre

1-E Copia fedateada de BOLETA DE VENTA del BANCO DE MATERIALES.

1-F Copia fedateada de mis Boletas de Pago de julio y junio.

POR LO EXPUESTO:

A UD.- pido acceder a mi pedido.

PRIMER OTROSI.- Sírvase proveer el presente escrito a la brevedad posible y se disponga la formación del cuaderno respectivo a fin de evitar mayores dilaciones en el trámite de la presente solicitud.

SEGUNDO OTROSI.- Solicito se tenga como apoderado al Abogado José María Pacori Cari quien suscribe la presente.


MODELO DE ESCRITO DE CONCLUSIONES DE INFORME ORAL EN PROCESO ADMINISTRATIVO DISCIPLINARIO


LÍNEA: DEBIDO PROCEDIMIENTO

Se ofrece al Lector un modelo de escrito administrativo de conclusiones de informe oral en un proceso administrativo disciplinario. Después de un informe oral ante las autoridades administrativas, es importante presentar por escrito el resumen de la exposición oral. En este escrito, encontrará algo interesante sobre la reanudación del plazo de prescripción de la acción administrativa. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de conclusiones de informe oral en PAD

SIAP : 75201-2012

EXPEDIENTE TAR: 003-2013-GRA/TAR

UNIDAD : GERENCIA GENERAL REGIONAL

SUMILLA : Conclusiones informe oral

SEÑORES MAGISTRADOS DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO REGIONAL

JOSÉ MARÍA PACORI CARI abogado patrocinador de LUIS CACERES GUILLEN en el proceso administrativo disciplinario que se sigue; a Ud., respetuosamente, digo:

Base legal

Conforme al artículo 161.1 de la Ley 27444 se establece que “Los administrados pueden en cualquier momento del procedimiento, formular alegaciones (…)”

Antecedente

En el presente proceso se ha asistido a la audiencia de informe oral programada para el 13 de mayo de los corrientes, por lo que procedemos a presentar nuestras conclusiones por escrito en los siguientes términos:

Sobre el recurso de apelación presentado.

1.- En el penúltimo considerando de la Resolución 216 se indica “no encontrándose el recurso de reconsideración (…) sustentado en nueva prueba (…)”

2.- Es del caso que en el recurso de reconsideración sí se ofreció nueva prueba, la cual no fue documental sino medios de prueba de actuación mediata, por lo que debieron ser tomados en cuenta como nuevos medios de prueba, más aún cuando el artículo 208 establece que el recurso de reconsideración “deberá sustentarse en nueva prueba”, lo que significa que no se

limita sólo a la prueba documental sino a cualquier prueba admitida por el ordenamiento jurídico.

3.- Por otro lado, la Resolución 216 (materia del recurso de apelación) también es nula por haber omitido pronunciamiento sobre un pedido de prescripción realizado en el recurso de reconsideración. En toda la parte considerativa la autoridad administrativa no emite pronunciamiento sobre el pedido de prescripción, situación que implica arbitrariedad y causa indefensión al administrado.

4.- Esta omisión de manera evidente contraviene lo dispuesto en el artículo 75, 6, de la Ley 27444 que indica como deber de la autoridad administrativa “Resolver explícitamente todas las solicitudes presentadas (…)”, a lo que también se suma la inobservancia de lo dispuesto en el artículo 233.3 de la Ley 27444 que indica “la autoridad debe resolverla [se refiere a la prescripción] sin más trámite que la constatación de los plazos”

5.- Estando a que se solicito la declaración de prescripción del presente caso, procedemos a indicar en qué consiste la misma.

Sobre el recurso de reconsideración.

6.- En el recurso de reconsideración interpuesto además de solicitar la actuación de nueva prueba se ha alegado la existencia de prescripción.

7.- El artículo 173 del Decreto Supremo 005-90-PCM establece que “El proceso administrativo disciplinario deberá iniciarse en el plazo no mayor de un año (1) contado a partir del momento en que la autoridad competente tenga conocimiento de la comisión de la falta disciplinaria (…)”

8.- Es así que es preciso determinar, desde cuando se computa el plazo de un año a que se hace referencia, el plazo se computa desde que se individualiza al responsable, se comunica a la autoridad competente y se establece el presunto hecho faltoso.

9.- El 03-08-2010 se emite el OFICIO 583-2010 (foja 000400) por el que el Gerente pone en conocimiento este hecho irregular al Presidente Regional, en la cual solicita se investigue la presunta falta en la expedición de certificados por parte del Sr. DAVALOS ALOR. Es a partir de la emisión de este documento que empieza a computarse el plazo de prescripción.

10.- Posteriormente, por Resolución 029-2011 emitida el 10-03-2011 (foja 000661) se instaura proceso disciplinario, por lo que a esta fecha habrían transcurrido siete (7) meses, siete (7) días del plazo prescriptorio.

11.- En este punto, debe de tomarse en cuenta lo dispuesto en el art. 233.2, segundo párrafo, de la Ley 27444 que indica “El cómputo del plazo de prescripción sólo se suspende con la iniciación del procedimiento sancionador (…)”, por lo que tenemos que el 10-03-2011 se suspendió el plazo de prescripción, lo que significa que este plazo puede reanudarse.

12.- El art. 233.2, segundo párrafo, de la Ley 27444 establece que “Dicho cómputo deberá de reanudarse inmediatamente si el trámite del procedimiento sancionador se mantuviera paralizado por más de veinticinco (25) días hábiles, por causa no imputable al administrado.”

13.- Continuemos con la explicación, el 01-12-2011 se presenta el escrito del procesado denominado conclusiones informe oral (foja 000847), última actuación realizada a cargo del procesado.

14.- Es del caso que a partir de esta fecha el expediente en su trámite se paralizó, siendo que el plazo de 25 días hábiles se cumplió el 12-01-2012, fecha desde la cual se reanuda el plazo prescripción.

15.- Pese a que el plazo de prescripción continuó computándose con fecha 20-09-2012 se emite el Informe 85-2012 de la Comisión Especial al Gerente recomendando la sanción de destitución. Desde el 12-01-2012 al 20-09-2012 existen ocho (8) meses, tres (3) días.

16.- De esta manera, se puede verificar que estos ocho meses sumados a los anteriores siete meses hacen un total de quince meses, por lo que se habría cumplido el plazo de prescripción de un año previsto en el art. 173 del D. S. 005-90-PCM.

17.- De lo indicado, adjuntamos cuadro al presente escrito para facilitar su estudio.

18.- Ahora, nuestra defensa no sólo se limita a la forma, sino que incluye la defensa de fondo que tampoco fue estudiada debidamente.

Absolución de descargos

19.- Nos remitimos a los descargos presentados, sin embargo, los mismos los resumimos en los siguientes:

a.- Primer cargo, haber otorgado constancias de movilización a la empresa GLOBE SEAWEED INTERNACIONAL SAC, se indica en la resolución que apertura proceso “Con relación al otorgamiento de certificación de movilización exportación de algas (…) si bien es cierto que este procedimiento no se encuentra normado en el TUPA se debe precisar que el mismo tiene sustento en la Ordenanza Regional 083-AREQUIPA y el Acuerdo Regional 063-2009-GRA/CR-AREQUIPA” De la lectura de la Ordenanza y Acuerdo regional no se verifica que establezca un trámite sobre la emisión de estas constancias (recordemos que por principio de legalidad, la autoridad administrativa sólo puede hacer aquello que expresamente le esté previsto en la ley)

b.- Segundo cargo, otorgó constancias de movilización de algas marinas con volúmenes que sumados sobrepasan los límites permitidos por el Reglamento de Ordenamiento Pesquero que señala un límite de 450 TM de alga seca. Respecto de esto el artículo 7.12 del Decreto Supremo 019-2009-PRODUCE que indica “El procesamiento pesquero de las macroalgas marinas se clasifica en artesanal e industrial según los siguientes parámetros: 1.b. Volumen de procesamiento de la planta hasta 450 toneladas por año de alga seca.” Siendo que en el considerando 24 se hace referencia a “volumen de exportación de algas marinas”. De esta manera, en atención al principio de tipicidad debe de tenerse en cuenta que no es lo mismo, volumen de procesamiento que volumen de exportación. Los límites impuestos por ley son al volumen de procesamiento y no al volumen de exportación.

c.- Tercer cargo, usurpar funciones al haber suscrito las constancias movilización-exportación, facultad otorgada al titular de la Gerencia de Producción. Respecto de esto no existe norma

expresa que establezca esta situación, por lo que se afecta el principio de legalidad. En todo caso sí existía una obligación conforme a ley de emitir constancias y el derecho de un administrado de pedir constancias, véase el artículo 107 y 62.1 de la Ley 27444 que establecen esta obligación y derecho. Estas normas sustentan la emisión de constancias por parte del procesado.

d.- Cuarto cargo, negarse a presentar las constancias. Indicamos no obra archivo de estas constancias por no estar previsto su trámite en el TUPA, y se llamó la atención al procesado, por lo que debe de operar el principio non bis in idem.

20.- En atención a esto corresponde se declare fundado el recurso de apelación interpuesto.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido se tenga presente al momento de emitir resolución.

PRIMER OTROSI. Se adjunta cuadro explicativo de la prescripción.


EL OTORGAMIENTO DE LA BONIFICACIÓN PREVISTA EN EL ARTÍCULO 184 DE LA LEY 25303 ¿ES UNA LIBERALIDAD, UN ERROR O UN DERECHO?

Por José María Pacori Cari

En principio, es importante indicar que la Ley 25303 es la Ley de Presupuesto de la República para 1991, que en su artículo 184 estableció una bonificación diferencial del 30 % de la remuneración total del trabajador que labore en zona rural y urbana marginal.

De la vigencia de las Leyes de Presupuesto

Ahora, un punto importante que se discute es la vigencia de las leyes de presupuesto, respecto de lo cual consideramos errónea la indicación que las leyes de presupuesto tienen una vigencia anual. Es un error por cuanto se mal interpreta lo dispuesto en el Artículo 77, primer párrafo, de la Constitución Política del Estado que establece “La administración económica y financiera del Estado se rige por el presupuesto que anualmente aprueba el Congreso.”, como se verifica la vigencia anual es del presupuesto y no de la Ley del presupuesto, razón por la cual no se puede argumentar erradamente que las Leyes del presupuesto tienen vigencia anual. Aclarado que las Leyes de Presupuesto no necesariamente tienen una vigencia anual, se acredita que una bonificación prevista en una ley de presupuesto no se encuentra sujeta a plazo de vigencia, sino que persiste en el tiempo.

Derecho laboral no liberalidad

En mérito a esta situación algunas entidades del Estado continuaron pagando a sus trabajadores esta bonificación, lo cual a la fecha no implicaría una liberalidad sino un derecho laboral creado por ley y por el transcurso del tiempo, situación protegida por la Constitución Política del Estado que establece que “En la relación laboral se respetan los siguientes

principios: (…) 2.- Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la Ley.” (Nótese que partimos del hecho que el artículo 184 de la Ley 25303 está vigente en tanto no se produzca una derogación tácita o expresa por otra ley, recordemos que en materia laboral las interpretaciones normativas se realizan a favor del trabajador).

Costumbre laboral que genera derecho

Ahora, en el supuesto que se considere que no existe un derecho, se da el caso que por la constancia de la entrega de la bonificación existiría una costumbre. De esta manera, conforme a lo indicado en la CASACIÓN 4473-2009CALLAO de 07 de julio de 2010 emitido por la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente, DÉCIMO QUINTO CONSIDERANDO, se establece: “De igual modo, respecto de la costumbre laboral, la jurisprudencia reiteradamente ha señalado que el comportamiento repetitivo de dos años continuos constituye una costumbre, que inicialmente fue establecida para el pago de gratificaciones posteriormente ha sido extendida para otros beneficios. Aunado a ello la doctrina señala también: “La costumbre laboral se considera, para un importante sector de la doctrina, como una norma creada e impuesta por el uso social, que se observa con la convicción de su obligatoriedad” Asimismo, resulta conveniente remarcar que: “la costumbre es una práctica reiterada que genera, en la comunidad en la que se da, la convicción de que produce derechos y obligaciones para sus miembros. Se constituye, pues, de la combinación de un elemento objetivo: la repetición generalizada y continuada de una conducta determinada, y otro subjetivo: la creencia de que surgen en ella reglas obligatorias.” (El subrayado es nuestro)

Conclusión

Conforme a esto último no se puede argumentar la existencia de un error en el derecho laboral. Cuando se trata de entregas a los trabajadores no existe un error, existe una liberalidad o un derecho, el derecho se crea por el transcurso del tiempo, por lo que una costumbre laboral genera una obligación para el empleador, por lo tanto, un derecho para el trabajador. En el caso de la bonificación prevista en el art. 184 de la Ley 25303 debe entenderse que existe un derecho laboral que debe ser tutelado.


ODELO DE QUEJA EN CONTRA DE UNA DISPOSICIÓN FISCAL

ÁREA: DERECHO PENAL

LÍNEA: MEDIOS IMPUGNATORIOS

En lo particular con la entrada en vigencia del Nuevo Código Procesal Penal, pensaba que cuando se emite una disposición fiscal de archivo de denuncia procede un requerimiento de elevación, sin embargo, teniendo en cuenta lo dispuesto en el aún vigente artículo 12 de la Ley

Orgánica del Ministerio Público, consideramos que el requerimiento de elevación es lo que continúa después de presentada un queja contra una disposición del Ministerio Público. En todo caso, prima el principio de favorecimiento del proceso, por lo que no importa que se presente contra la disposición de archivo un requerimiento o una queja, lo que importa es que no se deje consentir esta disposición. Los elementos de una queja son básicos: un petitorio indicando la disposición fiscal que se impugna, los fundamentos y de ser posible anexos. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de queja contra una Disposición del Ministerio Público

CASO : 2806235000-2012-372-0

SUMILLA : QUEJA – MINISTERIO PÚBLICO

SEÑOR FISCAL – FISCALÍA PROVINCIAL MIXTA DE (…)

NORA CALCINA ZEBALLOS en el procedimiento de investigación preliminar iniciado; a Ud., respetuosamente, digo:

El artículo 12 de la Ley Orgánica del Ministerio Público indica que “Si el Fiscal ante el que ha sido presentada [se referiré a la denuncia penal] no la estimase procedente, se lo hará saber por escrito al denunciante, quien podrá recurrir en queja ante el fiscal inmediato superior, dentro del plazo de tres días de notificada la Resolución denegatoria.”

Dentro de este contexto:

I.- PETITORIO

Interpongo QUEJA en contra de la DISPOSICIÓN FISCAL de no ha lugar a la formalización y continuación de la investigación preparatoria de 06-05-2013, para que el Fiscal Superior la declare fundada y disponga la continuación de la investigación preliminar o, en su caso, disponga el inicio de investigación preparatoria.

II.- FUNDAMENTOS DE LA QUEJA

1. En el cuarto considerando de la disposición impugnada se indica que el Sr. CARLOS PAREDES ZEGARRA – Cirujano Dentista del Centro de salud de Uchiza ha realizado un hecho totalmente regular al indicar que los originales de la documentación solicitada se encuentran en la Dirección Sub Regional de Salud Alto Huallaga Tocache.

2. En este caso, el Fiscal no ha tomado en cuenta lo dispuesto en el artículo 130 de la Ley 27444 que establece “Cuando sea ingresada una solicitud que se estima competencia de otra entidad, la entidad receptora debe remitirla, en el término de la distancia, a aquella que considere competente, comunicando dicha decisión al administrado.”

3. En esta denuncia, no es posible que se exima de responsabilidad a este funcionario quien lejos de remitir la solicitud al funcionario competente se limita a comunicarme que él no es el competente para entregar esta información, en esto consiste la omisión de funciones, en omitir dar cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 130 de la Ley 27444. Lo regular era remitir la solicitud del denunciante a la autoridad competente.

4. En el cuarto considerando se indica también sobre el imputado RICARDO MORENO CACERES – Director de Inteligencia Sanitaria de la Sub Región de Salud Alto Huallaga – Tocache quien indica que remitió la información a la oficina de recursos humanos donde se encuentra el despacho del Asesor legal externo donde se habría concluido con la CARTA 001-12-DRS-AHT/DE donde se le hace llegar a la denunciante la copia certificada del escrito solicitado, esta información está constituida por una foja, situación que no toma en cuenta que fue más la documentación solicitada, razón por la cual se interpuso recurso de apelación que implica el no consentimiento en la documentación remitida, recordemos que el artículo 206.1 de la Ley 27444 establece que “Conforme a lo señalado en el artículo 108, frente a un acto administrativo que se supone viola, desconoce o lesiona un derecho o interés legítimo, procede su contradicción en la vía administrativa mediante los recursos administrativos”, en efecto, debe de entenderse que la denunciante no se encontraba de acuerdo con la información parcial enviada por lo que interpuso recurso de apelación /situación que no ha sido tomada en cuenta por el Fiscal). Ahora, también se hace referencia a la Carta 011-2012.UE-SAHT/DE que daría una respuesta a mi recurso de apelación, sin embargo, si presentamos un recurso de apelación era correcto emitir una resolución y no una carta respecto del mismo, esto también constituye una omisión que debió ser tomada en cuenta por el Fiscal. Estos funcionarios lejos de cumplir con entregar la información hicieron todo para sujetarme a un juicio que podría durar más de un año, creando impunidad en su conducta.

5. Como se verifica los funcionarios denunciados hasta esta parte han alegado su falta de responsabilidad, tratando de derivarla a otra persona o escrito, sin tomarse en cuenta que estos funcionarios eran los directamente responsables de la falta de información otorgada, en esto consiste la omisión: en la constante renuencia de ejercer su competencia en el presente caso, y en su caso, ejercer dicha competencia de manera parcial.

6. La referencia a que podía interponer un habeas data, no constituye una obligación del denunciante sino una facultad, facultad que no se contrapone a que el Ministerio Público valore la existencia de responsabilidad penal en el presente caso.

7. En el cuarto considerando también se hace referencia al imputado ESTANISLAO BRAVO RIVERA – Director Regional de Salud de San Martín, quien indica desconocer los hechos, siendo que el fiscal en este punto debió de recordarle que la denuncia se le hace en mérito a lo dispuesto en el artículo 27 del Código Penal que establece “El que actúa como órgano de representación autorizado de una persona jurídica o como socio representante autorizado de una sociedad y realiza el tipo legal de un delito es responsable como autor, aunque los elementos especiales que fundamentan la penalidad de este tipo no concurran en él, pero si en la representada.” Esta situación tampoco ha sido tomada en cuenta por el Fiscal.

8. Como se verifica si existe tipicidad penal para continuar con el presente procedimiento, puesto que no se puede dejar impune el actuar de estos funcionarios quienes pretenden soslayar sus obligaciones a través de declaraciones de: no sé. no tuve conocimiento, no me compete, lo hizo otro; permitir esta situación es crear impunidad, por lo que solicito se declare fundada la presente queja y se eleven los actuados al Superior Fiscal.

III.- ANEXOS.

1-a Copia de la disposición impugnada.

1-B Copia de mi DNI.

POR LO EXPUESTO:

A UD. Pido declarar fundada la queja en su oportunidad.


ODELO DE RECURSO DE CASACIÓN EN CONTRA DE UN AUTO DE VISTA



En la presente entrada, le ofrecemos el modelo de un recurso de casación en contra de un auto de vista que confirma un auto de primera instancia que declara improcedente la demanda, no calificándola. Es común el supuesto en el cual se interpone la demanda y el Juez la declara improcedente, a lo que se apela y de confirmarse la improcedencia se recurre en casación al haberse emitido un auto que pone fin al proceso. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de recurso de casación contra un auto que declara improcedente la demanda


ESCRITO : 01-2013

RELATOR : (…)

SUMILLA : Recurso de Casación.

SEÑORES JUECES DE LA SALA LABORAL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA

JOSÉ MARÍA PACORI CARI abogado patrocinador de MARIO MACEDO CÁCERES, en el proceso contencioso administrativo que sigue en contra del Gobierno Regional de (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- PRETENSIÓN IMPUGNATORIA.

Interpongo recurso de casación en contra del AUTO DE VISTA 198-2013-SLT de 22-04-2013 por:

1. Inaplicación del Artículo 12 de la Ley 27444

2. Inaplicación del artículo 41, inciso 1 y 2 del Decreto Supremo 013-2008-JUS

A fin que se declare nulo el auto de vista y se disponga la calificación de la demanda.

II.- REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD.

1.- Resolución contra la que se interpone el presente recurso.

AUTO DE VISTA 198-2013-SLT, emitida por una Sala Superior.

2.- Órgano jurisdiccional ante el cual se interpone.

Se interpone ante la Sala Laboral Transitoria de Arequipa para que eleve los actuados

3.- Plazo de interposición.

La sentencia ha sido notificada el 08 de mayo de 2013, siendo que el plazo para interponer el recurso vence el 23 de mayo de presente, por haber operado un día de paro en el Poder Judicial.

4.- Tasa por recurso.

Conforme al artículo 24 del TUO de la LOPJ por tratarse de materia laboral me encuentro exonerado del pago de tasas judiciales

III.- REQUISITOS DE PROCEDENCIA

5.- Existencia de resolución adversa consentida en primera instancia.

Se emitió sentencia de vista que confirma la sentencia que desestima la demanda.

6.- Descripción clara y precisa de la infracción normativa o apartamiento del precedente judicial.

6.1.- Agravio

Me agravia la resolución impugnada por cuanto no toma en cuenta el derecho de acción que me asiste.

6.2.- Errores que motivan el recurso.

1. En el presente caso, el auto indicado incurre en error al indicar que “el actor no cumple con precisar cuál es la consecuencia jurídica de las declaraciones de nulidad que intenta (…)” (véase el tercer considerando, tercer párrafo). Más adelante, se indica “(…) por lo que tiene sentido exigirle al accionante que aclare su demanda, precisando la consecuencia de la declaración de nulidad que intenta con aquélla (…) (véase también el tercer considerando al final)

2. Como se verifica, en el auto de vista se ha creado la obligación del demandante de indicar la consecuencia jurídica de su pedido de nulidad de acto administrativo, sin tomar en cuenta que dicha consecuencia jurídica está expresamente determinada en la ley. Por lo que no tiene sentido exigir al demandante una situación ya prevista en la Ley.

3. En efecto, el artículo 12.1 de la Ley 27444 establece la consecuencia jurídica de la declaración de nulidad de un acto administrativo al indicar que “La declaración de nulidad tendrá efecto declarativo y retroactivo a la fecha del acto (…)”. Esta norma no se hace mención en el auto impugnado, por lo que alegamos su inaplicación a través de la presente.

4. Como se verifica, la consecuencia de un pedido de nulidad de un acto administrativo, no puede constituir una obligación del administrado – demandante, por cuanto tal consecuencia está prevista en la Ley, exigir esto es crear requisitos no previstos legalmente y afectar el derecho de acción del demandante.

5. A lo anterior se suma que incluso el artículo 41 del TUO de la Ley 27584 no establece la necesidad de acumular a la pretensión de nulidad de un acto administrativo una consecuencia de la nulidad (véase el art. 1 del Art. 41 del TUO de la Ley 27584), incluso de persistir en la necesidad de esta supuesta obligación el Juez puede recurrir a lo dispuesto en el art. 41.2 del TUO de la Ley 27584 que establece que el Juez puede adoptar cuantas medidas sean necesarias para el restablecimiento de un derecho “aun cuando no hayan sido pretendidas en la demanda.”

6. Como se verifica se ha creado un obligación jurídica que ya estaba prevista en la ley, contraviniendo el principio de tutela judicial efectiva.

7.- Demostración de la incidencia directa de la infracción sobre la decisión impugnada.

Al crearse una obligación ya suplida por l ley se evita se admita a trámite mi demanda.

8.- Indicación del efecto del pedido casatorio.

Estando a que la presente casación se interpone en contra de un auto de vista, el pedido es ANULATORIO, por cuanto implica la nulidad de actuados y la nueva calificación de demanda.

POR LO TANTO:

A UD. PIDO DAR AL PRESENTE RECURSO EL TRÁMITE QUE LE CORRESPONDA CONFORME AL TUO DEL CPC.


MODELO DE RECURSO JUDICIAL DE APELACIÓN DE UN AUTO QUE NO PONE FIN AL PROCESO



Generalmente, se entiende que el recurso de apelación es interpuesto sólo en contra de sentencias, sin embargo, este recurso no sólo se interpone contra sentencias sino también contra autos. En el presente caso, le ofrecemos el modelo de un recurso de apelación en contra de un auto, el cual por no poner fin al proceso se otorga sin efecto suspensivo. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de recurso de apelación de un auto que no pone fin al proceso


ESPECIALISTA : (indicar el nombre)

ESCRITO : 02-2013

SUMILLA : Recurso de apelación contra auto

SEÑOR JUEZ DEL DÉCIMO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL.

JUANA SALAZAR RIMACHI en el proceso de desalojo que se sigue en mi contra; a Ud., respetuosamente, digo:

Pretensión impugnatoria.

Interpongo Recurso de apelación sin efecto suspensivo en contra de la Resolución 05 que declara improcedente mi pedido de interrupción del proceso, con la finalidad de que el superior en grado después de un examen proceda a declarar fundado mi recurso de apelación y disponga la admisión de mi escrito de contestación de demanda.

Errores de hecho y de derecho.

Se incurre en error en el segundo considerando de la resolución cinco por cuanto se aplica e interpreta indebidamente lo dispuesto en el artículo 146 del Código Procesal Civil que indica lo siguiente: “Los plazos previstos en este Código son perentorios. No pueden ser prorrogados por las partes con relación a determinados actos procesales. La misma regla se aplica al plazo judicial. A falta de plazo legal, lo fija el Juez.”

Sin embargo, respecto de mi pedido de interrupción del proceso no se ha tomado en cuenta lo dispuesto en el Artículo IX del Código Procesal Civil que establece lo siguiente: “Las normas procesales contenidas en este Código son de carácter imperativo, salvo regulación permisiva en contrario.”

En efecto, cuando acaece un hecho imprevisto como es la afectación del estado de salud de la recurrente, la ley ha establecido la figura de Interrupción procesal en los siguientes términos: “La declaración de interrupción tiene por efecto cortar el plazo o diferir el término para realizar un acto procesal, produciendo la ineficacia de la fracción del plazo o difiriendo el término transcurrido.”

Como se verificará en el presente caso, a través de la figura de la interrupción procesal se crea una regla permisiva a lo dispuesto en el artículo 146 del CPC, situación que no se ha tomado en cuenta incurriéndose en error.

Fundamentos del recurso.

El fundamento del presente recurso se sustenta en que conforme a lo dispuesto en el artículo 317 del CPC mediante Certificado Médico visado por el Ministerio de Salud acredité la existencia de un hecho imprevisto que hacía imposible contestar la demanda dentro del plazo

de ley, a lo que se suma el hecho que el pedido de interrupción lo hice dentro del plazo de tres días de cesado el hecho interruptivo.

Naturaleza del agravio.

El agravio resulta moral en el entendido que al restringir mi derecho de defensa se afectaría mi familia que vive en el bien inmueble que se pretende desalojar.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido conceder el presente recurso de apelación.


MODELO DE ESCRITO DE EXCEPCIÓN DE IMPROCEDENCIA DE ACCIÓN

ÁREA: DERECHO PROCESAL PENAL

LÍNEA: MEDIOS DE DEFENSA

Le ofrecemos al lector un modelo de excepción de improcedencia de acción, las excepciones son medos de defensa de forma, esto es, que no atacan el fondo del proceso sino la forma, en este caso, se ataque que el Fiscal ha tipificado como delitos hechos que no lo son por lo que se produce un afectación procesal, al sujetar a una persona a un proceso se afecta su derecho de contradicción y su libertad. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de excepción de improcedencia de acción


ESPECIALISTA : (colocar nombre)

ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : Excepción de improcedencia de acción

SEÑOR JUEZ DEL TERCER JUZGADO DE INVESTIGACIÓN PREPARATORIA – SEDE CENTRAL

JOSÉ MARÍA PACORI CARI abogado patrocinador de JORGE RAMOS LINARES en el proceso de investigación preparatoria que se sigue en contra de mi cliente; a Ud., respetuosamente, digo:

Conforme al artículo 6 del Nuevo Código Procesal Civil se establece que “Las excepciones que pueden deducirse son las siguientes: (…) b) Improcedencia de la acción, cuando el hecho no constituye delito o no es justiciable penalmente.”

Dentro de este contexto,

I.- Petitorio.

Deduzco la excepción de improcedencia de acción para que la misma sea declarada fundada y se declare el sobreseimiento definitivo del proceso respecto de mi persona, en atención a los siguientes fundamentos:

II.- Fundamentos

1.- La excepción de improcedencia de acción se produce cuando el hecho no constituye delito o no es justiciable penalmente, por lo que se hace necesario establece de manera sucinta los hechos que motivaron la denuncia en el presente caso.

A.- Hechos que no constituyen delito.

2.- El Sr. RAMOS LINARES laboró como profesor del Colegio San Juan Bautista de Cayarani desde agosto de 2004 al 31 de agosto de 2009, siendo Director de la Institución Educativa el Sr. JUAN COLLADO (también denunciado en el presente caso). Actualmente, debido a una reasignación el Sr. RAMOS LINARES viene laborando sin demérito alguno en el Colegio Almirante Miguel Grau.

3.- Es del caso que durante la prestación de servicios en el Colegio San Juan Bautista de Cayarani, con fecha 06 de octubre de 2008, si más no recuerdo debido a una llamada del Director JUAN COLLADO le hice un servicio de taxi, ello en el entendido que si bien no estoy en labores de profesor, existe un grado de subordinación respecto de esta persona.

4.- Efectivamente, colaboré con el servicio de taxi, siendo que se debías de ir a la Av. Kennedy Sede del Gobierno Regional de Arequipa, puesto que en atención a un convenio se habría obtenido para el Colegio San Juan Bautista de Cayarani unas computadoras.

5.- Llevado a cabo el encuentro con el Director para el servicio de taxi fuimos a la Av. Kennedy donde se encontraban además de nosotros dos el Alcalde de Cayarani y un Chofer de Camioneta. Recogidas las Computadoras en la camioneta del Alcalde, el Alcalde y el Chofer se adelantan y se detienen en el Grifo de Kennedy, por su parte, el Director al haber contratado mis servicios de taxi me indicó que lo llevara a su casa, habiendo salido primeo la camioneta y luego que se detuvo en el Grifo, logramos pasar a la camioneta, llego a la casa del Director culminando mi servicio de taxi y regreso a mi vida normal.

6.- De esta manera, se puede verificar que se me ha imputado la comisión de delitos por prestar un servicio de taxi a su casa a un conocido.

B.- Tipicidad

7.- Para indicar que un hecho no constituye delito, el hecho no debe ser típico, esto es que los hechos no se subsumen en el tipo penal.

8.- En el presente caso, se ha denunciado por el delito de peculado, previsto en el art. 387, primer párrafo, del Código Penal que indica: “El funcionario o servidor público que se apropia o utiliza, en cualquier forma, para sí o para otro, caudales o efectos cuya percepción, administración o custodia le estén confiados por razón de su cargo será reprimido (…)”

9.- En el presente caso, no se me denuncia por autor del delito (no tengo la calidad de funcionario) sino como cómplice primario, esto es, “El que, dolosamente, presta auxilio para la realización del hecho punible, sin el cual no se hubiere perpetrado.”

10.- En este punto es importante indicar que el delito de peculado se consuma “cuando los caudales se incorporan al patrimonio del autor del delito”, asimismo, requiere de la existencia de “apropiación” que es la “ejecución o materialización de actos de disposición, actos de señor o dueño”

11.- En este punto, el hecho acaecido el 06 de octubre de 2008, no puede constituir “apropiación”, por lo que trasladar a una persona en una prestación de servicio de taxi a su casa, no puede constituir un hecho que coadyuve a la apropiación de bienes, en tanto la apropiación se configura con la disposición de los bienes que aparentemente se produjo con posterioridad.

12.- Es por esta razón que mi persona se ha puesto a derecho en las audiencias programas, no dilatando el presente proceso, sino esperando se proceda pronto a absolverme de una supuesta conducta típica basada en hechos que no constituyen delito.

13.- En autos no existe ninguna prueba que establezca mi participación en hechos posteriores respecto de la disposición de computadoras, por lo que mi conducta no constituye delito.

III.- Elemento de convicción

Siendo que la argumentación que se realiza es de puro derecho no se ofrecen medios de prueba

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido declarar fundada la excepción deducida.


MODELO DE SOLICITUD DE PAGO DE BONIFICACIÓN DIFERENCIAL PROPORCIONAL


LÍNEA: BONIFICACIÓN DIFERENCIAL

En otras entradas, se ofreció este tipo de solicitudes, en esta ocasión le ofrecemos el modelo de una solicitud donde se pide el pago proporcional de la bonificación diferencial prevista en el Decreto Legislativo 276 y su Reglamento (Noté la fundamentación jurídica que se utiliza, no se hace uso de jurisprudencia sino de lo que se conoce como argumentación jurídica). Queremos resaltar que en el presente modelo hemos hecho uso del término “Pretensión administrativa” y ya no de “expresión concreta de lo pedido”, esto por cuanto consideramos más actual indicar pretensión administrativa, por la que entendemos el pedido que se realiza a la autoridad administrativa para realizar determinada actuación administrativa, siguiendo a la moderna escuela jus-administrativa. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de solicitud de pago de Bonificación Diferencial

SOLICITO PAGO BONIFICACIÓN DIFERENCIAL PROPORCIONAL

SEÑOR GERENTE DE RED ASISTENCIAL ESSALUD AREQUIPA

CARMEN DELGADO ROSAS, con DNI 29304906, con dirección domiciliaria en Urb. Juan El Bueno Mz. H, Lote 19; a Ud. digo:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO DE MI SOLICITUD

A.- Narración detallada de los hechos

1.- Por Resolución de Gerencia Red 499 GRAAR-ESSALUD-2003 se resuelve encargarme partir del 01-12-2003 las funciones de Jefe de Servicio Asistencial Enfermería del Hospital III Yanahuara.

2.- Por Resolución de Gerencia de Red 547 GRAAR-ESSALUD-2003 se renueva para el ejercicio presupuestal 2004 el encargo de funciones en el cargo de Jefe de Servicio Asistencial Enfermería.

3.- Por Resolución de Gerencia de Administración 1825 GA-RAAR-ESSALUD-2004 se renueva para el ejercicio presupuestal 2005 el encargo de funciones en el cargo de Jefe de Servicio Asistencial Enfermería.

4.- Por Resolución de Gerencia de Administración 1550 GA-RAAR-ESSALUD-2005 se encarga por el ejercicio presupuestal 2006 nuevamente el cargo de Jefe de Servicio de Enfermería

5.- Por Resolución de Gerencia de Red 090 GRAAR-ESSALUD- 2006 se resuelve encargar por el ejercicio presupuestal 2007 el encargo en la funciones de JEFE SERVICIO DE ENFERMERÍA.

6.- Por Resolución de Gerencia de Red 093 GRAAR-ESSALUD-2008 se resuelve encargar a partir del 01 de enero por el ejercicio presupuestal 2008 las funciones de JEFE SERVICIO DE ENFERMERÍA.

7.- Por Resolución de Gerencia de Red 605 GRAAR-ESSALUD-2008 se da por concluido el encargo de JEFE DE SERVICIO ASISTENCIAL DE ENFERMERÍA del HOSPITAL III YANAHUARA EL 19-08-2008.

8.- De lo expuesto se tiene que la solicitante ha ostentado el cargo de JEFE DE SERVICIO ASISTENCIAL DE ENFERMERÍA DEL HOSPITAL III YANAHUARA desde el 01-12-2003 hasta el 19-08-2008, de manera ininterrumpida, haciendo un tiempo de servicios en este cargo de 4 años, 8 meses y 18 días.

B.- De la ocupación de un cargo de responsabilidad directiva

9.- El Art. 82 del D. S. 005-90-PCM establece que “El encargo (…). Sólo procede en ausencia del titular para el desempeño de funciones de responsabilidad directiva (…)”

10.- De esta manera, si se ha establecido una encargatura, se concluye que el cargo de JEFE DE SERVICIO ASISTENCIAL DE ENFERMERÍA es un cargo de responsabilidad directiva y no un cargo de confianza

C.- De la desnaturalización de la encargatura

11.- Establecido que el cargo que se ostentó es uno de responsabilidad directiva, verifiquemos, para efectos de alegar desnaturalización, que la similitud entre el encargo y la designación es que ambos proceden en cargos de responsabilidad directiva.

12.- De esta manera, bien puede una encargatura desnaturalizarse en una designación como ha acontecido en el presente caso.

13.- El art. 82 del D.S.005-90-PCM indica “El encargo es temporal, excepcional y fundamentado. Sólo procede en ausencia del titular para el desempeño de funciones de responsabilidad directiva (…) “

14.- En el presente caso, la encargatura realizada no fue temporal y se extendió por más de cuatro años excediendo el ejercicio presupuestal, a lo que se suma el hecho que no existía ausencia de titular para desempeñar un cargo de responsabilidad directiva.

D.- De la no existencia de titular en el cargo encargado

15.- En efecto, de la primera resolución que dispone mi encargatura, considerando cuarto, se indica “Que, es necesario encargar al servidor que ejerza las funciones del cargo y nivel de Jefe de Servicio Asistencial Enfermería (…)”

16.- Como se verifica no existe ninguna ausencia de titular en el cargo, porque no existe titular, la encargatura se produjo por la aprobación de una nueva estructura orgánica del Seguro Social de Salud.

17.- Es así que al no ser temporal el encargo y no producirse por ausencia de ningún titular, la encargatura se ha desnaturalizado en una designación que al decir del art. 77 del D. S. 005-90-PCM se indica “La designación consiste en el desempeño de un cargo de responsabilidad directiva (…)”

E.- Del pago proporcional de la bonificación diferencial

18.- Hasta aquí tenemos que la solicitante cuenta con 4 años, 8 meses y 18 días en un cargo de responsabilidad directiva, y que la forma de desplazamiento de personal fue desnaturalizada por una designación.

19.- Si estamos ante una designación, resulta de aplicación lo dispuesto en el art. 124 del D. S. 005-90-PCM que establece “El servidor de carrera designado para desempeñar cargos de responsabilidad directiva (…). Adquieren derecho a la percepción permanente de una proporción de la referida bonificación diferencial quienes al término de la designación cuenten con más de tres (3) años en el ejercicio de cargos de responsabilidad directiva.” (El subrayado es nuestro)

20.- De esta manera, a la conclusión de mi designación se debió de proceder al pago permanente de una proporción de la bonificación diferencial solicitada, situación que no se ha hecho y que motiva el siguiente pedido.

II.- PRETENSIÓN ADMINISTRATIVA

Como pretensión administrativa principal, solicito se disponga el pago de la bonificación diferencial prevista en el art. 124 del D. S. 005-90-PCM en forma proporcional a 4 años, 8 meses y 18 días por el ejercicio del cargo de JEFE DE SERVICIO ASISTENCIAL ENFERMERÍA.

Como pretensión administrativa accesoria, solicito se disponga el pago de devengados desde la fecha de conclusión de funciones en el cargo de JEFE DE SERVICIO ASISTENCIAL ENFERMERÍA, más el pago de los correspondientes intereses legales.

III.- MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS

Para acreditar mi pedido, ofrezco como prueba documental y anexos lo siguiente:

1-A Resolución de Gerencia Red 499 GRAAR-ESSALUD-2003 se resuelve encargarme partir del 01-12-2003 las funciones de Jefe de Servicio Asistencial Enfermería.

1-B Resolución de Gerencia de Red 547 GRAAR-ESSALUD-2003 se renueva para el ejercicio presupuestal 2004 el encargo de funciones.

1-C Resolución de Gerencia de Administración 1825 GA-RAAR-ESSALUD-2004 se renueva para el ejercicio presupuestal 2005 el encargo de funciones.

1-D Resolución de Gerencia de Administración 1550 GA-RAAR-ESSALUD-2005 se encarga por el ejercicio presupuestal 2006 nuevamente.

1-E Resolución de Gerencia de Red 090 GRAAR-ESSALUD- 2006 se resuelve encargar por el ejercicio presupuestal 2007

1-F Resolución de Gerencia de Red 093 GRAAR-ESSALUD-2008 se resuelve encargar a partir del 01 de enero por el ejercicio presupuestal 2008 las funciones de JEFE SERVICIO DE ENFERMERÍA.

1-G Resolución de Gerencia de Red 605 GRAAR-ESSALUD-2008 se da por concluido el encargo de JEFE DE SERVICIO ASISTENCIAL DE ENFERMERÍA del HOSPITAL III YANAHUARA EL 19-08-2008.

1-H Copia de mi Documento Nacional de Identidad.

POR LO TANTO:

A UD. pido dar a la presente solicitud el trámite que le corresponda conforme a la Ley 27444.


MODELO DE SOLICITUD PARA QUE SE EMITA RESOLUCIÓN


LÍNEA: PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Por medio de la presente entrada, le ofrecemos el modelo de un escrito en el cual se pide a una autoridad administrativa emita una resolución respecto de una solicitud realizada (es común que se presente una solicitud y no se resuelva la misma, por lo que puede hacer uso de este modelo, si no quiere recurrir al silencio administrativo negativo). Es importante tener en

cuenta que, en este caso, el escrito es presentado por un sindicato, por lo que estamos ante el ejercicio del derecho de petición de manera colectiva. También, debe resaltarse la fundamentación jurídica que se realiza en el presente pedido. Por último, habrá de estarse a la pretensión administrativa que se indica en donde se hace uso de un apercibimiento de denuncia penal por el delito de omisión de funciones, sugerimos se dé lectura al artículo 244 de la Ley 27444. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de solicitud para que se emita acto administrativo

EMITA RESOLUCIÓN

SEÑOR DIRECTOR DEL HOSPITAL HONORIO DELGADO

DR. (De ser el caso indicar el nombre del funcionario)

Los que abajo suscriben la presente, en representación del SINDICATO DE ENFERMERAS DEL HOSPITAL (…); a Ud. decimos:

Fundamentos de hecho y de derecho de nuestro pedido

1.- Con fecha 24 de septiembre de 2012, presentamos nuestra solicitud de otorgamiento y programación por día libre en mérito del día de la enfermera.

2.- Como consecuencia se nos notificó el OFICIO 2319-2012-GRA/GRS/GR-HRHD/DG e Informe Legal 151-2012-GRA/GRS/GR-HRHD/DG-OAL que por no ser resoluciones, no constituyen una respuesta expresa y escrita de nuestro pedido de 24 de septiembre de 2012.

3.- En estas circunstancias, el art. 55, inciso 7 de la Ley 27444 establece que “Son derechos de los administrados (…) 7.- Al cumplimiento de los plazos determinados para cada servicio o actuación y exigirlo así a las autoridades.”

4.- En el caso del procedimiento iniciado resulta de aplicación lo dispuesto en el artículo 35 de la Ley 27444 que indica “El plazo que transcurra desde el inicio de un procedimiento administrativo de evaluación previa hasta que sea dictada la resolución respectiva, no puede exceder de treinta (30) días hábiles.”

5.- Asimismo el art. 188.4 de la Ley 27444 establece que “Aun cuando opere el silencio administrativo negativo, la administración mantiene la obligación de resolver, bajo responsabilidad (…)”

Dentro de este contexto,

Pretensión administrativa

SOLICITAMOS QUE CON EL CARÁCTER DE URGENTE SE EMITA RESOLUCIÓN EXPRESA QUE SE PRONUNCIE SOBRE NUESTRA SOLICITUD DE 24 DE SEPTIEMBRE DE 2012, BAJO APERCIBIMIENTO DE RECURRIR A LA APLICACIÓN DE LO DISPUESTO EN EL ARTÍCULO 244 DE LA LEY 27444 SOBRE LA COMISIÓN DEL DELITO DE OMISIÓN DE FUNCIONES.

Medios de prueba y anexos

1-A Copia de mi solicitud de 24 de septiembre de 2012.

1-B Copia de mi DNI.

POR LO TANTO:

A UD. pido dar pronta respuesta a mi pedido


SECRETARIA GENERAL DEL

SINDICATO DE ENFERMERAS DEL HOSPITAL (…)

MODELO DE SOLICITUD DE PAGO DE INTERESES LEGALES CONTRA UNA ENTIDAD DEL ESTADO


LÍNEA: OBLIGACIONES

El pago de intereses legales que debe de realizar el Estado no se encuentra regulado en forma debida en el Perú, prueba de ello es que no se sabe si respecto de este pedido se debe de agotar la vía administrativa o no (Si no agota la vía administrativa, corre el riesgo que le presenten una excepción de agotamiento de la vía administrativa en el entendido que este pago constituye el reconocimiento de un derecho, situación que es una pretensión contencioso administrativa). En el presente caso, le ofrecemos el modelo de una solicitud de pago de intereses legales que se realiza a una entidad del Estado, el punto central de esta solicitud es que pedimos el “cumplimiento” de normas del Código Civil, lo que habilitará que si en el plazo de quince días de notificado no se cumple con lo solicitado se podrá interponer la demanda contencioso administrativa para que la entidad realice una actuación a la que está obligada por mandato de la ley. Consideramos que someter al administrado a un tedioso procedimiento administrativo resulta excesivo, más aún cuando sabemos que la Administración Pública de muto propio no procederá al pago de los intereses porque requerirá de una sentencia del Juez. Precisamos que a este pedido no se le debe de aplicar al momento

de hacer la demanda (dentro de quince días) los requisitos del proceso constitucional de cumplimiento, sino el principio de favorecimiento previsto para los procesos contenciosos administrativos. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de reclamación de pago de intereses legales

SOLICITO PAGO DE INTERESES LEGALES

SEÑOR GERENTE DE RED ASISTENCIAL ESSALUD AREQUIPA

JUANA PINTO SOLORZANO, con DNI 29441086, con domicilio real en Urbanización ADEPA K-9 distrito de José Luis Bustamante y Rivero; a Ud. digo:

Pretensión administrativa.

En vía de reclamación, solicito que en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 1245 y 1246 del Código Civil se disponga el pago de los intereses legales que me corresponden por el no pago oportuno de los conceptos contenidos en las Resoluciones Supremas 018 y 019 de febrero de 1997

Fundamentos de hecho.

1.- La solicitante es pensionista del régimen previsional del Decreto Ley 20530.

2.- En estas circunstancias inicié el proceso judicial Expediente 4565-2008 por ante el Noveno Juzgado Especializado en lo Civil, para que se me pague los conceptos referidos a las Resoluciones Supremas 018 y 019-97-EF.

3.- En dicho proceso se logró el pago de los beneficios indicados desde febrero de 1997, habiéndose aprobado una suma dineraria de S/. 13 090.99 nuevos soles.

4.- Esta suma dineraria aprobada me fue abonada el 17 de mayo de 2013 en mi boleta de pago, siendo que la entrega de la deuda fue total.

5.- De esta manera, procede que en cumplimiento de lo dispuesto en el artículo 1245 y 1246 del Código Civil se pague a la solicitante los intereses legales que le corresponden por el periodo que va desde febrero de 1997 hasta mayo de 2013, siendo base de cálculo la suma de S/. 13 090.99 nuevos soles.

Fundamentos de derecho

Las normas cuyo cumplimiento se solicita indican lo siguiente:

1.- Artículo 1245 del C. C. indica “Cuando deba pagarse interés, sin haberse fijado la tasa, el deudor debe abonar el interés legal.”

2.- Artículo 1246 del C. C. indica “Si no se ha convenido el interés moratorio, el deudor sólo está obligado a pagar por causa de mora el interés compensatorio pactado y, en su defecto, el interés legal.”

POR LO TANTO:


PRIMER OTROSI.- Adjunto a la presente copia de mi DNI y copia de mi Boleta de Pago.


MODELO DE DENUNCIA ADMINISTRATIVA


LÍNEA: DERECHO DE PETICIÓN

En otras entradas ofrecimos modelos de denuncia administrativa, en este caso le ofrecemos el modelo de una denuncia administrativa que simula un caso real (precisamos que los nombres sin ficticios), es importante resaltar en este caso la “expresión concreta de lo pedido” que se realiza en la cual se verifica que nos dirigimos al titular de la entidad para que remita la denuncia a la Comisión de Procesos Administrativos Disciplinarios, note también la tipificación de las faltas administrativas y el pedido de destitución (recuerde que sólo va un expediente administrativo a la Comisión de Procesos Administrativos Disciplinarios cuando la falta es grave y pasible de sanción de cese temporal o destitución). Otro punto importante de este modelo es los medios de prueba que se ofrecen consistentes en declaraciones ya sea de testigos o del denunciado. Note que la calidad de la denunciante es la de agraviada, la cual se hará parte en el procedimiento oportunamente (el denunciar un hecho, no hace parte al denunciante, salvo que sea agraviado con los hechos denunciados). (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de denuncia administrativa

DENUNCIA ADMINISTRATIVA

SEÑOR DIRECTOR DEL HOSPITAL (…)

MARTA CACERES GARCIA, con DNI 29367653, Enfermera del Hospital, con domicilio real en (…); a UD., con respeto, digo:

I.- Expresión concreta de lo pedido

Solicito se remita la presente denuncia a la Comisión Permanente de Procesos Administrativos Disciplinarios para la apertura de proceso administrativo disciplinario en contra de la SRA. JUANA RODRIGUEZ LAZO por la comisión de las siguientes faltas administrativas graves:

1.- La reiterada resistencia al cumplimiento de las órdenes de sus superiores relacionadas con sus labores. (Art. 28, inciso b, del D. Leg. 276)

2.- El incurrir en acto de violencia, grave indisciplina o faltamiento de palabra en agravio de su superior, del personal jerárquico y de los compañeros de labor. (Art. 28, inciso c, del D. Leg. 276)

Por haberse cometido una falta muy grave, solicito que en su oportunidad se sancione a la denunciada con destitución en su cargo, sin perjuicio de las acciones civiles y penales que se inicien en su contra.

II.- Identificación del Responsable infractor.

La Sra. JUANA RODRIGUEZ LAZO, enfermera del Hospital Honorio Delgado.

III.- Narración de los hechos que constituyen falta administrativa.

1.- El hecho denunciado ocurrió el día 23-05-2013, fecha en la cual me encontraba ejerciendo el cargo de Enfermera Jefe de Servicio de Sala de Operaciones Cuarto Piso.

2.- El día 23-05-2013, aproximadamente 7.45 a. m., en la etapa de dar indicaciones, la Sra. JUANA se acercó a ver el rol de distribución de salas y la programación, indicándome que ella no iría a la Sala 3 por encontrarse con candado de vía en la mano, indicándole se haga presente con la Sra. CECILIA ROSAS en la Central de Esterilización (para protegerla de cualquier contaminación), indicando que no iría a Central porque no podía doblar gasas, y que la Sra. JACINTA le había ordenado que cuando tenga candado podía ir a cirugía menor, frente a esto salí a llamar al Departamento de Enfermería para comunicarme con la Sra. JACINTA, pero me entrevisté con la Enfermera Supervisora Paquita Herrera, contándole lo manifestado por la Sra. JUANA, indicándoseme que la Sra. JUANA debía de ir a donde yo le hubiere indicado, en ese momento la Sra. JUANA discutía con la Sra. Cecilia ROSAS por lo que le hice escuchar a la Sra.

PAZ, la Sra. JUANA tomó el teléfono y dijo que se iría a cirugía menor. La Sra. PAZ me volvió a llamar, me indicó que no era verdad lo que decía la Sra. JUANA y que fuera donde yo la había mandado cosa que hice cumplir. (Esto lo tipificamos como la falta consistente en reiterada resistencia al cumplimiento de las órdenes de sus superiores relacionadas con sus labores.)

3.- Siendo aproximadamente las 8.15 ingresé al baño encontrando a la Sra. JUANA tomando desayuno en el Vestidor, no diciéndole nada y pase.

4.- Posteriormente, siendo aproximadamente las 9.00 a. m. la vi tomando otra vez desayuno, asumiendo que estaba tomando medicamentos, tampoco le dije nada.

5.- Siendo las 11.15 a. m. aproximadamente y estando en la Oficina revisando los roles de personal vino la Enfermera ZULEMA ALVAREZ que estaba en la Sala 5, circunstancia que motivó que por falta de un objeto me dirigiera al Almacén, al momento de abrir la puerta observé que la Sra. Amparo estaba tomando otra vez desayuno entonces le dije que es la tercera vez que toma desayuno, preguntando si había pedido permiso a la Sra. CECILIA, siendo que la Sra. JUANA empezó a insultarme con palabras graves, situación de la que fue testigo la Dra. Residente de Anastecia ALBERTA FLORES.

6.- Estando a lo indicado al momento de entrar al Almacén sentí un jalón de cabellos tomándome desprevenida, produciéndose una serie de golpes hacia mi persona, arañazos, cara, nariz, cuello y pecho, siendo que al reincorporarme del suelo vi que la enfermera ALVARA ROJAS PINTO miraba horrorizada la escena, siendo que la Sra. MARIA AGUILAR me indicaba que mi nariz sangraba.

7.- Ante lo anterior, por existir un acto de violencia grave hacia mi persona recurrí al Departamento de Enfermería a quejarme, indicando lo acontecido.

IV.- Medios probatorios.

Se ofrecen como medios de prueba los siguientes:

1.- La declaración como testigos de lo ocurrido el 22 de mayo de 2013 de las siguientes personas:

a.- Lic. (…) en su calidad de JEFE DEL DEPARTAMENTO DE ENFERMERÍA.

b.- Enfermera Supervisora (…).

c.- Enfermera (…)

d.- Enfermera (…)

e.- Doctora Residente de Anestesia (…)

f.- Enfermera (…)

g.- Enfermera (…)

2.- La declaración de parte de la Sra. JUANA RODRIGUEZ LAZO, que en caso de incurrir en falsedad será pasible de ser denunciada penalmente por el delito de falsa declaración en proceso administrativo.

3.- Copia de la Receta única estandarizada e indicaciones de 23-02-2013.

4.- Copia de Documento que acredita un descanso domiciliario por cinco días.

5.- Copia de Certificado Médico Legal 010674 – k donde se indica una incapacidad médico legal de cinco días

6.- Copia del Memorando 050-2012-GRA/GRS/GR-HRHD/DG-DE con lo que acredito que desde el 27 de junio de 2012 me venía haciendo cargo de la Jefatura de Servicio de Sala de Operaciones IV Piso.

7.- Copia de Informe 03-2013 GRAGRSA-H-RHD-DG de 26-05-2013 que fuera presentado para informar de los hechos acontecidos.

8.- Fotografías que acreditan el daño causado a la denunciante.

V.- Anexos.

1-A Copia de la Receta única estandarizada e indicaciones de 23-02-2013.

1-B Copia de Documento que acredita un descanso domiciliario por cinco días.

1-C Copia de Certificado Médico Legal 010674 – k.

1-D Copia del Memorando 050-2012-GRA/GRS/GR-HRHD/DG-DE.

1-E Copia de Informe 03-2013 GRAGRSA-H-RHD-DG de 26-05-2013.

1-F Fotografías que acreditan el daño causado a la denunciante.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido se acceda a lo pedido


FIRMA Y DNI DEL DENUNCIANTE

MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE ABSOLUCIÓN DE EXCEPCIÓN


LÍNEA: MEDIOS DE DEFENSA

Le ofrecemos el modelo de una absolución de excepción en un proceso contencioso administrativo laboral, queremos mostrar importancia sobre el petitorio, en el cual se pide se declare la “improcedencia” de la excepción planteada. Consideramos que debemos de olvidar la práctica negativa de absolver una excepción solicitando se declare “infundada y/o improcedente” la excepción interpuesta, parecería no saberse el contenido de cada pedido, situación que hace notar la existencia de una “ignorancia” jurídica. Precisamos, se pedirá que una excepción sea declarada improcedente cuando se verifique desde el punto de vista de la relación jurídica procesal no contraviene ninguna norma procesal (que no se inobserva ninguna norma procesal); se pedirá que una excepción sea declarada infundada cuando se verifique desde el punto de vista de la relación jurídica material que no se indican medios de prueba que establezcan la fundabilidad de lo indicado en la excepción. Por ejemplo, se interpone una demanda contra el silencio administrativo a una reclamación de cumplimiento de una ley, sin embargo, el demandado plantea la excepción de falta de agotamiento de la vía administrativa, adjuntando como prueba una resolución administrativa que contesto la reclamación y que no fue impugnada, la absolución discutirá la fundabilidad de la excepción (si la prueba acredita lo dicho en la excepción); ahora, en el mismo caso, la demandada no indica nueva prueba y basado en una cuestión de puro derecho indica que la pretensión solicitada requiere de un agotamiento normal de la vía administrativa por tratarse del reconocimiento de un derecho por lo que la reclamación presentada no excluye este agotamiento, en este caso, la absolución será para que se declare la improcedencia de la excepción. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de absolución de excepción de falta de legitimidad para obrar del demandado

SECRETARIO : (…)


CUADERNO : PRINCIPAL

ESCRITO : 03-2013

SUMILLA : Absuelvo excepción

SEÑOR JUEZ DEL SEXTO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO

JOSÉ MARÍA PACORI CARI abogado patrocinador de CARMEN ROSAS ROJAS en el proceso contencioso administrativo que sigue en contra de la Gerencia de Red Asistencial ESSALUD; a Ud., con respeto, digo:

I.- Petitorio.

Absuelvo el traslado de la excepción de falta de legitimidad para obrar pasiva presentada por el Seguro Social de Salud, para que sea declarada improcedente en mérito a los siguientes fundamentos:

II.- Fundamentos de la Absolución.

1.- Por Resolución 06 se nos corre traslado de la excepción de falta de legitimidad para obrar pasiva que presenta el Seguro Social de Salud.

2.- Se sustenta la excepción en que la pretensión contenida en la demanda no corresponde ser asumida por el Seguro Social de ESSALUD, sino al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo.

3.- Es el caso que del escrito de demanda se verifica que, además, de haber demandado al Seguro Social de Salud (Arequipa) también se ha demandado al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo y al Procurador Público encargado de los asuntos judiciales del MINTRA, entes administrativos integrantes de la relación jurídica material.

4.- Se demanda o debe estar en el presente proceso el Seguro Social de Salud por cuanto este ente administrativo fue el Centro de Trabajo de la Demandante, por lo que una decisión futura sobre la reincorporación de la demandante a su puesto de trabajo de manera evidente afectará a su ex empleadora, razón por la cual resulta correcto se permita el ejercicio de defensa del Seguro Social de Salud.

5.- Esta situación guarda relación con lo dispuesto en el artículo 95 del TUO del Código Procesal Civil que establece “En caso de litisconsorcio necesario, el Juez puede integrar la relación procesal emplazando a una persona, si de la demanda o de la contestación aparece evidente que la decisión a recaer en el proceso le va a afectar.” (El subrayado es nuestro)

6.- De esta manera, la excepción deducida resulta improcedente, por no existir amparo procesal en su fundamentación.

III.- Medios probatorios

Como medios de prueba ofrezco mi escrito de demanda en la que se puede verificar que además del Seguro Social de Salud también he demandado al Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo y su Procurador.

POR LO TANTO:

A UD. pido tener por cumplido su mandato.


Modelo de recurso de apelación de un sindicato

SUMILLA : Recurso administrativo de apelación

REFERENCIA : OFICIO 266-2013-GRA/GRS/GR-IREN-SUR/G

SEÑOR GERENTE DEL INSTITUTO REGIONAL DE ENFERMEDADES NEOPLÁSICAS DEL SUR

FERNANDO BONIFAS ALVARADO, con DNI 01311214, en mi calidad de Secretario General y representante del Sindicato de Trabajadores del IREN SUR – SITIRENSUR; a Ud., respetuosamente, digo:

Haciendo uso de nuestro derecho de contradicción previsto en el artículo 206 de la Ley 27444 que indica “(…) frente a un acto administrativo que se supone viola, desconoce o lesiona un derecho o interés legítimo, procede su contradicción en la vía administrativa mediante los recursos administrativos (…)”:

I.- EXPRESIÓN CONCRETA DE LO PEDIDO

Conforme al artículo 209 de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General - interpongo recurso administrativo de apelación por derecho propio y en representación del SITIRENSUR para que se declare la nulidad del acto administrativo contenido en el OFICIO 266-2013-GRA/GRS/GR-IREN-SUR/G por contravenir la ley y la Constitución; y, como consecuencia, se disponga el inicio del proceso de nombramiento del personal del IREN SUR.

II.- ANTECEDENTES

1.- Con fecha 29 de mayo de 2013, se presentó nuestra solicitud de inicio de proceso de nombramiento.

2.- Con fecha 31 de mayo de 2013, se emite respuesta a través del OFICIO 266-2013-GRA/GRS/GR-IREN-SUR/G

III.- PLAZO PARA INTERPONER EL RECURSO

El artículo 207.2 de la Ley 27444 establece que “El término para la interposición de los recursos es de quince (15) días perentorios (…)”. El Oficio que se impugna fue puesto en nuestro

conocimiento el mismo día de su emisión 31 de mayo de 2013 por lo que el plazo para interponer el recurso vence el 21 de junio de los corrientes

IV.- FUNDAMENTOS DEL RECURSO

1.- En esencia, se desestima nuestro pedido por cuanto la Ley de Presupuesto del Sector Público para el año fiscal 2013, se indica, prohíbe nuestro nombramiento.

2.- Lo indicado no ha implica la realización de una interpretación favorable al trabajador, ni la aplicación de normas que favorecen al trabajador.

3.- En efecto, el artículo 1 del Decreto Supremo 055-85-PCM dispone lo siguiente “Autorizar a las entidades del Gobierno Central a cubrir las plazas vacantes de sus Presupuestos Analíticas de Personal, con los servidores públicos a que se hace referencia en el artículo 1 de la Ley Nº 24041.”

4.- En el presente caso, los recurrentes cuentan con más de un año ininterrumpido de servicios y en esta condición vienen laborando en plazas vacantes que figuran en el Presupuesto Analítico de Personal, razón por la cual conforme al artículo 1 del Decreto Supremo 055-85-PCM, deben ser nombrados. Esta norma no resulta aplicable para todos los trabajadores del Sector Público nacional, sino para aquellos que se encuentren en el supuesto normativo indicado.

5.- A lo anterior se suma el hecho que el Artículo 15 del Decreto Legislativo 276 establece lo siguiente: “La contratación de un servidor para realizar labores administrativas de naturaleza permanente no puede renovarse por más de tres años consecutivos. Vencido este plazo, el servidor que haya venido desempeñando tales labores podrá ingresar a la Carrera Administrativa, previa evaluación favorable y siempre que exista la plaza vacante (…)”

6.- Aparentemente, esta norma no resultaría de aplicación por la Ley de Presupuesto Actual, sin embargo, es importante alegar la vigencia del DECRETO DE URGENCIA 113-2009 que en su artículo 1 dispone “Modifíquese la Quincuagésima Segunda Disposición Final de la Ley Nº 29465, Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2010, conforme al siguiente texto: “Quincuagésima Segunda Disposición Final.- Autorízase, progresivamente, el nombramiento de personal en las entidades del Sector Público, que a la fecha de entrada en vigencia de la presente Ley cuenten con más de tres (3) años de servicios consecutivos, ocupen plaza presupuestada vacante bajo la modalidad de servicios personales, así como reúnan los requisitos establecidos en las leyes de carrera correspondientes. Dicho nombramiento no demandará recursos adicionales al Tesoro Público y se efectúa previo concurso público de méritos, cuya organización será realizada por la Autoridad Nacional del Servicio Civil - SERVIR.”.”

7.- Ahora bien, veamos el caso concreto del IREN. En el IREN desde el año 2011 hemos venido solicitando el inicio de nuestro proceso de nombramiento, lo que significa que nuestro pedido administrativo es continuo y permanente, por lo que no se le puede limitar en el tiempo a lo dispuesto en la Ley del Presupuesto para el año 2013, puesto que esta ley no estaba vigente

desde el inicio de nuestros pedidos (antes del año 2013 ya estuvimos haciendo el pedido de proceso de nombramiento).

8.- El artículo 8.1 de la Ley 29812 establece lo siguiente: “8.1 Prohíbese el ingreso de personal en el sector público por servicios personales y el nombramiento, salvo en los supuestos siguientes: (…) c) El nombramiento de hasta el 15% del número de los profesionales no médicos cirujanos y del personal técnico asistencial y administrativo, personal de servicios y auxiliar asistencial, respectivamente, en el marco del nombramiento gradual a que se refieren las Leyes 28498 y 28560, sus normas modificatorias y complementarias.” Norma que está vigente al momento de hacer nuestros pedidos iniciales

9.- Si la Ley 29812 establece que se admite el nombramiento gradual en atención a las leyes 28498 y 28560, debe de entenderse que con la emisión de la ley de presupuesto la aplicación de las mencionadas leyes también se hace factible no siendo necesario adquirir el derecho a la fecha de vigencia de las referidas leyes, sino a la fecha de emisión de la Ley 29812, esta es la interpretación acorde al derecho laboral que se debe de tener en cuenta al momento de resolver.

10.- De esta manera, queda acreditado que con una aplicación de normas favorables al trabajador y la interpretación pro operario el pedido realizado resulta procedente.

V.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

El Artículo IV del Título Preliminar del TUO de la normatividad del servicio civil establece lo siguiente “Son principios que rigen el servicio civil: (…) 8. Principios de Derecho Laboral.- Rigen en las relaciones individuales y colectivas del servicio civil, los principios de igualdad de oportunidades sin discriminación, el carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución e interpretación más favorable al trabajador en caso de duda. En la colisión entre principios laborales que protegen intereses individuales y los que protegen intereses generales, se debe procurar soluciones de consenso y equilibrio.”

De esta manera, de aplicarse principios del derecho laboral al presente caso, necesariamente se declarará fundado el presente pedido.

VI.- ANEXOS

1-A Copia de mi DNI en mi calidad de Secretario General

1-B Copia del acto impugnado: OFICIO 266-2013-GRA/GRS/GR-IREN-SUR/G

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido dar al presente recurso el trámite que le corresponda conforme a la Ley 27444.

Arequipa, 20 de junio 2013.

MODELO DE DEMANDA LABORAL CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA SOBRE LEY 24041


LÍNEA: PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

Los conflictos laborales con el Estado son comunes en el Perú, más aún si se trata de la estabilidad laboral de un trabajador. En este caso, ofrecemos un modelo de demanda de reconocimiento del interés legítimo de estar en la Ley 24041. No se ha producido aún el despido de la demandante, la cual ante la posibilidad de no contratación ha decidido interponer la presente demanda. Respecto del agotamiento de la vía administrativa, conforme a la nueva Ley Procesal de Trabajo no es necesaria y, respecto de la actuación impugnable, constituye una omisión (no una inercia ni silencio), la omisión de regularizar la situación de la demandante al estar dentro de los alcances de la Ley 24041 (note que si bien fue contratada CAS, en su último contrato esta bajo el régimen del Decreto Leg. 276). Otro punto importante es lo referido al empleador, la demandante ha laborado aparentemente para diversos empleadores, sin embargo, no estamos en una relación laboral privada, sino en una relación laboral de derecho público, por lo que tenemos que los diversos empleadores no son más que órganos de una entidad estatal, denominada Ministerio de Salud, por lo que se reputa que la relación laboral fue hecha para un mismo empleador (similar al caso de grupo de empresas). Espero sirva para la actividad jurídica el presente modelo. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda sobre la Ley 24041

EXPEDIENTE :

ESPECIALISTA :

ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : Demanda Contencioso Administrativa

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO (CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO)

(NOMBRE DE LA DEMANDANTE), DNI 23946513, con domicilio real en (…), señalando domicilio procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DE LOS DEMANDADOS Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA

La GERENCIA REGIONAL DE SALUD DE AREQUIPA, debidamente representado por (…) a quien se le deberá de notificar en la Av. De la Salud a espaldas del Pabellón de Psiquiatría del Hospital Honorio Delgado.

II.- PETITORIO

Interpongo demanda contenciosa administrativa, para que se reconozca mi derecho a ser considerada como contratada permanente del Decreto Legislativo 276 al estar bajo los alcances de la Ley 24041; y, como consecuencia:

Como primera pretensión accesoria, se disponga que la autoridad competente emita resolución de contrato permanente bajo el Decreto Legislativo 276 a plazo indeterminado.

Como segunda pretensión accesoria, solicito se disponga mi permanencia en funciones de Médico en la MICRO RED ALTO INCLAN – RED DE SALUD 6 ISLAY de la GERENCIA REGIONAL DE AREQUIPA o en cualquier institución del Ministerio de Salud.

III.- AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA

Estando a lo dispuesto en el artículo 20 de la Nueva Ley procesal de Trabajo, se indica “En el caso de pretensiones referidas a la prestación personal de servicios, de naturaleza laboral (…) de derecho público, no es exigible el agotamiento de la vía administrativa (…)” De esta manera, en el presente caso, no es necesario agotar la vía administrativa por tratarse de un caso de derecho laboral público.

IV.- ACTUACIÓN IMPUGNABLE

Conforme a lo previsto en el artículo 4, inciso 2 del TUO de la Ley 27584, no se impugna a través de la presente demanda el silencio administrativo ni la inercia, sino la omisión de la Administración pública de emitir una resolución de contratación permanente dentro del Decreto Legislativo 276 al estar la demandante dentro de los alcances de la Ley 24041.

V.- PRETENSIÓN CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA

Conforme al artículo 5, inciso 2 del TUO de la Ley 27584 establece como pretensión el reconocimiento de un interés jurídicamente tutelable y la adopción de las medidas o actos

necesarios para tales fines. En el presente caso, tenemos un interés legítimo para que se reconozca que soy un trabajador contratado permanente bajo el Decreto Legislativo 276.

VI.- FUNDAMENTOS DE HECHO

1.- La demandante es actualmente trabajadora en el cargo de médico en MICRO RED ALTO INCLAN – RED DE SALUD 6 ISLAY, GERENCIA REGIONAL DE AREQUIPA.

2.- Es del caso, que he recibido noticias que culminado el contrato a plazo fijo firmado se procederá a mi cese, todo ello por intereses particulares que me afectan y que desconocen derechos adquiridos.

3.- Sin embargo, debido al tiempo transcurrido es evidente que se ha generado una relación laboral de derecho público no sujeta a plazo fijo sino a plazo indeterminado (mi cese sólo se produciría si cometería una falta grave, situación que durante toda mis prestación de servicios no se ha producido).

4.- Mi prestación de servicios de manera ininterrumpida se ha realizado como se verifica del presente cuadro:

Causa

Emisión

Periodo

Lugar

Tipo de contrato

Cargo

RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 147-2013-GRA/GRS/GR-OGRRHH

25-02-2013

01 de enero al 31 de marzo de 2013

Micro Red Alto Inclán – Red de Salud 6 Islay

Contrato por Necesidad Institucional Periodo Temporal

Médico

RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 1050-2012-GRA/GRS/GR-OERRHH

20-11-2012

16 de octubre al 31 de diciembre de 2012

Micro Red Alto Inclán – Red de Salud 6 Islay

Contrato por Necesidad Institucional Periodo Temporal

Médico

CONTRATO DE TRABAJO PARA SERVICIO ESPECÍFICO

03-08-2012

01 de agosto del 2012 hasta el 31 de diciembre de 2012

ASOCIACIÓN CLAS VALLE DE TAMBO

Contrato a plazo fijo Régimen laboral 728

Médico


03-05-2012

01 de mayo de 2012 hasta el 31 de julio de 2012



Médico


03-03-2012

01 de marzo del 2012 al 30 de abril del 2012



Médico


03-02-2012

01 al 09 de febrero de 2012

RED DE SALUD 6 ISLAY – MICRO RED LA PUNTA

Contrato por Suplencia Temporal

Médico


18-01-2012

01 al 31 de enero de 2012



Médico


30-11-2011

01 al 31 de diciembre

2011



Médico

CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS 053-2011-ISLAY

01-08-2011

01 de agosto de 2011 al 31 de diciembre de 2011

RED DE SALUD ISLAY

Contrato administrativo de servicios

Médico

CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS 050-2011-ISLAY

12-07-2011

13 de julio del 2011 al 30 de julio de 2011

RED DE SALUD ISLAY

Contrato administrativo de servicios

Médico

CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS 003-2011-GRA-GRS-RSI

01-04-2011

01 de junio de 2011 al 15 de julio de 2011

GERENCIA REGIONAL DE SALUD AREQUIPA

Contrato de Locación de Servicios

Médico

CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS 002-2011-GRA-GRS-RSI

01-04-2011

01 de abril de 2011 al 31 de mayo de 2011

GERENCIA REGIONAL DE SALUD AREQUIPA

Contrato de Locación de Servicios

Médico


17-03-2011

01 al 31 de marzo de 2011


Contrato de suplencia temporal.

Médico


14-02-2011

01 al 28 de febrero de 2011



Médico


24-01-2011

01 al 31 de enero de 2011



Médico


23-11-2010

01 de noviembre al 31 de diciembre 2010



Médico


21-10-2010

01 al 31 de octubre de 2010



Médico


28-09-2010

01 al 30 de septiembre de 2010



Médico


19-08-2010

10 al 31 de agosto 2010



Médico

5.- De este cuadro se concluye que desde el 10 de agosto de 2010 hasta la actualidad me he venido desempeñando como médico en distintos órganos del Ministerio de Salud.

6.- Todos los órganos en los que he prestado servicios, son órganos integrantes de la entidad estatal denominada Ministerio de Salud, es de hacer notar que en toda mi prestación de servicios he realizado funciones de médico.

7.- Asimismo, en atención al principio de primacía de la realidad he laborado por más de un año ininterrumpido de servicios, no pudiendo ser cesada sino previo proceso administrativo disciplinario, razón por la cual se me debe de mantener en mi puesto de trabajo mientras al ser mi relación una de contratación laboral permanente bajo el Decreto Legislativo 276.

8.- En efecto, mi prestación de servicios ha sido de manera ininterrumpida por más de dos años de prestación de servicios en un mismo cargo, siendo que las distintas entidades para las que trabajé son entidades integrantes del Ministerio de Salud, razón por la cual se reputa que mis labores fueron para un mismo empleador, esto es, el Ministerio de Salud.

9.- En efecto, conforme al cuadro realizado resulta de aplicación a mi caso lo dispuesto en el artículo 1 de la Ley 24041 que establece lo siguiente: “Los servidores públicos contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan más de un año ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las causas previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo Nº 276 y con sujeción al procedimiento establecido en él, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 15 de la misma ley.”

10.- Asimismo, en el supuesto que se indique que existen periodos de interrupción resulta de aplicación también lo dispuesto en el EXP. N.° 3508-2004-AA/TC HUANCAVELICA LEONCIO BOZA LAURENTE, SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, fundamento 5, que establece lo siguiente “5. En lo que tiene de duración los servicios prestados por el actor a la demandada, el único plazo de inexistencia de relación entre ambos es el que se extiende desde el 1 de enero de 2004 hasta el 14 de enero de 2004, siendo que a partir del 15 de enero se restableció nuevamente la relación con el accionante, que se prolongó hasta el 09 de febrero de 2004, como antes se ha dicho. Si se optara por privilegiar una perspectiva formal en la verificación del requisito del año ininterrumpido que exige la Ley N.° 24041, el juicio que se exprese forzosamente tendría que ser que éste no se ha satisfecho. Sin embargo, no bien se repara que la interrupción de la relación se levantó 15 días después, y se renovó la prestación de los servicios que brindaba el actor a la emplazada, inmediatamente salta a la vista que tal interrupción sólo era un formulismo del que se valió la emplazada con el objeto de impedir que el actor ingrese al ámbito de protección que dispensa la Ley N.° 24041.”

VII.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

Como sustento de la presente demanda, indico los principios contenidos en el artículo 26 de la Constitución Política de 1993 que establece: “En la relación laboral se respetan los siguientes principios: 1. Igualdad de oportunidades sin discriminación. 2. Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la ley. 3. Interpretación favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma.”

a.- Es de aplicación el principio de igualdad de oportunidades, en el entendido que en mi calidad de médico debo de tener la oportunidad de ostentar una relación laboral a plazo indeterminado.

b.- Es de aplicación el principio de irrenunciabilidad de derechos por cuanto por el transcurso del tiempo se ha generado un derecho a estar dentro del régimen de contratación permanente del Decreto Legislativo 276 al estar bajo los alcances de la Ley 24041.

c.- Es de aplicación el principio de interpretación favorable al trabajador por cuanto en caso de dudas sobre la prestación laboral de la demandante se debe de entender que la misma es a plazo indeterminado.

VIII.- MONTO DEL PETITORIO

No es cuantificable en dinero por tratarse de una cuestión de puro derecho.

IX.- VÍA PROCEDIMENTAL

A la presente le corresponde la vía del proceso especial.

X.- MEDIOS PROBATORIOS

Ofrecemos prueba documental de actuación inmediata consistente en:

1.- RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 147-2013-GRA/GRS/GR-OGRRHH

2.- RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 1050-2012-GRA/GRS/GR-OERRHH

3.- CONTRATO DE TRABAJO PARA SERVICIO ESPECÍFICO






9.- CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS 053-2011-ISLAY

10.- CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS 050-2011-ISLAY

11.- CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS 003-2011-GRA-GRS-RSI








19.- CERTIFICADO DE TRABAJO DEL MINISTERIO DE SALUD

Con estos medios de prueba acredito que existe una prestación ininterrumpida de servicios para un mismo empleador Ministerio de Salud, en el mismo cargo de Médico y por más de un año de servicios, estando amparada por la Ley 24041.

XI.- ANEXOS

1-A Copia certificada de la RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 147-2013-GRA/GRS/GR-OGRRHH

1-B Copia certificada de la RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 1050-2012-GRA/GRS/GR-OERRHH

1-C Copia certificada de la CONTRATO DE TRABAJO PARA SERVICIO ESPECÍFICO

1-D Copia certificada de la CONTRATO DE TRABAJO PARA SERVICIO ESPECÍFICO

1-E Copia certificada de la CONTRATO DE TRABAJO PARA SERVICIO ESPECÍFICO

1-F Copia certificada de la RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 0062-2012-GRA/GRS/GR-OERRHH

1-G Copia certificada de la RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 021-2012-GRA/GRS/GR-OERRHH

1-H Copia certificada de la RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 972-2011-GRA/GRS/GR-OERRHH

1-I Copia certificada de la CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS 053-2011-ISLAY

1-J Copia certificada de la CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS 050-2011-ISLAY

1-K Copia certificada de la CONTRATO DE LOCACIÓN DE SERVICIOS 003-2011-GRA-GRS-RSI

1-L Copia certificada de la RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 218-2011-GRA/GRS/GR-OERRHH

1-M Copia certificada de la RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 126-2011-GRA/GRS/GR-OERRHH

1-N Copia certificada de la RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 041-2011-GRA/GRS/GR-OERRHH

1-Ñ Copia certificada de la RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 832-2010-GRA/GRS/GR-OERRHH

1-O Copia certificada de la RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 740-2010-GRA/GRS/GR-OERRHH

1-P Copia certificada de la RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 709-2010-GRA/GRS/GR-OERRHH

1-Q Copia certificada de la RESOLUCIÓN GERENCIAL REGIONAL 625-2010-GRA/GRS/GR-OERRHH

1-R Certificado de Trabajo del Ministerio de Salud

1-S Copia de mi Documento Nacional de Identidad

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido admitir a trámite la presente demanda.

Arequipa, 19 de junio de 2013.

MODELO DE RECURSO ADMINISTRATIVO DE APELACIÓN


LÍNEA: RECURSOS ADMINISTRATIVOS

Cuando uno conoce sobre Derecho Administrativo, puede tener dudas de cómo actuar en un determinado caso (dudas de estrategia y cuidado del cliente), en la presente entrada le ofrezco, un recurso que me vi en la necesidad de presentar para evitar posteriormente cualquier tipo de problemas para mi Cliente. En efecto, si se verifica se ha presentado un recurso de apelación en contra de una constancia de evaluación que según el derecho administrativo no constituye un acto administrativo sino un acto de administración, por lo que, desde este punto de vista, no procedería la interposición de recursos (bueno en todo caso, se requiere de un estudio más profundo), sin embargo, en una carta anterior se da a entender que si se deja consentir esta constancia aparentemente se carecería de la posibilidad de una posterior reclamación. Esto ha hecho que elaboremos un recurso especial que puede ser utilizado por los usuarios cuando tengan dudas sobre dejar consentir un acto o no, en todo caso, ante la duda, presente el recurso es lo más beneficioso para el administrado (aunque le

digan que es improcedente). Más vale prevenir antes que lamentar. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de recurso administrativo de apelación contra una constancia

RECURSO ADMINISTRATIVO DE APELACIÓN

SEÑOR DIRECTOR DEL HOSPITAL DE YANAHUARA

CARMEN LLERENA CALISAYA, en el procedimiento administrativo de afiliación al Seguro Agrario Independiente; a Ud., respetuosamente, digo:

I.- Antecedente

En el último párrafo de la CARTA 842-OAAREQUIPA-SGS-GPS-GCAS-ESSALUD 2013 se indica “Finalmente, obtenido el resultado de dicha evaluación [se refiere a la Constancia de Evaluación Médica] y una vez que haya quedado firme dicho pronunciamiento, se deberá de comunicar a esta Oficina de Aseguramiento.”

Como consecuencia de lo anterior se ha emitido la CONSTANCIA DE EVALUACIÓN MÉDICA PARA PERSONAS MAYORES DE 70 AÑOS DE EDAD que en su conclusión indica NO APTO, situación que en concordancia con el párrafo anterior de quedar firme perjudicará mis derechos, razón por la cual se interpone el presente recurso de apelación.

II.- Procedencia del recurso de apelación.

El Artículo 209 de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General – establece lo siguiente: “El recurso de apelación se interpondrá cuando la impugnación se sustente en diferente interpretación de las pruebas producidas o cuando se trate de cuestiones de puro derecho (…)” En el presente caso, este recurso se sustenta en cuestiones de puro derecho y diferente interpretación de pruebas.

III.- Expresión concreta de lo pedido.

Interpongo recurso administrativo de apelación en contra de la CONSTANCIA DE EVALUACIÓN MÉDICA PARA PERSONAS MAYORES DE 70 AÑOS DE EDAD que en su conclusión indica NO APTO para que sea su Despacho el que valore debidamente esta situación declarando la

nulidad de dicha constancia y, en su caso, disponga la realización de una nueva evaluación médica, por faltar el requisito de motivación previsto en el artículo 3 de la Ley 27444.

IV.- Fundamentos del recurso.

1.- Fundamentamos el presente recurso en la causal de nulidad de acto administrativo prevista en el Artículo 10, inciso 2, de la Ley 27444 que indica “Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes: (…) 2. El defecto o la omisión de alguno de sus requisitos de validez (…)”

2.- En el presente caso, el requisito omitido es el previsto en el Artículo 3, inciso 4, de la Ley 27444 que indica “Son requisitos de validez de los actos administrativos: (…) 4. Motivación.- El acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporción al contenido y conforme al ordenamiento jurídico.”

3.- En efecto, en el presente caso, se ha emitido la CONSTANCIA DE EVALUACIÓN MÉDICA PARA PERSONAS MAYORES DE 70 AÑOS DE EDAD que en su conclusión indica NO APTO, sin indicar los motivos de tal decisión, esta situación necesariamente hace a este acto nulo por carecer de manera evidente del requisito de motivación previsto en la Ley 27444.

4.- Esta situación oscura ha hecho que verifiquemos, desde nuestro punto de vista, si estamos aptos para tener una respuesta de apto en la Constancia de Evaluación requerida.

5.- En efecto, si verificamos la RESOLUCIÓN DE GERENCIA CENTRAL DE SEGUROS 25-GCSEG-GDA-ESSALUD-2005 que aprueba el Procedimiento de Evaluación Médica periódica para la afiliación de personas mayores de 70 años de edad en el Seguro de Salud Agrario tenemos que el resultado de la evaluación debió de ser apto.

6.- El Anexo A de esta resolución sobre la ESCALA DE VALORACIÓN FÍSICA FUNCIONES establece como grado 0 (se vale totalmente por sí mismo, anda con normalidad) y grado 1 (Realiza suficientemente los actos de la vida diaria. Deambula con alguna dificultad, continencia total.

7.- Este dato es importante, por cuanto el ANEXO 1 de esta misma resolución establece EN SU punto c) Escala de valoración funcional física de la Cruz Roja (anexo A), se considera aptos para el seguro agrario a aquellos calificados en los grados 0 y 1.

8.- La suscrita cuenta con el grado 0 y en el peor de los casos con el grado 1, por lo que debió de ser declarada apta.

9.- Ahora, es posible que también la declaración de no apto se deba a que la suscrita no se encuentra en capacidad para desarrollar las actividades agrarias, lo que nos lleva a establecer cuáles son estas actividades agrarias.

10.- El artículo 3 del DECRETO LEGISLATIVO 2 - LEY DE PROMOCION Y DESARROLLO AGRARIO –establece que “La presente Ley se aplica a toda la actividad agraria, cualesquiera sea su forma empresarial y su ubicación en el territorio nacional.”

11.- Asimismo, el DECRETO SUPREMO Nº 147-81-AG - Reglamento de la Ley de Promoción y Desarrollo Agrario – establece en las partes pertinentes que: El Artículo 1 establece que “Para los efectos del presente Reglamento se considera: (…) d. “Actividad Agraria”.- Comprende la actividad agropecuaria, silvicultura, extracción de madera y de productos silvestres, la agro-industria, la comercialización a nivel rural de los productos agrarios, los servicios agrarios y la asesoría técnica dedicada exclusivamente a los productores agrarios.” El Artículo 2 establece que “La “Actividad Agraria” a que se refiere el artículo 3 de la “Ley” se agrupa de acuerdo a sus características fundamentales en las que corresponden a: a. Agricultura; b. Ganadería: c. Forestal y de Fauna Silvestre; d. Comercialización Rural; e. Agroindustria; f. Servicios Agrarios; g. Asistencia Técnica (…)” El Artículo 3 establece que “Las actividades que corresponden a “Agricultura”, sin que esta relación sea limitativa, son las siguientes: a. Cultivos de: - Cereales y Granos; - Tubérculos y Raíces; - Menestras; - Hortalizas; - Pastos; - Frutales; - Oleaginosas; - Plantas Industriales; - Especias. b. Cultivos Alimenticios de Invernadero; c. Floricultura”

12.- De esta manera, la suscrita pese a su edad avanzada si puede realizar actividades agrarias que de manera extensa establece la ley, no pudiendo ser declarada no apta.

V.- Fundamentos de derecho

El Artículo 10 de la Constitución Política del Estado que establece “El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social, para su protección frente a las contingencias que precise la ley y para la elevación de su calidad de vida.”

En este estado, siendo una persona adulta mayor se me debe de garantizar mi derecho universal a la seguridad social.

VI.- Anexos.

1-A Copia de la Constancia impugnada

1-B Copia de las partes pertinentes de la RESOLUCIÓN DE GERENCIA CENTRAL DE SEGUROS 25-GCSEG-GDA-ESSALUD-2005

1-C Copia de mi DNI

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido declarar fundado el presente recurso en su oportunidad.


Firma de administrado, no olvide necesariamente la firma de Abogado

Publicado por José María Pacori Cari en 12:26

MODELO DE DEMANDA DE PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA DE DOMINIO

Este tipo de demandas exige cumplir una serie de requisitos especiales, por lo que su elaboración no es sencilla; sin embargo, el presente modelo puede aliviar esta tarea. Es importante recordar que nuestra Constitución reconoce el derecho inviolable a la propiedad, por lo que se justifica que este tipo de procesos implique varios requisitos especiales. No está demás advertir que este trámite también se puede realizar a través de Notario Público, sino entraña ninguna complejidad y controversia, espero les sirva. Este atento a las referencias legislativas para verificar el por qué se toman en cuenta determinados puntos en esta demanda. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de prescripción adquisitiva de propiedad

SECRETARIO :

EXPEDIENTE :


ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : DEMANDA DE PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA


LUISA SUAÑA CONDORI, con DNI 29334050, con domicilio real en calle Rímac, Mz. X-1, Lote 05, Pedregal, distrito de Majes, Caylloma, Arequipa, señalando domicilio procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- COMPETENCIA

La conclusión arribada respecto del Tema 1 sobre “Competencia de los jueces de paz letrado en materia civil y/o comercial” en el documento “Conclusiones del Pleno Jurisdiccional Distrital de los Juzgados de Paz Letrados de la Corte Superior de Justicia de Lima”, establece lo siguiente: “Los procesos de prescripción adquisitiva de dominio (…) no pueden ser conocidos por los Jueces de Paz Letrado, ya que de conformidad con el artículo 5 del Código Procesal Civil, dichas materias deben ser conocidas por los Jueces Especializados.” Razón por la cual la presente demanda se interpone ante un Juez especializado civil.

II.- DEMANDADO Y DIRECCIÓN

Como parte material del presente proceso, la AUTORIDAD AUTONOMA DE MAJES (AUTODEMA), debidamente representado por su Gerente General (…), a quien se le deberá de notificar en Av. La Marina E-8, distrito de Cayma, Arequipa.

III.- EMPLAZADOS Y DIRECCIÓN PARA NOTIFICACIÓN

Como emplazados, indicamos a los ocupantes de los bienes inmuebles colindantes[1] a las siguientes personas:

a.- (…), con lugar de notificación en (…)

b.- (…), con lugar de notificación en (…)

IV.- PETITORIO

Como pretensión principal, solicito se me declare propietaria del bien inmueble ubicado en la calle Rímac, manzana X-1, Lote 5, Pedregal, distrito de Majes, provincia de Caylloma, Departamento de Arequipa, P06113931, Registros públicos por haber operado la prescripción adquisitiva de dominio.

Como pretensión accesoria, solicito se disponga la inscripción de la propiedad en los Registros Públicos de Arequipa y la cancelación del asiento registral respecto del anterior propietario (AUTODEMA). [2]

V.- DATOS GENERALES[3]

1.- Tiempo de posesión del demandante : 23 años con tres (3) meses.

2.- Fecha de adquisición : 03-03-1990

3.- Forma de adquisición : Minuta de Contrato de compraventa.

4.- Persona que tiene inscritos derechos sobre el bien: AUTODEMA


1.- La AUTORIDAD AUTÓNOMA DE MAJES (AUTODEMA) tiene inscritos en Registros Públicos derechos de propiedad sobre la HABILITACIÓN URBANA CENTRO POBLADO DE SERVICIOS BÁSICOS EL PEDREGAL MZ. X-1, LOTE 5, Partida Registral PO6113931

2.- Es del caso que el tres (3) de marzo de 1990, por Minuta de Compra venta de terreno urbano, el Sr. GABINO AGRAMONTE MIRANDA transfiere en venta real y enajenación perpetua, a favor de la demandante el bien inmueble de un terreno urbano de su propiedad sito en la irrigación de Majes sector del Pedregal ubicado en la Manzana XI, Lote 05, este

terreno fue adjudicado a este vendedor por AUTODEMA, siendo que en registros públicos sigue figurando como propietario AUTODEMA.

3.- En dicho contrato de compraventa, quinta cláusula, se indica que “el vendedor continuará las gestiones de su registro legal u otra causa”, esto no pudo ser debido al fallecimiento del vendedor Sr. GABINO AGRAMONTE MIRANDA.

4.- Asimismo, la demandante ha venido ostentando la posesión desde el 03 de marzo de 1990, habiendo realizado a la fecha construcciones sobre el bien inmueble adquirido, por lo que desde marzo de 1990 hasta la actualidad han transcurrido más de diez años de posesión.


Como fundamento de derecho indico el artículo 950 del Código Civil que indica “La propiedad inmueble se adquiere por prescripción mediante la posesión continua, pacífica y pública como propietario durante diez años.”

En el presente caso mi posesión ha sido:

a.- Continua, por más de 23 años ininterrumpidos

b.- Pacífica, no existe ninguna acción antijurídica.

c.- Pública, los testigos que se ofrecen dan fe de esta situación.

VIII.- VIA PROCEDIMENTAL

Conforme al art. 504 del TUO del CPC se establece que “Se tramita como proceso abreviado la demanda que formula: (…) 2.- El poseedor par que se le declare propietario por prescripción.” Dentro de este contexto, a la presente demanda le corresponde la vía del proceso abreviado.

IX.- MONTO DEL PETITORIO

No es cuantificable en dinero debido a la naturaleza de la pretensión.

X.- MEDIOS PROBATORIOS.

A.- Medios probatorios sobre la descripción del bien inmueble[4].

1.- Planos de ubicación y perímetros con descripción de edificaciones debidamente suscritos por el profesional competente y visados por la autoridad municipal, con lo que acreditaremos la existencia del bien inmueble en la actualidad.

2.- Constancia de posesión emitida por el Juez de Paz que acredita la posesión constante del bien.

B.- Medios de prueba sobre la inscripción del inmueble[5]

3.- Copia literal de los asientos respectivos de los últimos diez años por tratarse de bien inmueble urbano, para acreditar quien es el actual propietario del bien según Registros Públicos.

C.- Medios de prueba testimoniales (no menos de tres ni más de seis personas y mayores de 25 años)[6]

4.- La Declaración en la calidad de testigo de (…), edad (…), ocupación (…), dirección para citación en (…), para acreditar la posesión continua, pacífica y pública, conforme al pliego cerrado que se adjunta.



D.- Medios de prueba adicionales.

7.- La Inspección judicial de la bien inmueble materia de prescripción, para acreditar a través de los sentidos del ejercicio de propiedad.

8.- Fotografías actuales del bien inmueble que acreditan el estado actual de la propiedad.

9.- Copia certificada de Documento de Compra venta de terreno urbano de 03 de marzo de 1990, con lo que acreditamos la causa que motivó la posesión del bien inmueble por más de 23 años.

10.- Copia certificada de Recibos de Agua y Luz por el periodo de posesión.

11.- Copia certificada de documentos de pago de IMPUESTO AL VALOR DEL PATRIMONIO PREDIAL.

XI.- ANEXOS


1-B Planos de ubicación y perímetros debidamente suscritos por el profesional competente y visados por la autoridad municipal con descripción de edificaciones, con lo que acreditaremos la existencia del bien inmueble en la actualidad.

1-C Constancia de posesión emitida por el Juez de Paz.

1-D Copia literal de los asientos respectivos de los últimos diez años por tratarse de bien inmueble urbano

1-E Pliegos cerrados para las preguntas a los testigos

1-F Fotografías actuales del bien inmueble.

1-G Copia certificada de Documento de Compra venta de terreno urbano de 03 de marzo de 1990

1-H Copia certificada de Recibos de Agua y Luz por el periodo de posesión.

1-I Copia certificada de documentos de pago de IMPUESTO AL VALOR DEL PATRIMONIO PREDIAL (AUTOVALUO).

POR LO EXPUESTO:


PRIMER OTROSI.- Conforme a lo dispuesto en el artículo 506 del TUO del CPC, solicito que admitida la demanda, se disponga que el extracto del auto admisorio se publique por tres veces, en la forma prevista en los artículos 167 y 168 del Código Procesal Civil.


Modelo de demanda de ejecución de título valor (pagaré)

EXPEDIENTE :

ESPECIALISTA :


ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : Demanda de obligación de dar suma de dinero

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE PAZ LETRADO

FINANCIERA CRÉDITOS (…) S. A., inscrita en la Partida (…) del Registro Mercantil de la Oficina Registral (…), con RUC (…), con domicilio real en (…), debidamente representada por su apoderado (…), con DNI (…), señalando domicilio procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- COMPETENCIA

El Artículo 690-B del TUO del Código Procesal Civil establece que “Es competente para conocer los procesos con título ejecutivo de naturaleza extrajudicial el Juez Civil y el de Paz Letrado. El Juez de Paz Letrado es competente cuando la cuantía de la pretensión no sea mayor de cien Unidades de Referencia Procesal. Las pretensiones que superen dicho monto son de competencia del Juez Civil.”

II.- MONTO DEL PETITORIO

El monto asciende a la suma de S/ 26, 000.00 (Veintiséis mil con 00/100 nuevos soles), más los intereses compensatorios y moratorios, de allí que la demanda por la cuantía se interponga ante el Juez de Paz Letrado.

III.- DEMANDADOS Y DIRECCIÓN[1]

(NOMBRE DEL DEUDOR PRINCIPAL), a quien se le deberá de notificar en (…)

IV.- PETITORIO[2]

Como pretensión principal, interpongo demanda de obligación de dar suma de dinero y ejecución de título ejecutivo para que se emita mandato ejecutivo que disponga el pago a mi representada de S/ 26, 000.00 (Veintiséis mil con 00/100 nuevos soles) contenido en el PAGARÉ Nro. (…) emitido el 03 de febrero de 2011, bajo apercibimiento de iniciarse la ejecución forzada en caso de incumplimiento[3]

Como pretensión accesoria, se disponga el pago de los intereses compensatorios y moratorios, más el pago de costas y costos del proceso.

V.- TÍTULO EJECUTIVO

El Artículo 688 del Código Procesal Civil establece que: “(…) Son títulos ejecutivos los siguientes: (…) 4. Los Títulos Valores que confieran la acción cambiaria, debidamente protestados o con la constancia de la formalidad sustitutoria del protesto respectiva; o, en su caso, con prescindencia de dicho protesto o constancia, conforme a lo previsto en la ley de la materia; (…)”

En el presente caso, el título ejecutivo es el Pagaré Nro. (…) emitido el (…) con fecha de vencimiento (…), siendo que conforme a la cláusula especial “Este pagare no requiere ser protestado por falta de pago, procediendo su ejecución por el solo mérito de haberse cumplido la fecha de vencimiento y no haber sido prorrogada.”


1.- El ejecutado aceptó el pagare que se anexa a la presente, siendo FINANCIERA CRÉDITOS (…) tenedor del mismo, y, por ende, acreedor de las obligaciones contenidas en el título valor.

2.- El título valor al que se hace referencia tiene como fecha de vencimiento el 11 de septiembre de 2012, por lo que se puede advertir que a la fecha se encuentra vencido y a pesar de los múltiples requerimientos de pago efectuados por mi poderdante y al no haber obtenido un resultado positivo, hemos procedido a iniciar el presente proceso de ejecución de título valor

3- El título valor cumple con los requisitos legales establecidos por Ley.

VII.- REQUISITOS COMUNES

El Artículo 689 del Código Procesal Civil establece “Procede la ejecución cuando la obligación contenida en el título es cierta, expresa y exigible. Cuando la obligación es de dar suma de dinero, debe ser, además, líquida o liquidable mediante operación aritmética.”

1.- Obligación cierta: Lo establecido en el Pagaré no implica dudas

2.- Obligación expresa: El monto a pagar es expreso

3.- Obligación exigible: Existe un vencimiento en el pago

4.- Obligación líquida: El monto ha sido determinado claramente.

VIII.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

El Artículo 1219 del Código Civil establece que “Es efecto de las obligaciones autorizar al acreedor para lo siguiente: 1.- Emplear las medidas legales a fin de que el deudor le procure aquello a que está obligado.”

En el presente caso, hacemos uso del proceso de ejecución establecido en el Código Procesal Civil para procurar el pago de la deuda.

IX.- VÍA PROCEDIMENTAL

Conforme a lo previsto en el Artículo 688 del Código Procesal Civil: “Sólo se puede promover ejecución en virtud de títulos ejecutivos de naturaleza judicial o extrajudicial según sea el caso.” Por lo que al presente proceso le corresponde la vía del proceso único de ejecución

X.- MEDIOS PROBATORIOS

El Título Valor contenido en el Pagare Nro. (…) por la suma de S/ 26, 000.00 con fecha de vencimiento 11 de septiembre de 2012.

XI.- ANEXOS

1-A Copia simple de mi documento nacional de identidad

1-B Copia certificada del poder que acredita mi representación

1-C Pagaré original emitido por el ejecutado.[4]

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido emitir el correspondiente mandato ejecutivo.

PRIMER OTROSI.- Se adjunta el arancel judicial por ofrecimiento de pruebas y cédulas de notificación.

Arequipa, 30 de octubre de 2012

Firma del abogado y del demandante

[1] El Artículo 690 del Código Procesal Civil (Perú) establece que “Están legitimados para promover ejecución quien en el título ejecutivo tiene reconocido un derecho en su favor; contra aquél que en el mismo tiene la calidad de obligado y, en su caso el constituyente de la garantía del bien afectado, en calidad de litis consorte necesario.”

[2] El Artículo 695 del Código Procesal Civil establece que “A la demanda con título ejecutivo para el cumplimiento de una obligación de dar suma de dinero se le dará el trámite previsto en las Disposiciones Generales.”

[3] El Artículo 690-C del Código Procesal Civil establece “El mandato ejecutivo, dispondrá el cumplimiento de la obligación contenida en el título; bajo apercibimiento de iniciarse la ejecución forzada, con las particularidades señaladas en las disposiciones especiales.”

[4] El artículo 690-A del Código Procesal Civil establece lo siguiente: “A la demanda se acompaña el título ejecutivo, además de los requisitos y anexos previsto


LÍNEA: PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

EL Artículo 11 de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General – establece lo siguiente: “11.1 Los administrados plantean la nulidad de los actos administrativos que les conciernan por medio de los recursos administrativos previstos en el Título III Capítulo II de la presente Ley. 11.2 La nulidad será conocida y declarada por la autoridad superior de quien dictó el acto. Si se tratara de un acto dictado por una autoridad que no está sometida a subordinación jerárquica, la nulidad se declarará por resolución de la misma autoridad. 11.3 La resolución que declara la nulidad, además dispondrá lo conveniente para hacer efectiva la responsabilidad del emisor del acto inválido.” Como se verifica de este artículo los administrados plantean la nulidad de los actos administrativos “que les conciernan” por medio de los recursos administrativos, lo que significa que los administrados pueden solicitar la nulidad de un acto administrativo que “no les conciernan”, en este último caso, la nulidad se planteará sin hacer uso de los recursos. En la presente entrada, le ofrecemos el modelo de una solicitud de nulidad de acto administrativo, sin hacer uso de un recurso administrativo. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de solicitud de nulidad de una resolución administrativa

SUMILLA: Solicito se declare nulidad de acto administrativo

SEÑOR PRESIDENTE DEL GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA

(NOMBRE DEL ADMINISTRADO), con DNI (…), con domicilio en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

Haciendo uso de mi derecho de petición previsto en el artículo 2, inciso 20 de la Constitución:


Como pretensión administrativa principal, solicito se declare la nulidad total de la Resolución (…) emitida por el Gerente Regional de Salud por incurrir en la causal de nulidad prevista en el artículo 10, inciso 4 de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General –; y

Como pretensión administrativa accesoria, en mérito a lo dispuesto en el art. 11.3 de la Ley 27444, solicito se disponga el inicio del procedimiento sancionador para hacer efectiva la responsabilidad del emisor del acto inválido, en mérito a los siguientes fundamentos:

II.- COMPETENCIA PARA DECLARAR LA NULIDAD

Siendo que el acto cuya nulidad se solicita ha sido emitido por el Gerente Regional de Salud, el superior de este funcionario es el Presidente Regional, esto conforme lo establece el artículo 11.2 de la Ley 27444

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO

1.- Con fecha (…) se ha emitido la Resolución (…) que en su artículo primero estableció una bonificación especial al cargo de Gerente Regional de Salud en la suma de un mil doscientos nuevos soles mensuales, siempre que exista disponibilidad presupuestal.

2.- Esta Resolución ha generado la interposición de una denuncia penal por malversación de fondos interpuesta por el Consejero Regional Sr. (…), siendo que dicha denuncia ha generado el proceso penal Expediente Nro. (…) que ha culminado con la imposición de sanción de penal de pena privativa de la libertad de dos años suspendida al Gerente Regional de Salud Sr. (…).

3.- En dicho proceso penal se ha establecido que el pago de la bonificación especial al cargo de Gerente Regional de Salud constituye una malversación de fondos lo que implica la imposición de sanción penal.

4.- Estando a que en un proceso penal no se puede declarar la nulidad de actos administrativos y que estamos dentro del plazo legal para declarar la nulidad de un acto en la vía administrativa, es que consideramos procedente el presente pedido, por ser el acto que se pide nulidad, un acto nulo al haber sido generado en mérito a una infracción penal.

IV.- FUNDAMENTOS DE DERECHO.

El presente pedido tiene como sustento el artículo 10, inciso 4 de la Ley 27444 que establece “Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes: (…) 4.- Los actos administrativos que sean constitutivos de infracción penal, o que se dicten como consecuencia de la misma.”

En el presente caso el acto cuya nulidad se solicita es constitutivo de infracción penal.

V.- MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS


1-B Copia de la Resolución (…) emitida por el Gerente Regional de Salud, cuya nulidad se solicita a través de la presente.

1-C Copia de la Sentencia recaída en el proceso penal Expediente Nro. (…)

POR LO TANTO:

A UD. pido acceder a lo solicitado.

Arequipa, 10 de julio de 2013.

FIRMA Y NOMBRE DEL ADMINISTRADO


LÍNEA: PROCESO ABREVIADO

En la presente entrada le ofrecemos el modelo de una demanda judicial de tercería de propiedad, en otra oportunidad ofreceremos una demanda de tercería de derecho preferente. Advertimos que la presente demanda se refiere a hechos ficticios y sirve de referencia para su ampliación y mejora por los usuarios. Asimismo, en la elaboración de la presente demanda hallamos problemas en establecer al Juez competente, habiendo justificado nuestra presentación de demanda ante el juez que tramita el proceso principal en el pie de página respectivo, también hallamos problemas en determinar el petitorio de la demanda, siendo que el mismo lo justificamos a través de los pies de página, puede agregarse o modificarse este petitorio, lo importante es la esencia de la pretensión. Esperamos les sea de utilidad. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda judicial de tercería de propiedad

EXPEDIENTE : (número del Expediente principal)

ESPECIALISTA : (Especialista del Expediente Principal)

ESCRITO : 01-2013

SUMILLA : Demanda de Tercería de Propiedad

SEÑOR JUEZ DEL (indicar el juzgado que conoce del proceso principal)[1]

JUAN RAMOS ALCOCER, con DNI 40661255, con domicilio real en (…), señalando domicilio procesal en (…); a Ud. respetuosamente, digo:

I.- DE LOS DEMANDADOS Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA[2]

1.- JOSÉ ROSAS BARRIOS, demandante en el proceso principal, a quien se le deberá de notificar en (…)

2.- RAUL AMESQUITA EGUREN, demandado en el presente proceso, a quien se le deberá de notificar en (…)

II.- OPORTUNIDAD

El Artículo 534 del CPC establece que “La tercería de propiedad puede interponerse en cualquier momento antes que se inicie el remate del bien.” En el presente caso, la tercería se interpone antes de que se remate el bien de mi propiedad.

III.- PETITORIO

Como pretensión principal, interpongo demanda de tercería de propiedad para que se disponga la suspensión del proceso civil Expediente Judicial (…) que se encuentra en etapa de ejecución, siendo que existe resolución judicial (…) que ordena la venta del bien inmueble consistente en la Casa Habitación ubicada en (…) con ficha registral (…)[3] y, como consecuencia:

Como primera pretensión accesoria, solicito se reconozca mi derecho de propiedad respecto del bien inmueble consistente en la Casa Habitación ubicada en (…) con ficha registral (…) en oposición a los litigantes del presente proceso principal[4]

Como segunda pretensión accesoria, solicito se deje sin efecto la medida cautelar de embargo en forma de inscripción dictada por Resolución (…)[5]

IV.- FUNDAMENTOS DE HECHO

1.- Quien presenta la presente demanda de tercería de propiedad, es propietario del bien inmueble consistente en la Casa Habitación ubicada en (…) con ficha registral (…), tal como se puede verificar de la PARTIDA REGISTRAL Nro. (…) emitida por la Oficina Registral de Moquegua.

2.- Es del caso, que en dicha partida registral se verifica como propietario actual a mi persona, este documento constituye un documento público de fecha cierta que acredita mi derecho de propiedad, a esto se suma que adjunto a la presente copia legalizada de la Escritura Pública de Compraventa de (…) que acredita la compra de dicho bien inmueble en la ciudad de Moquegua.

3.- En estas circunstancias, en el presente proceso principal se ha dictado medida cautelar de embargo respecto de un bien inmueble de mi propiedad utilizando una Ficha Registral emitida por la Oficina Regional de Registros Públicos de Arequipa en donde aparentemente se hace constar como propietario del bien inmueble al Sr (…) demandado en el presente proceso.

4.- De esta manera, he tomado conocimiento de este proceso principal por medio de una notificación dejada por debajo de la puerta en esta mi propiedad, la cual recién tomo conocimiento debido a un viaje largo realizado al Norte del Perú en la ciudad de Tumbes, donde también tengo otro bien inmueble.

5.- Dentro de este contexto, solicito se declare fundada la presente demanda.


La presente demanda tiene como fundamento de derecho lo previsto en el Artículo 533 del Código Procesal Civil (CPC) que indica “La tercería se entiende con el demandante y el demandado, y sólo puede fundarse en la propiedad de los bienes afectados judicialmente por medida cautelar o para la ejecución; o en el derecho preferente a ser pagado con el precio de tales bienes.” En el presente caso, acredito que soy propietario del bien materia de embargo.

VI.- VÍA PROCEDIMENTAL

El artículo 486, inciso 5 del CPC establece que “Se tramitan en proceso abreviado los siguientes asuntos contenciosos: (…) 5.- Tercería.”, razón por la cual el presente proceso se tramita en la vía del proceso abreviado.

VII.- MONTO DEL PETITORIO

Debido a la naturaleza de la pretensión no es cuantificable en dinero.

VIII.- REQUISITO ESPECIAL DE ADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA

El Artículo 535 del CPC establece que “La demanda de tercería no será admitida si no reúne los requisitos del Artículo 424 y, además, si el demandante no prueba su derecho con documento público o privado de fecha cierta, en su defecto, si no da garantía suficiente a criterio del Juez para responder por los daños y perjuicios que la tercería pudiera irrogar.”

De esta manera, como medio de prueba y anexo a la presente demanda presentó:

1.- Ficha Registral de la Oficina de Registros Públicos de Moquegua, documento público de fecha cierta que acredita mi derecho de propiedad sobre el bien embargado.

2.- Escritura Pública de Compraventa del bien embargado, documento público de fecha cierta que sustenta la inscripción en Registros Públicos.

De esta manera, para el presente caso no es necesario otorgar garantía suficiente, salvo que el Juez considere lo contrario.

IX.- MEDIOS PROBATORIOS

1.- Original de la Ficha Registral de la Oficina de Registros Públicos de Moquegua, documento público de fecha cierta que acredita mi derecho de propiedad sobre el bien embargado.

2.- Copia Legalizada de Escritura Pública de Compraventa del bien embargado, documento público de fecha cierta que sustenta la inscripción en Registros Públicos.

3.- Cedula de Notificación y anexos con lo que acredito porque tomé conocimiento del presente proceso

4.- Constancia que acredita que vivo en la ciudad de Tumbes.

X.- ANEXOS

1-A Copia de Documento Nacional de Identidad

1-B Original de la Ficha Registral de la Oficina de Registros Públicos de Moquegua, documento público de fecha cierta que acredita mi derecho de propiedad sobre el bien embargado.

1-C Copia Legalizada de Escritura Pública de Compraventa del bien embargado, documento público de fecha cierta que sustenta la inscripción en Registros Públicos.

1-D Cedula de Notificación y anexos con lo que acredito porque tomé conocimiento del presente proceso

1-E Constancia que acredita que vivo en la ciudad de Tumbes.

POR LO EXPUESTO:


Arequipa, 12 de julio de 2013

[1] El artículo 100 del CPC establece que “Puede intervenir en un proceso quien pretende se le reconozca su derecho en oposición a los litigantes, como consecuencia de alguna medida

cautelar ejecutada sobre un bien de su propiedad o sobre el cual tuviera un mejor derecho que el titular de la medida cautelar.” Como se verifica la intervención es un proceso, por lo que la tercería se presentará ante el mismo Juez que conoce del proceso principal, no siendo posible generar un nuevo proceso.

[2] El artículo 533 del CPC establece que “La tercería se entiende con el demandante y el demandado (…)” se entiende del proceso principal.

[3] Esto es conforme a lo previsto en el art. 536 del CPC que establece “Admitida la tercería de propiedad, se suspenderá el proceso si estuviera en la etapa de ejecución, aunque esté consentida o ejecutoriada la resolución que ordena la venta de los bienes (…)”

[4] Esto es conforme a lo previsto en el art. 100 del CPC que establece “Puede intervenir en un proceso quien pretende se le reconozca su derecho en oposición a los litigantes, como consecuencia de alguna medida cautelar ejecutada sobre un bien de su propiedad o sobre el cual tuviera un mejor derecho que el titular de la medida cautelar.”

[5] Estando a que la tercería de propiedad puede ser considerada como una oposición a una medida cautelar consideramos oportuno utilizar la terminología prevista en el último párrafo del art. 637 del CPC que establece “De ampararse la oposición, el juez deja sin efecto la medida cautelar.

MODELO DE ESCRITO JUDICIAL DE CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA


LÍNEA: POSTULACIÓN DEL PROCESO.

Para la elaboración de la presente entrada se ha tomado en cuenta el artículo 424 (requisitos de la demanda) y 442 (requisitos de la contestación) del TUO del Código Procesal Civil. Las partes de un escritos de contestación son las siguientes: 1. Petitorio (donde expresará si la demanda debe ser declarada fundada o infundada, excepcionalmente se pedirá su improcedencia, por cuanto esto se pide a través de medios de defensa de forma como las excepciones); 2. Pronunciamiento de cada uno de los hechos expuestos en la demanda (recuerde que si no se pronuncia por los hechos se presume que son ciertos); 3. Reconocimiento o negación de la autenticidad de los documentos (esto será importante en el caso que se indique que una carta notarial fue recepcionado por su persona, sin embargo, no obra la firma y la dirección es distinta, cuidada con confundir esto con la cuestión probatoria denominada tacha); 4. Exposición de los hechos que fundan la defensa (en este ítem, Ud. tiene la libertad de narrar su versión de los hechos); 5. Ofrecer medios de prueba (ofrezca todos los medios de prueba que acrediten sus afirmaciones); 6. Fundamentación jurídica, no se indica de manera expresa como requisitos, sin embargo, la tenemos en cuenta porque los requisitos de la demanda en cuanto sean pertinentes son aplicables, en este punto Ud. subsumirá sus hechos a la norma que considere la correcta, o interpretará la norma ya alegada por el demandante) 7. Por último, no olvide su firma y la de su abogado. (AUTORES: JOSÉ MARÍA PACORI CARI y LUIS ALUDRA MONTES)

Modelo de contestación de demanda



ESCRITO : 02-2012

SUMILLA : Contestación de la Demanda.

SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO.

(NOMBRE DEL DEMANDADO) en el proceso contencioso administrativo que sigue en mi contra el Gobierno Regional de (…); a UD. respetuosamente, digo:

I.- PETITORIO.

Presento mi contestación a la demanda para que se declare infundada la misma en mérito a los siguientes argumentos:

II.- PRONUNCIAMIENTO RESPECTO DE CADA UNO DE LOS HECHOS EXPUESTOS EN LA DEMANDA.

1. Respecto del punto 4.1 de los fundamentos de hecho de la demanda, es cierto.

2. Respecto del punto 4.2 de los fundamentos de hecho de la demanda, se hace mención a lo dispuesto en el artículo 4.7 del Anexo del Decreto Supremo 159-2002-EF, el cual debe ser contrastado con lo dispuesto en el artículo 5, numeral 6 del Decreto Supremo 0015-83-PCM, norma vigente en el periodo que se reconoció el derecho que va desde el 01-04-1999 al 16-11-2004, que indica: “Las remuneraciones a considerar según los casos que correspondan, en la determinación del monto con el cual se debe proceder a la nivelación de las pensiones (…) serán las siguientes: (…) 6. Otros de naturaleza similar que con el carácter de permanentes en el tiempo y regulares en su monto se hayan otorgado o se otorguen en el futuro.” Siendo que la norma indicada en la demanda es un decreto supremo y la que se indica en esta contestación también lo es, habrá de estarse a la que favorezca al trabajador-pensionista.

3. Respecto del punto 4.3 de los fundamentos de hecho de la demanda, se hace mención al numeral 7.2 el Anexo del Decreto Supremo 159-2002-EF el cual debe ser contrastado con el fundamento 59 de la Sentencia del Tribunal Constitucional recaído en el Expediente 1417-2005-AA/TC que indica “(…) que las afectaciones en materia pensionaria tienen la calidad de una vulneración continuada, pues tienen lugar mes a mes. Motivo por el cual no existe posibilidad de rechazar reclamos, recursos o demandas que versen sobre materia previsional, argumentando el vencimiento de plazos prescriptorios o de caducidad.” En este sentido, el hacer mención a pensiones devengadas contraviene lo dispuesto por el Tribunal Constitucional

4. Respecto del punto 4.4. de los fundamentos de hecho de la demanda, debe de estarse al principio de igualdad y de primacía de la realidad. Por el primero, se debe de tener en cuenta que ha 109 pensionistas se les abona la bonificación por productividad como parte de su pensión de cesantía, por lo que por igualdad de trato se debe de otorgar este beneficio a los demás pensionistas en las mismas circunstancias, con inclusión del demandante. Por el segundo, la bonificación por productividad que se otorga a los activos a la fecha se denomina

incentivo laboral y se paga en planillas aparte de manera mensual y en un monto regular, razón por la cual el concepto indicado e remunerativo.

5. Respecto del punto 4.5 de los fundamentos de hecho de la demanda, la conclusión a la que se arriba se sustenta en las normas que ofrece el demandante, sin tomar en cuenta lo dispuesto en el artículo 5, inciso 6 del Decreto supremo 0015-83-PCM (norma vigente en el periodo que se dispuso el pago de nivelación)

6. Respecto del punto 4.6 y 4.7 de los fundamentos de hecho de la demanda indicamos lo siguiente:

a. El DECRETO DE URGENCIA 004-2000 ha sido excluido del ordenamiento jurídico vigente por el Artículo 2 de la Ley Nº 29563, publicada el 20 julio 2010, por lo que no puede ser aplicable en el presente caso

b. El reconocimiento de la nivelación de pensiones, se ha hecho por cuanto, la bonificación a la productividad a que se hace referencia se paga a los trabajadores en actividad hasta la fecha, por lo que indicar que esta bonificación no se debe de otorgar a los Gobiernos Regionales implica no pagar a los trabajadores en actividad dicho concepto lo cual no ha hecho el Gobierno Regional.

7. Respecto del punto 4.8 de los fundamentos de hecho de la demanda, por constituir una remisión a las normas antes indicadas, nos remitimos a lo ya dicho en el presente escrito.

8. Respecto del punto 4.9 de los fundamentos de hecho de la demanda, se hace referencia a una Casación 1299-2009-AREQUIPA, esta casación tiene efectos de cosa juzgada sólo para las partes del proceso, esta casación no indica que es un precedente vinculante, esta casación se refiere al caso en el cual un cesante pide se pague la bonificación, no siendo análogo a este proceso por cuanto este proceso se refiere a la declaración de nulidad de un acto administrativo.

III.- RECONOCIMIENTO O NEGACIÓN CATEGÓRICA DE LA AUTENTICIDAD DE LOS DOCUMENTOS QUE SE ATRIBUYEN.

Por tratarse de una cuestión de puro derecho, reconocemos la existencia de los documentos anexados, sin perjuicio de cuestionar su validez a través de los medios de defensa pertinentes.

IV.- EXPOSICIÓN DE LOS HECHOS EN QUE SE FUNDA LA DEFENSA.

1. En el año 2008, se promulga la Ordenanza Regional 047-AREQUIPA modificada posteriormente por la Ordenanza Regional 058-AREQUIPA, normas con rango de ley que no han sido dejadas sin efecto y que aprobaron los lineamientos sustantivos y el procedimiento excepcional aplicable a la problemática de los señores pensionistas referido al pago de la bonificación por productividad vía nivelación.

2. Posteriormente, se emite el Reglamento Decreto Regional 008-2008-AREQUIPA que operativiza las ordenanzas regionales antes indicadas.

3. Las tres normas antes indicadas a la fecha siguen vigentes y sustentan la Resolución cuya nulidad se pide a través de la presente.

4. Es del caso que para pedir la nulidad de la resolución impugnada se debe declarar por control constitucional la inconstitucionalidad de las Ordenanzas regionales que tienen rango de ley.

5. En este sentido, no es posible pedir la nulidad de un acto administrativo emitido conforme a ordenanzas regionales que se encuentran vigentes a la fecha, debiéndose declarar infundada la demanda.

V.- MEDIOS PROBATORIOS.

1. La exhibición que realizará la demandante de copias certificadas de la Ordenanza Regional 047-AREQUIPA, la Ordenanza Regional 058-AREQUIPA y el Reglamento Decreto Regional 008-2008-AREQUIPA, documentos con los cuales acreditaré que la emisión del acto cuya nulidad se pretende fue emitida en mérito de un procedimiento regular.

2. La exhibición que realizará la demandante de copias certificadas de las planillas adicionales donde figura el pago del incentivo laboral a un trabajador del mismo nivel de carrera que el demandado, correspondientes a todo el año 2012, para acreditar que pese a la indicación de las Ley 27013, Decreto Legislativo 909-2000, Ley 27212, Decreto de Urgencia 004-2000, Decreto de Urgencia 009-2001 y Decreto de Urgencia 011-99, el incentivo (productividad) se otorga a los trabajadores en actividad del Gobierno Regional de Arequipa a la actualidad.

3.- La exhibición que realizará la demandante de copias certificadas de las planillas adicionales donde figura el pago del incentivo laboral de un trabajador del mismo nivel de carrera que el demandando, correspondiente a los años de 1999, 2000, 2001, 2002, 2003 y 2004.

4.- El informe que deberá de emitir el Jefe de Recursos Humanos del Gobierno Regional de (…) en donde se indique cuál es la denominación actual de la bonificación por productividad.

5.- El informe que deberá de emitir el Jefe de Recursos Humanos del Gobierno Regional de (…) en donde se indique desde cuándo se abona al personal en actividad el pago de la bonificación por productividad.

6.- El informe que deberá de emitir el Jefe de Recursos Humanos del Gobierno regional de (…) en donde se indique ha cuántos pensionistas del Gobierno Regional de (…) se les paga la bonificación por productividad.

7.- El informe que deberá de emitir el Jefe de Recursos Humanos del Gobierno Regional de (…) en donde se indique porqué fuente, recurso o presupuesto se paga la bonificación por productividad a los cesantes.

8.- El expediente judicial fenecido que ha dado lugar a la CASACIÓN 1299-2009 AREQUIPA que se adjunta como anexo 1-F del escrito de demanda, para lo cual solicito se curse el oficio al Archivo Central del Poder Judicial. Con este expediente se acreditará que la casación a la que se hace referencia fue emitida con posterioridad a la emisión de la Resolución cuya nulidad se pretende (09-09-09), siendo que la Casación ha sido expedida el 10-05-2011

9.- La declaración de parte del representante del Gobierno regional de Arequipa a fin de acreditar los motivos que justificaron la emisión de la Ordenanza Regional 047-AREQUIPA, la Ordenanza Regional 058-AREQUIPA y el Reglamento Decreto Regional 008-2008-AREQUIPA, conforme al pliego que se adjunta.

10.- La declaración testimonial del JEFE DE LA OFICINA DE RECURSOS HUMANOS ABOG. (…) conforme al pliego que se adjunta, por ser el órgano administrativo que firmo estimando el pedido de los cesantes.

11. La pericia que se realizará para determinar cuánto percibe el cesante y a cuánto se elevaría su pensión de otorgarse la bonificación por productividad, conforme al pliego abierto que se adjunta, esto a fin de acreditar que el incremento que se dé no causará un detrimento sustancial al patrimonio del Estado.

VI.- FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA.

El sustento de la presente contestación gira en torno al Artículo 8 de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General que indica: “Es válido el acto administrativo dictado conforme al ordenamiento jurídico.” En el presente caso, el acto cuya nulidad se solicita resulta válido en tanto no se hayan dejado sin efecto la Ordenanza Regional 047-AREQUIPA, la Ordenanza Regional 058-AREQUIPA y el Reglamento Decreto Regional 008-2008-AREQUIPA.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido tener por contestada la demanda y tener por ofrecidos los medios de prueba.

Modelo de Querella Criminal

EXPEDIENTE :

ESCRITO : 01-2014

SUMILLA : QUERELLA (DELITO DE EJERCICIO PRIVADO DE LA ACCIÓN PENAL)[1]

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO PENAL UNIPERSONAL[2]

I.- IDENTIFICACIÓN DEL QUERELLANTE

(NOMBRES Y APELLIDOS), con DNI (…), con domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…)[3]; a Ud., respetuosamente, digo:

II.- INDICACIÓN EXPRESA DE LA PERSONA CONTRA LA QUE SE DIRIGE[4]:

Sr. JAIME RUELAS CHAMBI a quien se le deberá de notificar en (indicar el domicilio real, si no tiene el domicilio se aconseja ir a la RENIEC donde obtendrá el domicilio que se indica en el DNI, domicilio que se considera válido para notificaciones)[5]

III.- PRETENSIÓN PENAL Y CIVIL[6]

Solicito se me constituya como querellante particular[7] y presento Querella en contra de JAIME RUELAS CHAMBI por la comisión del delito de difamación previsto en el segundo párrafo del art. 132 del Código Penal en mi agravio para que:

1.- Como pretensión penal, se le sancione con pena privativa de la libertad de dos años y con ciento veinte días multa[8], y

2.- Como pretensión civil, se fije una reparación civil ascendente a la suma de S/. 20 000.00 (VEINTE MIL NUEVOS SOLES) (pretensión civil)

IV.- JUSTIFICACIÓN DE LA PRETENSIÓN PENAL Y CIVIL[9]

1.- La pretensión penal la justificamos por cuanto contamos con elementos de prueba suficientes que acreditan la magnitud del delito de difamación contra el honor.

2.- La pretensión civil la justificamos por cuanto se ha producido mi despido del trabajo en el que percibía la suma mensual de S/ 2 00.00 nuevos soles siendo que permanecí desempleado por la difamación acontecido por diez meses lo cual hace un daño por lucro cesante de S/. 20 000 nuevos soles.

V.- RELATO CIRCUNSTANCIADO DEL HECHO PUNIBLE[10]

1.- Ingresé a trabajar en la Empresa (…) cuyo propietario es el Sr. JAIME RUELAS CHAMBI el 10 de enero de 2010.

2.- Mi trabajo se realizó en el área de Contabilidad, debido a mi profesión, siendo trabajador contratado permanente por planillas.

3.- Con fecha 01 de febrero de 2011 el Sr. JAIME RUELAS CHAMBI convoca a una reunión urgente con todos los trabajadores de la empresa que son en número de treinta, siendo que no asistí por cuanto a dicha fecha me encontraba de vacaciones.

4.- En la Asamblea indicada el Sr. JAIME RUELAS CHAMBI afirmó que mi persona había cometido el delito de hurto por cuanto con astucia habría sustraído a la empresa la suma de treinta mil nuevos soles, suma que iba a ser dispuesta para una bonificación extraordinaria para todos los trabajadores.

VI.- EXPOSICIÓN DE LAS RAZONES FÁCTICAS QUE JUSTIFICAN LA PRETENSIÓN

5.- Conforme a lo anterior, es claro que frente a un grupo definido de personas se propaló una afirmación sobre la comisión de un delito sin contar con un mandato judicial que diga lo contrario.

VII.- EXPOSICIÓN DE LAS RAZONES JURÍDICAS QUE JUSTIFICAN LA PRETENSIÓN

6.- En el presente caso, se ha denunciado por querella la comisión del delito previsto en el segundo párrafo del artículo 132 del Código Penal, razón por la cual la razón jurídica que justifica la pretensión es el art. 132 del Código Penal que indica el delito de difamación en los siguientes términos: “El que, ante varias personas, reunidas o separadas, pero de manera que pueda difundirse la noticia, atribuye a una persona, un hecho, una cualidad o una conducta que pueda perjudicar su honor o reputación, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años y con treinta a ciento veinte días-multa. Si la difamación se refiere al hecho previsto en el artículo 131, la pena será privativa de libertad no menor de uno ni mayor de dos años y con noventa a ciento veinte días-multa.”

7.- Siendo que en el presente caso, se ha difundido la noticia de la comisión de un delito es preciso también indicar el artículo 131 del Código Penal sobre el delito de calumnia en los siguientes términos “El que atribuye falsamente a otro un delito, será reprimido con noventa a ciento veinte días-multa.” Estas normas justifican la presente denuncia.

VIII.- MEDIOS DE PRUEBA[11]

Ofrezco como medos de prueba los siguientes[12]:

1.- Copia certificada del Acta de la Asamblea llevada a cabo donde se verificará que se indica como orden del día la comunicación del hurto realizado supuestamente por mi persona.

(…)

IX.- ANEXOS[13]


1-B Copia certificada del Acta de Asamblea

(…)

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido dar a la presente querella el trámite que le corresponda.

PRIMERO OTROSI.- Conforme al art. 459, inciso 3 del Código Procesal Penal acompaño juego de copias suficientes para notificar al querellado.

SEGUNDO OTROSI.- Conforme al art. 462 del Código Procesal Penal emitido el auto admisorio de la querella solicito se corra traslado al querellado por el plazo de cinco días hábiles.

Arequipa, 22 de enero de 2014.

odelo de solicitud de incremento de bonificación personal

SUMILLA : SOLICITO RECÁLCULO DE BONIFICACIÓN PERSONAL

SEÑOR DIRECTOR DE LA UNIDAD DE GESTIÓN EDUCATIVA LOCAL DE (…)

(NOMBRE DEL ADMINISTRADO), con DNI (…), con domicilio real en (…); a Ud., respetuosamente, digo:


Solicito se disponga el recálculo de la bonificación personal que se me viene abonando, puesto que la misma debió de ser re calculada en el momento en que se incrementó mi remuneración básica en la suma de S/ 50.00, esto desde septiembre de 2001, más el pago de reintegros e intereses legales que se hubieren generado

II.- Fundamentos del pedido

1.- El 31 de agosto de 2001 se emite el Decreto de Urgencia 105-2001 que en su artículo 1 establece lo siguiente “Fíjase, a partir del 1 de septiembre del año 2001, en CINCUENTA Y 00/100 nuevos soles (S/. 50,00) la Remuneración Básica de los siguientes servidores: (…)”

2.- Como consecuencia de lo anterior y al estar en el supuesto normativo de la norma antes indicada, se procedió a incrementar mi remuneración básica en la suma de S/ 50.00 nuevos soles, situación que persiste hasta la actualidad.

3.- Por otro lado, tenemos que el Artículo 51 del Decreto Legislativo 276 establece que “La bonificación personal se otorga a razón de 5% del haber básico por cada quinquenio, sin exceder de ocho quinquenios.”

4.- En este sentido, habiendo operado el incremento de la remuneración básica que sirvió de base de cálculo de mi bonificación personal, también se debió de producir el incremento de mi bonificación personal.

5.- De esta manera, resulta procedente el pedido que se realiza.

III.- Medios probatorios y anexos


1-B Copia de mi última boleta de pago con lo que acredito que mi remuenración básica es de S/. 50.00 nuevos soles y que mi bonificación personal se mantiene en la suma de 0.04 no habiendo sufrido variación alguna.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido declarar fundado el pedido realizado.

Arequipa, 07 de enero de 2014

Modelo de solicitud de disolución de vínculo matrimonial dirigida a la

Municipalidad

SUMILLA: SOLICITO DISOLUCIÓN DE VÍNCULO MATRIMONIAL

SEÑOR ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD DE (indicar la misma Municipalidad a la que se presentó la solicitud de separación convencional)

JUAN CACERES ARCE, identificado con DNI (…) y MARÍA VILCA APAZA, identificada con DNI (…), señalando ambos como último domicilio conyugal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO DEL PEDIDO

1.- Con fecha (…) se ha emitido la RESOLUCIÓN DE ALCALDÍA Nro. (…) que declara fundado nuestra solicitud de separación convencional conforme a lo dispuesto en la Ley 29227.

2.- El Artículo 7 de la Ley 29227 establece que “Transcurridos dos (2) meses de emitida la resolución de alcaldía o el acta notarial, según sea el caso, cualquiera de los cónyuges puede solicitar ante el alcalde o notario la disolución del vínculo matrimonial. Dicha solicitud debe ser resuelta en un plazo no mayor de quince (15) días. Declarada la disolución, el alcalde o notario dispondrá su inscripción en el registro correspondiente.”

3.- Asimismo, el Artículo 13 del Decreto Supremo 009-2008-JUS establece que “En el caso de los procedimientos seguidos en las municipalidades, el alcalde expedirá, en un plazo no mayor de cinco (05) días, la resolución que declara la disolución del vínculo matrimonial. Declarada la disolución del vínculo matrimonial, el alcalde o el notario dispondrá las anotaciones e inscripciones correspondientes.”

II.- EXPRESIÓN CONCRETA DE LO PEDIDO

Es así que habiendo transcurrido dos meses de emitida la Resolución de alcaldía que declara fundada nuestra solicitud de separación convencional, solicitamos se sirva emitir RESOLUCIÓN DE ALCALDÍA que declare disuelto el vínculo matrimonial contraído, disponiendo su inscripción y/o anotación en el registro correspondiente.

POR LO EXPUESTO:


PRIMER OTROSI.- Conforme al artículo 7 de la Ley 29227, solicito se resuelva esta solicitud en el plazo legal de 15 días.

Arequipa, 28 de febrero de 2014

Modelo de Recurso de Queja en proceso civil



ESCRITO : 01-2014

SUMILLA : RECURSO DE QUEJA

SEÑOR JUEZ DEL DÉCIMO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL

(NOMBRE DEL RECURRENTE) en el proceso de desalojo que se sigue en contra de mi poderdante (…) y otro; a Ud., respetuosamente, digo:

El art. 403, segundo párrafo, del Código Procesal Civil establece que “Tratándose de distritos judiciales distintos a los de Lima y Callao, el peticionante puede solicitar al juez que denegó el recurso, dentro del plazo anteriormente señalado, que su escrito de queja y anexos sea remitido por conducto oficial.” Dentro de este contexto, estando en el Distrito Judicial de Arequipa, solicito a su despacho remita el cuaderno de queja dentro del segundo día hábil al órgano jurisdiccional competente, bajo responsabilidad.[1]

I.- OBJETO DEL RECURSO DE QUEJA.[2]

El presente recurso de queja tiene por objeto el reexamen de la Resolución (…) que resuelve declarar inadmisible de plano el recurso de apelación interpuesto contra la resolución (…).

II.- PETITORIO.

Solicito se declare fundado el recurso de queja y se conceda recurso de apelación en contra de la resolución, comunicando al Juez de primera instancia su decisión.[3]

III.- PRECISIÓN DE LA FECHAS[4]

1.- Fecha en que se notificó la resolución recurrida: 16-01-2014

2.- Fecha en que se interpuso el Recurso: 21-01-2014

3.- Fecha en que quedo notificada la denegatoria del Recurso: 29-01-2014

IV.- FUNDAMENTOS PARA LA CONCESIÓN DEL RECURSO[5].

1.- Por Resolución (…) en mérito a escritura púbica que se acompañó al expediente se tiene por apersonado al presente proceso a (…) en representación del codemandado (…) y por señalado su domicilio procesal.

2.- Por Acta de Audiencia Única de 10 de enero de 2014 se deja constancia de la inasistencia de los demandados (…) y por Resolución 27-2014 que obra en la misma acta se declara improcedente la solicitud de interrupción presentada por (…), lo que implica que el apoderado tampoco asistió a la audiencia programada.

3.- Con fecha 21 de enero de 2014 (…) interponer recurso de apelación en contra de la Resolución (…), dentro del plazo legal.

4.- Con fecha 29 de enero de 2014 se notifica la Resolución 34 que resuelve declarar inadmisible de plano el recurso de apelación interpuesto por (…) apoderado del codemandado (…), contra la resolución (…)

5.- El fundamento segundo de la resolución 34 para declarar inadmisibles los recursos indica “Que, estando al supuesto legal antes indicado y considerando que las resoluciones impugnadas se han expedido dentro de la audiencia única de fecha diez de enero del año en curso y no han sido apeladas en dicho acto procesal por Jeison Moisés Revilla Arias apoderado del codemandado Hower Victor Revilla Arias, no resulta procedente el recurso interpuesto (…)”

6.- Sin embargo, el apoderado, apersonado a proceso, por resolución 22 en ningún momento asistió a la audiencia programada puesto que se encontraba imposibilitado, a lo que se suma el hecho que el poderdante (…) en ningún momento se apersonó a proceso restando facultades al apoderado por lo que resulta de aplicación lo dispuesto en el art. 147 del Código Procesal Civil

7.- El Artículo 147 del Código Procesal Civil establece que “El plazo se cuenta desde el día siguiente de notificada la resolución que lo fija y, cuando es común, desde la última notificación.”

8.- Dentro de este contexto el plazo para apelar un auto se computa desde el día siguiente en que se me notifica las resoluciones de las que no pude tener conocimiento, situación que no ha sido tomada en cuenta en el presente caso.

9.- En efecto, no se puede impugnar una resolución en una audiencia a la que no se ha asistido, siendo lo correcto impugnar una resolución después de tomar conocimiento formal de ella, tal como se ha realizado en el presente caso, siendo que se ha interpuesto recursos de apelación dentro del tercero día de notificadas las resoluciones contenidas en el Acta de Audiencia

V.- DOCUMENTOS A ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA DE LA QUEJA.[6]

Conforme a lo previsto en el art. 402 del CPC adjunto como anexos la siguiente documentación en copia simple con el sello y la firma del abogado del recurrente en cada una[7]:

1-A Copia de Escrito que motiva la Resolución Recurrida, consistente en el escrito de interrupción del proceso y Resolución 22 que apersona a proceso al recurrente

1-B Copia de la resolución Recurrida consistente en el Acta de Audiencia Única que contiene la Resolución (…) contra la que se interpuso recurso de apelación.

1-C Copia del Escrito en que se recurre, consistente en el escrito de “Interpongo recursos de apelación de 21 de enero de 2014”.

1-D Copia de la resolución denegatoria, consistente en la resolución 34 que declara inadmisibles los recursos.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido declarar fundado el presente recurso.

PRIMERO OTROSI.- Cumplo con presentar el arancel judicial por interposición de recurso de queja.[8]

Arequipa, 03 de febrero de 2014.

(NOMBRE DEL RECURRENTE Y FIRMA DE ABOGADO)

[1] El último párrafo del Art. 403 del Código Procesal Civil establece “El juez remitirá al superior el cuaderno de queja dentro del segundo días hábil, bajo responsabilidad.”

[2] El artículo 401 del Código Procesal Civil establece que “El recurso de queja tiene por objeto el reexamen de la resolución que declara inadmisible o improcedente un recurso de apelación.”

[3] El segundo párrafo del art. 404 del Código Procesal Civil establece que “Si se declara fundada la queja, el superior concede el recurso y precisa el efecto si se trata de la apelación, comunicando al inferior su decisión para que envíe el expediente o ejecute lo que corresponde.”

[4] El Artículo 402, último párrafo, del Código Procesal Civil indica que “El escrito en que se interpone la queja debe contener los fundamentos para la concesión del recurso denegado. Asimismo, precisará las fechas en que se notificó la resolución recurrida, se interpuso el recurso y quedó notificada la denegatoria de éste.”

[5] Conforme al último párrafo del Art. 402 del CPC se indica “El escrito en que se interpone la queja debe contener los fundamentos para la concesión del recurso denegado.”

[6] El Artículo 402 del CPC establece que “Al escrito que contiene el recurso se acompaña (…) de los siguientes actuados: 1. Escrito que motivó la resolución recurrida y, en su caso, los

referentes a su tramitación. 2. Resolución recurrida. 3. Escrito en que se recurre. 4. Resolución denegatoria.”

[7] El Artículo 402 del CPC establece que “Al escrito que contiene el recurso se acompaña, además del recibo que acredita el pago de la tasa correspondiente, copia simple con el sello y la firma del Abogado del recurrente en cada una, y bajo responsabilidad de su autenticidad, de los siguientes actuados: (…)”

[8] El Artículo 402 del CPC establece que “Al escrito que contiene el recurso se acompaña, además del recibo que acredita el pago de la tasa correspondiente, copia simple con el sello y la firma del Abogado del recurrente en cada una, y bajo responsabilidad de su autenticidad, de los siguientes actuados: (…)”


LÍNEA: DERECHO DE SUCESIONES

¿Se puede hacer un contrato sobre anticipo de legítima?, si se trata de un bien o bienes inmuebles, la respuesta es positiva, sin embargo, la respuesta es negativa cuando lo que se anticipa es un bien inmueble, en este caso, se debe de elevar a Escritura Pública, bajo sanción de nulidad, lo anterior significa que si no se hace la escritura pública no será válido el anticipo de legítima. Sin embargo, no es nuestro trabajo el aconsejar a los Señores Notarios, pues estos saben su profesión, sino ayudar a los colegas abogados y a las personas interesadas en este tipo de contratos a elaborar una minuta que facilitará su trabajo. De esta manera, ofrecemos al lector el modelo de una minuta de anticipo de legítima debidamente sustentada en la normatividad vigente (ver los pies de páginas), con la intención que hallar la razón de cada cláusula que se coloca en la Minuta que en el fondo encierra un Contrato, no olvide de llevar la Minuta debidamente firmada por el abogado al Notario para que este eleve a Escritura Pública, caso contrario el anticipo será inválido. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

MINUTA[1] DE ANTICIPO DE LEGÍTIMA[2]

Señor Notario Público:

Sírvase extender en su Registro de Escrituras Púbicas[3] una de Anticipo de Legítima[4], que otorgan don (…), a favor de su hija (…), en los términos y condiciones que constan de las cláusulas siguientes:

PRIMERO.- El otorgante, es propietario del lote número 1, manzana (…), de la Urbanización (…), del distrito de (…), provincia (…), Departamento (…), con un área de (…) metros cuadrados,

cuyos linderos y medidas perimétricas aparecen en la ficha registral (…) de los Registros Públicos de (…)

SEGUNDO.- El ANTICIPANTE[5] adquirió el inmueble por Contrato de Transferencia de Dominio que le otorgara a su favor (…) cuya traslación se encuentra inscrita en la ficha registral (…), Rubro (…), Asiento (…), de los Registros Públicos de (…)

TERCERO.- Es materia del presente anticipo (…) metros cuadrados que se encontrará encerrado dentro de los siguientes linderos y medidas perimétricas: por el frente, con la calle (…), con (…) metros lineales; por el lado derecho, entrando con el lote (…), con (…) metros lineales; por el costado izquierdo, con calle (…), con (…) metros lineales y por el fondo, con el resto de la propiedad del otorgante, con (…) metros lineales.[6] Siendo el valor real en el mercado del bien anticipado el de (….).[7]

CUARTO.- El presente anticipo es a favor de mi hija doña (…), dentro del 50% que me corresponde como gananciales del inmueble descrito en las cláusulas precedentes.

QUINTO.- La ANTICIPADA acepta el Anticipo que le hace su padre y le agradece por esta liberalidad de su parte.

SEXTO.- El anticipo comprende todo cuanto de hecho y por derecho pertenece a los bienes que se anticipa, sin que el ANTICIPANTE se reserve nada para sí.

SÉPTIMO.- El ANTICIPANTE declara que sobre el anticipo del inmueble que se entrega no pesa gravamen alguno que limite o pueda limitar su libre disposición.[8]

OCTAVO.- El presente acto se encuentra inafecto al Impuesto de Alcabala, según lo dispone el TUO de la Ley de Tributación Municipal.[9]

Usted, Señor Notario agregue lo demás de Ley.


(No olvidar la firma del abogado y de las personas que intervienen en este acto como son el ANTICIPANTE y la ANTICIPADA[10])

[1] Una definición legal de lo que es la Minuta la podemos encontrar en el “Glosario de Términos Técnico Legal de COFOPRI” aprobado por RESOLUCION DE PRESIDENCIA Nº 001-2006-COFOPRI-PC que en la voz MINUTA establece que “MINUTA. Documento privado que contiene íntegramente el contrato o acto que ha de elevarse a escritura pública y que el notario copia como cuerpo de la escritura, tal como lo establece el artículo 57 de la Ley del Notariado. La minuta debe ser redactada y autorizada por abogado, de manera que el notario agregue la introducción y la conclusión para convertirla en escritura pública (Manual de Derecho Notarial, Augusto Barreto Muga, Editorial Rhodas, 1993. Pag. 45 y 46)”

[2] La regulación del anticipo de legítima no es extensa, por lo que es necesario saber la naturaleza jurídica del Anticipo de Legítima para aplicarle las normas pertinentes a esta figura jurídica. Ahora, entendemos que la naturaleza jurídica del Anticipo de Legítima es la de una Donación, situación que la amparamos en lo dispuesto en la RESOLUCIÓN 223-2010-SUNARP-TR-A emitida por el Tribual registral el 11 de junio de 2010 como se podrá verificar de la sumilla que transcribimos a continuación “El anticipo de legítima (donación), como todo contrato, requiere del acuerdo de voluntades de ambos contratantes, donante y donatario, siendo que dentro de la clasificación de contratos en razón a las obligaciones de las partes, estamos ante un contrato de prestaciones unilaterales, también llamado por algunos autores como contrato unilateral, ello por oposición a los contratos de prestaciones recíprocas o bilaterales, en los cuales ambas partes contratantes asumen obligaciones la una frente a la otra; en el contrato de donación en cambio, el único sujeto obligado es el donante, quien se obliga a transferir la propiedad del bien.”

[3] Al establecer en el anterior pie de página la naturaleza del anticipo de legítima (Donación) y al referirse el acto a un bien inmueble resulta de aplicación el artículo 1625 del Código Civil que justifica la necesidad de hacer una escritura pública en el presente caso. El artículo 1625 del Código Civil establece que “La donación de bienes inmuebles, debe hacerse por escritura pública, con indicación individual del inmueble o inmuebles donados, de su valor real y el de las cargas que ha de satisfacer el donatario, bajo sanción de nulidad.”

[4] El anticipo de legítima consiste en anticipar la entrega de la “legítima”, por lo que se hace necesario saber qué es la legítima, conforme al art. 723 del Código Civil la legítima es “La legítima constituye la parte de la herencia de la que no puede disponer libremente el testador cuando tiene herederos forzosos.”

[5] En este acto jurídico las partes son el ANTICIPANTE que es el propietario que realiza la transferencia y el ANTICIPADO que es quien recibe la legítima.

[6] Se justifica con el subrayado - El artículo 1625 del Código Civil establece que “La donación de bienes inmuebles, debe hacerse por escritura pública, con indicación individual del inmueble o inmuebles donados, de su valor real y el de las cargas que ha de satisfacer el donatario, bajo sanción de nulidad.”

[7] Se justifica en el subrayado - El artículo 1625 del Código Civil establece que “La donación de bienes inmuebles, debe hacerse por escritura pública, con indicación individual del inmueble o inmuebles donados, de su valor real y el de las cargas que ha de satisfacer el donatario, bajo sanción de nulidad.”

[8] Se justifica con el subrayado - El artículo 1625 del Código Civil establece que “La donación de bienes inmuebles, debe hacerse por escritura pública, con indicación individual del inmueble o inmuebles donados, de su valor real y el de las cargas que ha de satisfacer el donatario, bajo sanción de nulidad.”

[9] El Artículo 21 del TUO de la Ley de Tributación Municipal – D. S. 156-2004-EF establece que “El Impuesto de Alcabala es de realización inmediata y grava las transferencias de propiedad de bienes inmuebles urbanos o rústicos a título oneroso o gratuito, cualquiera sea su forma o modalidad, inclusive las ventas con reserva de dominio; de acuerdo a lo que establezca el reglamento.” Sin embargo, respecto del anticipo de legítima se indica lo siguiente en el artículo 27 de la misa norma “Están inafectas del impuesto las siguientes transferencias: a) Los anticipos de legítima.”

[10] La necesidad de elaborar una minuta del anticipo de legítima para que se eleve a escritura pública la encontramos en el Artículo 57 del Decreto legislativo 1049 – Decreto Legislativo del Notariado – que establece lo siguiente “El cuerpo de la escritura contendrá: a) La declaración de voluntad de los otorgantes, contenida en minuta autorizada por letrado, la que se insertará literalmente.” Sobre la necesidad de la firma de abogado se puede observar el Artículo 30 del TUO del Reglamento del Decreto Legislativo 1049 – D. S. 010-2010-JUS que establece que “La minuta a que se refiere el inciso a) del artículo 57 del Decreto Legislativo deberá contener, además de la firma, el nombre completo del letrado y el número de su colegiatura con la indicación del colegio de abogados al que pertenece. No es responsabilidad del notario la eventual suplantación del abogado que autoriza la minuta.”


LÍNEA: NOTIFICACIÓN

La presente entrada es una aplicación práctica de lo dispuesto en el artículo 165 del Código Procesal Civil (Perú) que establece lo siguiente: “La notificación por edictos procederá cuando se trate de personas inciertas o cuyo domicilio se ignore. En este último caso, la parte debe manifestar bajo juramento o promesa que ha agotado las gestiones destinadas a conocer el domicilio de la persona a quien se deba notificar. Si la afirmación se prueba falsa o se acredita que pudo conocerla empleando la diligencia normal, se anulará todo lo actuado, y el Juez condenará a la parte al pago de una multa no menor de cinco ni mayor de cincuenta Unidades de Referencia Procesal, que impondrá atendiendo a la naturaleza de la pretensión y a la cuantía del proceso.” Recuerde que para hacer uso de este escrito sería bueno que obtenga la información de domicilio en la RENIEC, pues se considerará válido (salvo prueba en contrario) para efectos de notificaciones la dirección consignada en el DNI. Luego que el Juez autorice la notificación por Edictos recién se procederá a la notificación correspondiente (recién podrá

elaborar los edictos). Por último, es importante se tenga en cuenta la manera como se hace la declaración jurada que se establece en este artículo, esta declaración la hallará en el modelo de este escrito. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de Solicitud Judicial de notificación pro Edictos y Declaración jurada

EXPEDIENTE : 4941 – 2013

SECRETARIO :

ESCRITO : 02-2014

SUMILLA : Autorice notificación por edictos y declaración jurada

SEÑOR JUEZ DEL DÉCIMO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE LIMA

(NOMBRES COMPLETOS DEL DEMANDANTE) en el Proceso de Conocimiento sobre CUMPLIMIENTO DE CONTRATO E INDEMNIZACION que sigo en contra de (…); a Ud. respetuosamente digo:

1.- Por Resolución Judicial 2 se resuelve ADMITIR a trámite dentro del proceso de CONOCIMIENTO la demanda interpuesta contra (NOMBRE DEL DEMANDADO) sobre INDEMNIZACION.

2.- Su despacho ha procedido a realizar las notificaciones de ley, no habiéndose podido ubicar a los demandados en el presente proceso, los demandados están como no habidos.

Dentro de este contexto:

I.- FUNDAMENTOS

1.- El Artículo 165 del TUO del Código Procesal Civil establece que “La notificación por edictos procederá cuando se trate de personas inciertas o cuyo domicilio se ignore. En este último caso, la parte debe manifestar bajo juramento o promesa que ha agotado las gestiones destinadas a conocer el domicilio de la persona a quien se deba notificar. Si la afirmación se prueba falsa o se acredita que pudo conocerla empleando la diligencia normal, se anulará todo lo actuado, y el Juez condenará a la parte al pago de una multa no menor de cinco ni mayor de

cincuenta Unidades de Referencia Procesal, que impondrá atendiendo a la naturaleza de la pretensión y a la cuantía del proceso.”

2.- Es así que pese a la diligencia normal que he tenido no me ha sido posible establecer exactamente el domicilio real de los demandados, situación que me causa indefensión y produce la demora innecesaria del presente expediente.

3.- Siendo que existe una imposibilidad material para notificar a los demandados en el presente proceso, procedo a solicitar lo siguiente.

II.- PETITORIO

Conforme al artículo 165 del Código Procesal Civil, manifiesto bajo juramento que he agotado las gestiones destinadas a conocer el domicilio de don (NOMBRE DEL DEMANDADO), por lo que solicito se me autorice y ordene la notificación por edictos en el presente caso, pedido que tiene como exclusiva función la de evitar se cause indefensión al demandado en el presente proceso.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido acceder a mi pedido y ordenar la notificación por edictos en el presente caso.

Lima, 20 de febrero de 2014.

(Firma del demandante y del Abogado)

REA: DERECHO ADMINISTRATIVO/DERECHO DE FAMILIA

LÍNEA: TÉRMINO DE LA RELACIÓN MATRIMONIAL

Uno de los requisitos para presentar la solicitud de separación convencional y divorcio ulterior previsto en el art. 5 de la Ley 29227 es la Declaración Jurada, con firma y huella digital de cada uno de los cónyuges, de no tener hijos menores de edad o mayores con incapacidad. En esta oportunidad le ofrecemos el modelo de esta declaración jurada. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

DECLARACIÓN JURADA DE NO TENER HIJOS MENORES DE EDAD O MAYORES CON INCAPACIDAD

YO, JUAN CACERES ARCE, IDENTIFICADO CON DNI (…), CON DOMICILIO REAL EN (…) Y YO, MARÍA VILCA APAZA, IDENTIFICADA CON DNI (…), CON DOMICILIO REAL EN (…) SEÑALANDO AMBOS COMO ÚLTIMO DOMICILIO CONYUGAL EN (…) PARA EFECTO DE LO DISPUESTO EN EL ARTÍUCLO 5 DE LA LEY 29227 Y PODER ACCEDER A NUESTRA SEPARACIÓN CONVENCIONAL CON ULTERIOR DIVORCIO DECLARAMOS BAJO JURAMENTO QUE DURANTE NUESTRA RELACIÓN MATRIMONIAL NO HEMOS PROCREADO HIJOS, NO CONTAMOS CON HIJOS MENORES DE EDAD NI HIJOS MAYORES CON INCAPACIDAD. EN CASO DE SER FALSA ESTA DECLARACIÓN NOS SOMETEMOS A LAS RESPONSABILIDADES DE LEY.

AREQUIPA, 28 DE FEBRERO DE 2014.

(COLOCAR FIRMA Y HUELLA DIGITAL DE CADA UNO DE LO CÓNYUGES)

ÁREA: DERECHO ADMINISTRATIVO/DERECHO DE FAMILIA

LÍNEA: TÉRMINO DE LA RELACIÓN MATRIMONIAL

Uno de los requisitos para presentar la solicitud de separación convencional y divorcio ulterior previsto en el art. 5 de la Ley 29227 es la Declaración Jurada, con firma e impresión de la huella digital de cada uno de los cónyuges, de carecer de bienes sujetos al régimen de sociedad de gananciales. En esta oportunidad le ofrecemos el modelo de esta declaración jurada. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

DECLARACIÓN JURADA DE CARECER DE BIENES SUJETOS AL RÉGIMEN DE SOCIEDAD DE GANANCIALES

YO, JUAN CACERES ARCE, IDENTIFICADO CON DNI (…), CON DOMICILIO REAL EN (…) Y YO, MARÍA VILCA APAZA, IDENTIFICADA CON DNI (…), CON DOMICILIO REAL EN (…) SEÑALANDO AMBOS COMO ÚLTIMO DOMICILIO CONYUGAL EN (…) PARA EFECTO DE LO DISPUESTO EN EL ARTÍUCLO 5 DE LA LEY 29227 Y PODER ACCEDER A NUESTRA SEPARACIÓN CONVENCIONAL CON ULTERIOR DIVORCIO DECLARAMOS BAJO JURAMENTO QUE DURANTE NUESTRA RELACIÓN MATRIMONIAL NO CONTAMOS NI HEMOS ADQUIRIDO BIENES SUJETOS AL RÉGIMEN DE LA SOCIEDAD DE GANACIALES, CARECIENDO PLENAMENTE DE LOS MISMOS. EN CASO DE SER FALSA ESTA DECLARACIÓN NOS SOMETEMOS A LAS RESPONSABILIDADES DE LEY.

AREQUIPA, 28 DE FEBRERO DE 2014.

(COLOCAR FIRMA Y HUELLA DIGITAL DE CADA UNO DE LO CÓNYUGES)

MODELO DE DEMANDA DE OTORGAMIENTO DE ESCRITURA PÚBLICA

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LÍNEA: FORMALIDAD DEL CONTRATO

Autor: José María Pacori Cari

Una pretensión que no se encuentra regulada procesalmente, es la pretensión de otorgamiento de escritura pública (formalidad que se puede establecer respeto de un contrato). Esta deficiencia procesal ha hecho que sea difícil para nosotros elaborar esta demanda desde que surgieron tres interrogantes: ¿cuál es el juez competente? ¿Cuál es la vía procedimental? y ¿es necesario recurrir a la conciliación extrajudicial previa? En el modelo que se ofrece, se responde a estas preguntas usando la jurisprudencia pertinente: el juez competente es el juez especializado en lo civil, la vía procedimental es la sumarísima (esto se encuentra regulado en el Código Civil y no en el Código Procesal Civil), y, es necesario recurrir a una conciliación extrajudicial previamente a presentar la demanda. No está demás advertir que este modelo es la aplicación práctica de las siguientes normas de derecho material: 1.- El Artículo 1412 del Código Civil establece que “Si por mandato de la ley o por convenio debe otorgarse escritura pública o cumplirse otro requisito que no revista la forma solemne prescrita legalmente o la convenida por las partes por escrito bajo sanción de nulidad, éstas pueden compelerse recíprocamente a llenar la formalidad requerida.” 2.- El Artículo 1549 del Código Civil establece que “Es obligación esencial del vendedor perfeccionar la transferencia de la propiedad del bien.” Espero les sirva a mis colegas este modelo de demanda. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda de otorgamiento de escritura pública

Autor: José María Pacori Cari

EXPEDIENTE :

ESPECIALISTA :

ESCRITO : 01-2014

SUMILLA : Demanda de otorgamiento de escritura pública


(NOMBRES Y APELLIDOS DEL DEMANDANTE), con DNI (…), con domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DEL DEMANDADO Y SU DIRECCIÓN DOMICILIARIA

La presente demanda va dirigida en contra de (indicar el nombre del demandado), a quien se le deberá de notificar en (indicar el domicilio del demandado)

II.- PETITORIO

Como pretensión principal, solicito se disponga que el demandado (vendedor) cumpla con otorgar la formalidad de Escritura Pública respecto del acto jurídico de compraventa celebrado el 20 de octubre de 2013 respecto de la transferencia del bien inmueble ubicado en (…), inscrita en la partida registral (…).

Como pretensión accesoria, solicito el pago de las costas y costos del proceso.

III.- COMPETENCIA

El Juez especializado en lo Civil es competente conforme lo establece el PLENO JURISDICCIONAL DISTRITAL DE LOS JUZGADOS DE PAZ LETRADO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA que en sus CONCLUSIONES DEL PLENO JURISDICCIONAL DISTRITAL DE LOS JUZGADOS DE PAZ LETRADO - TEMA NRO. 1 - COMPETENCIA DE LOS JUECES DE PAZ LETRADO EN MATERIA CIVIL Y/O COMERCIAL - CONCLUSIÓN PLENARIA – establece lo siguiente: “El Pleno adoptó por MAYORÍA la segunda ponencia que enuncia lo siguiente: Los procesos de Prescripción Adquisitiva de Dominio, Retracto, Resolución de Contrato, Otorgamiento de Escritura Pública, etc., no pueden ser conocidos por los Jueces de Paz Letrado, ya que de conformidad con el artículo 5 del Código Procesal Civil, dichas materias deben ser conocidas por los Jueces Especializados. El C. P. C. le otorga competencia a los Jueces de Paz Letrado para conocer pretensiones por razón de cuantía (pretensiones de condena), dejando los otros tipos de pretensiones para conocimiento de los Juzgados Especializados, tal como se puede inferir de los artículos 488 y 547 del C. P. C. Además, no es factible aplicar la regla de la competencia por cuantía a todo tipo de procesos, sino únicamente a los que contienen pretensiones de condena.”


1.- El demandante con fecha (…) celebró con el demandado (…) un contrato de compraventa con firmas legalizadas respecto del bien inmueble ubicado en (…) inscrito en la Partida Registral (…)

2.- En el referido contrato en la cláusula (…) el demandado se comprometió a realizar las gestiones del caso para elevar el referido contrato a Escritura Pública ante el Notario Público.

3.- Ante la demora en el otorgamiento de la escritura pública, procedí a la invitación a conciliación por tratarse de una obligación de hacer, siendo que habiendo inasistido en dos oportunidades se dio por fracasado el proceso conciliatorio, razón por la cual presento esta demanda al haber verificado la falta de interés en cumplir con lo acordado.


Como fundamento jurídico indico:

1.- El Artículo 1412 del Código Civil establece que “Si por mandato de la ley o por convenio debe otorgarse escritura pública o cumplirse otro requisito que no revista la forma solemne prescrita legalmente o la convenida por las partes por escrito bajo sanción de nulidad, éstas pueden compelerse recíprocamente a llenar la formalidad requerida.”

2.- El Artículo 1549 del Código Civil establece que “Es obligación esencial del vendedor perfeccionar la transferencia de la propiedad del bien.”

Ambas normas establecen el derecho del comprador de requerir al vendedor se cumpla con una formalidad convenida.

VI.- MONTO DEL PETITORIO

Por no implicar la pretensión el pago de monto dinerario alguno, no es cuantificable en dinero.

VII.- VÍA PROCEDIMENTAL

A la presente demanda le corresponde la vía del proceso SUMARÍSIMO, conforme a lo previsto en el Artículo 1412 del Código Civil que establece “(…) La pretensión se tramita como proceso sumarísimo, salvo que el título de cuya formalidad se trata tenga la calidad de ejecutivo, en cuyo caso se sigue el trámite del proceso correspondiente.”

VIII.- MEDIOS PROBATORIOS

1.- Original del contrato de compraventa del bien inmueble inscrito en la Partida Registral (…), con lo que se acredita la existencia de un contrato y el acuerdo de elevar a escritura pública por parte del vendedor.

2.- Copia certificada del Acta de Conciliación de inasistencia a dos sesiones de conciliación, con lo que acredito haber cumplido con este requisito de solución alternativa del conflicto.[1]

(Indicar los medios probatorios que considere pertinentes)

IX.- ANEXOS


1-B Original del contrato de compraventa del bien inmueble inscrito en la Partida Registral (…).

1-C Copia certificada del Acta de Conciliación de inasistencia a dos sesiones de conciliación

POR LO EXPUESTO:


Arequipa, 03 de marzo de 2014.

MODELO DE DENUNCIA PENAL POR PECULADO

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LÍNEA: DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA


Uno de los delitos más recurrentes es el delito de peculado, esto se debe a que por lo general los políticos que acceden a un cargo público ven la oportunidad de beneficiarse con los fondos del Estado, de allí que la esencia del delito de peculado es que un funcionario se apropia de caudales del Estado para su beneficio. En el modelo de denuncia que se ofrece se podrá verificar la forma de denunciar este tipo de delitos por cualquier Ciudadano, no dudamos que compañeros Abogados también hagan uso de este modelo, puesto que el mismo cumple con los requisitos mínimos de una denuncia penal conforme se podrá verificar del Artículo 328 del

Código Procesal Penal (recomendamos ver los pies de página de la denuncia). Espero sea de utilidad. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de denuncia penal por peculado


SUMILLA: DENUNCIA PENAL SOBRE PECULADO

SEÑOR FISCAL ESPECIALIZADO EN LO PENAL

(NOMBRE DEL DENUNCIANTE), con DNI (…), con domicilio real en (…)[1]; a Ud. respetuosamente, digo:

I.- INDIVIDUALIZACIÓN DEL PRESUNTO RESPONSABLE[2]

La presente denuncia se dirige en contra del Sr. (indicar el nombre del denunciado o de todos los denunciados), en su calidad de Alcalde de la Municipalidad de (es importante indicar el cargo para acreditar la calidad de funcionario o servidor que requiere este delito), a quien se le deberá de notificar en (…) por la presunta comisión del delito de peculado doloso previsto en el primer párrafo del artículo 387 del Código Penal y los demás delitos que su despacho considere pertinentes.[3]

II.- NARRACIÓN DETALLADA Y VERAZ DE LOS HECHOS DENUNCIADOS[4]

1.- El suscrito es vecino de la Municipalidad de (…)

2.- En atención a mi derecho de información pública, solicité se me otorgue copia del total de ingresos que perciben los funcionarios de confianza, incluido el Alcalde de la Municipalidad de (…)

3.- No otorgándose dentro del plazo legal la información solicitada procedí a interponer una demanda de habeas data tramitada por ante el (…) Juzgado, con el número de Expediente (….) en donde por sentencia consentida y ejecutoriada se dispuso la entrega de la información solicitada a través de planillas.

4.- Realizada la entrega de la documentación procedí a su revisión, donde se verifica que el Alcalde denunciado se habría pagado una gratificación por fiestas patrias en la suma de un mil quinientos nuevos soles, la fuente de pago de estas gratificaciones es la recaudación tributaria.

5.- Hasta donde se tiene conocimiento, los incrementos remunerativos se encuentran prohibidos por la Ley del Presupuesto anual, razón por la cual el hecho acontecido constituye la comisión del delito de peculado.

III.- TIPIFICACIÓN DE LA CONDUCTA[5]

Los hechos denunciados encajan en el tipo penal previsto en el art. 387 del Código Penal que establece:

“El funcionario o servidor público que se apropia o utiliza, en cualquier forma, para sí o para otro, caudales o efectos cuya percepción, administración o custodia le estén confiados por razón de su cargo, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayos de ocho años.”

a.- Sujeto activo

Funcionario Público, en el presente caso, es quien presuntamente comete el delito y ostenta el cargo de Alcalde de una Municipalidad

b.- Sujeto Pasivo

El Estado, evidentemente los caudales que se obtienen son para el Estado que revierte en servicios públicos a favor de los ciudadanos

c.- Acción

La conducta especifica que se denuncia es “se apropia para sí caudales cuya administración le estén confiados por razón de su cargo”, hemos especificado el tipo penal que se habría cometido, puesto que el Alcalde se ha apropiado para sí de caudales derivados de la recaudación tributaria que le han sido confiados para su administración en razón de la función pública que ejerce.

IV.- MEDIOS PROBATORIOS[6]

1.- La declaración que prestará el denunciado en su calidad de Alcalde sobre los hechos denunciados.

2.- La declaración de ratificación de denuncia que prestaré oportunamente.

3.- Copia Certificadas del Expediente Judicial Nro. (…) sobre proceso de Hábeas Data, donde se podrá verificar las sentencias emitidas y que ordenan el pago de la información solicitada.

4.- Copia fedateada de las planillas de pago entregadas en mérito al antes indicado proceso, donde se observará que al Alcalde se le pagó una gratificación adicional el mes de julio, pese a que las leyes presupuestales lo prohíben, nótese que el pago se realizó en planillas distintas a la Planilla Única de Pago.

V.- ANEXOS[7]


1-B Copia Certificadas del Expediente Judicial Nro. (…) sobre proceso de Hábeas Data.

1-C Copia fedateada de las planillas de pago entregadas en mérito al antes indicado proceso

POR LO TANTO:

A UD. pido aperturar investigación para la posterior formalización investigación preparatoria.


(NO OLVIDAR COLOCAR FIRMA E IMPRESIÓN DIGITAL DEL DENUNCIANTE, NO ES NECESARIO FIRMA DE ABOGADO)[8]

[1] Este apartado es teniendo en cuenta el inciso 1 del Artículo 328 del Nuevo Código Procesal Penal que establece “1. Toda denuncia debe contener la identidad del denunciante”, de esta manera, la identidad del denunciante consta de su nombre completo conforme se indica en el DNI, el Nro. del DNI, y su domicilio real que es el lugar donde vive y donde se le harán llegar las notificaciones de la denuncia que interpone. También si es una persona jurídica puede indicar la RAZÓN SOCIAL, el RUC, domicilio fiscal y representante. También puede indicar un domicilio procesal, esto no es obligatorio.

[2] Este apartado es teniendo en cuenta el inciso 1 del Artículo 328 del Nuevo Código Procesal Penal que indica “Toda denuncia debe contener la identidad del denunciante (…) la individualización del presunto responsable.” La norma indica que esto se hará si es posible, por lo que si no se puede individualizar no es necesario indicar este rubro puesto que el Fiscal tendrá que realizar una labor de investigación sobre los presuntos responsables.

[3] El Código Procesal Penal no indica que se deba de señalar el artículo del Código Penal ni mucho menos el delito que se ha cometido, esto por cuanto la denuncia es una noticia del crimen que se presenta al Fiscal, será el Fiscal quien en última instancia tipifique la conducta en uno de los tipos penales previstos en el Código Penal.

[4] Este apartado se hace tomando en cuenta el inciso 1 del Artículo 328 del Código Penal que indica “1. Toda denuncia debe contener (…) una narración detallada y veraz de los hechos (…).” Se aconseja que los hechos narrados sean en orden cronológico.

[5] La tipificación de la conducta es prudente la realice un Abogado, si Ud. no es abogado puede obviar este apartado y centrarse en narrar lo mejor posible los hechos (borre todo este apartado). Este apartado consiste en ubicar la norma penal afectada y subsumir los hechos enumerados en la norma penal.

[6] No se establece este requisito, sin embargo, el denunciante puede ofrecer medios de prueba para que el Fiscal ordene su actuación, esto también es opcional y no obligatorio.

[7] No se establece este requisito, sin embargo, teniendo en cuenta que es de aplicación supletoria lo dispuesto en el Código Procesal Civil, consideramos importante anexar como mínimo el Documento Nacional de Identidad (DNI)

[8] Esto se hace teniendo en cuenta el inciso 2 del Artículo 328 del Nuevo Código Procesal Penal que indica “2. La denuncia podrá formularse por cualquier medio. Si es escrita, el denunciante firmará y colocará su impresión digital. Si es verbal se sentará el acta respectiva.”

Publicado por José María Pacori Cari en 13:04

MODELO DE SOLICITUD DE REAJUSTE DE PENSIÓN DE VIUDEZ (NO PAGO DE BONIFICACIÓN POR EDAD AVANZADA QUE PERCIBÍA EL CAUSANTE)

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ÁREA: DERECHO PREVISIONAL

LÍNEA: PENSIÓN DE VIUDEZ

La presente entrada se la debo a una seguidora del Blog en Lima: saludos. Me pareció interesante la consulta por lo que motivo la realización de esta entrada. Sucede que en algunos casos el causante (pensionista jubilado fallecido) percibe una pensión con un incremento por cumplir 80 años (bonificación por edad avanzada), pero al fallecer este incremento no se paga a la viuda, sin embargo, conforme a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional que se verifica en el cuerpo del presente modelo, dicho incremento sí se debe de considerar. Por otro lado, el modelo le servirá para adecuarlo a cualquier pedido de reajuste de pensión, recuerde que no está sujeto a plazo de prescripción estos pedidos. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de solicitud de reajuste de pensión de viudez.

SUMILLA: SOLICITO REAJUSTE DE PENSIÓN

SEÑORES OFICINA DE NORMALIZACIÓN PREVISIONAL

(NOMBRES DEL ADMINISTRADO), con DNI (…), con domicilio real para notificaciones en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- Fundamentos de hecho y de derecho del pedido

1.- Soy pensionista de viudez bajo los alcances del Decreto Ley 19990.

2.- Es del caso que la pensión de jubilación del causante ascendía a la suma de (…) nuevos soles al momento de su fallecimiento.

3.- La suma dineraria que percibía el causante por pensión de jubilación implicaba la bonificación especial por edad avanzada que se otorga por cumplir 80 años, la cual es otorgada conforme a lo previsto en el art. 1 de la Ley 26769 que establece: “Ratifícase que los pensionistas de vejez y jubilación del Sistema Nacional de Pensiones del régimen del Decreto Ley N° 19990 que cuenten con 80 o más años de edad, tienen derecho a percibir una bonificación mensual del 25% de su pensión, la que se calculará sobre el monto de la pensión total que el beneficiario hubiere estado percibiendo en la fecha en que cumpla 80 años de edad.”

4.- Sin embargo, pese a que se debía de comprender en el cálculo de mi pensión de viudez este concepto no ha sido así situación que contraviene el art. 54 del Decreto Ley 19990 que establece “El monto máximo de la pensión de viudez[1] es igual al cincuenta por ciento de la pensión de invalidez o jubilación que percibía o hubiera tenido derecho a percibir el causante.”

5.- En los fundamentos 3, 4 y 5 de la STC recaída en el EXP. 01868-2010-PA/TC se establece lo siguiente: “3. De acuerdo con lo establecido por la Ley 26769, corresponde el otorgamiento de una bonificación por edad avanzada a aquellos pensionistas que cuenten con 80 o más años de edad. 4. Sobre el tema de la bonificación por edad avanzada y los beneficiarios de los asegurados que fallecieran percibiendo dicho beneficio económico, el artículo 5 de la Resolución 615-GG-IPSS-81, del 5 de noviembre de 1981, establece que “Los beneficiarios de pensiones de sobrevivientes tendrán derecho a este reajuste e incremento en la proporción que les corresponda de acuerdo a su respectivo régimen de pensiones. El cálculo de dichos beneficios se efectuará considerando como una unidad pensionaria a todas las pensiones de sobrevivientes (…)”. 5. A fojas 7 se aprecia que don Gamaniel Elmo Castillo Nicho (causante) antes de su fallecimiento venía percibiendo la bonificación por edad avanzada, por tal razón, en aplicación de lo dispuesto por el artículo 5 de la Resolución 615-GG-IPSS-81, correspondía

que la pensión de viudez de la recurrente se calcule incluyendo dicho concepto, situación que de acuerdo con lo detallado en la hoja de liquidación de fecha 11 de setiembre de 2007 (fojas 4) no se ha efectuado, razón por la cual la emplazada, con la expedición de la Resolución 74987-2007-ONP/DC/DL 19990, del 11 de setiembre de2007, ha vulnerado el derecho a la pensión de la accionante, por lo que corresponde estimar la demanda, debiéndose declarar la nulidad del citado acto administrativo.”

6.- Dentro de este contexto, correspondía que la bonificación por edad avanzada sea tomado en cuenta al momento de calcular mi pensión de viudez situación que no sea hecho contraviniendo la Sentencia del Tribunal Constitucional ante citada.

De esta manera:

II.- Expresión concreta de lo pedido

Solicito se disponga el reajuste de mi pensión de viudez tomándose en cuenta la bonificación que por edad avanzada se pagó al causante, más el pago de reintegros e intereses legales.

Como medios de prueba y anexos adjunto los siguientes:

III.- Medios de prueba y anexos

1-A Copia de mi DNI

1-B Copia de la Resolución que dispone el pago de mi pensión de viudez.

POR LO EXPUESTO:



(FIRMA DEL ADMINISTRADO, NO ES NECESARIO FIRMA DE ABOGADO)

[1] Precisamos que este artículo fue materia de pronunciamiento constitucional, que no es relevante para el caso que nos ocupa, pero que puede servir para aclarar la norma. Frase "de viudez" declarada inconstitucional por el inciso D) del Resolutivo N° 2 de la Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente N° 050-2004-AI-TC, publicada el 12 Junio 2005.

REA: DERECHO PENAL


Para la realización de este modelo de denuncia, que uno de mis lectores me sugirió (le debo la denuncia sobre asociación ilícita para delinquir), se ha tomado como base esencial el artículo 328 del Código Procesal Penal (requisitos de la denuncia penal) y el artículo 401 del Código Penal (delito de enriquecimiento ilícito). Respecto de los requisitos de la denuncia en esencia, nuestra legislación peruana sólo requiere la identificación del denunciante, la narración de los hechos y, de ser posible, la individualización del presunto delincuente (las demás partes de la denuncia se han consignado para otorgarle mayor consistencia a la denuncia y para mostrar al Lector lo que lícitamente también se puede consignar). Espero les sirva esta denuncia, agradeciendo al lector que me dio esta idea. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de denuncia por enriquecimiento indebido de un alcalde

SUMILLA: DENUNCIA PENAL POR ENRIQUECIMIENTO INDEBIDO

SEÑOR FISCAL PENAL

(NOMBRES Y APELLIDOS), con DNI (…), con dirección domiciliaria en (…); a Ud., respetuosamente, digo:[1]

I.- PETITORIO

Señor Fiscal especializado en lo Penal, solicito se inicie los actos de investigación preliminar respecto de la presunta comisión del delito de enriquecimiento ilícito previsto en el artículo 401 del Código Penal en mérito a lo siguiente:

II.- INDIVIDUALIZACIÓN DEL PRESUNTO RESPONSABLE[2]

Los presuntos responsables de la presunta comisión del delito son:

1.- Como autor del delito, indicamos al Sr. (…), a quien se notificará para que preste su declaración en (indicar el domicilio del denunciado, puede recurrir a la RENIEC si no cuenta con esta información)

2.- Como cómplice del delito, indicamos al Sr (…), a quien se notificará para que preste su declaración en (…)

Estas personas han realizado las siguientes acciones que se consideran constituyen la presunta comisión de un delito

III.- NARRACIÓN DETALLADA Y VERAZ DE LOS HECHOS[3]

1.- El Sr. (…), autor principal, es Alcalde de la Municipalidad de (…), siendo elegido en dicho cargo público el (…)

2.- Con fecha (…) se realizó un proceso de selección para licitación de construcción de veredas con la empresa (…) cuyo Gerente es el Sr. (…) quien consideramos cómplice de los hechos.

3.- En dicho proceso de selección, la empresa (…) obtuvo la buena pro, por lo que procedió a realizar la obra encargada consistente en (…)

4.- La obra fue terminada el (…), siendo que al hacer una fiscalización de la misma por la Junta de Vecinos, se ha determinado con la ayuda de un perito que se ha sobre valorado materiales, siendo la obra de mala calidad.

5.- Es del caso, que siendo que la obra se ha sobrevalorado, nos pusimos a indagar sobre que paso con el dinero que no se habría utilizado en la realización de la obra.

6.- En base a rumores, procedimos a realizar una búsqueda en Registros Públicos donde verificamos que el Sr. (…), Alcalde, habría incrementado en el periodo que viene ejerciendo su gestión dos inmuebles, valorados cada uno en la suma de (…).

7.- Teniendo en cuenta el ingreso mensual que percibe el Alcalde de nuestra Municipalidad resulta imposible poder adquirir dichos bienes con el ingreso mensual que se ostenta, lo que nos hace presumir la existencia de un presunto enriquecimiento ilícito.

IV.- IMPUTACIÓN JURÍDICA

a) Tipo penal: El delito que se denuncia es el indicado en el artículo 401 del Código Penal que establece “El funcionario o servidor público que, abusando de su cargo, incrementa ilícitamente su patrimonio respecto de sus ingresos legítimos será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez años. Si el agente es un funcionario público que ha ocupado cargos de alta dirección en las entidades, organismos o empresas del Estado, o está sometido a la prerrogativa del antejuicio y la acusación constitucional, la pena privativa de libertad será no menor de diez ni mayor de quince años.”

b) Bien jurídico: El bien que se protege es la Administración Pública

c) Sujeto activo: El Alcalde de la Municipalidad de (…) que es un funcionario público que ocupa un cargo de alta dirección dentro de un Gobierno Local

d) Sujeto pasivo: El Estado

e) Tipo objetivo: La materialización de este delito consiste en que el Alcalde, Funcionario Público, abusando de su cargo, h incrementado ilícitamente su patrimonio respecto de sus ingresos legítimos.

V.- MEDIOS PROBATORIOS

1.- Documento que acredita la remuneración del alcalde, para acreditar los ingresos del Alcalde denunciado

2.- Fichas Registrales de dos bienes inmuebles, donde se verificará que fueron adquiridos durante la gestión municipal del denunciado.

3.- Pericia de valorización de bienes inmuebles para acreditar que su precio excede enormemente a los ingresos de un Alcalde y valorización de obra de construcción para acreditar la sobrevaloración.

4.- Expediente Administrativo de buena pro de la empresa que realizó la obra sobrevalorada.

(…)

VI.- ANEXOS


1-B Documento que acredita la remuneración del alcalde.

1-C Fichas Registrales de dos bienes inmuebles.

1-D Pericia de valorización de bienes inmuebles para acreditar que su precio excede enormemente a los ingresos de un Alcalde y valorización de obra de construcción para acreditar la sobrevaloración.

1-E Expediente Administrativo de buena pro de la empresa que realizó la obra sobrevalorada.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido formalizar en su oportunidad la presente denuncia.


Firma del Denunciante y su huella digital[4]

[1] El Artículo 328, inciso 1 del Código Procesal Penal establece que “Toda denuncia debe contener la identidad del denunciante (…)”

[2] El Artículo 328, inciso 1 del Código Procesal Penal establece que “Toda denuncia debe contener (…) -de ser posible- la individualización del presunto responsable.”

[3] El Artículo 328, inciso 1 del Código Procesal Penal establece que “Toda denuncia debe contener (…) una narración detallada y veraz de los hechos (…)”

[4] Artículo 328, inciso 2 del Código Procesal Penal establece que “La denuncia podrá formularse por cualquier medio. Si es escrita, el denunciante firmará y colocará su impresión digital. Si es verbal se sentará el acta respectiva.” Se le recuerda que la firma del Abogado en una denuncia es opcional y facultativa, más no obligatoria.


LÍNEA: GOBIERNOS LOCALES

En la presente entrada se pone a su disposición el modelo de una solicitud de vacancia de un alcalde, para la elaboración de este modelo se ha tomado en cuenta las siguientes normas que sustentan su elaboración: 1.- El artículo 9, inciso 10, de la Ley 27972 – Ley Orgánica de Municipalidades – (Perú); 2.- El artículo 22 de la Ley 27972 – Ley Orgánica de Municipalidades – (Perú); 3.- El artículo 63 de la Ley 27972; y 4.- el artículo 23 de la Ley 27972, que es la norma específica que regula el procedimiento de vacancia del Alcalde y que reproducimos a continuación: “La vacancia del cargo de alcalde o regidor es declarada por el correspondiente concejo municipal, en sesión extraordinaria, con el voto aprobatorio de dos tercios del número legal de sus miembros, previa notificación al afectado para que ejerza su derecho de defensa. El acuerdo de concejo que declara o rechaza la vacancia es susceptible de recurso de reconsideración, a solicitud de parte, dentro del plazo de 15 (quince) días hábiles perentorios ante el respectivo concejo municipal. El acuerdo que resuelve el recurso de reconsideración es susceptible de apelación. El recurso de apelación se interpone, a solicitud de parte, ante el concejo municipal que resolvió el recurso de reconsideración dentro de los 15 (quince) días hábiles siguientes, el cual elevará los actuados en el término de 3 (tres) días hábiles al Jurado Nacional de Elecciones, que resolverá en un plazo máximo de 30 (treinta) días hábiles, bajo responsabilidad. La resolución del Jurado Nacional de Elecciones es definitiva y no revisable en otra vía. Cualquier vecino puede solicitar la vacancia del cargo de un miembro del concejo ante el concejo municipal o ante el Jurado Nacional de Elecciones; su pedido debe estar fundamentado y debidamente sustentado, con la prueba que corresponda, según la causal. El concejo se pronuncia en sesión extraordinaria en un plazo no mayor de 30 (treinta) días hábiles después de presentada la solicitud y luego de notificarse al afectado para que ejerza su derecho de defensa. En caso de que la solicitud sea presentada al Jurado Nacional de

Elecciones, él correrá traslado al concejo municipal respectivo para que proceda conforme a este artículo.” (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de solicitud de vacancia de un alcalde

SUMILLA: SOLICITUD DE VACANCIA DEL ALCALDE

SEÑORES DEL CONSEJO MUNICIPAL DE (indicar la municipalidad provincial o distrital)[1]

(NOMBRE DE LA PERSONA NATURAL O JURÍDICA INTERESADA)[2], con DNI (…), con dirección domiciliaria en (indicar el lugar donde vive o el lugar donde desea que le realicen las notificaciones); a Ud., respetuosamente, digo:

Haciendo uso de mi derecho de petición previsto en el art. 2, inciso 20 de la Constitución Política del Estado:


Como pretensión administrativa principal, en mi calidad de Vecino, solicito se declare la vacancia del cargo de Alcalde al Sr. (…) en sesión extraordinaria y previa notificación al afectado para que ejerza su derecho de defensa[3] por incurrir en la causal de vacancia al contratar y adquirir por interpósita persona bienes que corresponden a la municipalidad conforme al Art. 22, inciso 9 y el Art. 63 de la Ley 27972 y, como consecuencia:

Como pretensión administrativa accesoria, declarada la vacancia del Alcalde, se disponga su reemplazo por el Teniente Alcalde que es el primero regidor hábil que sigue en su lista electoral.[4]

II.- CAUSAL DE VACANCIA QUE SE INVOCA

La causal que se invoca es la prevista en el artículo 22 de la Ley 27972 – Ley Orgánica de Municipalidades – (Perú) que establece “El cargo de alcalde o regidor se declara vacante por el concejo municipal, en los siguientes casos: (…) 9. Por incurrir en la causal establecida en el artículo 63 de la presente Ley.” Lo anterior nos lleva a establecer el contenido del artículo 63 de la Ley 27972 que indica “El alcalde, los regidores, los servidores, empleados y funcionarios

municipales no pueden contratar, rematar obras o servicios públicos municipales ni adquirir directamente o por interpósita persona sus bienes. Se exceptúa de la presente disposición el respectivo contrato de trabajo, que se formaliza conforme a la ley de la materia.” La presente solicitud de vacancia se sustenta en que el Alcalde habría obtenido bienes de la municipalidad a través de interpósita persona.

III.- FUNDAMENTOS PARA ALEGAR LA CAUSAL[5]

1.- El 07-05-2012 el Sr. (…) y la Sra. (…) (sociedad conyugal adquirente) adquieren del Sr. (…) y de la Sra. (…) (sociedad conyugal transferente) por un monto de S/ 100 000.00, el bien inmueble ubicado en la Av. (…) con un área de (…), mediante Escritura Pública (…).

2.- Luego, en la fecha del 28-06-2012 estos compradores proponen vender el mismo bien inmueble a la Municipalidad del distrito de (…) por la suma de S/. 700 000.00

3.- El 02-05-2013 conforme al Acta de presentación, evaluación de propuesta técnica y económica y otorgamiento de la buena pro, cuyo objeto es la adquisición del inmueble para uso multipropósito de la Municipalidad distrital de (…), siendo el Alcalde el Sr. (…), se otorga la buena pro, a la Sra. (…) por un monto de S/ 700 000.00, es decir (…) compra en S/ 100 000.00 y bien el inmueble comprado en la suma de S/ 700 000.00 teniendo una ganancia de S/ 600 000 00 gracias a la colaboración del Sr. (…)

4.- El Señor (…) es familiar directo del Alcalde de (…) y siendo que la municipalidad representada por el alcalde pagó con dineros de la Municipalidad la suma de s/. 700 000.00

5.- El alcalde posiblemente con el propósito de verse favorecido y favorecer a su familia pacta de manera simulada un contrato de compra venta sobre el bien inmueble antes señalado entre su familiar, (…) y la interpósita persona (…)

(Puede agregar todo lo que considere pertinente)

IV.- MEDIOS DE PRUEBA QUE ACREDITAN LA CAUSAL

1.- Copia literal de la Partida (…) con lo que se acredita las transmisiones de propiedad de las que fue objeto el bien inmueble.

2.- Pericia Valorativa respecto del bien inmueble a fin de determinar el valor real del inmueble.

3.- Expediente administrativo sobre la adjudicación del bien a favor de la Municipalidad, para acreditar como se llevó a cabo el concurso para compraventa del bien inmueble.

4.- Partida de Nacimiento del Alcalde y su familiar para acreditar el vínculo parental, para establecer una presunta ilicitud moral.

5.- Las declaraciones que prestará el Sr. Alcalde sobre la relación de parentesco con el Sr. (…)


V.- ANEXOS

1-A Copia literal de la Partida (…)

1-B Pericia Valorativa respecto del bien inmueble.

1-C Expediente administrativo sobre la adjudicación del bien a favor de la Municipalidad.

1-D Partida de Nacimiento del Alcalde y su familiar.

1-E Copia de Documento Nacional de Identidad


POR LO EXPUESTO:

A Ustedes solicito se sirvan dar trámite al presente pedido conforme al artículo 23 de la Ley 27972.

Solicitud de pensión de jubilación de un trabajador de construcción civil

SUMILLA: PENSIÓN DE JUBILACIÓN – CONSTRUCCIÓN CIVIL (D. S. 018-82-TR)

SEÑORES OFICINA DE NORMALIZACIÓN PREVISIONAL (ONP)

(NOMBRES Y APELLIDOS DEL SOLICITANTE), con DNI (…), con dirección domiciliaria en (indicar donde vive); a Ud., respetuosamente, digo:

Expresión concreta de lo pedido

Conforme a lo dispuesto en el art. 1 del Decreto Supremo 018-92-TR, solicito se disponga el pago de pensión de jubilación en mi calidad de trabajador de construcción civil, en mérito a lo siguiente:

Fundamentos de hecho y de derecho

1.- El solicitante fue trabajador de construcción civil en diversas empresas constructoras.

2.- Ahora cuento con (…) años de edad, siendo que a la fecha de dación del Decreto Ley 25967 (19-12-1992) tenía más de 55 años de edad.

3.- Asimismo, con mis certificados de trabajo y liquidaciones de beneficios sociales acredito (…) años de aportaciones al SNP, siendo que a la fecha de dación del Decreto Ley 25967 (19-12-1992) tenía más de 15 años de aportaciones por trabajar en Construcción Civil.

Medios probatorios y anexos

1-A Copia de mi DNI y de mi Acta de Nacimiento con la finalidad de acreditar mi edad.

1-B Copia de mis certificados de trabajo y liquidaciones de beneficios sociales con la finalidad de acreditar mis años de aportaciones.

POR LO EXPUESTO:

A UD. Pido acceder a mi pedido.


(Firma del solicitante, no es necesario firma de abogado)

ÁREA: DERECHO DEL TRABAJO

LÍNEA: DERECHO SINDICAL

En la presente entrada se ofrece al lector el modelo de un escrito que dirige un sindicato a su empleador por el despido intempestivo de trabajadores (delegados de sección sindical) amparados por el fuero sindical, recordemos que los sindicatos tienen también dentro de sus funciones la posibilidad de intervenir en defensa de los derechos individuales de sus agremiados, asimismo, en el interior del escrito podrá encontrar la fundamentación jurídica del pedido, situación que hace mucho más serio y técnico un escrito de un sindicato. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Carta notarial de defensa de un sindicato del fuero sindical

CARTA NOTARIAL


SEÑORES

SKUDER DEL PERÚ S. A.

Dirección en Av. Quiñones C-09, Urb. Valencia, distrito de Cayma.

Presente

Asunto

REPOSICIÓN DE DELEGADOS SINDICALES

Referencia

Presunta conclusión de obra y despidos de trabajadores afiliados al sindicato

De nuestra mayor consideración:

I.- De nuestra Legitimidad para obrar

Atento saludo a su persona, el SINDICATO DE (…), debidamente representado por su Secretario General Sr. (…) y su Secretario de Defensa Sr. (…), y estando a lo dispuesto en el Artículo 8, literal c) del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo que indica:

“Son fines y funciones de las organizaciones sindicales: (…) c) Representar o defender a sus miembros en las controversias o reclamaciones de carácter individual (…)”, procedemos a solicitarle lo siguiente:

II.- Petitorio

Primero pedido

1.- Solicitamos la inmediata reposición de los delegados de sección sindical que han sido indebidamente cesados en sus funciones ello por afectar el fuero sindical e incurrir en actos de hostilidad que afectan nuestros intereses como trabajadores sindicalizados, caso contrario recurriremos a la Autoridad de Trabajo por la presunta comisión de prácticas anti sindicales, responsabilidad civil y penal.

Segundo pedido

2.- Solicitamos la inmediata reposición de los afiliados de nuestro sindicato que hayan sido cesados por la aparente culminación de obra por afectar la Constitución Política del Estado e incurrir en prácticas anti sindicales.

III.- Fundamentos de nuestro primero pedido

1.- Hemos solicitado la reposición de nuestros delegados sindicales quienes indebidamente habrían sido despedidos alegando un aparente término de obra.

2.- En efecto, por actos de la administración de trabajo se ha tenido presente la comunicación de delegados de nuestras secciones sindicales, situación que hace lícito el actuar de nuestros delegados en los distintos niveles de empresa.

3.- El Artículo 31, literal b) del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo establece que “Están amparados por el fuero sindical: (…) b) Los miembros de la junta directiva de los sindicatos, federaciones y confederaciones, así como los delegados de las secciones sindicales.”

4.- Por su parte el Artículo 30, primer párrafo, del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo establece que “El fuero sindical garantiza a determinados trabajadores no ser despedidos ni trasladados a otros establecimientos de la misma empresa, sin justa causa debidamente demostrada o sin su aceptación.”

5.- Es del caso, que se indica que se produce el despido de nuestros delegados por término de obra, sin embargo, es el caso que actualmente se sigue contratando personal para la obra, situación que evidentemente acredita la existencia de un fraude laboral.

6.- Dentro de este contexto, amparados por el fuero sindical y teniendo en cuenta la existencia de un presunto fraude laboral, solicitamos se proceda de manera inmediata a la contratación de nuestros delegados afiliados.

IV.- Fundamentos de hecho y de derecho de nuestro segundo pedido

1.- Por otro lado, se viene produciendo el despido de varios de nuestros afiliados, situación que no sólo afecta a nuestros afiliados sino también a sus familias.

2.- El Artículo 23, tercero párrafo, de la Constitución Política del Perú establece que “Ninguna relación laboral puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador.”

3.- De esta manera, crear un supuesto hecho de conclusión de una obra para proceder al despido masivo de trabajadores constituye la comisión del delito previsto en el Artículo 151 del Código Penal que indica “El que, mediante amenaza o violencia, obliga a otro a hacer lo que la ley no manda o le impide hacer lo que ella no prohíbe será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años.”

4.- En el presente caso, se pretende obligar a los trabajadores a hacer algo que la ley no manda, situación que en su oportunidad procederemos a denunciar ante el Ministerio Público (Fiscalía), sin perjuicio de las acciones por responsabilidad civil y administrativa laboral (SUNAFIL) que se cometan

De esta manera, le solicitamos se sirva acceder a nuestros pedidos realizados en atención a nuestro derecho a la libertad sindical.

Sin otro particular quedamos de UD.

Atentamente

(Firmas de los dirigentes sindicales)

MODELO DE ACTA DE CONSTITUCIÓN DE SINDICATO Y APROBACIÓN DE ESTATUTO

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Se ofrece el modelo del acta de constitución de sindicato y aprobación de estatutos, en otra entrada le ofrecemos el modelo de un Estatuto que va luego de esta acta. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de acta de asamblea de constitución de sindicato y aprobación de estatuto

ACTA DE ASAMBLEA DE CONSTITUCIÓN DE SINDICATO Y APROBACIÓN DE ESTATUTO

En Arequipa, siendo el día (indicar fecha, por ejemplo, veintiuno de octubre del dos mil trece) a horas (indicar la hora, por ejemplo, dos de la tarde), ubicados en el Local del (indicar el lugar de la reunión, como por ejemplo, Instituto Regional de Enfermedades Neoplásicas del Sur) con dirección en (indicar la dirección, como por ejemplo, Av. De la Salud s/n, Cercado de Arequipa), actuando como Secretaria la Sra. Enfermera (…) estando presentes y asistentes a la presente asamblea (…) trabajadoras que firman la nómina de asistentes a esta asamblea en manifestación de aprobación a través del anexo de esta acta denominado nómina de asistentes, nos reunimos para acordar lo siguiente: 1.- La constitución de un sindicato de enfermeras dentro del (…) 2.- La elaboración y aprobación de los estatutos del Sindicato. 3.- La nominación de la primera junta directiva 4.- La nómina de los miembros iniciales del sindicato. Después de un largo debate, los asistentes a la presente reunión acordaron lo siguiente: PRIMERO: Constituir por voluntad de los asistentes que se constituyen en fundadores el SINDICATO DE ENFERMERAS (OS) DEL (…), a quien también se le podrá conocer por las Siglas (…). SEGUNDO: Nombrar como junta directiva a las personas, las mismas que constarán en nómina anexa a la presente acta: SECRETARIO GENERAL (indicar nombres y apellidos); SECRETARIO ADJUNTO (indicar nombres y apellidos); SECRETARIO DE DEFENSA (indicar nombres y apellidos); SECRETARIO DE ORGANIZACIÓN (indicar nombres y apellidos); SECRETARIO DE ACTAS, CORRESPONDENCIA Y ARCHIVO (indicar nombres y apellidos); SECRETARIO DE ECONOMÍA (indicar nombres y apellidos). TERCERO: Aprobar la nómina de afiliados al SINDICATO DE (…). CUARTO: Aprobar los Estatutos del Sindicato que se indican a continuación: (en otra entrada se ofrecerá el modelo de estatuto)

MODELO DE ESTATUTOS DE SINDICATO

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A continuación se ofrece el modelo de un estatuto de sindicato, el cual va después del Acta de Constitución de Sindicato que en otra entrada hemos ofrecido. Es importante indicar que debe de variar los datos y que este es un modelo lo más ajustado a ley para que sea aprobado. Un dato más es que estos estatutos fueron aprobados por la Gerencia Regional de Trabajo de Arequipa para el Sindicato que se indica. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de estatutos de sindicato de enfermeras

ESTATUTOS DEL SINDICATO DE ENFERMERAS (OS) DEL INSTITUTO REGIONAL DE ENFERMEDADES NEOPLÁSICAS DEL SUR AREQUIPA

CAPITULO I

NOMBRE, CONSTITUCIÓN, SEDE, DURACIÓN, LEMA Y EMBLEMA

Artículo 1.- El nombre de la organización sindical será:"SINDICATO DE ENFERMERAS (OS) DEL INSTITUTO REGIONAL DE ENFERMEDADES NEOPLÁSICAS DE AREQUIPA", cuyas siglas son: SENFIRENSUR

Artículo 2.- El sindicato es el organismo gremial que representa a todas las enfermeras (os) que prestan servicios bajo el régimen laboral público del Decreto Legislativo 276 y del régimen laboral de Contratación Administrativa de Servicios (CAS) del Instituto Regional de Enfermedades Neoplásicas del Sur, al margen de filiaciones políticas o religiosas.

Artículo 3.- El plazo de vigencia del SENFIRENSUR es indefinido y el número de sus miembros es ilimitado.

Artículo 4.- Todas las enfermeras (os) del Instituto Regional del Enfermedades Neoplásicas del Sur por unanimidad, por su propia voluntad y libre determinación decidieron sindicalizarse.

Artículo 5.- La solicitud de afiliación al sindicato para las enfermeras (os) ingresantes al

Instituto Regional de Enfermedades Neoplásicas del Sur será aprobado en sesión de Junta directiva.

Artículo 6.- La sede y domicilio legal del SENFIRENSUR está en la ciudad de Arequipa, Av. De la Salud, S/N, instalaciones del IREN SUR.

Artículo 7.- El lema del SENFIRENSUR es: "UNIDAD, TRABAJO Y UNIÓN"

CAPITULO II

FINES Y OBJETIVOS

Artículo 8.- Los fines principales del SENFIRENSUR, son:

a- Agrupar a todas las enfermeras (os) del Instituto Regional del Enfermedades Neoplásicas del Sur, para la defensa de sus intereses, derechos y reivindicaciones.

b.- Promoverla conquista de reivindicaciones sociales, económicas y profesionales, que hagan posible una vida digna para sus miembros, propiciando que las obtenidas se conviertan en leyes nacionales y velar por su fiel cumplimiento.

c- Encauzar las relaciones de solidaridad y compañerismo entre sus afiliados, promoviendo, manteniendo y estrechando los vínculos gremiales de solidaridad con otras organizaciones de enfermería departamental, nacional e internacional.

d- Propender el establecimiento de servicios asistenciales, educativos, recreativos y otros.

e.- Fomentar las actividades culturales, científicas, sociales, deportivas y de investigación.

f - Promover, organizar y desarrollar actividades asistenciales y de apoyo a nuestros afiliados cuando así lo requieran frente a situaciones de emergencia

g.- Propiciar la creación de becas en el ámbito local, nacional e internacional para sus afiliados con la finalidad de intercambiar y adquirir experiencia gremial, cultural y profesional.

Artículo 9.- Los objetivos principales del SENFIRENSUR son:

a.- Defender y representar los derechos de los afiliados en los conflictos individuales y colectivos relacionados con el trabajo de los mismos, ya sea ante terceros o ante poderes del Estado en general y la justicia privativa o común en particular.

b.- Propiciar la capacitación técnica y sindical de sus afiliados, con el objeto de conseguir su perfeccionamiento sindical.

c.- Lograr la conciencia del auto sostenimiento con la cotización disciplinada de sus miembros.

d.- Organizar y realizar asambleas locales y participar en las asambleas regionales, nacionales, plenarias, convenciones y congresos, convocados por los Organismos Superiores, así como en las reuniones sindicales y locales.

e.- Reconocer la obligatoriedad con todo conflicto colectivo en defensa de los intereses de las enfermeras (os).

f- Motivar a que las enfermeras (os) no afiliados ingresantes al Instituto Regional del Enfermedades Neoplásicas del Sur integren el sindicato.

CAPITULO III

DE LOS ORGANISMOS Y SU FUNCIONAMIENTO

Artículo 10.- Los órganos directivos del sindicato son por orden de jerarquía y autoridad los siguientes:

a.- La Asamblea General de todos sus integrantes.

b.- La Junta Directiva.

c.- El Secretario General

Artículo 11.- Por orden de subordinación, de abajo hacia arriba, los organismos se vinculan de la siguiente manera:

a- La Junta directiva está subordinada a la Asamblea General.

b.- El Secretario General y cada uno de los secretarios están subordinados a la Junta Directiva

Artículo 12.- Las Asambleas ordinarias se realizarán cada 30 días (la última semana de cada mes). Podrá haber Asambleas Generales extraordinarias cada vez que la Junta Directiva lo crea por conveniente o a solicitud escrita y firmada dirigida al Secretario

General por el 20 % de los afiliados, debiéndose precisar la Orden de día a tratarse, así mismo la obligatoriedad de asistir los firmantes a dicha asamblea.

Cuando la Junta directiva convoque a sus afiliados a Asambleas Generales sean estas de carácter ordinario o extraordinario, las mismas se realizarán indefectiblemente en segunda y en tercera citación de 30 minutos de tolerancia a la hora señalada, con el número de afiliados que estén presentes.

Artículo 13.-La Junta directiva sesionará cada 30 días en forma ordinaria y extraordinariamente cuando lo juzguen necesario el Secretario General y el Secretario de Organización.

Artículo 14.- El proceso y atribuciones de las Asambleas generales Ordinarias y Extraordinarias, así como las sesiones de Junta Directiva, se regirán por las estipulaciones del Reglamento Interno.

CAPITULO IV

DE LAS ELECCIONES Y RENOVACIÓN DE CARGOS

Artículo 15.- El Comité electoral será elegido en asamblea General con treinta días de anticipación a las elecciones. Dentro del Comité lectoral no pueden ser integrantes miembros que ostenten cargos directivos. El Comité Electoral constará de tres titulares y un suplente.

Artículo 16.- El Comité electoral es el organismo autónomo y transitorio encargado de llevar a cabo y controlar las elecciones.

Artículo 17.- El cargo del miembro del Comité electoral una vez que se elija y sea aceptado, es irrenunciable.

Artículo 18.- El comité electoral elaborará su propio Reglamento.

Artículo 19.- El Comité electoral se instalará inmediatamente después de ser elegido y le corresponderá encargarse de lo siguiente:

a.- La depuración del padrón electoral

b.- Publicar los avisos necesarios.

c.- Inscribir hasta diez días antes de las elecciones la lista o listas de los candidatos que se presenten.

d.- Admitir la tacha de los candidatos que se presenten hasta cinco días antes de las elecciones y resolverlos en un plazo no mayor de 24 horas, con audiencia de los personeros de los candidatos.

Artículo 20.- La elección de la nueva Junta directiva se realizará cada año en la segunda semana de agosto.

Artículo 21.- Las elecciones se realizarán en base a los requisitos dados por el Jurado electoral.

Artículo 22.- El Jurado electoral efectuará las elecciones en base a las listas respaldadas por diez firmas, adjuntando al número de colegiaturas y firmas de los sindicalizados.

Artículo 23.- La elección de la Junta Directiva del Sindicato se realizará por voto secreto en elecciones generales.

Artículo 24.- La Junta Directiva brindará todas las facilidades que el caso requiera al Jurado Electoral.

Artículo 25.- El computo de los votos se hará inmediatamente después de terminada la votación y en forma pública.

Artículo 26.- El resultado de la votación será dado a conocer en un plazo no menor de veinticuatro horas ni mayor de setenta y dos horas de haber terminado el escrutinio.

Artículo 27.- La instalación de la nueva Junta directiva se llevará a cabo en una sesión solemne el día treinta de agosto.

Artículo 28.- La Junta Directiva cesante presentará un informe de las actividades ejecutadas en su periodo.

CAPITULO V

DE LOS DEBERES Y ATRIBUCIONES DE LOS MIEMBROS DE LA JUNTA DIRECTIVA

Artículo 29.- Para ser elegido miembro de la Junta Directiva del Sindicato se requiere ser afiliado al mismo.

Artículo 30.- No podrán ser elegidos miembros de la Junta Directiva:

a- Los integrantes del Jurado Electoral

b.- Los que estén en deuda con el sindicato

c- Los afiliados que estén cumpliendo sanción disciplinaria

Artículo 31.- El mandato de los dirigentes termina por las siguientes causales:

a- Incapacidad física o mental

b.-Por renuncia

c- Por expulsión del sindicato

d.- Por retiro del Trabajo

e- Por acogerse a la jubilación o cesantía

f.- Por Manifiesta Inmoralidad

g.- Por fallecimiento

h.- Por cometer fraude con los fondos sociales del sindicato.

i- Por violar sistemáticamente el presente estatuto del sindicato

j.- Por faltar tres veces consecutivas a sesiones de Junta Directiva o asamblea sin previo aviso escrito que justifique fehacientemente el motivo de las inasistencias cometidas.

Artículo 32.- La Junta Directiva es el órgano representativo del sindicato y está integrado por las secretarías siguientes.

a.- Secretaría General.

b.- Secretaría General Adjunta.

c.- Secretaría de Organización.

d.- Secretaría de Defensa

e..- Secretario de Actas

f.- Secretario de Economía

Artículo 33.- Son atribuciones de la Junta Directiva del sindicato:

a.- Representar al Sindicato en todos sus actos.

b.- Cumplir y hacer cumplir el Estatuto.

c.- Ejecutar los acuerdos aprobados orgánicamente por el sindicato.

d.- Mantenerse informados y actualizados sobre toda la documentación, revisar y discutir, los informes para su aprobación.

e.- Aprobar los planes del Secretario General y en causar la iniciativa de cada miembro de la Junta Directiva

f - Elaborar y presentar ante la Asamblea General un plan de trabajo de la Junta Directiva y su respectivo presupuesto.

Artículo 34.- Son deberes y atribuciones de los dirigentes del sindicato los siguientes:

a.- Del Secretario General

· Representar al sindicato en todos sus actos.

· Presidir las sesiones de la Junta Directiva y las Asambleas Generales ordinarias y extraordinarias, en ambos casos tendrá voto dirimente sólo cuando se produzca empaté en las votaciones nominales o por aclamación.

· Convocar a Asamblea General ordinaria y extraordinaria por decisión de la Junta Directiva o a pedido de los afiliados.

· Firmar las actas de sesiones conjuntamente con el Secretario de Actas la correspondencia y archivo y las órdenes de retiro o inversiones de los fondos o cualquier otro documento que concierne al patrimonio del sindicato.

· Firmar y autorizar conjuntamente con el Secretario de Economía las órdenes de pago, los inventarios, estados de caja, letras de cambio y cheques.

· Conocer ampliamente la legislación laboral vigente, los convenios colectivos de trabajo y acuerdos concertados por el sindicato.

· Disponer la convocatoria a sesiones de Junta Directiva o de Asambleas Generales, en concordancia con el Secretario de Organización.

· Firmar la correspondencia y documentos respectivos.

b.- Del Secretario General Adjunto

· Encargarse de las funciones administrativas del sindicato.

· Reemplazar al Secretario Genera en todas sus funciones con todos los deberes y atribuciones en los casos de renuncia, vacancia, ausencia o cualquier otro impedimento legal.

· Colaborar estrechamente con el Secretario General en el ejercicio de sus funciones.

c- Del Secretario de Organización

· Actuar como coordinador de las labores que realizan todas las secretarías de la Junta Directiva.

· Lograr el mayor número de afiliados al sindicato, conseguir su más apropiado funcionamiento conforme con las disposiciones del estatuto.

· Revisar periódicamente el padrón general y conservarlo al día.

· Presidir toda comisión que se designe, encargada de asuntos propios de su secretaría.

· Asesorar al Jurado Electoral en el proceso eleccionario.

· En caso de ausentarse el Secretario General y el Secretario General adjunto, el Secretario de Organización asumirá la Secretaría General.

· Presentar su plan de trabajo y presupuesto a los miembros del sindicato para su aprobación.

· Firmar conjuntamente con el Secretario General los carnets de afiliados, credenciales y los documentos correspondientes a su secretaría

· Informar en las solicitudes de afiliación las nuevas bases, vigilando que se cumplan las condiciones que el presente estatuto establece.

· Velar por el estricto cumplimiento de los acuerdos y disposiciones adoptadas por los órganos directivos del sindicato y denunciar ante la asamblea de delegados toda actividad que atente contra la estabilidad y normal funcionamiento del sindicato.

d.- Del Secretario de Defensa.

· Conocer ampliamente la legislación laboral vigente, reglamento de trabajo, así como los acuerdos y convenios ampliamente concertados por el sindicato.

· Participar conjuntamente con el Secretario General en todo lo relacionado con la defensa de los afiliados.

· Presidir toda comisión que se designe, encargada de asuntos propios de su secretaría.

· Proponer al sindicato las medidas más convenientes para la solución de los problemas del gremio.

· Propiciar las realizaciones de seminarios, simposium y comisiones de estudio sobre la legislación laboral propia de la enfermera (o)

· Firmar conjuntamente con el Secretario General la documentación propia de su secretaría

· En ausencia del Secretario General, del Secretario General Adjunto, o del Secretario de Organización, asumirá las funciones de la Secretaría General.

· Vigilar es estricto cumplimiento de las disposiciones emanadas de los estatutos y reglamento del sindicato.

· Ejercer un estricto control y fiscalización del movimiento económico.

e.- Del Secretario de Actas, Correspondencia y Archivo.

· Llevar el libro de actas de la Junta Directiva y de las Asambleas generales ordinarias y extraordinarias con la mayor precisión, elaborando fielmente el acta de sesiones, sin omitir ni agregar.

· Dar lectura en cada sesión al acta anterior, y anotar las observaciones que se haga antes de su aprobación.

· Firmar conjuntamente con el Secretario General los documentos concernientes a su función.

· Tener bajo su responsabilidad la correspondencia recibida y remitida y custodiar la documentación del sindicato, teniéndola al día y en completo orden.

· Es responsable de la organización y vigilancia del archivo general del sindicato.

· Colaborará con el Secretario General en la redacción de la memoria anual.

f.- Del Secretario de Economía.

· Tener bajo su custodia los fondos, títulos, valores y en general el patrimonio del sindicato.

· Recaudar las cuotas ordinarias y extraordinarias de los afiliados, así como de otros ingresos, llevando los libros de contabilidad que sean necesarios para el debido control del patrimonio del sindicato.

· Abrir la cuenta corriente del sindicato registrando su firma conjuntamente con la del Secretario General;

· Tener al día los balances detallados con sus respectivas facturas y comprobantes

· Efectuar los gastos ordinarios y para los extraordinarios recabar la autorización del sindicato.

· Presentar a la Junta Directiva el movimiento económico mensual de caja.

· Informar periódicamente a la Junta Directiva y a la asamblea de la marcha de la recaudación de las cuotas sindicales ordinarias y extraordinarias de los afiliados y de aquellos que hayan desautorizado descuento, así como del movimiento económico.

· Propiciar, impulsar y mantener el descuento por planilla o por caja de las cotizaciones sindicales y autorizar conjuntamente con el Secretario General los pagos de las aportaciones a los diferentes estamentos superiores.

· Mantener los fondos del sindicato de la siguiente forma 80 % ahorros y 20 % caja chica; registrando su firma con la del Secretario General

· Elaborar oportunamente el presupuesto del Sindicato que regirá del 01 de setiembre al 31 de agosto.

· Presentar a fin del período el balance general ante la Junta Directiva y en asamblea del sindicato para su aprobación.

· Firmar los balances conjuntamente con el Secretario General.

· Presentar al término de "su mandato' un informe detallado sobre la marcha económica del sindicato quedando a disposición del sindicato por un mes más.

CAPÍTULO VI

DE LOS MIEMBROS Y OBLIGACIONES DE LOS MIEMBROS BASE Y AFILIADOS.

Artículo 35.- Para ser admitido como miembro del sindicato se requiere:

a.- Ser trabajador enfermera (o) perteneciente al Instituto Regional de Enfermedades Neoplásicas del Sur, que se identifique con el presente estatuto, en caso de ser nuevo deberá solicitar su ficha de inscripción.

b.- Los afiliados pueden dejar de pertenecer al sindicato por derecho propio o por haber incurrido en causal de separación y la cual puede tener carácter disciplinario en aplicación del Reglamento Interno.

Artículo 36.- Son obligaciones de los miembros base y afiliados:

a.- Cumplir y hacer cumplir los estatutos y denunciar las agresiones. .

b.- Acatar y cumplir los acuerdos emanados de los organismos superiores.

c.- defender la unidad sindical y contribuir al fortalecimiento de la organización.

d.- Cumplir con abonar puntualmente sus cotizaciones ordinarias y extraordinarias que fueron aprobadas por asamblea, o por los organismos superiores.

e.- Cumplir disciplinadamente con las comisiones y tareas que encomienda el sindicato.

f.- Concurrir a toda re-unión sindical de su organismo.

g.- Contribuir a la solución de los problemas de la organización y afiliados.

h.- Mantener el principio sindical que norma todo reglamento justo, utilizando el conducto regular a través de sus organismos sindicales.

i.- Velar por la integridad y estabilidad laboral de sus dirigentes.

Artículo 37.- Son derechos de los miembros:

a.- Ser garantizados y defendidos en todos sus derechos.

b.- Elegir y ser elegidos para los cargos de dirección sindical de acuerdo al presente estatuto y los reglamentos.

c.- Gozar del derecho de voz y voto.

d.- Exigir el fiel cumplimiento del presente estatuto y de sus reglamentos sin discriminación alguna

e.- Elevar a los órganos directivos toda iniciativa o proyecto que estimen de interés y beneficio colectivo.

f.- Gozar de todos los beneficios derivados de las leyes pactos o convenios existentes en favor de los afiliados y contando con la asesoría y defensa del sindicato.

g.- Exigir se reconsidere, revise o revoque las sanciones impuestas que considere directamente lesivas a su persona

CAPITULO VII

DE LAS SANCIONES Y ESTÍMULOS

Artículo 38.- De los estímulos.- El sindicato otorgará a sus afiliados que se hayan distinguido por labor sindical, cultural, previa evaluación de sus méritos y a solicitud de sus miembros los siguientes estímulos:

a- Mención honrosa

b.- Diploma de Honor.

c- Presente personal.

d.- Pergamino.

e.- Medalla de plata

f.- Medalla de oro.

Artículo 39.- De las sanciones.- Serán sancionados por el sindicato con amonestación, inhabilitación para ejercer cargos directivos, separación o expulsión definitiva, según sea el caso cuando incurran en alguna de las siguientes faltas.

a.- Por traicionar a los principios, programas, estatutos, así como las luchas que emprende el sindicato.

b.- Apropiación ilícita o malversación del patrimonio del sindicato.

c.- Por tomar individual o colectivamente el nombre del sindicato con fines políticos, partidarios o de cualquier otra índole para provecho particular o de terceros.

d.- Por propagar injurias o difamaciones en contra del sindicato en forma verbal o escrita

e.- Por alterar deliberadamente los resultados de las elecciones de los órganos de gobierno del sindicato.

f - Por negarse a acatar o interferir directa o indirectamente en el cumplimiento de las obligaciones o resoluciones de los órganos directivos del sindicato de acuerdo a los estatutos.

g.- Las sanciones pueden ser objeto de reconsideración por el mismo órgano que las impone.

CAPITULO VIII

DEL PATRIMONIO Y RENTAS DEL SINDICATO

Artículo 40.- El patrimonio y rentas del sindicato constituyen el aspecto más importante para el desarrollo orgánico y está constituido por:

a.- Cuotas ordinarias y extraordinarias de los miembros del sindicato.

b.- Los intereses de los fondos depositados.

c.- Los bienes muebles e inmuebles y rentas que producen dichos bienes.

d.- Donaciones y legados.

e.- Producto de las actividades realizadas.

Artículo 41.- La cotización ordinaria será de DIEZ NUEVOS SOLES (S/. 10.00), descontando a todos los miembros por planilla, con autorización de sus firmas y por acuerdo en asamblea general.

Artículo 42.- La forma de recaudación de las cuotas extraordinarias será materia de reglamentación especial.

Artículo 43.- Los bienes muebles e inmuebles y archivos que actualmente posee el sindicato pasan a formar parte del patrimonio del mismo.

Artículo 44.- La Junta Directiva será responsable del patrimonio a través de su Secretario de Economía

CAPITULO IX

DISPOSICIONES GENERALES

Artículo 45.- El presente estatuto entra en vigencia desde su aprobación

Artículo 46.- El presente estatuto y cada una de sus normas, artículos o párrafos pueden ser modificados o reformados por la Asamblea General en sesión ordinaria o extraordinaria con la aprobación necesaria de más del 50% de sus miembros afiliados.

Artículo 47.- La Junta directiva del sindicato está facultada para realizar las gestiones necesarias con el objeto de conseguir permisos sindicales para los dirigentes cuando las necesidades de organización y administración interna así lo requieran.

Artículo 48.- El presente estatuto es único para todas las enfermeras (os) del sindicato. Estas no tienen estatutos particulares para garantizar el funcionamiento orgánico propio.

Artículo 49.- El presente sindicato sólo podrá disolverse por acuerdo mayoritario de las tres cuartas partes de los miembros en Asamblea General, convocada para tal fin.



LÍNEA: PROCESO LABORAL (LEY 26636)

Bueno, esta entrada ofrece al lector el modelo para pedir se haga efectivo un apercibimiento, bien puede ser utilizado en un proceso civil y en otros procesos. Es importante precisar que el pedir se haga efectivo un apercibimiento, generalmente debe implicar el pedido de un nuevo requerimiento. El sustento de los apercibimientos los encontramos en el Artículo 53 del Código Procesal Civil que establece “En atención al fin promovido y buscado en el Artículo 52, el Juez puede: 1. Imponer multa compulsiva y progresiva destinada a que la parte o quien corresponda, cumpla sus mandatos con arreglo al contenido de su decisión. La multa es establecida discrecionalmente por el Juez dentro de los límites que fija este Código, pudiendo reajustarla o dejarla sin efecto si considera que la desobediencia ha tenido o tiene justificación; y 2. Disponer la detención hasta por veinticuatro horas de quien resiste su mandato sin justificación, produciendo agravio a la parte o a la majestad del servicio de justicia. En atención

a la importancia y urgencia de su mandato, el Juez decidirá la aplicación sucesiva, individual o conjunta de las sanciones reguladas en este Artículo.” También indicamos que este escrito puede ser presentado por el abogado del interesado, como en este modelo se puede observar. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de escrito procesal de efectivice apercibimiento y pide nuevo requerimiento



ESCRITO : 01-2014

SUMILLA : Haga efectivo apercibimiento y nuevo requerimiento

SEÑOR JUEZ DEL PRIMERO JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO TRANSITORIO – SEDE CENTRAL

JOSÉ MARÍA PACORI CARI abogado patrocinador de CARMEN ROSAS CAMARGO en el proceso laboral que sigue en contra del Seguro Social de Salud; a Ud., respetuosamente, digo:

Fundamentos del pedido

1.- Se ha emitido Resolución 76 que requiere al GERENTE DE LA RED ASISTENCIAL ESSALUD AREQUIPA para que dentro del plazo de cinco días, cumplan con remitir un informe detallado, sobre el periodo al cual corresponde el pago de horas extras trabajadas por la demandante a que se refiere la Carta 1100-GA-RAAR-ESSALUD-2006, debiendo precisar las horas extras trabajadas por mes, BAJO APERCIBIMIENTO DE IMPONÉRSELES MULTA, EQUIVALENTE A UNA UNIDAD DE REFERENCIA PROCESAL, en caso de incumplimiento, para tal efecto curse los oficios respectivos.

2.- A fojas 703 obra el OFICIO 1204-202-JEC-YFCC/AENE de 11-05-2014 dirigido al Gerente de la Red Asistencial ESSALUD Arequipa para que precise las horas extras trabajadas por mes, en el plazo de 5 días bajo el apercibimiento indicado en la anterior resolución.

3.- Es del caso que pese al tiempo transcurrido no se ha cumplido con lo dispuesto por su despacho por lo que se procede a lo siguiente:

Petitorio

a.- Solicito se haga efectivo el apercibimiento previsto en la Resolución 76 imponiéndose la multa indicada.

b.- Solicito se realice nuevo requerimiento conforme a lo dispuesto en la Resolución 76, variando el apercibimiento al previsto en el inciso 2 del Artículo 53 del Código Procesal Civil que indica “el Juez puede: (…) Disponer la detención hasta por veinticuatro horas de quien resiste su mandato sin justificación, produciendo agravio a la parte o a la majestad del servicio de justicia.”, esto por cuanto en el presente se ha producido una dilación innecesaria y perjudicial al demandante.

POR LO EXPUESTO:



Modelo de Demanda Laboral Contencioso Administrativa

SECRETARIO :

EXPEDIENTE :

ESCRITO : 01-2014

SUMILLA : Demanda Laboral Contencioso Administrativa

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO - CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO[1]

JUAN ZAPANA SANCHEZ, con DNI 28703523, con domicilio real en Jorge Chávez 109 Distrito de Miraflores, Arequipa, señalando domicilio procesal en (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DEMANDADO Y DIRECCIÓN DOMICILIARIA

Instituto Nacional de Estadística e Informática (INEI), representado por Jefe (…), a quien se le notificará en (…)

Oficina Departamental de Estadística e Informática de Arequipa del INEI, debidamente representado por la Directora (…), a quien se le notificará en (…)

II.- PETITORIO

Como pretensión principal, solicito se declare la nulidad total[2] de la RESOLUCIÓN JEFATURAL 169-2014-INEI[3] por contravenir el art. 26, inciso 2 de la Constitución.

Como primera pretensión accesoria, solicito se declare la nulidad total[4] de la RESOLUCIÓN DIRECTORAL 238-2014-INEI/OTA-OEPER[5] por contravenir el artículo 26, inciso 2 de la Constitución.

Como segunda pretensión accesoria, solicito se disponga el pago del reintegro[6] de cálculo de la asignación por cumplir 25 años, al no haber sido abonado dicho beneficio conforme a la remuenración total, más los intereses legales que se hubieren generado.

Como tercera pretensión accesoria, solicito se disponga el pago del reintegro[7] de cálculo de la asignación por cumplir 30 años, al no haber sido abonado dicho beneficio conforme a la remuenración total, más los intereses legales que se hubieren generado.

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO

1.- Actualmente, soy trabajadora en la Oficina Departamental de Estadística e Informática de Arequipa del INEI.

2.- En estas circunstancias, al cumplir 25 y 30 años de servicios prestados al Estado, conforme a ley se me otorgó asignaciones especiales la cuales me fueron abonas en el monto mínimo y no teniendo en cuenta la remuenración total que percibía.

3.- Dentro de este contexto, fundamento la nulidad de los actos administrativos impugnados en lo siguiente:

3.1.- El Artículo 26, inciso 2, de la Constitución establece que “En la relación laboral se respetan los siguientes principios: (…) 2. Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la ley.”

3.2.- En el presente caso, se han producido dos supuestos de reducción indebida de beneficios sociales:

a.- Al cumplir 25 años de prestación de servicios al Estado, se dispuso el pago de la asignación correspondiente conforme a la remuneración total permanente, debiendo de realizarse dicho cálculo conforme a la remuneración total (sobre la base de todos los conceptos que percibo al momento de cumplir 25 años)

b.- Al cumplir 30 años de prestación de servicios al Estado, se dispuso el pago de la asignación correspondiente conforme a la remuneración total permanente, debiendo de realizarse dicho cálculo conforme a la remuneración total (sobre la base de todos los conceptos que percibo al momento de cumplir 30 años)

3.3.- Pese a lo anterior, el pago se realizó indebidamente y en monto reducido por lo que en atención al principio de irrenunciabilidad e derechos procede el abono correcto del mismo, en vía de reintegros más el pago de los correspondientes intereses legales.

3.4.- Es importante precisar que no se cuestionan pagos anteriores realizados de manera diminuta, lo que se pide es se reintegre las sumas adeudadas, ello en tanto la demandante continúa laboral en la entidad demandad por lo que los plazos de prescripción de los derechos laborales no han vencido, estando habilitada a solicitar el reintegro de los beneficios sociales que se le adeuden.

IV.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

1.- La Resolución de Sala Plena 002-2012-SERVIR/TSC, Precedente Vinculante, sobre el “PLAZO DE PRESCRIPCIÓN DE LOS DERECHOS LABORALES REGULADOS POR EL DECRETO LEGISLATIVO 276 Y SU REGLAMENTO APROBADO POR EL DECRETO SUPREMO 005-90-PCM”, en el que se indica que los plazos de prescripción para pedir el pago de beneficios sociales se computan desde el término de la relación laboral,. En el presente caso, la demandante continúa laborando por lo que el derecho que solicita no ha prescrito, de allí que se haya pedido el pago de reintegros, más no se ha cuestionado acto administrativo ni solicitado el pago de un beneficio.

V.- VÍA PROCEDIMENTAL

Proceso Especial


No cuantificable en dinero

VII.- MEDIOS PROBATORIOS

1.- Cargo de Solicitud de Pago de Reintegros de Asignaciones por cumplir 25 y 30 años, con lo finalidad de acreditar el inicio de la vía administrativa.

2.- Resolución Directoral 238-2014-INEI/OTA-OEPER con la finalidad de acreditar que erróneamente se declaró improcedente mi pedido inicial.

3.- Cargo de Recurso Administrativo de Apelación con la finalidad de acreditar que se impugnó la resolución que resuelve mi solicitud inicial.

4.- Resolución Jefatural 169-2014-INEI con la finalidad de acreditar que se agotó la vía administrativa y se declaró improcedente mi recurso administrativo de apelación.

5.- Resolución Directoral 153-2005-INEI/OTA-OEPER con la finalidad de acreditar el pago diminuto de la asignación por cumplir 25 años.

6.- Resolución Directoral 363-2010-INEI/OTA-OEPER con la finalidad de acreditar el pago diminuto de la asignación por cumplir 30 años.

VIII.- ANEXOS

1-A Cargo de Solicitud de Pago de Reintegros de Asignaciones por cumplir 25 y 30 años.

1-B Copia certificada de la Resolución Directoral 238-2014-INEI/OTA-OEPER.

1-C Cargo de Recurso Administrativo de Apelación.

1-D Copia certificada de la Resolución Jefatural 169-2014-INEI.

1-E Copia certificada de la Resolución Directoral 153-2005-INEI/OTA-OEPER.

1-F Copia certificada de la Resolución Directoral 363-2010-INEI/OTA-OEPER.

1-G Copia de mi DNI.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido admitir la demanda.


(Firma del demandante y su Abogado)

[1] El Art. 2, inc. 4 Ley 29497 indica “Los juzgados especializados de trabajo conocen de los siguientes procesos: (…) 4. En proceso contencioso administrativo conforme a la ley de la materia, las pretensiones originadas en las prestaciones de servicios de carácter personal, de naturaleza laboral, administrativa o de seguridad social, de derecho público; así como las impugnaciones contra actuaciones de la autoridad administrativa de trabajo.”

[2] Art. 5 TUO Ley 27584 “En el proceso contencioso administrativo podrán plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente: 1. La declaración de nulidad, total o parcial o ineficacia de actos administrativos.”

[3] Esta es una actuación impugnable conforme al Art. 4, inc. 1 del TUO Ley 27584 que indica “Son impugnables en este proceso las siguientes actuaciones administrativas: 1. Los actos administrativos y cualquier otra declaración administrativa.”

[4] Art. 5 TUO Ley 27584 “En el proceso contencioso administrativo podrán plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente: 1. La declaración de nulidad, total o parcial o ineficacia de actos administrativos.”

[5] Esta es una actuación impugnable conforme al Art. 4, inc. 1 del TUO Ley 27584 que indica “Son impugnables en este proceso las siguientes actuaciones administrativas: 1. Los actos administrativos y cualquier otra declaración administrativa.”

[6] Art. 5 TUO Ley 27584 “En el proceso contencioso administrativo podrán plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente: (…)2. El reconocimiento o restablecimiento del derecho o interés jurídicamente tutelado y la adopción de las medidas o actos necesarios para tales fines.”

[7] Art. 5 TUO Ley 27584 “En el proceso contencioso administrativo podrán plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente: (…)2. El reconocimiento o restablecimiento del derecho o interés jurídicamente tutelado y la adopción de las medidas o actos necesarios para tales fines.” REA: DERECHO ADMINISTRATIVO

LÍNEA: SERVICIO CIVIL

En toda prestación de servicios laboral se debe gozar de un periodo de vacaciones al año, esto por mandato de la Constitución, en el caso de los trabajadores del régimen laboral público este derecho también les corresponde aunque sean contratados. En caso de no haber gozado de vacaciones se tiene derecho a una compensación vacacional por cada año de servicios, en el caso de meses esto será proporcional. Recuerde siempre que los derechos de los trabajadores se interpretan a su favor, cualquier interpretación en contrario va en contra de la Constitución. Adicionalmente, son detalle importantes de esta demanda que no hemos agotado la vía administrativa sustentados en una excepción prevista en el art. 20 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo (en el texto de la demanda podrá observar este detalle), asimismo, en atención al principio de lo que no está prohibido está permitido, hemos utilizado algunos item de una demanda laboral como es indicar los Datos del Trabajador ello para facilitar la tarea del juzgados. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda contencioso administrativa de reconocimiento de derechos laborales

SECRETARIO :

EXPEDIENTE :

ESCRITO : 01-2014

SUMILLA : Demanda Laboral Contencioso Administrativa: cobro de compensación vacacional en el régimen laboral público.

SEÑOR JUEZ ESPECIALIZADO DE TRABAJO – CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

ROSA ZARATE CACERES, con DNI 45714516, con domicilio real en Av. Arequipa 120, Urb. La Campiña Unificada Sector 6, Mz. H, Lote 10, distrito de Socabaya, con domicilio procesal en (…), con domicilio procesal electrónico Nro. (…)[1]; a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DEMANDADO Y DIRECCIÓN

GOBIERNO REGIONAL DE AREQUIPA, representado por su Presidente Regional Sr. (…), a quien se le notificará en Urb. Cesar Vallejo, calle Unión 200, Paucarpata.

II.- CASO ESPECIAL DE PROCEDENCIA

El art. 20 de la Ley 29497 indica “En el caso de pretensiones referidas a la prestación personal de servicios, de naturaleza laboral o administrativa de derecho público, no es exigible el agotamiento de la vía administrativa establecida según la legislación general del procedimiento administrativo (…).” DE ESTA MANERA, AL TRATARSE EL PRESENTE PROCESO DE UNA PRESTACIÓN DE SERVICIOS DE NATURALEZA LABORAL DE DERECHO PÚBLICO, NO ES EXIGIBLE EL AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA.

III.- PETITORIO

Como pretensión principal, al no haberse dispuesto el goce de mis vacaciones durante[2], solicito se reconozca[3] mi derecho al pago de las compensaciones vacacionales por el periodo de 01-12-2008 a 16-04-2014 en la suma total de S/ 5,333.33, conforme a lo siguiente:

Periodo

Cálculo

Compensación vacacional

01-12-2008 al 01-12-2009

12 meses

S/. 1,000.00

01-12-2009 al 01-12-2010

12 meses

S/. 1,000.00

01-12-2010 al 01-12-2011

12 meses

S/. 1,000.00

01-12-2011 al 01-12-2012

12 meses

S/. 1,000.00

01-12-2012 al 01-12-2013

12 meses

S/. 1,000.00

01-12-2013 al 01-04-2014

S/. 1,000.00/12x4

S/. 333.33

Total de Compensación Vacacional

S/. 5,333.33

Como pretensión accesoria, solicito se disponga el pago de los intereses legales que se hubieren generado.[4]


A.- DATOS DE LA RELACIÓN LABORAL

Fecha de ingreso

01-12-2008

Fecha de Cese

16-04-2014

Motivo de Cese

Conclusión de Meta Presupuestal

Cargo Desempeñado

Guardián del Reservorio Horacio Zeballos Pozo 3

Última remuneración

S/. 1,000.00

Tipo de Remuneración

Fija

Tiempo de Servicios

05 a. 04 m. 16 d.

B.- JUSTIFICACIÓN DEL CONTENIDO DEL PETITORIO

1.- El Art. 44 de la Ley Orgánica de Gobiernos Regionales – Ley 27867 – establece que “Los funcionarios y servidores a cargo de los Gobiernos Regionales se sujetan al régimen laboral general aplicable a la administración pública, conforme a ley.”

2.- La demandante ha prestado servicios como Guardián del Reservorio Horacio Zeballos Pozo 2 propiedad del Gobierno Regional de Arequipa, por lo que su prestación de servicios es de naturaleza contractual bajo el régimen laboral general de la administración pública previsto en el Decreto Legislativo 276.

3.- La prestación de servicios de carácter laboral se realizó desde el 01 de diciembre de 2008 hasta el 16 de abril de 2014, por lo que existe un tiempo de servicios prestado de 05 años, 04 meses y 16 días, periodo en el cual no se me otorgaron vacaciones.

4.- El Artículo 25, último párrafo, de la Constitución Política de 1993 establece que “Los trabajadores tienen derecho a descanso semanal y anual remunerados. Su disfrute y su compensación se regulan por ley o por convenio.”

5.- El Artículo 3 del Decreto Supremo 005-90-PCM establece que “Para los efectos de la ley, entiéndase por servidor público al ciudadano en ejercicio que presta servicio en entidades de la Administración Pública con nombramiento o contrato de autoridad competente, con las formalidades de la ley, en jornada legal y sujeto a retribución remunerativa permanente en períodos regulares.” En este sentido, al ser servidor público trabajador tengo derecho a los beneficios sociales que me establece la ley.

6.- El Artículo 2 del Decreto Legislativo 276 establece que “No están comprendidos en la Carrera Administrativa los servidores públicos contratados, los funcionarios que desempeñan cargos políticos o de confianza, pero sí en las disposiciones de la presente Ley en lo que les sea aplicable.”

7.- En este sentido, por ser las vacaciones un derecho constitucional que se reconoce a todos los trabajadores resulta de aplicación a mi caso lo dispuesto en el artículo 104 del Decreto Supremo 005-90-PCM que establece: “El servidor que cesa en el servicio antes de hacer uso de sus vacaciones tiene derecho a percibir una remuneración mensual total por ciclo laboral acumulado, como compensación vacacional; en caso contrario, dicha compensación se hará proporcionalmente al tiempo trabajado por dozavas partes.”

8.- Dentro de este contexto, corresponde al pago de compensación vacacional conforme al siguiente cuadro:

Periodo

Cálculo

Compensación vacacional

01-12-2008 al 01-12-2009

12 meses

S/. 1,000.00

01-12-2009 al 01-12-2010

12 meses

S/. 1,000.00

01-12-2010 al 01-12-2011

12 meses

S/. 1,000.00

01-12-2011 al 01-12-2012

12 meses

S/. 1,000.00

01-12-2012 al 01-12-2013

12 meses

S/. 1,000.00

01-12-2013 al 01-04-2014

S/. 1,000.00/12x4

S/. 333.33

Total de Compensación Vacacional

S/. 5,333.33

9.- De esta manera, al declararse fundada la demanda debe disponerse el pago de las compensaciones vacacionales que corresponden a la demandante.


Artículo 26, inciso 2 de la Constitución que establece “En la relación laboral se respetan los siguientes principios: (…) 2. Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la ley.”


Capital S/. 5,333.33, más intereses legales.

VII.- VÍA PROCEDIMENTAL

Proceso Especial

VIII.- MEDIOS PROBATORIOS

1.- Memorándum 218-2014-GRA/ORH con la finalidad de acreditar que el cese de mis funciones fue por conclusión de meta presupuestal a partir del 16 de abril de 2014.

2.- Boleta de pago última con la finalidad de acreditar la última remuneración que percibí.

3.- Reporte General de Aportante a la Oficina de Normalización Previsional con la finalidad de acreditar mi tiempo de aportaciones que implica prestación de servicios.

4.- Contratos de Trabajo con la finalidad de acreditar la existencia de relación laboral.

5.- Exhibición de las planillas de pago de la demandante desde 01-12-2008 hasta el 16-04-2014, con la finalidad de acreditar continuidad de prestación de servicios y no goce de vacaciones.

IX.- ANEXOS


1-B Copia certificada de Memorándum 218-2014-GRA/ORH.

1-C Copia certificada de mi Boleta de pago última.

1-D Copia certificad de Reporte General de Aportante a la Oficina de Normalización Previsional.

1-E Copia certificada de mis Contratos de Trabajo.

POR LO EXPUESTO:



(Firma del demandante y de su abogado)

ÁREA: DERECHO PROCESAL ADMINISTRATIVO

LÍNEA: PRINCIPIO NON BIS IN IDEM

El principio non bis in idem es un principio de la potestad sancionadora del procedimiento administrativo que tiene por objeto impedir la doble imposición de sanción y la duplicidad de procedimientos administrativos. El principio non bis in idem tiene una doble dimensión: material (doble imposición de sanción) y procesal (duplicidad de procedimientos administrativos). En su dimensión procesal, el principio non bis in idem puede ser comparado con la litispendencia, por lo tanto, puede ser alegado como medio de defensa a través de una excepción, en aplicación supletoria del Código Procesal Civil a los procedimientos administrativos. En el presente caso, se ofrece el modelo de este escrito administrativo de defensa a presentarse en un procedimiento administrativo disciplinario en investigación preliminar. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de escrito administrativo de excepción de litispendencia

PROCESO 2014-350-I

SUMILLA Excepción de litispendencia

SEÑOR MAGISTRADO SUSTANCIADOR – ODECMA

(NOMBRES Y APELLIDOS DEL PROCESADO), con DNI (…), con domicilio real en (…); a Ud., respetuosamente, digo:


Estando a la notificación dispuesta por Resolución 03-2014, me apersono al presente procedimiento administrativo en mérito a mi documento nacional de identidad y estando al principio non bis in idem, INTERPONGO EXCEPCIÓN DE LITISPENDENCIA SOLICITANDO SE ANULE TODO LO ACTUADO Y SE DECLARE LA CONCLUSIÓN DEL PRESENTE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO POR EXISTIR CON ANTERIORIDAD EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO QUEJA 00608-2012 que investiga los mismos hechos que sustentan el presente procedimiento:

II.- Aplicación supletoria de normas

El Artículo VIII, numeral 1 del Título Preliminar de la Ley 27444 establece que “Las autoridades administrativas (…) acudirán a los principios del procedimiento administrativo previstos en esta Ley; en su defecto, a otras fuentes supletorias del derecho administrativo, y sólo subsidiariamente a éstas, a las normas de otros ordenamientos que sean compatibles con su naturaleza y finalidad.”, por lo que es posible la aplicación supletoria de las normas del Código Procesal Civil.

III.- Del efecto de la litispendencia

1.- El Artículo 446, inciso 7 del Código Procesal Civil establece “El demandado sólo puede proponer las siguientes excepciones: (…) 7. Litispendencia (…)”

2.- El Artículo 451 del Código Procesal Civil establece que “Una vez consentido o ejecutoriado el auto que declara fundada alguna de las excepciones enumeradas en el Artículo 446, el cuaderno de excepciones se agrega al principal y produce los efectos siguientes: (…) 5. Anular lo actuado y dar por concluido el proceso, si se trata de las excepciones de (…) litispendencia (…)”

3.- Por lo que se justifica nuestro pedido de anulación de lo actuado y conclusión del presente procedimiento administrativo.

IV.- Non bis in idem

1.- El Art. 230, inc. 10 de la Ley 27444 establece que “La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: (…) 10. Non bis in ídem.- No se podrán imponer sucesiva o simultáneamente una pena y una sanción administrativa por el mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento.”

2.- Desarrollando este principio, el fundamento 3 de la STC recaída en el EXP. 1670-2003-AA/TC establece que: “El principio ne bis in idem tiene una doble configuración: (…) b) En su vertiente procesal, tal principio significa que “(...) Nadie pueda ser juzgado dos veces por los mismos hechos(...)”, es decir, que un mismo hecho no pueda ser objeto de dos procesos distintos o, si se quiere, que se inicien dos procesos con el mismo objeto. Con ello se impide, por un lado, la dualidad de procedimientos (por ejemplo, uno de orden administrativo y otro de orden penal) y, por otro, el inicio de un nuevo proceso en cada uno de esos órdenes jurídicos (dos procesos administrativos con el mismo objeto, por ejemplo).”

V.- Fundamentos de la excepción

1.- En el presente caso, con anterioridad existe el procedimiento administrativo Queja 00608-2012, en mérito a la queja verbal presentada por doña (…) en mi contra y sobre presuntas irregularidades ante el Primero Juzgado de Familia Expediente 3508-2002, sobre tenencia de su menor hija.

2.- Es del caso, que conforme a la Resolución 01 emitida en el presente caso se investiga al suscrito por una supuesta relación extraprocesal con la ciudadana (…) respecto del proceso de tenencia de menor Expediente 3508-2002.

5.- Como se puede observar existe una identidad de partes, hechos y objeto:

Ne bis in idem

Nro. Exp. 00608-2012

Nro. Exp. 2014-00350

Partes

Agraviada: (…)

Imputado: (…)

Agraviada: (…)

Imputado: (…)

Hechos

Irregularidades Expediente 3508-2002

Irregularidades Expediente 3508-2002

Objeto

Investigación administrativa

Investigación administrativa

6.- Dentro de este contexto, procede se declare la conclusión del presente procedimiento administrativo por contravenir el principio non bis in idem al existir un pleito pendiente.

VI.- Medios probatorios y anexos

Como medios de prueba que sustentan este pedido se indican:

1-A Copia de la Resolución 01-2012-JEFATURA recaída en el Expediente 00608-2012, con la finalidad de acreditar la duplicidad de investigación por los mismos hechos, mismas partes y mismo objeto.

1-B Copia de mis descargos de 03-06-2013 presentados en el Expediente 00608-2012, con la finalidad de acreditar el ejercicio de mi derecho de defensa en dicho procedimiento administrativo.

1-C Copia de mi escrito de “Conclusiones de informe oral” de 17-10-2012, presentado en el Expediente 00608-2012, con la finalidad de acreditar la inexistencia de falta administrativa.

1-D Copia de mi Documento Nacional de Identidad.

POR LO EXPUESTO:

A UD. Pido declarar fundado el presente pedido.




El incumplimiento de normas de contenido laboral por parte de la Administración Pública hace necesario la utilización de mecanismos que garantizan la tutela de derechos en casos de inercia. Uno de esos mecanismos es el proceso contencioso administrativo que tutela los derechos de los administrados en caso de inercia de la administración pública (en el Perú también se puede hacer uso de la acción de cumplimiento pero tomando en cuenta determinados requisitos). En este tipo de demanda es importante precisar que no se requiere agotar la vía administrativa salvo el caso presentación de un escrito de reclamación previo. Asimismo, en esta demanda hemos querido hacer uso de presunciones legales de contenido laboral, por ejemplo, indicamos sólo que no se nos pago, ello porque será el empleador – administración pública quien acredite si pagó o no. En la vía procedimental, tal vez se nos indique que debe de indicarse la vía del proceso urgente, sin embargo, debido a que existe una

controversia a dilucidar, le pedimos al Juez que la admita en la vía del proceso especial. En los fundamentos de hecho hemos querido ser esquemáticos indicando los datos del trabajador, esto no es un requisito pero facilitará algunos datos al Juzgador (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de demanda laboral contenciosa administrativa de cumplimiento

SECRETARIO :

EXPEDIENTE :

ESCRITO : 01-2014

SUMILLA : Demanda contencioso administrativa: inercia de la administración pública


JULIO COAQUIRA MAMANI, con DNI 29472128, con domicilio real en Alto de la Luna A-8 Tercera Etapa Magisterial, José Luis Bustamante y Rivero, con domicilio procesal en (…), con domicilio procesal electrónico Nro. (…); a Ud., respetuosamente, digo:

I.- DEL DEMANDADO Y SU DIRECCIÓN

El HOSPITAL HONORIO DELGADO debidamente representado por su Director Dr. (…) a quien se le notificará en (…).

II.- PETITORIO.

Como pretensión principal, solicito se cumpla con lo dispuesto en la Resolución Ejecutiva 303-91-RA/CR, complementada por la Resolución Ejecutiva Regional 320-91-RA/CR, disponiendo se me otorgue a partir del 01 de enero de 1991 una bonificación diferencial mensual equivalente al 30% de la remuneración total.

Como pretensión accesoria, solicito se disponga el pago de los devengados e intereses legales desde el 01-01-1991 hasta la fecha de pago efectivo de la deuda.

III.- ACTUACIÓN IMPUGNABLE.

La actuación impugnable es la inercia de la administración pública

IV.- PRETENSIÓN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO.

La pretensión es el reconocimiento de derechos no cumplidos.

V.- EXCEPCIÓN AL AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA.

Siendo mi pretensión de inercia, no me es exigible el agotamiento de la vía administrativa, salvo el escrito de reclamación que se adjunta a la presente.


A.- DATOS DEL TRABAJADOR

Fecha de inicio

01-06-1961

Fecha de Cese

01-02-2013

Cargo Desempeñado

Artesano I

Motivo del Cese

Límite de edad (70 años)

Última remuneración

S/. 750.00

Tipo de remuneración actual

Pensión

Tiempo de Servicios

(…) años

Régimen Previsional

Decreto Ley 20530

B.- JUSTIFICACIÓN DEL PETITORIO

1.- La demandante fue trabajadora del Hospital Honorio Delgado, actualmente pensionista cesante del régimen previsional del Decreto Ley 20530.

2.- Mi prestación de servicios se remonta desde 1961, siendo que en el año de 1991 me encontraba trabajando en el Hospital Honorio Delgado.

3.- Con fecha 1811-1991 se emite la Resolución Ejecutiva Regional 303-91/RA-CR que en su artículo 1 establece lo siguiente:

“OTORGAR, en vía de regularización, a partir del 01 de enero de 1991, una bonificación diferencial mensual a los funcionarios y servidores nombrados y contratados de la Dirección Regional de Salud, equivalente al 30% de la remuenración total, al personal que labora en zonas rurales y zonas urbano marginales (…)”

4.- Posteriormente, con fecha 10 de diciembre de 1991 se emite la Resolución Ejecutiva Regional 320-91-RA/CR que en su artículo único establece:

“Inclúyase dentro de los alcances de la Resolución Ejecutiva Regional 303-91-RA/P al Centro de Salud Hospital “Honorio Delgado” de Arequipa (…)”

5.- En merito a esto se debió de otorgar una bonificación del 30% de la remuneración total a la demandante situación que no se ha hecho, situación que motiva la presente demanda.


El Artículo 26, inciso 2 de la Constitución que indica que “En la relación laboral se respetan los siguientes principios: (…) 2. Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la ley.”

VIII.- MONTO DEL PETITORIO.

No es cuantificable en dinero

IX.- VÍA PROCEDIMENTAL.

La vía del proceso especial.

X.- MEDIOS PROBATORIOS.

1.- Resolución Ejecutiva 303-91-RA/CR y Resolución Ejecutiva Regional 320-91-RA/CR, con la finalidad de acreditar los actos administrativos cuyo cumplimiento se solicita.

2.- Escrito de Reclamación de 13-06-2014 con la finalidad de acreditar la reclamación de cumplimiento previamente realizada.

3.- Mis boletas de pago de 1991 a 1992 para acreditar el no pago de la bonificación solicitada.

XI.- ANEXOS

1-A Copia de nuestros Documento Nacional de Identidad.

1-B Copia de la Resolución Ejecutiva 303-91-RA/CR y Resolución Ejecutiva Regional 320-91-RA/CR.

1-C Copia del Escrito de Reclamación de 13-06-2014.

1-D Copia de mis boletas de pago de 1991 a 1992.

POR LO EXPUESTO:



(Firma del demandante y de su abogado)


LÍNEA: PROCEDIMIENTO

Muchas veces hemos obtenido información o tenemos un resumen que es necesario que el Juez conozca. En estos casos, se presenta un escrito que denominamos “Se tenga presente” o “Téngase presente”, este escrito es de libre redacción, no está regulado en el Código Procesal Civil y se sustenta en el principio de libertad por el cual lo que no está prohibido está permitido. Le ofrecemos el modelo de este tipo de escrito para que le sirva de guía y lo ilustre cuando necesite realizarlo. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de Escrito Judicial de “téngase presente”


ESPECIALISTA : ARAOZ BEDREGAL

ESCRITO : 01-2014

SUMILLA : Téngase presente

SEÑOR JUEZ DEL CUARTO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO LABORAL

MARÍA CHAMBI HUAMAN en el proceso contencioso administrativo que sigue en contra del Hospital Honorio Delgado; a Ud., respetuosamente, digo:

Estando el presente expediente pendiente de resolución, solicito se tenga presente lo siguiente:

1.- Se ha indicado que la bonificación diferencial que se solicita es una liberalidad del empleador situación que se agrava al ser mi empleador una entidad del Estado.

2.- Por el principio de legalidad no es posible otorgar beneficios a los trabajadores, por lo que debe existir un sustento jurídico para pedir el pago de lo pretendido.

3.- En efecto, por Resolución Ejecutiva Regional 303-91/RA se dispuso otorgar en vía de regularización, a partir del 01 de enero de 1991 una bonificación diferencial mensual a los servidores nombrados y contratados de la Dirección Regional de Salud equivalente al 30% de la remuneración total (adjunto a la presente en calidad de norma jurídica esta resolución)

4.- Como consecuencia de la anterior Resolución, se emitió la Resolución Ejecutiva Regional 320-91-RA/CR (adjunto a la presente en calidad de norma jurídica esta resolución) que en su artículo único establece que se incluya dentro de los alcances de la anterior resolución al Hospital Honorio Delgado, institución del Estado en la que trabajé.

5.- Dentro de este contexto, procede que se realice el pago de lo solicitado al momento de emitirse sentencia.

POR LO EXPUESTO:

A UD. pido se tenga presente al momento de resolver.

Arequipa, 06 de agosto de 2014

(Firma del interesado y de su abogado)

MODELO DE SOLICITUD DE OTORGAR PENSIÓN CONSIDERANDO EL BONO POR FUNCIÓN FISCAL.

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ÁREA: DERECHO PREVISIONAL

LÍNEA: CONCEPTOS PENSIONABLES

Los magistrados se dividen en Jueces y Fiscales, durante la vigencia de su relación laboral el juez percibe un bono por función judicial y el Fiscal percibe un Bono por función fiscal. Estos bonos se consideraban, en algunos casos, como no remunerativos y al no ser remunerativos no son pensionables. Lo anterior ha sido aclarado por el II PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL EFECTUADO CON FECHA 08 Y 09 DE MAYO DEL 2014, TEMA N° 04: REMUNERACIÓN COMPUTABLE PARA LA COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE SERVICIOS Y PENSIONES REGÍMENES ESPECIALES. Que ha acordado por unanimidad: El Bono por función jurisdiccional y el Bono por función fiscal tienen naturaleza remunerativa, y como tal, son computables para el cálculo de la compensación por tiempo de servicios, además de tener carácter de conceptos pensionables, específicamente para el caso de los jueces y fiscales. De esta manera, el presente modelo se sustenta en este pleno. Si se le ha calculado su pensión sin tener en cuenta el Bono Jurisdiccional o por función fiscal, Ud. puede pedir su recálculo utilizando en esencia este escrito. Recuerde que en materia previsional no existe caducidad ni prescripción. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de solicitud de pago de pensión con inclusión de Bono fiscal

SUMILLA: Solicito se me otorgue pensión de cesantía considerando el bono por función fiscal, reintegros, e intereses.

SEÑORES MINISTERIO PÚBLICO

MIGUEL HUAMAN QUISPE, identificado con DNI N° 29250325, señalando domicilio real en la Av. La Paz 310, Cercado; a Ud., respetuosamente, digo:

Haciendo uso de mi derecho de petición previsto en la Constitución y en la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General:

I.- EXPRESION CONCRETA DE LO PEDIDO

Solicito se me otorgue pensión de cesantía definitiva tomándose en cuenta el bono por función fiscal que se me abonó mientras era Fiscal en actividad.

Accesoriamente, solicito se disponga el pago de reintegros por diferencia de pensiones y los intereses legales que correspondan.

II.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO

1.- He prestado servicios para el Ministerio Público como Fiscal Superior durante más de 28 años de servicios.

2.- Como aparece de la Resolución 0000001336-2014-ONP/DPR/GD/DL 20530 se me viene abonando una pensión provisional desde el día siguiente de mi cese.

3.- En el artículo 2 de la mencionada resolución indica que el Ministerio Público debe de proceder a emitir el acto administrativo que permita determinar la pensión definitiva a pagar conforme a lo que se ha resuelto.

4.- Esta pensión de cesantía definitiva no ha sido pagada hasta la fecha, siendo que en la misma se debe considerar el bono por función fiscal que se me abonó.

5.- El bono que se me abonó debe ser considerado para efectos de mis pensiones conforme al último pleno casatorio emitido.

6.- En efecto, el II PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL EFECTUADO CON FECHA 08 Y 09 DE MAYO DEL 2014, EN LA QUE EXPRESAMENTE EL PLENO ACORDÓ POR UNANIMIDAD: TEMA N° 04: REMUNERACIÓN COMPUTABLE PARA LA COMPENSACIÓN POR TIEMPO DE SERVICIOS Y PENSIONES REGÍMENES ESPECIALES. 4.2 ¿Cuál es la naturaleza jurídica del Bono por función Fiscal y jurisdiccional? ¿Es computable el Bono por función Fiscal y jurisdiccional al calcular la compensación por tiempo de servicios? ¿Es pensionable el Bono por función fiscal y jurisdiccional? El Pleno acordó por unanimidad: El Bono por función jurisdiccional y el Bono por función fiscal tienen naturaleza remunerativa, y como tal, son computables para el cálculo de la compensación por tiempo de servicios, además de tener carácter de conceptos pensionables, específicamente para el caso de los jueces y fiscales.

7.- Dentro de este contexto, procede se disponga el pago de de mi pensión de cesantía definitiva teniendo en cuenta el bono por función fiscal, los reintegros que se hubieren generado y los intereses legales.

III.- Medios probatorios y anexos

1-A Copia de mi documento nacional de identidad

1-B Copia de Resolución 0000001336-2014-ONP/DPR/GD/DL 20530 con lo que acredito que hasta l fecha no se ha otorgado una pensión de cesantía definitiva.

1-C Copia de la parte pertinente del pleno jurisdiccional al que se hace referencia.

POR LO EXPUESTO


Arequipa, 05 de agosto de 2014.

MODELO DE RECURSO DE RECONSIDERACIÓN Y MEDIDA CAUTELAR ADMINISTRATIVA

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LÍNEA: RECURSOS ADMINISTRATIVOS

En el presente caso, le ofrecemos el modelo de un recurso administrativo de reconsideración. Haremos ver algunas diferencias especiales: fíjese que el recurso se interpone contra un Decreto y no contra una resolución, con lo que se verifica que los actos administrativos no sólo se encuentran en resoluciones; sobre el nuevo medio de prueba, este es un requisito esencial del recurso de reconsideración, en esta ocasión hemos adjuntado un documento que se menciona pero que no ha sido actuado como medio de prueba; otra parte importante son los otrosíes los cuales tiene por objeto una estrategia jurídica, también encontrará una medida cautelar administrativa como parte del recurso administrativo. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de reconsideración y medida cautelar

SUMILLA: Recurso administrativo de Reconsideración

REFERENCIA: Decreto Directoral 070-2014-IE-PPG

SEÑOR DIRECTOR DE LA INSTITUCIÓN EDUCATIVA (…)

NATALIA QUISPE HUAMAN, con DNI 29833181, con dirección domiciliaria en Urb. ADEPA E-22 del distrito de José Luis Bustamante y Rivero; a Ud., respetuosamente, digo:

Haciendo uso de mi derecho de contradicción

Expresión concreta de lo pedido

Como pretensión administrativa principal, interpongo recurso de reconsideración en contra del DECRETO DIRECTORAL 070-2014-IE-PPG, puesto en mi conocimiento el 17 de julio de 2014, para que se sirva dejar sin efecto por carecer de motivación y estar en manifiesta ilegalidad y, como consecuencia:

Como pretensión accesoria y conforme a lo solicitado en mi escrito de 14 de julio de 2014, solicito se sirva disponer el otorgamiento de horas de clases para ejercer mi labor de profesora.

Fundamentos del pedido.

1.- Con fecha 14 de julio he presentado una solicitud formal de otorgamiento de horas de clase para ejercer mi labor de profesora, conforme lo establece el art. 113 de la Ley 27444.

2.- Pese a la presentación de este escrito formal, se me ha notificado con un simple Decreto Directoral 070-2014-IE-PPG que sin motivación resuelve mi pedido contraviniendo directamente el art. 2 inciso 20 de la Constitución que establece:

“Toda persona tiene derecho: (…) 20. A formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la autoridad competente, la que está obligada a dar al interesado una respuesta también por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad.”

3.- En efecto, la respuesta que se me debe de dar debe de ser a través de una resolución debidamente motivada, situación que de manera manifiesta no se da en el presente caso, por lo que procede la revocación del Decreto Directoral impugnado.

4.- Por otro lado, el Decreto que se impugna resuelve:

“INDICAR (…) que con R. D. 06299 ha sido Ud. declarada excedente, por lo que no se le puede dar dación de horas de Profesora y se está a la espera de la ejecución de dicha R. D.”

5.- Cuando revisamos la Resolución Directoral 06299 verificamos que se ha resuelto lo siguiente:

“DECLARAR EXCEDENTE en vía de regularización (…)”

6.- En ninguna parte de la parte resolutiva de la R. D. 06299 se indica la imposibilidad de otorgarme horas de clase mientras se ejecuta la referida resolución, situación que evidentemente afecta el principio de legalidad por el que “La autoridad Administrativa sólo puede hacer aquello que expresamente le esté previsto en la ley”.

7.- Lo anterior de manera evidente constituye la comisión del delito de omisión de funciones previsto en el Artículo 377 del Código Penal que indica “El funcionario público que, ilegalmente, omite, rehusa o retarda algún acto de su cargo, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años y con treinta a sesenta días-multa.”

Nuevo Medio de Prueba

Siendo que el presente expediente administrativo se ha iniciado con la presentación de la solicitud de 14 de julio de 2014 y no obrando en autos la Resolución Directoral 06299, ofrezco copia de esta resolución en la calidad de nuevo medio de prueba con la finalidad de acreditar que en ninguna parte de la misma se establece que no se me darán horas de clases, situación que constituye una omisión de funciones.

POR LO EXPUESTO:


PRIMERO OTROSI.- Sirva mi escrito de 14 de julio de 2014, el presente documento y el Decreto Directoral 070-2014-IE-PPG como prueba de la comisión del delito de omisión de funciones, responsabilidad penal que haré valer en su oportunidad.

SEGUNDO OTROSI.- Conforme al artículo 146 de la Ley 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General -, EN VÍA DE MEDIDA CAUTELAR ADMINISTRATIVA, solicito se me otorgue horas de clase en tanto se resuelve el presente recurso de reconsideración, caso contrario, sirva la presente como prueba del delito de abuso de autoridad previsto en el Artículo 376 del Código Penal que indica “El funcionario público que, abusando de sus atribuciones, comete u ordena un acto arbitrario que cause perjuicio a alguien será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años.”

TERCER OTROSI.- Se hace presente que de continuar con su conducta omisiva se procederá a la denuncia administrativa correspondiente ante la Dirección Regional de Educación y la UGEL correspondiente, sin perjuicio de los demás funcionarios a quienes competa conocer este caso.


(Firma del interesado y del abogado por tratarse de un recurso administrativo)


LÍNEA: FUNDAMENTO DE RECURSO DE APELACIÓN

Sucede que con la vigencia del Nuevo Código Procesal Penal se realizan una serie de audiencias en las cuales se emiten resoluciones, cuando uno de los interesados no está conforme con estas resoluciones en la misma audiencia interpone recurso de apelación, en estos casos, el Juez tiene por interpuesto el recurso y dispone que el mismo se fundamente en el plazo de ley. En esta entrada le ofrezco el modelo de cómo se hace este escrito. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de escrito penal de fundamentación de recurso de apelación



ESCRITO : 01-2014

SUMILLA : Fundamento Recurso de Apelación

SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO DE INVESTIGACIÓN PREPARATORIA

(Nombres y apellidos de quien interpuso el recurso), en la investigación preparatoria iniciada en mi contra; a Ud., respetuosamente, digo:

El día jueves, 21 de agosto de 2014, se realizó audiencia de constitución de actor civil, siendo que en la misma se emite resolución que admite la acusación, por lo que procedí a interponer recurso de apelación en contra de esta resolución emitida en audiencia, el cual lo fundamento de la siguiente manera:

I.- FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO

Se incurre en error en la resolución impugnada por lo siguiente:

1.- El Artículo 100 del Nuevo Código Procesal Penal que establece “1. La solicitud de constitución en actor civil se presentará por escrito ante el Juez de la Investigación Preparatoria. 2. Esta solicitud debe contener, bajo sanción de inadmisibilidad: a) Las generales de Ley de la persona física o la denominación de la persona jurídica con las generales de Ley de su representante legal; (…)”

2.- El Artículo 20 de la Ley Orgánica de Gobiernos Regionales – Ley 27867 – establece que “La Presidencia Regional es el órgano ejecutivo del Gobierno Regional; recae en el Presidente Regional, quien es la máxima autoridad de su jurisdicción, representante legal y titular del Pliego Presupuestal del Gobierno Regional.” POR LO QUE EL PRESIDENTE REGIONAL EJERCE LA REPRESENTACIÓN LEGAL.

3.- El Artículo 78 de la Ley Orgánica de Gobiernos Regionales – Ley 27867 – establece que “La defensa de los derechos e intereses del Estado a nivel del Gobierno Regional se ejerce judicialmente por un Procurador Público Regional, nombrado por el Presidente Regional, previo concurso público de méritos.” POR LO QUE EL PROCURADOR EJERCE LA REPRESENTACIÓN JUDICIAL.

4.- Del escrito de Constitución en Actor Civil, se tiene que no se ha indicado las generales de ley del representante legal del Gobierno Regional de Arequipa, por lo que se ha incumplido con lo dispuesto en el Art. 100, numeral 2, literal a) del Nuevo Código Procesal Penal, situación que no ha sido meritada por el Juez de Investigación Preparatoria.

II.- NATURALEZA DEL AGRAVIO

Me agravia por cuanto no se respeta las formalidades previstas en la ley por cuanto el Procurador no es parte de la relación jurídica material, sino el Presidente del Gobierno Regional.

POR LO EXPUESTO:

A UD. Pido dar al presente recurso el trámite que le corresponda.



LÍNEA: OFRECIMIENTO DE MEDIOS DE PRUEBA

El Artículo 350 del Nuevo Código Procesal Penal establece que “La acusación será notificada a los demás sujetos procesales. En el plazo de diez días éstas podrán: (…) f) Ofrecer pruebas para

el juicio (…)”, en este modelo, se puede observar cómo se realiza este ofrecimiento en un escrito. (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de ofrecimiento de pruebas antes de la audiencia de control de acusación



ESCRITO : 01-2014

SUMILLA : Ofrecimiento de Medios de Prueba

SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO DE INVESTIGACIÓN PREPARATORIA

(Nombre del imputado que ofrecerá medios de prueba), en la investigación preparatoria iniciada en mi contra; a Ud., respetuosamente, digo:

Estando a la notificación de la Resolución 01-2014 para efectos del artículo 350 del Código Procesal Penal, procedo a realizar lo siguiente:

1.- El Artículo 350 del Nuevo Código Procesal Penal establece que “La acusación será notificada a los demás sujetos procesales. En el plazo de diez días éstas podrán: (…) f) Ofrecer pruebas para el juicio, adjuntando la lista de testigos y peritos que deben ser convocados al debate, con indicación de nombre, profesión y domicilio, precisando los hechos acerca de los cuales serán examinados en el curso del debate. Presentar los documentos que no fueron incorporados antes, o señalar el lugar donde se hallan los que deban ser requeridos; (…)”

2.- Dentro de este contexto, ofrezco como medios probatorios para ser examinados en el curso del debate los siguientes:

a.- La declaración testimonial del Sr. (nombres y apellidos completos), de profesión (indicar profesión u oficio), con dirección domiciliaria en (indicar donde vive para notificarlo) a fin de acreditar que este señor autorizó al imputado para que (…)

b.- La declaración testimonial de la Sra. (…), de profesión (…), a quien se le deberá de notificar en (…) con la finalidad de acreditar que nunca (…).

c.- La remisión o exhibición en custodia que realizará el Gobierno Regional de (…) de los originales de CONSTANCIAS DE MOVILIZACIÓN – EXPORTACIÓN indicadas por el Ministerio

Público en su Acusación, con la finalidad de acreditar que no existen originales de estos documentos (…)

d.- La pericia grafo técnica que realizará un perito grafo técnico del poder judicial sobre los originales de las CONSTANCIAS DE MOVILIZACIÓN – EXPORTACIÓN indicadas por el Ministerio Público en su Acusación con la finalidad de acreditar (…)

e.- Declaración jurada, escrita y firmada de la Sra. (…) con lo que acredito que esta persona no solicitó certificado sanitario ni recibió ninguno.

POR LO EXPUESTO:

A UD. Pido se tenga por ofrecidos los medios de prueba indicados.


(Firma de abogado e interesado)



En esta entrada, le ofrecemos un modelo de denuncia penal que puede presentar un sindicato ante el abuso de autoridad y omisión de funciones de un funcionario público (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de denuncia penal presentada por sindicato

SUMILLA : DENUNCIA PENAL

SEÑOR FISCAL PROVINCIAL PENAL

SINDICATO DE TRABAJADORES DE LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE (…) debidamente representado por las personas que suscriben la presente; a Ud., respetuosamente, decimos:

I.- DEL DENUNCIADO Y SU DOMICILIO

1. SR. (…) en su calidad de ALCALDE DE LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE (…) a quien se le deberá de notificar en la (…).

2. Los demás funcionarios o servidores públicos que resulten responsables.

II.- DE LOS DELITOS DENUNCIADOS

1.- El delito de abuso de autoridad previsto en el Artículo 376 del Código Penal que indica “El funcionario público que, abusando de sus atribuciones, comete u ordena un acto arbitrario que cause perjuicio a alguien será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años.”

2. 2.- El delito de omisión de funciones previsto en el Artículo 377 del Código Penal que establece: “El funcionario público que, ilegalmente, omite, rehúsa o retarda algún acto de su cargo, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años y con treinta a sesenta días-multa.”

3. 3.- Los demás delitos que se tipifiquen de los hechos denunciados.

III.- NARRACIÓN DE LOS HECHOS DENUNCIADOS

1.- Los denunciantes son trabajadores nombrados y contratados bajo el régimen laboral público previsto en el Decreto Legislativo 276, siendo empleados de la Municipalidad Distrital de (…).

2.- En atención a nuestro derecho a la libertad sindical desde hace años tenemos formado nuestro Sindicato de Trabajadores de la Municipalidad de (…).

3.- Estando a la necesidad de negociar colectivamente y anualmente incrementos en nuestras remuneraciones y condicione de trabajo, con fecha 25 de marzo de 2014 presentamos al Alcalde denunciado nuestro Oficio 020-2014-SITRAMUS-MDS al que adjuntamos nuestro Pliego de Reclamos que tendrá vigencia en el año 2015.

4.- En nuestro Oficio 020-2014-SITRAMUS-MDS indicamos a los representantes elegidos en Asamblea de nuestro sindicato para conformar la Comisión Paritaria, esta comisión paritaria es necesaria para iniciar el procedimiento administrativo de negociación colectiva para los trabajadores del régimen laboral público.

5.- Como consecuencia de lo anterior, el Gerente Municipal (…) emite el Informe 040-2014-GM-MDS de 01 de abril de 2014, dirigido al denunciado (…), como asunto la conformación de Comisión Paritaria, en este informe se indica que siendo que el pliego de reclamos ha sido presentado dentro del plazo establecido en el artículo 17 del Decreto Supremo 003-82-PCM, corresponde al titular de la entidad conformar la comisión paritaria, para lo cual indica a los representantes del Titular de la Entidad y sus Suplentes.

6.- Inexplicablemente, y sin tener en cuenta el informe antes indicado, el día 04 de abril de 2014 se nos notifica el Oficio 043-2014-GM-MDS, en el que se nos indica que nos sirvamos adecuar nuestro pedido de negociación colectiva a la Novena Disposición Final, art. 42, art. 43 y art. 44 de la Ley 30057 “Ley del Servicio Civil” a efecto de dar inicio a la negociación colectiva. ESTE ACTO ES EL QUE CONSIDERAMOS CONSTITUYE PRUEBA DE LA EXISTENCIA DE ABUSO DE AUTORIDAD.

7.- Como consecuencia de este oficio, el 16 de abril de 2014 procedimos a presentar una Carta donde se pide se conforme la Comisión Paritaria.

8.- Esta Carta fue respondida por el OFICIO 058-2014-GM-MDS en la cual se reitera la adecuación de nuestro Pliego de reclamos, respecto a este Oficio presentamos la Carta de 07 de julio de 2014 donde solicitamos se nombre Comisión Paritaria, actuación a la que se encuentra obligada por mandato de una norma jurídica, solicitando se dé inicio a la negociación colectiva. Estos actos constituyen el delito de omisión de función por cuanto se omite formar una comisión paritaria e iniciar le procedimiento de negociación colectiva.

9.- El 14 de julio de 2014 se emite el OFICIO 098-2014-GM-MDS donde se indica que el pliego de reclamos se debe de presentar entre el 01 de noviembre y el 30 de enero del siguiente año, sin tomar en cuenta que la presentación de pliego en este periodo es para que rija en el año 2016. ESTE ES OTRO ACTO OMISIVO QUE COMETE EL ALCALDE DENUNCIADO

10.- El 18 de julio de 2014 se remite una nueva Carta al Alcalde denunciado requiriendo se proceda conforme a ley

11.- Con fecha 23 de julio de 2014, se emite el OFICIO 107-2014-GM-MDS donde se vuelve a dar razones para no proceder a la conformación de Comisión Paritaria, la cual fue contestada por la Carta de 19 de septiembre de 2014 donde indicamos se realizará una protesta.

12.- Por último, ante la comunicación de un paro preventivo, se nos ha notificado el OFICIO 522-2014-ALC-MDS por el que nuevamente lejos de conformar la Comisión Paritaria e iniciar el Procedimiento de Negociación Colectiva, indica interpretaciones contrarias a ley.

13.- Los argumentos antes indicados, los hemos hecho valer a través de un recurso administrativo de reconsideración presentado el 25 de septiembre de 2014, sin embargo, pese a esta situación no se cumple desde marzo de 2014 hasta la fecha con la constitución de una Comisión Paritaria e inicio del procedimiento de negociación colectiva, siendo que el denunciado se burla de esta situación alegando que no pasará nada en su contra.

III.- MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS

1-A Copia del Oficio 020-20014-SITRAMUS-MDS de 25 de marzo de 2014 con lo que acreditamos la presentación de nuestro Pliego de Reclamos para el año 2015 y donde indicamos a los representantes elegidos para formar parte de la Comisión Paritaria y proceder a iniciar el procedimiento administrativo de negociación colectiva.

1-B Copia del Pliego de Reclamos para el Ejercicio Presupuestal 2015, es importante indicar que en la Administración Pública el Pliego se negocia en el año anterior al que entrará vigencia, si se presenta un pliego de reclamos en marzo del 2014 es para que tenga vigencia a partir de enero de 2015.

1-C Copia del Informe 040-2014-GM-MDS de 01 de abril de 2014 emitido por el Gerente Municipal (…) dirigido al denunciado Sr. (…), en este informe se indica que siendo que el pliego de reclamos ha sido presentado dentro del plazo establecido en el artículo 17 del Decreto Supremo 003-82-PCM, corresponde al titular de la entidad conformar la comisión paritaria, para lo cual indica a los representantes del Titular de la Entidad y sus Suplentes

1-D Copia del Oficio 043-2014-GM-MDS de 04-04-2014, en el que se nos indica que nos sirvamos adecuar nuestro pedido de negociación colectiva a la Novena Disposición Final, art. 42, art. 43 y art. 44 de la Ley 30057 “Ley del Servicio Civil” a efecto de dar inicio a la negociación colectiva. Esto oficio no toma en cuenta en anterior Informe.

1-E Copia de la Carta del 16 de abril de 2014 donde solicitamos conforme la Comisión Paritaria

1-F Copia del OFICIO 058-2014-GM-MDS de 18 de mayo de 2014, donde se puede verificar que el denunciado omite convocar a la comisión paritaria.

1-G Copia de la Carta de 07 de julio de 2014 donde solicitamos se nombre Comisión Paritaria, actuación a la que se encuentra obligada por mandato de una norma jurídica, solicitando se dé inicio a la negociación colectiva

1-H Copia del OFICIO 098-2014-GM-MDS donde se indica que el pliego de reclamos se debe de presentar entre el 01 de noviembre y el 30 de enero del siguiente año, sin tomar en cuenta que la presentación de pliego en este periodo es para que rija en el año 2016

1-I Copia de Carta de 18 de julio de 2014 con lo que pedimos se actúe conforme a ley.

1-M Copia del OFICIO 107-2014-GM-MDS de 23 de julio de 2014 donde se vuelve a dar razones para no proceder a la conformación de Comisión Paritaria

1-N Copia de la Carta de 19 de septiembre de 2014 donde indicamos se realizará una protesta

1-Ñ Copia del OFICIO 522-2014-ALC-MDS por el que nuevamente lejos de conformar la Comisión Paritaria e iniciar el Procedimiento de Negociación Colectiva, indica interpretaciones contrarias a ley

1-O Copia de nuestro recurso administrativo de reconsideración en contra del antes indicado Oficio.

1-P Copia de mi Documento Nacional de Identidad

1-Q Copia de Resoluciones Administrativas donde se ha procedido a conformar comisiones paritarias en este año.

POR LO EXPUESTO:

A UD. Pedimos se formalice denuncia penal en contra del denunciado.

PRIMERO OTROSI.- Fijamos domicilio para notificaciones en calle (…), domicilio real del Secretario General de nuestro Sindicato Sr. (…).

Arequipa, 12 de octubre del 2014

(Nombres y apellidos, DNIs, direcciones y huellas digitales de los denunciantes y miembros de la Junta Directiva del Sindicato no es necesario firma de abogado)

Publicado por José María Pacori Cari en 21:39 No hay comentarios:

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Etiquetas: DENUNCIA PENAL DE SINDICATO

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MODELO DE DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA DE CUMPLIMIENTO PRESENTADA POR UN SINDICATO

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En la presente entrada, le ofrecemos el modelo de una demanda contencioso administrativa de cumplimiento de una norma jurídica en la que un Sindicato solicita el cumplimiento de un Decreto Supremo, es importante indicar que esta demanda se hace, debido a la necesidad de tutela, en la vía del proceso de urgencia que tiene un trámite rápido que puede garantizar una efectiva tutela judicial, es importante anotar que estas demandas no van al Ministerio Público para dictamen antes de emitir sentencia, un Pleno Jurisdiccional así lo ha indicado, además si se obtiene sentencia fundada en segunda instancia no procede recurso de casación a la Corte Suprema en Lima (AUTOR: JOSÉ MARÍA PACORI CARI)

Modelo de Demanda Contencioso Administrativa de Cumplimiento presentada por un Sindicato

EXPEDIENTE :

ESPECIALISTA :

ESCRITO : 01-2014

SUMILLA : DEMANDA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA


SINDICATO DE TRABAJADORES DE LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE (…) – debidamente representado por su Secretario General (…), con DNI (…), con domicilio real en (…), con domicilio procesal en (…), con domicilio electrónico (…); a Ud., respetuosamente, decimos:

I.- DEL DEMANDADO Y SU DOMICILIO

LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE (…) debidamente representado por su Alcalde Sr. (…), a quien se le deberá de notificar en (…)

II.- DEL PETITORIO

Como pretensión principal, solicito se ordene a la demandada proceda a convocar a una comisión paritaria, la que en el término de 10 días hábiles evalúe nuestro pliego de reclamos para el año 2015 y emita una fórmula de arreglo, actuación a la que se encuentra obligada por mandato del primer párrafo del art. 25 del Decreto Supremo 003-82-PCM.

III.- EXCEPCIÓN AL AGOTAMIENTO DE LA VÍA ADMINISTRATIVA

La actuación impugnable en el presente caso es la inercia de la administración pública contenida en el art. 4 del TUO de la Ley 27584, siendo la pretensión que se plantea la que se ordene a la administración pública a realizar una actuación a la que se encuentra obligada por mandato de la ley, habiendo cumplido con realizar las reclamación para la realización de la actuación solicitada.


1.- Los demandantes son trabajadores nombrados y contratados bajo el régimen laboral público previsto en el Decreto Legislativo 276, siendo empleados de la Municipalidad Distrital de (…).

2.- En atención a nuestro derecho a la libertad sindical desde hace años tenemos formado nuestro Sindicato de Trabajadores de la Municipalidad de (…).

3.- Estando a la necesidad de negociar colectivamente y anualmente incrementos en nuestras remuneraciones y condicione de trabajo, con fecha 25 de marzo de 2014 presentamos al Alcalde denunciado nuestro Oficio 020-2014-SITRAMUS-MDS al que adjuntamos nuestro Pliego de Reclamos que tendrá vigencia en el año 2015.

4.- En nuestro Oficio 020-2014-SITRAMUS-MDS indicamos a los representantes elegidos en Asamblea de nuestro sindicato para conformar la Comisión Paritaria, esta comisión paritaria es necesaria para iniciar el procedimiento administrativo de negociación colectiva para los trabajadores del régimen laboral público.

5.- Como consecuencia de lo anterior, el Gerente Municipal Abogado (…) emite el Informe 040-2014-GM-MDS de 01 de abril de 2014, dirigido al denunciado Sr. (…), como asunto la conformación de Comisión Paritaria, en este informe se indica que siendo que el pliego de reclamos ha sido presentado dentro del plazo establecido en el artículo 17 del Decreto Supremo 003-82-PCM, corresponde al titular de la entidad conformar la comisión paritaria, para lo cual indica a los representantes del Titular de la Entidad y sus Suplentes.

6.- Inexplicablemente, y sin tener en cuenta el informe antes indicado, el día 04 de abril de 2014 se nos notifica el Oficio 043-2014-GM-MDS, en el que se nos indica que nos sirvamos adecuar nuestro pedido de negociación colectiva a la Novena Disposición Final, art. 42, art. 43 y art. 44 de la Ley 30057 “Ley del Servicio Civil” a efecto de dar inicio a la negociación colectiva.

7.- Como consecuencia de este oficio, el 16 de abril de 2014 procedimos a presentar una Carta donde se pide se conforme la Comisión Paritaria.

8.- Esta Carta fue respondida por el OFICIO 058-2014-GM-MDS en la cual se reitera la adecuación de nuestro Pliego de reclamos, respecto a este Oficio presentamos la Carta de 07 de julio de 2014 donde solicitamos se nombre Comisión Paritaria, actuación a la que se

encuentra obligada por mandato de una norma jurídica, solicitando se dé inicio a la negociación colectiva.

9.- El 14 de julio de 2014 se emite el OFICIO 098-2014-GM-MDS donde se indica que el pliego de reclamos se debe de presentar entre el 01 de noviembre y el 30 de enero del siguiente año, sin tomar en cuenta que la presentación de pliego en este periodo es para que rija en el año 2016.

10.- El 18 de julio de 2014 se remite una nueva Carta al Alcalde denunciado requiriendo se proceda conforme a ley

11.- Con fecha 23 de julio de 2014, se emite el OFICIO 107-2014-GM-MDS donde se vuelve a dar razones para no proceder a la conformación de Comisión Paritaria, la cual fue contestada por la Carta de 19 de septiembre de 2014 donde indicamos se realizará una protesta.

12.- Por último, ante la comunicación de un paro preventivo, se nos ha notificado el OFICIO 522-2014-ALC-MDS (este oficio ha sido emitido por el Alcalde el cual no se encuentra sujeto a superior jerárquico, y no implica ninguna forma de cumplimiento de la norma indicada, sino una forma más de renuencia en su cumplimiento).


Como fundamento de derecho se indica la norma que establece la actuación administrativa a la que se encuentra obligada la demandada a cumplir esta es el art. 25, primer párrafo, del Decreto Supremo 003-82-PCM que establece “Recibido el pliego de peticiones, el Titular de la Repartición, procederá a convocar a una Comisión Paritaria, la que en el término de 10 días hábiles evaluará dicho pliego y buscará una fórmula de arreglo”, como se verifica se presentó el pliego de reclamos pero hasta la fecha no se convoca a la comisión paritaria para que evalúe y formule un arreglo, esta es la actuación que se pretende se realice en el presente caso.

VI.- VÍA PROCEDIMENTAL

Señor Juez, siendo que se requiere el inicio de negociaciones antes del próximo año (2015), solicitamos se admita a trámite la presente demanda en la vía del proceso urgente.

a.- Existe un interés cierto y tutelable, presentamos nuestro pliego en marzo de 2014, el art. 25, primer párrafo del D. S. 003-82-PCM otorga a nuestra pretensión la certeza necesaria.

b.- Necesidad impostergable de tutela, si no se concede tutela urgente no podremos negociar nuestro pliego para el año 2015, estamos a tres meses determinar el año y requerimos el pronto inicio de negociaciones.

c.- Esta es la única vía eficaz en el entendido que los procesos constitucionales tienen el carácter de residuales.

VII.- MONTO DEL PETITORIO

No es cuantificable en dinero

VIII.- MEDIOS PROBATORIOS Y ANEXOS

Señor Juez, siendo que las pruebas que se ofrecen son sólo documentales, también las ofrecemos como anexos:

1-A Copia del Oficio 020-20014-SITRAMUS-MDS de 25 de marzo de 2014 con lo que acreditamos la presentación de nuestro Pliego de Reclamos para el año 2015 y donde indicamos a los representantes elegidos para formar parte de la Comisión Paritaria y proceder a iniciar el procedimiento administrativo de negociación colectiva.

1-B Copia del Pliego de Reclamos para el Ejercicio Presupuestal 2015, es importante indicar que en la Administración Pública el Pliego se negocia en el año anterior al que entrará vigencia, si se presenta un pliego de reclamos en marzo del 2014 es para que tenga vigencia a partir de enero de 2015.

1-C Copia del Informe 040-2014-GM-MDS de 01 de abril de 2014 emitido por el Gerente Municipal (…) dirigido al Alcalde, en este informe se indica que siendo que el pliego de reclamos ha sido presentado dentro del plazo establecido en el artículo 17 del Decreto Supremo 003-82-PCM, corresponde al titular de la entidad conformar la comisión paritaria, para lo cual indica a los representantes del Titular de la Entidad y sus Suplentes

1-D Copia del Oficio 043-2014-GM-MDS de 04-04-2014, en el que se nos indica que nos sirvamos adecuar nuestro pedido de negociación colectiva a la Novena Disposición Final, art. 42, art. 43 y art. 44 de la Ley 30057 “Ley del Servicio Civil” a efecto de dar inicio a la negociación colectiva. Esto oficio no toma en cuenta en anterior Informe.

1-E Copia de la Carta del 16 de abril de 2014 donde solicitamos conforme la Comisión Paritaria

1-F Copia del OFICIO 058-2014-GM-MDS de 18 de mayo de 2014, donde se puede verificar que el denunciado omite convocar a la comisión paritaria.

1-G Copia de la Carta de 07 de julio de 2014 donde solicitamos se nombre Comisión Paritaria, actuación a la que se encuentra obligada por mandato de una norma jurídica, solicitando se dé inicio a la negociación colectiva

1-H Copia del OFICIO 098-2014-GM-MDS donde se indica que el pliego de reclamos se debe de presentar entre el 01 de noviembre y el 30 de enero del siguiente año, sin tomar en cuenta que la presentación de pliego en este periodo es para que rija en el año 2016

1-I Copia de Carta de 18 de julio de 2014 con lo que pedimos se actúe conforme a ley.

1-M Copia del OFICIO 107-2014-GM-MDS de 23 de julio de 2014 donde se vuelve a dar razones para no proceder a la conformación de Comisión Paritaria

1-N Copia de la Carta de 19 de septiembre de 2014 donde indicamos se realizará una protesta

1-Ñ Copia del OFICIO 522-2014-ALC-MDS por el que nuevamente lejos de conformar la Comisión Paritaria e iniciar el Procedimiento de Negociación Colectiva, indica interpretaciones contrarias a ley

1-O Copia de nuestro recurso administrativo de reconsideración en contra del antes indicado Oficio.

1-P Copia de mi Documento Nacional de Identidad

1-Q Copia de Resoluciones Administrativas donde se ha procedido a conformar comisiones paritarias en este año.

1-R Copia de Resolución de registro de Sindicato

POR LO EXPUESTO:


Arequipa, 12 de octubre del 2014

(Firma de Abogado y Demandantes)

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