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DROIT COMMERCIAL DROIT COMMERCIAL

Droit commercial

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Page 1: Droit commercial

DROIT DROIT COMMERCIALCOMMERCIAL

Page 2: Droit commercial

OBJECTIFSOBJECTIFS

Offrir les bases essentielles de Offrir les bases essentielles de connaissance du code marocain de connaissance du code marocain de commerce.commerce.

Présentation des dispositions Présentation des dispositions relatives aux commerçant et fonds relatives aux commerçant et fonds de commerce.de commerce.

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IntroductionIntroductionLe droit commercial est l’ensemble des règles qui régissent les commerçants et les affaires commerciales

Objet du Droit commercial

Le concept du Droit commercial résulte de deux genres de constructions intellectuelles, subjectives et objectives.

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Conception subjective :Conception subjective :

Le Droit commercial d’après cette Le Droit commercial d’après cette conception est un Droit conception est un Droit professionnel, c’est-à-dire un Droit professionnel, c’est-à-dire un Droit réservé au seul commerçant et à ses réservé au seul commerçant et à ses opérations.opérations.

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Conception objective:Conception objective:

Pour la conception objective le noyau dure Pour la conception objective le noyau dure c’est l’acte de commerce, c’est l’acte de commerce, indépendamment de la personne qui le indépendamment de la personne qui le réalise.réalise.

Question:Question: comment caractériser cet acte? comment caractériser cet acte?

Réponse: Réponse: l’acte pourra être caractériser l’acte pourra être caractériser selon son objet (acheter revendre), selon son objet (acheter revendre), ou bien par la forme de l’achat (lettre de ou bien par la forme de l’achat (lettre de change).change).

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Différences entre les deux Différences entre les deux conceptionsconceptions

1/ Dans la conception objective chacun peut réaliser 1/ Dans la conception objective chacun peut réaliser des actes de commerce sans distinction de sa des actes de commerce sans distinction de sa qualité; tandis que dans la conception subjective, les qualité; tandis que dans la conception subjective, les actes de commerce ne peut être faite par les nonactes de commerce ne peut être faite par les non commerçant.commerçant.

2/2/ Pour la conception objective, un acte de commerce Pour la conception objective, un acte de commerce n’est tel que s’il fait partie de la liste précisé par les n’est tel que s’il fait partie de la liste précisé par les articles 6, 7, 8, 9, et 10 de la loi n° 15-95; tandis que articles 6, 7, 8, 9, et 10 de la loi n° 15-95; tandis que pour la conception subjective tous les actes des pour la conception subjective tous les actes des commerçants sont commerciaux par le seul fait qu’ils commerçants sont commerciaux par le seul fait qu’ils interviennent à l’occasion de l’activité commerciale.interviennent à l’occasion de l’activité commerciale.

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Par conséquence:Par conséquence: -Selon la conception -Selon la conception objective le Droit objective le Droit commerciale c’est le commerciale c’est le Droit des contrats et Droit des contrats et obligations obligations commerciales.commerciales.

-D’après la conception -D’après la conception subjective le Droit subjective le Droit commercial est celui commercial est celui des commerçant et des commerçant et entreprises entreprises commerçantes.commerçantes.

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Comme en Droit français, le Droit marocainComme en Droit français, le Droit marocain adopte une conception objective, puisque l’acte adopte une conception objective, puisque l’acte

commercial lui sert de fondement quelque soit la commercial lui sert de fondement quelque soit la personne qui réalise cet acte, mais il adopte aussi personne qui réalise cet acte, mais il adopte aussi une certaine dose de conception subjective: le une certaine dose de conception subjective: le législateur a énuméré les actes de commerce, et il législateur a énuméré les actes de commerce, et il a qualifié en même temps le commerçant qui a qualifié en même temps le commerçant qui exerce ces actes d’une manière habituelle ou exerce ces actes d’une manière habituelle ou professionnel.professionnel.

Le Droit commercial à tout de même un certain Le Droit commercial à tout de même un certain pouvoir d’attraction qui lui permet d’attirer vers lui pouvoir d’attraction qui lui permet d’attirer vers lui des non-commerçant. D’où l’importance de faire la des non-commerçant. D’où l’importance de faire la différence entre acte civil et acte de commerce.différence entre acte civil et acte de commerce.

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Intérêts de la distinction entre Intérêts de la distinction entre acte civil et acte de commerce: acte civil et acte de commerce:

1/La définition du commerçant:1/La définition du commerçant:La notion d’acte de commerce La notion d’acte de commerce

permet de définir le commerçant permet de définir le commerçant et de lui conférer cette qualité.et de lui conférer cette qualité.

2/la compétence judiciaire:2/la compétence judiciaire:Les actes de commerce donnent Les actes de commerce donnent

lieu à une règle de compétence lieu à une règle de compétence spéciale.spéciale.

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3/ la preuve:3/ la preuve:En matière civile tout En matière civile tout contrat dont la valeur contrat dont la valeur dépasse 250DH doit être dépasse 250DH doit être prouver par écrit (article prouver par écrit (article 443 du D.O.C).443 du D.O.C).

En matière commerciale ou En matière commerciale ou il n’est pas usage d’exiger il n’est pas usage d’exiger écrit la preuve peut se faire écrit la preuve peut se faire par n’importe quel moyen, par n’importe quel moyen, quelque soit la somme quelque soit la somme d’objet du contrat.d’objet du contrat.

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4/ la capacité:4/ la capacité:En effet les règles de capacité ne sont En effet les règles de capacité ne sont

pas tout a fait pour les commerçants pas tout a fait pour les commerçants ou les non-commerçants; la femme ou les non-commerçants; la femme marier et le mineur qui veulent marier et le mineur qui veulent exercer le commerce sont soumis à exercer le commerce sont soumis à des règles spéciale de commerce, des règles spéciale de commerce, préciser par les articles 13, 14, 15, préciser par les articles 13, 14, 15, 16, et 17, ainsi que les articles 7et 8 16, et 17, ainsi que les articles 7et 8 du D.O.C.du D.O.C.

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5/ La solidarité:5/ La solidarité:En droit civil, elle ne présume pas, elle ne En droit civil, elle ne présume pas, elle ne

joue pas entre les codébiteurs, en joue pas entre les codébiteurs, en revanche entre commerçants pour les revanche entre commerçants pour les affaires de commerce la solidarité est de affaires de commerce la solidarité est de droit sauf si le contraire est exprimé droit sauf si le contraire est exprimé clairement par les titres constitutifs par clairement par les titres constitutifs par l’obligation ou par la loi (article 165 du l’obligation ou par la loi (article 165 du D.O.C). D.O.C).

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6/ la notion de prescription:6/ la notion de prescription:

En matière civil que la règle de En matière civil que la règle de prescription de 15 ans est retenue, prescription de 15 ans est retenue, en revanche les obligations entre en revanche les obligations entre commerçants se prescrivent pour 5 commerçants se prescrivent pour 5 ans (article 388 du D.O.C), sauf si ans (article 388 du D.O.C), sauf si elles sont soumises à une elles sont soumises à une prescription courte.prescription courte.

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Critère générale de l’acte de Critère générale de l’acte de commerce:commerce:

Trois critères proposé pour la Trois critères proposé pour la qualification commerciale de l’acte, il qualification commerciale de l’acte, il s’agit de:s’agit de:

- La spéculation.La spéculation.- La circulation.La circulation.- L’entreprise.L’entreprise.

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Le critère de spéculation:Le critère de spéculation:L’ exercice d’un acte pour la réalisation du L’ exercice d’un acte pour la réalisation du

profit, selon les teneurs de ce critère, est profit, selon les teneurs de ce critère, est doté de la commercialisation.(étroit et large) doté de la commercialisation.(étroit et large)

Critère de la circulation:Critère de la circulation:L’acte de commerce est simplement un acte L’acte de commerce est simplement un acte

d’entremise dans la circulation des biens et d’entremise dans la circulation des biens et des richesses à condition d’exclure la 1des richesses à condition d’exclure la 1erer opération tiré de la chaîne et à exclure de opération tiré de la chaîne et à exclure de l’autre bout de la chaîne l’achat pour l’autre bout de la chaîne l’achat pour consommer ou pourconsommer ou pour conserver.conserver.

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Critère de l’entreprise:Critère de l’entreprise:La commercialité de l’acte se base sur les méthodes La commercialité de l’acte se base sur les méthodes

utiliser par les commerçant, selon un logistique de utiliser par les commerçant, selon un logistique de travail composé d’un certain nombre de moyens travail composé d’un certain nombre de moyens corporels ou non corporels (machines), et une corporels ou non corporels (machines), et une organisation et un capital, tous cela n’est rien d’autre organisation et un capital, tous cela n’est rien d’autre que l’entreprise (c’est la mise en œuvre de moyen de que l’entreprise (c’est la mise en œuvre de moyen de production dans lproduction dans lee cadre d’une organisation cadre d’une organisation permanente planifié et fondé sur l’installation permanente planifié et fondé sur l’installation matérielle). Critère vague + large + étroitmatérielle). Critère vague + large + étroit

- vague: absence d’une définition juridique de vague: absence d’une définition juridique de l’entreprise.l’entreprise.

- Large: activités exercé dans une entreprise et reste Large: activités exercé dans une entreprise et reste malgré tout civilesmalgré tout civiles

- Étroit: on a pas d’une organisation complexe pour faire Étroit: on a pas d’une organisation complexe pour faire du commerce (exp.: courtier, agents d’affaires…)du commerce (exp.: courtier, agents d’affaires…)

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Énumération légale des Énumération légale des activités commerciales:activités commerciales:

Les activités commerciales portent sur Les activités commerciales portent sur

des biens corporels ou incorporels, des biens corporels ou incorporels, elles portent aussi sur des services, elles portent aussi sur des services, d’autres portent sur des biens d’autres portent sur des biens corporels et des services.corporels et des services.

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I/Activités portant sur les I/Activités portant sur les biens.biens.

1- Achat pour revendre:1- Achat pour revendre: Alinéas 1 et 3 de l’article 6 du code de Alinéas 1 et 3 de l’article 6 du code de

commerce.commerce.L’achat consiste dans l’acquisition d’un bien L’achat consiste dans l’acquisition d’un bien

moyennant un équivalent en argent qu’il soit moyennant un équivalent en argent qu’il soit un prix au sens commercial ou un objet un prix au sens commercial ou un objet d’échange.d’échange.

L’objet de l’achat porte sur des biens meubles ou L’objet de l’achat porte sur des biens meubles ou immeubles.immeubles.

Et enfin la revente doit constituer le but unique Et enfin la revente doit constituer le but unique de l’achat des biensde l’achat des biens

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2/ locations de biens:2/ locations de biens:L’alinéa 2 de l’article 6 vise aussi la location de L’alinéa 2 de l’article 6 vise aussi la location de

meubles corporels ou incorporels en vue de leur meubles corporels ou incorporels en vue de leur sous-location. L’insistance de la loi sur la location sous-location. L’insistance de la loi sur la location mobilière tranche avec son silence sur la location mobilière tranche avec son silence sur la location immobilière.immobilière.

3/production et transformation des biens:3/production et transformation des biens:L’Alinéa 5 de l’article 6 innove par rapport au droit L’Alinéa 5 de l’article 6 innove par rapport au droit

antérieur en juxtaposant l’industrie et l’artisanat.antérieur en juxtaposant l’industrie et l’artisanat.Certes, il n’y a pas de différence entre les deux Certes, il n’y a pas de différence entre les deux

activités. Mais, en faite, l’entreprise artisanale se activités. Mais, en faite, l’entreprise artisanale se distingue par une dimension économique modeste distingue par une dimension économique modeste caractériser par le recours à une main d’œuvre caractériser par le recours à une main d’œuvre réduite et à une force motrice très faible. Elle se réduite et à une force motrice très faible. Elle se distingue aussi par un savoir faire propre de distingue aussi par un savoir faire propre de l’artisan.l’artisan.

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II/Prestations de services.II/Prestations de services.

Dans ce domaine, on relève l’existence Dans ce domaine, on relève l’existence de services généraux ou traditionnels de services généraux ou traditionnels susceptibles d’accompagner les susceptibles d’accompagner les activités de production, de activités de production, de transformation et de vente. transformation et de vente.

- Prestation de services traditionnels.Prestation de services traditionnels.- Prestation de services particuliers.Prestation de services particuliers.

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Services traditionnels

Transport(alinéa 6)

Fourniture(alinéa 14)

Distribution(alinéa 17)

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Services particuliers

Activités financièresActivités

d’entremiseActivités de

communication

Organisation deSpectacles

Publics.

Transactions financières

Opérations d’assurances à

Prime fixe

Entremise classique

BureauxEt agences

commission courtage

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Le commissionnaire est un mandataire qui Le commissionnaire est un mandataire qui conclut un contrat au nom et pour le conclut un contrat au nom et pour le compte d’un mandant dont il ne révèle compte d’un mandant dont il ne révèle pas nécessairement l’identité.pas nécessairement l’identité.

Le courtier est aussi un mandataire. Mais à Le courtier est aussi un mandataire. Mais à la différence du commissionnaire, sa la différence du commissionnaire, sa prestation ne consiste jamais dans la prestation ne consiste jamais dans la conclusion d’un contrat ni en son nom conclusion d’un contrat ni en son nom propre ni au nom d’autrui.propre ni au nom d’autrui.

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La qualité de commerçantLa qualité de commerçant

Difficulté de donner une définition des Difficulté de donner une définition des commerçants:commerçants:

- Diversité des situations que recouvre Diversité des situations que recouvre cette notion commerçant pers phys = cette notion commerçant pers phys = S.AS.A

- Aussi l’importance de définir le Aussi l’importance de définir le commerçant est remis en cause puisque commerçant est remis en cause puisque désormais les artisans, les agriculteurs désormais les artisans, les agriculteurs sont soumis aux procédures collectives. sont soumis aux procédures collectives.

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N.B: le statut de commerçant N.B: le statut de commerçant produit d’importants effets qui produit d’importants effets qui justifient une tentative de justifient une tentative de définition.définition.

Dans ce cadre il faut marquer la Dans ce cadre il faut marquer la différence entre le commerçant différence entre le commerçant personne physique et le personne physique et le commerçant personne morale.commerçant personne morale.

Page 26: Droit commercial

A/ le commerçant personne A/ le commerçant personne physique.physique.

Les commerçant sont des personnes Les commerçant sont des personnes qui accomplissent, en leur nom et qui accomplissent, en leur nom et pour leur compte, des actes de pour leur compte, des actes de commerce, et qui en font leur commerce, et qui en font leur profession.profession.

Au terme de l’article 6 du code de Au terme de l’article 6 du code de commerce, pour être commerçant il faut:commerce, pour être commerçant il faut:

- effectuer des activités commerciale;effectuer des activités commerciale;- à titre habituel ou professionnel;à titre habituel ou professionnel;- bénéficier d’une indépendance juridique.bénéficier d’une indépendance juridique.

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1- effectuer une activité 1- effectuer une activité commerciale.commerciale.

Suivant l’ordre impliqué par l’article 6 de CC Suivant l’ordre impliqué par l’article 6 de CC le commerçant doit accomplir une des le commerçant doit accomplir une des activités commerciales exposer dans la activités commerciales exposer dans la liste. Les activités visées par la loi portent liste. Les activités visées par la loi portent sur les actes de commerce par nature.sur les actes de commerce par nature.

Pourquoi?Pourquoi? Car ils constituent la raison d’être du Car ils constituent la raison d’être du

commerce, il démontrent également la commerce, il démontrent également la recherche d’un profit personnel, et enfin recherche d’un profit personnel, et enfin ils se trouvent dans la plupart des activités ils se trouvent dans la plupart des activités économiques.économiques.

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2- Exercice professionnel ou 2- Exercice professionnel ou habituel.habituel.

Aucune disposition législative ou Aucune disposition législative ou réglementaire ne définit le sens du réglementaire ne définit le sens du caractère professionnel ou habituel.caractère professionnel ou habituel.

a)a) Caractère professionnel: Caractère professionnel:

En pratique on n’éclaircit le caractère En pratique on n’éclaircit le caractère professionnel qu’en se référant à des professionnel qu’en se référant à des notions linguistiques, et sociales.notions linguistiques, et sociales.

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i- la notion de profession évoque la i- la notion de profession évoque la publicité (registre de commerce), la publicité (registre de commerce), la déclaration publique.déclaration publique.

ii- socialement, l’exercice d’une activité ii- socialement, l’exercice d’une activité de manière à en faire une profession, de manière à en faire une profession, signifie que ladite activité constitue la signifie que ladite activité constitue la ressource économique principale ressource économique principale sinon exclusive du commerçant.sinon exclusive du commerçant.

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b)b) Caractère habituel:Caractère habituel: La profession comporte l’habitude. Il faut remarquer La profession comporte l’habitude. Il faut remarquer

tout d’abord que si la profession et l’habitude tout d’abord que si la profession et l’habitude comportent l’idée de répétition, seule la comportent l’idée de répétition, seule la profession se caractérise nécessairement par la profession se caractérise nécessairement par la publicité, la régularité, la continuité et la publicité, la régularité, la continuité et la permanence des répétitions dans le temps. En permanence des répétitions dans le temps. En d’autre termes, le nombre des répétitions peut d’autre termes, le nombre des répétitions peut être infini dans la profession. Il en va autrement être infini dans la profession. Il en va autrement dans l’habitude où on ne peut dire qu’elle existe dans l’habitude où on ne peut dire qu’elle existe ni en vertu d’un minimum ni d’un maximum de ni en vertu d’un minimum ni d’un maximum de répétitions.répétitions.

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3- exercice indépendant.3- exercice indépendant.

par définition le commerçant est indépendant. par définition le commerçant est indépendant. Ceci dit que les personnes faisant le Ceci dit que les personnes faisant le commerce pour autrui ne bénéficieront commerce pour autrui ne bénéficieront jamais de cette qualité. Les salariés, par jamais de cette qualité. Les salariés, par exemple, ne seront jamais commerçants, exemple, ne seront jamais commerçants, puisque,par le contrat de travail, ils sont puisque,par le contrat de travail, ils sont subordonnés à leur employeur. Il en va de subordonnés à leur employeur. Il en va de même pour les mandataires sociaux des même pour les mandataires sociaux des sociétés commerciales qui agissent pour le sociétés commerciales qui agissent pour le compte de la société qu’ils représentent.compte de la société qu’ils représentent.

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Mais la pratique démontre que les Mais la pratique démontre que les commerçants font très souvent commerçants font très souvent appel à des auxiliaires divers appel à des auxiliaires divers dont tout particulièrement des dont tout particulièrement des salariés soumis à un statut salariés soumis à un statut juridique spécial, il s’agit des juridique spécial, il s’agit des VRP: voyageurs, représentants et VRP: voyageurs, représentants et placiers.placiers.

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i- le voyageur de commerce:i- le voyageur de commerce:

Il remplit les fonctions d’un représentant de Il remplit les fonctions d’un représentant de l’entreprise caractérisé par une l’entreprise caractérisé par une réglementation conséquente de sa réglementation conséquente de sa subordination au chef d’entreprise. Ses subordination au chef d’entreprise. Ses fonctions se déroulent dans un secteur fonctions se déroulent dans un secteur géographique étendu, une ville, une ou géographique étendu, une ville, une ou plusieurs régions du pays. Son obligation de plusieurs régions du pays. Son obligation de voyager continuellement pour contacter la voyager continuellement pour contacter la clientèle explique son appellation. clientèle explique son appellation.

Page 34: Droit commercial

ii- le représentant de commerce:ii- le représentant de commerce: Celui-ci illustre le concept du salarié le plus Celui-ci illustre le concept du salarié le plus

indépendant du droit social. Véritable mandataire indépendant du droit social. Véritable mandataire salarié, il jouit d’une liberté quasi-totale dans salarié, il jouit d’une liberté quasi-totale dans l’organisation et la gestion de ses prestations. Il peut l’organisation et la gestion de ses prestations. Il peut intervenir dans un rayon géographique très vaste de intervenir dans un rayon géographique très vaste de sorte qu’il peu organiser son travail dans un véritable sorte qu’il peu organiser son travail dans un véritable centre d’affaires autre que celui de l’entreprise. Mais centre d’affaires autre que celui de l’entreprise. Mais il est tenu de l’obligation de rendre compte il est tenu de l’obligation de rendre compte régulièrement à ces mandants, de recevoir régulièrement à ces mandants, de recevoir éventuellement leur suggestions et orientations et éventuellement leur suggestions et orientations et leur présenter les observations et les suggestions de leur présenter les observations et les suggestions de la clientèle. Il établit ainsi son statut de salarié.la clientèle. Il établit ainsi son statut de salarié.

Page 35: Droit commercial

iii- le placier:iii- le placier:il appartient à la catégorie la plus proche des salariés il appartient à la catégorie la plus proche des salariés

ordinaires. Il visite la clientèle dans la localité où se trouve ordinaires. Il visite la clientèle dans la localité où se trouve l’établissement de son employeur, l’établissement de son employeur,

recueille ses observations et ses commandes, la tient au recueille ses observations et ses commandes, la tient au courant des biens, produits et services assurer par courant des biens, produits et services assurer par l’entreprise qui l’emploie, lui remet ou y place lesdits biens, l’entreprise qui l’emploie, lui remet ou y place lesdits biens, produits et services. produits et services.

Il ne bénéficie que de peu d’indépendanceIl ne bénéficie que de peu d’indépendance dans l’exercice de ses attributions, reçoit dans l’exercice de ses attributions, reçoit quotidiennement les instructions de son employeur et luiquotidiennement les instructions de son employeur et lui rend compte de leur exécution au même rythme. rend compte de leur exécution au même rythme. Il n’engage pratiquement jamais l’entreprise en acceptant Il n’engage pratiquement jamais l’entreprise en acceptant

des conditions, des réductions de prix, des modalités et des des conditions, des réductions de prix, des modalités et des dates de livraison demandées par les clients. dates de livraison demandées par les clients.

Page 36: Droit commercial

En bref les fonctions des VRP leur confère En bref les fonctions des VRP leur confère une certaine autonomie, ne serait-ce une certaine autonomie, ne serait-ce qu’en raison de leur éloignement de qu’en raison de leur éloignement de l’entreprise; pourtant ils sont considérés l’entreprise; pourtant ils sont considérés comme des salariés. Leur statut et les comme des salariés. Leur statut et les conditions pour en bénéficier sont conditions pour en bénéficier sont actuellement réglementés par les articles actuellement réglementés par les articles 79 et suivant du code du travail 79 et suivant du code du travail

(loi n°65-99)(loi n°65-99)

Page 37: Droit commercial

N.BN.B: à côté des VRP, on trouve les agents : à côté des VRP, on trouve les agents commerciaux. Leur fonction consiste à commerciaux. Leur fonction consiste à recueillir des commandes pour le compte recueillir des commandes pour le compte d’une entreprise. Ils sont liés à cette d’une entreprise. Ils sont liés à cette dernière par un contrat de mandat et non dernière par un contrat de mandat et non par un contrat de travail qui leur laisse une par un contrat de travail qui leur laisse une large autonomie. La nécessité pour eux de large autonomie. La nécessité pour eux de s’immatriculer sur un registre de commerce s’immatriculer sur un registre de commerce amène à les distinguer des salariés. À amène à les distinguer des salariés. À l’inverse, les courtiers, et les l’inverse, les courtiers, et les commissionnaires sont des commerçants.commissionnaires sont des commerçants.

Page 38: Droit commercial

Les conséquences de la qualité Les conséquences de la qualité de commerçant.de commerçant.

La qualité de commerçant rejaillit sur le La qualité de commerçant rejaillit sur le statut privé de la personne. On statut privé de la personne. On remarque clairement que les remarque clairement que les conséquences affectent les éléments conséquences affectent les éléments de la personnalité que sont: de la personnalité que sont:

- le patrimoine;- le patrimoine;

- le nom;- le nom;

- le domicile.- le domicile.

Page 39: Droit commercial

i- le patrimoine:i- le patrimoine:

Le droit marocain est régi par le principe Le droit marocain est régi par le principe de l’unité du patrimoine. Il n’existe pas de l’unité du patrimoine. Il n’existe pas de patrimoine d’affectation. La de patrimoine d’affectation. La commerçant personne physique ne peu commerçant personne physique ne peu avoir qu’un seul patrimoine, ce qui avoir qu’un seul patrimoine, ce qui empêche un cloisonnement entre empêche un cloisonnement entre l’activité professionnelle et l’activité l’activité professionnelle et l’activité domestique.domestique.

Page 40: Droit commercial

ii- le nom:ii- le nom: Il est fréquent qu’un commerçant utilise son Il est fréquent qu’un commerçant utilise son

nom à des fins commerciales. Dans ce cas il nom à des fins commerciales. Dans ce cas il devient fréquemment un élément du fonds devient fréquemment un élément du fonds de commerce. On assiste alors à un de commerce. On assiste alors à un changement de nature du nom qui, changement de nature du nom qui, d’élément de la personnalité, devient un d’élément de la personnalité, devient un droit de propriété incorporelle. Son titulaire a droit de propriété incorporelle. Son titulaire a la possibilité de conclure des accords pour la possibilité de conclure des accords pour autoriser son utilisation par autrui. En cas de autoriser son utilisation par autrui. En cas de cession d’un fonds, le nom pourra être cédé cession d’un fonds, le nom pourra être cédé avec le fonds, ou séparément.avec le fonds, ou séparément.

Page 41: Droit commercial

iii- le domicile:iii- le domicile:D’après l’article 519 code de procédure civile,D’après l’article 519 code de procédure civile, le domicile de toute personne physique est: le domicile de toute personne physique est: « …au lieu où elle a son habitation habituelle et le centre de « …au lieu où elle a son habitation habituelle et le centre de

ses affaires et de ses intérêts. » ses affaires et de ses intérêts. » Le domicile est déterminer à la fois par le critère Le domicile est déterminer à la fois par le critère familial (c’est l’habitation habituelle) et le critère familial (c’est l’habitation habituelle) et le critère

professionnel professionnel (c’est le centre des affaires et des intérêts).(c’est le centre des affaires et des intérêts).Les deux notions peuvent, dans certains cas coïncider, mais Les deux notions peuvent, dans certains cas coïncider, mais

que décider dans le cas inverse?que décider dans le cas inverse?L’alinéa 2 de l’article 519 du CPC nous donne la réponse:L’alinéa 2 de l’article 519 du CPC nous donne la réponse:- Cette personne sera considérée comme domiciliée à l’égard - Cette personne sera considérée comme domiciliée à l’égard

de ses droits de famillede ses droits de famille

Page 42: Droit commercial

Et de son patrimoine personnel, là où elle a Et de son patrimoine personnel, là où elle a son habitation habituelle. Exemples: action son habitation habituelle. Exemples: action en divorce, ouverture de la en divorce, ouverture de la succession ...etc.succession ...etc.

- Par contre, à l’égard des droits ressortissant - Par contre, à l’égard des droits ressortissant à son activité professionnelle, l’intéressé à son activité professionnelle, l’intéressé est considéré comme domicilié au lieu où il est considéré comme domicilié au lieu où il a le centre de ses occupations et de ses a le centre de ses occupations et de ses intérêts. Exemple: faillite du commerçant.intérêts. Exemple: faillite du commerçant.

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B/ le commerçant personne B/ le commerçant personne morale.morale.

Le code de commerce ne distingue pas Le code de commerce ne distingue pas le commerçant personne morale du le commerçant personne morale du commerçant personne physique. Les commerçant personne physique. Les critères de qualification sont, en critères de qualification sont, en principe, identique à ceux dégagés principe, identique à ceux dégagés pour les personnes physiques. Il est pour les personnes physiques. Il est nécessaire de les appliquer aux nécessaire de les appliquer aux personnes morales de Droit privé.personnes morales de Droit privé.

Page 44: Droit commercial

personnes morales de Droit personnes morales de Droit privé.privé.

Il faut envisager les sociétés, les GIE, et les Il faut envisager les sociétés, les GIE, et les associations.associations.

i- les sociétés:i- les sociétés:

Selon l’article 982 du D.O.C: Selon l’article 982 du D.O.C: « la société est « la société est contrat par lequel deux ou plusieurs contrat par lequel deux ou plusieurs personnes mettent en commun leurs personnes mettent en commun leurs biens ou leurs travail, ou tous les deux biens ou leurs travail, ou tous les deux à la fois, en vue de partager le à la fois, en vue de partager le bénéfice qui pourra en résulter. »bénéfice qui pourra en résulter. »

Page 45: Droit commercial

L’article 2 de la loi n°05-96 prévoit que L’article 2 de la loi n°05-96 prévoit que certaines sociétés, celles en nom certaines sociétés, celles en nom collectif, celles en commandité, celles à collectif, celles en commandité, celles à responsabilité limitée, seront responsabilité limitée, seront commerciales même si leur objet est commerciales même si leur objet est civil. Les autres sociétés, à savoir, civil. Les autres sociétés, à savoir, celles civiles, celles en participation et celles civiles, celles en participation et celles créées de fait, seront celles créées de fait, seront commerciales uniquement si leur objet commerciales uniquement si leur objet l’est.l’est.

Page 46: Droit commercial

ii- les groupements d’intérêt économique:ii- les groupements d’intérêt économique:Le but des GIE est de faciliter ou de développer Le but des GIE est de faciliter ou de développer

l’activité économique de ses membres, l’activité économique de ses membres, d’améliorer ou d’accroître les résultats de cette d’améliorer ou d’accroître les résultats de cette activité, sans réaliser de bénéfice pour lui-activité, sans réaliser de bénéfice pour lui-même. Ils seront commerciaux ou civils selon même. Ils seront commerciaux ou civils selon leur objet. Contrairement aux sociétés, il est leur objet. Contrairement aux sociétés, il est nécessaire que l’objet du groupement nécessaire que l’objet du groupement s’analyse comme un prolongement de l’activité s’analyse comme un prolongement de l’activité des différents membres qui le composent.des différents membres qui le composent.

Page 47: Droit commercial

iii- les associations:iii- les associations:

Aux termes de l’article 1Aux termes de l’article 1erer du Dahir n° 1-58- du Dahir n° 1-58-376 du 15/11/1958, 376 du 15/11/1958, « l’association est « l’association est la convention par laquelle deux ou la convention par laquelle deux ou plusieurs personnes mettent en plusieurs personnes mettent en commun d’une façon permanente commun d’une façon permanente leurs connaissances ou leur activité leurs connaissances ou leur activité dans un but autre que de partager dans un but autre que de partager des bénéfices. »des bénéfices. »

Page 48: Droit commercial

La différence avec la société est importante La différence avec la société est importante puisque la société a pour but de faire des puisque la société a pour but de faire des bénéfices, c’est-à-dire: bénéfices, c’est-à-dire: un gain pécuniaire un gain pécuniaire ou matériel qui ajoutait à la fortune des ou matériel qui ajoutait à la fortune des associés. associés. Cette absence de profit écarte les Cette absence de profit écarte les associations du domaine de la associations du domaine de la commercialité.commercialité.

N.BN.B: les associations jouent actuellement un : les associations jouent actuellement un rôle économique important et elles rôle économique important et elles effectuent des actes de commerce.effectuent des actes de commerce.

Page 49: Droit commercial

Question:Question:

est ce que la répétition d’actes de est ce que la répétition d’actes de commerce leur confère la qualité de commerce leur confère la qualité de commerçant?commerçant?

Page 50: Droit commercial

Réponse:Réponse:

La jurisprudence française refuse de leur La jurisprudence française refuse de leur donner cette qualité. Mais il existe une donner cette qualité. Mais il existe une tendance jurisprudentielle à appliquer tendance jurisprudentielle à appliquer aux associations effectuant aux associations effectuant réguliérement des actes de spéculation, réguliérement des actes de spéculation, certaines règles du Droit commercial. certaines règles du Droit commercial. Elles peuvent être assignées en Elles peuvent être assignées en concurrence déloyale.concurrence déloyale.

Page 51: Droit commercial

Les obligations du Les obligations du commerçantcommerçant

IntroductionIntroduction Les commerçants sont soumis à de Les commerçants sont soumis à de

nombreuse obligations. Certaines sont nombreuse obligations. Certaines sont d’ordre fiscal. D’autres sont d’ordre civil.d’ordre fiscal. D’autres sont d’ordre civil.

- Obligations fiscal:Obligations fiscal:Les commerçants paient des impôts sur les Les commerçants paient des impôts sur les

bénéfices, une taxe professionnelle, et une bénéfices, une taxe professionnelle, et une TVA. TVA.

- Obligations d’ordre civil:Obligations d’ordre civil:Les commerçants ont l’obligation de d’établir Les commerçants ont l’obligation de d’établir

des factures.des factures.

Page 52: Droit commercial

Commerçant personne physique S.A- S.C.A – Commerçant personne physique S.A- S.C.A – S.A.R.LS.A.R.L

IGRIGR

I.SI.S

option option

S.N.C – S.C.S – E.U.R.L.(p phy)S.N.C – S.C.S – E.U.R.L.(p phy)

Page 53: Droit commercial

A/ la publicité légale:A/ la publicité légale:le Droit commercial n’est pas un Droit aussi le Droit commercial n’est pas un Droit aussi

secret que pourrait le faire croire cette secret que pourrait le faire croire cette expression de « secret des affaires ». Les expression de « secret des affaires ». Les

partenaires des commerçants, et partenaires des commerçants, et l’administration publique, doivent bénéficier l’administration publique, doivent bénéficier de certaines informations. Les inscriptions de certaines informations. Les inscriptions les plus importantes s’effectuent au R.C.les plus importantes s’effectuent au R.C.

Mais les obligations des commerçant Mais les obligations des commerçant les plus importants et les plus les plus importants et les plus spécifiques concernent la publicité spécifiques concernent la publicité légale et la comptabilité. légale et la comptabilité.

Page 54: Droit commercial

Le R.C conserve une place nécessaire Le R.C conserve une place nécessaire dans le système de publicité en dans le système de publicité en raison de la raison de la centralisationcentralisation qu’il en qu’il en assure, assure, du caractère obligatoiredu caractère obligatoire des des immatriculations et inscriptions, immatriculations et inscriptions, de de leur mise à jourleur mise à jour permanente, permanente, de de leurs effets juridiquesleurs effets juridiques pour tous les pour tous les commerçants personnes physiques commerçants personnes physiques et pour les sociétés commerciales. et pour les sociétés commerciales.

Page 55: Droit commercial

En ce qui concerne la structure du En ce qui concerne la structure du registre du commerce, la loi n°15-registre du commerce, la loi n°15-95 prévoit une organisation du R.C 95 prévoit une organisation du R.C articulée sur la tenue d’un registre articulée sur la tenue d’un registre local et d’un registre central en vue local et d’un registre central en vue d’assurer une publicité aussi d’assurer une publicité aussi complète et aussi disponible que complète et aussi disponible que possible.possible.

Page 56: Droit commercial

Le décret n° 2-96-906 du 18/01/1997 pris Le décret n° 2-96-906 du 18/01/1997 pris pour l’application du chapitre relatif au pour l’application du chapitre relatif au R.C contenu par le C.C précise les R.C contenu par le C.C précise les modalités de la déclaration d’inscription, modalités de la déclaration d’inscription, la tenue des registres local et central, la la tenue des registres local et central, la délivrance des copies, extraits ou délivrance des copies, extraits ou certificats, le dépôt des actes et pièces certificats, le dépôt des actes et pièces par les personnes morales.par les personnes morales.

Page 57: Droit commercial

Mais pour le fonctionnement du R.C, il Mais pour le fonctionnement du R.C, il faut rappeler que le contenu du R.C faut rappeler que le contenu du R.C correspond à l’objet ou à la correspond à l’objet ou à la consistance des inscriptions. La consistance des inscriptions. La détermination précise des mentions détermination précise des mentions à inscrire et du régime juridique de à inscrire et du régime juridique de leur inscriptions résulte des leur inscriptions résulte des dispositions légales. La charge dispositions légales. La charge d’effectuer les inscriptions visées d’effectuer les inscriptions visées frappe des personnes déterminées frappe des personnes déterminées par la loi sous la responsabilité des par la loi sous la responsabilité des autorités judiciaires compétentes.autorités judiciaires compétentes.

Page 58: Droit commercial

La nécessité de les tenir à jour implique l’obligation de La nécessité de les tenir à jour implique l’obligation de procéder à des inscriptions modificativesprocéder à des inscriptions modificatives

et à des radiations.et à des radiations.- Déclaration d’immatriculation:Déclaration d’immatriculation:elle vise pour les commerçantelle vise pour les commerçantpersonnes physiques, d’après l’article 42 personnes physiques, d’après l’article 42 du C.C, notamment, le nom + prénom+du C.C, notamment, le nom + prénom+date de naissancedate de naissance + nationalité + autorisation d’exercer le + nationalité + autorisation d’exercer le commerce pour le mineur. commerce pour le mineur. S’agissant des personnes morales, de droit publicS’agissant des personnes morales, de droit public ou privé, la publication au R.C porte sur des mentionsou privé, la publication au R.C porte sur des mentionsen fonction de la nature juridique de la personneen fonction de la nature juridique de la personne morale concernée.morale concernée.

Page 59: Droit commercial

I/Objet des inscriptions:I/Objet des inscriptions:La publication au R.CLa publication au R.C porte sur l’immatriculation porte sur l’immatriculation

qui identifie l’entreprise assujettie et l’inscription qui identifie l’entreprise assujettie et l’inscription des informations susceptibles de des informations susceptibles de

renseigner aussi complètement querenseigner aussi complètement que possible, utilement et efficacement lespossible, utilement et efficacement les opérateurs économiques intéressés paropérateurs économiques intéressés par des relations avec l’assujetti. des relations avec l’assujetti. Ces informations portent sur la personne du Ces informations portent sur la personne du

commerçant, activités exercées, les biens de commerçant, activités exercées, les biens de l’entreprise. l’entreprise.

Page 60: Droit commercial

Pour le sociétés commerciales, Pour le sociétés commerciales, l’immatriculation reproduit le même contenu l’immatriculation reproduit le même contenu que celle des personnes physiques (article que celle des personnes physiques (article 45 du C.C).la déclaration indique : l’identité 45 du C.C).la déclaration indique : l’identité des associés indéfiniment responsables + la des associés indéfiniment responsables + la dénomination ou la raison sociale + le siége dénomination ou la raison sociale + le siége sociale + la forme juridique de la société + sociale + la forme juridique de la société + la somme du capital social + les éléments la somme du capital social + les éléments de la propriété industrielle + les dates de de la propriété industrielle + les dates de commencement et de la dissolution de la commencement et de la dissolution de la société + la date et le numéro de dépôt des société + la date et le numéro de dépôt des statuts au secrétariat-greffe.statuts au secrétariat-greffe.

Page 61: Droit commercial

Pour les G.I.E (institués par la loi n° 13-97) ils Pour les G.I.E (institués par la loi n° 13-97) ils ne jouissent de la personnalité morale qu’àne jouissent de la personnalité morale qu’à partir de leur immatriculation au R.C. partir de leur immatriculation au R.C. De ce point de vue, ils sont alignés sur De ce point de vue, ils sont alignés sur les sociétés commerciales bien qu’ils s’en distinguent.les sociétés commerciales bien qu’ils s’en distinguent. En application de l’article 48 du C.C ils doivent En application de l’article 48 du C.C ils doivent

mentionnermentionner dans leur déclarationdans leur déclaration la dénomination du groupement + l’adresse du la dénomination du groupement + l’adresse du siège social + objet + durée + l’identité des personnes siège social + objet + durée + l’identité des personnes

physiques et morales membres physiques et morales membres + identité des dirigeants + date et n° de dépôt+ identité des dirigeants + date et n° de dépôt du contrat de groupement au secrétariat-greffe. du contrat de groupement au secrétariat-greffe.

Page 62: Droit commercial

- Modifications des inscriptions:Modifications des inscriptions:Les inscriptions initiales demeurant sujettesLes inscriptions initiales demeurant sujettes aux conséquences de l’évolution deaux conséquences de l’évolution de l’entreprise immatriculée, doivent être l’entreprise immatriculée, doivent être

continuellement modifiées par des continuellement modifiées par des mises à jours successives. En cas de mises à jours successives. En cas de cessation de l’entreprise ou disparition de cessation de l’entreprise ou disparition de l’objet de l’inscription, la radiation de l’objet de l’inscription, la radiation de celle-ci doit être effectuer d’office ou àcelle-ci doit être effectuer d’office ou à l’initiative de l’intéressée. Les inscriptionsl’initiative de l’intéressée. Les inscriptions modificatives et les radiations font ainsi l’objet desmodificatives et les radiations font ainsi l’objet des articles 50 à 57 de C.C.articles 50 à 57 de C.C.

Page 63: Droit commercial

- Radiation des inscriptions:Radiation des inscriptions:Les radiations s’imposent à l’occasion d’une Les radiations s’imposent à l’occasion d’une

cessation d’activité, d’un décès du cessation d’activité, d’un décès du commerçant personne physique ou d’une commerçant personne physique ou d’une dissolution d’une société. dissolution d’une société.

La radiation peut avoir lieu soit sur demande La radiation peut avoir lieu soit sur demande de l’intéressé, soit opérée d’office.de l’intéressé, soit opérée d’office.

La radiation prend une importance capitale La radiation prend une importance capitale dans la mesure où l’assujetti ne peut être dans la mesure où l’assujetti ne peut être rayé des rôles des patentes qu’en rayé des rôles des patentes qu’en justifiant au préalable ladite radiation.justifiant au préalable ladite radiation.

Page 64: Droit commercial

II/Personnes soumises à l’immatriculation:II/Personnes soumises à l’immatriculation:Le fonctionnement du R.C repose sur Le fonctionnement du R.C repose sur la tenu des recueils des inscriptions demandées la tenu des recueils des inscriptions demandées

par les personnes physiques ou morales par les personnes physiques ou morales soumises à l’obligation desoumises à l’obligation de

publicité légale. publicité légale. Aux termes de l’article 36 du C.C, Aux termes de l’article 36 du C.C, les inscriptions au R.C comprennent les inscriptions au R.C comprennent

l’immatriculation, les inscriptions l’immatriculation, les inscriptions modificatives et les radiations. modificatives et les radiations. ces actes obéissent aux règles générales établies ces actes obéissent aux règles générales établies

par les articles 40 et ss du C.C.par les articles 40 et ss du C.C.

Page 65: Droit commercial

- Règles générales:Règles générales:L’immatriculation à un caractère personnel L’immatriculation à un caractère personnel dans ce sens qu’elle ne s’impose à dans ce sens qu’elle ne s’impose à titre principal qu’au près d’un seultitre principal qu’au près d’un seul secrétariat-greffe.secrétariat-greffe.Aucune personne ne peut êtreAucune personne ne peut être immatriculée à titre principal dans immatriculée à titre principal dans plusieurs registres locaux ou dans plusieurs registres locaux ou dans un même registre local sous plusieurs n°.un même registre local sous plusieurs n°.

Page 66: Droit commercial

Aux termes de l’article 75 du C.C Aux termes de l’article 75 du C.C l’immatriculation l’immatriculation

doit intervenir dans les trois mois d’ouverture doit intervenir dans les trois mois d’ouverture des entreprises individuelles, de constitution des entreprises individuelles, de constitution des sociétés commerciales, des succursales ou des sociétés commerciales, des succursales ou agences. Le texte ramène le délai à un mois agences. Le texte ramène le délai à un mois pour toutes les autres inscriptions, volontaires pour toutes les autres inscriptions, volontaires et judiciaires. A l’exception de l’inscription des et judiciaires. A l’exception de l’inscription des décisions judiciaires, toute autre inscription décisions judiciaires, toute autre inscription exige le dépôt d’une demande de l’intéressé exige le dépôt d’une demande de l’intéressé au greffe du tribunal compétent.au greffe du tribunal compétent.

Page 67: Droit commercial

- Effets des inscriptions:Effets des inscriptions:Les inscriptions au R.C complètent les Les inscriptions au R.C complètent les

conditions requises pour être conditions requises pour être commerçant. commerçant.

Elles doivent alors soit intervenir comme Elles doivent alors soit intervenir comme condition de forme dans ce sens, soit condition de forme dans ce sens, soit au moins comme élément de preuve de au moins comme élément de preuve de la qualité de commerçant en jouant la qualité de commerçant en jouant comme une présomption légale comme une présomption légale irréfragable.irréfragable.

Elles jouent enfin comme moyen de Elles jouent enfin comme moyen de preuve ou d’opposabilité des droits preuve ou d’opposabilité des droits inscrits à l’encontre de tous.inscrits à l’encontre de tous.

Page 68: Droit commercial

Effets sur la qualité de commerçant.Effets sur la qualité de commerçant.Le C.C consacre les articles 58 à 60 à Le C.C consacre les articles 58 à 60 à

déterminer les effets juridiques des déterminer les effets juridiques des inscriptions.inscriptions.

L’article 58 dispose que: L’article 58 dispose que: « toutes personnes physique ou morale « toutes personnes physique ou morale

immatriculée au registre du commerce immatriculée au registre du commerce est présumée, sauf preuve contraire, est présumée, sauf preuve contraire, avoir la qualité de commerçant avec avoir la qualité de commerçant avec toutes les conséquences qui toutes les conséquences qui découlent de cette qualité. »découlent de cette qualité. »

Page 69: Droit commercial

On remarque que les termes de l’article 58 n’attribuent On remarque que les termes de l’article 58 n’attribuent pas à l’immatriculation la déclaration ferme de la pas à l’immatriculation la déclaration ferme de la qualité de commerçant à la personne inscrite.qualité de commerçant à la personne inscrite.

Il se limitent à poser une présomption légale simple Il se limitent à poser une présomption légale simple dans ce sens. l’apparence ainsi créée donne raison dans ce sens. l’apparence ainsi créée donne raison aux tiers de croire que la personne inscrite est aux tiers de croire que la personne inscrite est commerçante. Celle-ci ne peut plus opposer le commerçante. Celle-ci ne peut plus opposer le contraire. Elle subit toutes les conséquences du statut contraire. Elle subit toutes les conséquences du statut de commerçant. de commerçant.

Mais la présomption ainsi instituée n’a qu’une Mais la présomption ainsi instituée n’a qu’une force juridique limitée. Elle peut être détruite force juridique limitée. Elle peut être détruite par la preuve contraire.par la preuve contraire.

Page 70: Droit commercial

Effets sur les droits des tiers.Effets sur les droits des tiers.L’immatriculation au R.C assure la protection de L’immatriculation au R.C assure la protection de

l’entreprise et des tiers qui s’engagent avec elle en leur l’entreprise et des tiers qui s’engagent avec elle en leur permettant d’éviter toute surprise désagréable. permettant d’éviter toute surprise désagréable.

Si l’article 60 du C.C prescrit la responsabilité solidaire du Si l’article 60 du C.C prescrit la responsabilité solidaire du bailleur et du locataire d’un fonds de commerce en bailleur et du locataire d’un fonds de commerce en l’absence de la radiation ou de la modification l’absence de la radiation ou de la modification nécessaires des inscriptions, l’article 61 pose clairement nécessaires des inscriptions, l’article 61 pose clairement la règle générale de l’opposabilité aux tiers des faits et la règle générale de l’opposabilité aux tiers des faits et actes régulièrement inscrits au R.C. mais il faut actes régulièrement inscrits au R.C. mais il faut comprendre l’opposabilité des inscriptions dans les deux comprendre l’opposabilité des inscriptions dans les deux sens: à l’encontre des tiers, et à l’encontre de l’assujetti sens: à l’encontre des tiers, et à l’encontre de l’assujetti puisque les tirs peuvent s’en prévaloir et les lui opposer.puisque les tirs peuvent s’en prévaloir et les lui opposer.

Page 71: Droit commercial

B/Obligation de B/Obligation de comptabilité:comptabilité:

La tenue d’une comptabilité constitue la deuxième La tenue d’une comptabilité constitue la deuxième obligation légale attachée à l’organisation de obligation légale attachée à l’organisation de l’entreprise commerciale. l’entreprise commerciale.

Elle se traduit par des écritures ou transcriptions en Elle se traduit par des écritures ou transcriptions en chiffres des différents mouvements qui affectent les chiffres des différents mouvements qui affectent les éléments actifs et passifs du patrimoine de éléments actifs et passifs du patrimoine de l’entreprise.l’entreprise.

La tenue d’une comptabilité à un triple objectif:La tenue d’une comptabilité à un triple objectif:- Mode de preuve usuel des opérations Mode de preuve usuel des opérations

commerciales;commerciales;- Surveillance des opérations commerciales;Surveillance des opérations commerciales;- Moyen de vérification fiscale.Moyen de vérification fiscale.

Page 72: Droit commercial

Les grands principes de la tenue d’une Les grands principes de la tenue d’une comptabilité au Maroc sont posés par loi n° comptabilité au Maroc sont posés par loi n° 9-88 promulguée par le Dahir du 9-88 promulguée par le Dahir du 25/12/1992, relative aux obligations 25/12/1992, relative aux obligations comptables des commerçants et dans comptables des commerçants et dans l’article 19 et ss du C.C.l’article 19 et ss du C.C.

L’obligation de tenir une comptabilité est L’obligation de tenir une comptabilité est compléter par les dispositions des articles compléter par les dispositions des articles 18 et 306 du C.C, il s’agit pour le premier 18 et 306 du C.C, il s’agit pour le premier de l’obligation d’ouvrir un compte bancaire, de l’obligation d’ouvrir un compte bancaire, et pour le second d’effectuer par chèque ou et pour le second d’effectuer par chèque ou par virement tout paiement d’une somme par virement tout paiement d’une somme supérieure ou égale à 10.000 Dh.supérieure ou égale à 10.000 Dh.

Page 73: Droit commercial

- Supports comptable:Supports comptable:Il faut distinguer les livres comptables, les Il faut distinguer les livres comptables, les

comptes et les instruments divers accessoires comptes et les instruments divers accessoires exigés par l’efficacité et la finalité de l’obligation exigés par l’efficacité et la finalité de l’obligation comptable.comptable.

1/Livres comptables:1/Livres comptables:Ce sont des documents que l’article 19 du C.C et Ce sont des documents que l’article 19 du C.C et

l’alinéa 2 de la loi n° 8-99 imposent à tous les l’alinéa 2 de la loi n° 8-99 imposent à tous les commerçants et plus généralement à tous ceux commerçants et plus généralement à tous ceux qui exercent une activité économique.qui exercent une activité économique.

Page 74: Droit commercial

Le commerçant doit tenir:Le commerçant doit tenir:Le livre journal = recueil où sont enregistrés tous Le livre journal = recueil où sont enregistrés tous

les mouvements qui affectent le patrimoine de les mouvements qui affectent le patrimoine de l’entreprise, de manière chronologique, l’entreprise, de manière chronologique, opération après opération, au jour le jour.opération après opération, au jour le jour.

Le grand livre = sert de registre de l’ouverture et Le grand livre = sert de registre de l’ouverture et du fonctionnement des comptes de l’entreprise du fonctionnement des comptes de l’entreprise en rapport avec le livre journal.en rapport avec le livre journal.

Le livre d’inventaire = permet de contrôler, au Le livre d’inventaire = permet de contrôler, au moins une fois par an, l’existence et le contenu moins une fois par an, l’existence et le contenu des éléments actifs et passifs du patrimoine de des éléments actifs et passifs du patrimoine de l’entreprise.l’entreprise.

Page 75: Droit commercial

2/ comptes élaborés:2/ comptes élaborés:Conscient de l’insuffisance des indications relative à la Conscient de l’insuffisance des indications relative à la

tenue des livres, la loi prescrit aux commerçants tenue des livres, la loi prescrit aux commerçants l’établissement de certain comptes. Il s’agit de: l’établissement de certain comptes. Il s’agit de:

- états de synthèse = les situations établies de états de synthèse = les situations établies de manière périodique en vue de fixer statiquement les manière périodique en vue de fixer statiquement les résultats de l’entreprise. Ils comportent au minimum résultats de l’entreprise. Ils comportent au minimum le bilan et le compte des produits et charges pour les le bilan et le compte des produits et charges pour les entreprises dont le chiffre d’affaires est inférieur ou entreprises dont le chiffre d’affaires est inférieur ou égal à 7.500.000 DH. En cas de dépassement de ce égal à 7.500.000 DH. En cas de dépassement de ce montant, ce compte doit comprendre aussi en montant, ce compte doit comprendre aussi en annexe, l’état des soldes de gestion, le tableau de annexe, l’état des soldes de gestion, le tableau de financement de l’état des informations financement de l’état des informations complémentaires. complémentaires.

Page 76: Droit commercial

- le bilan = revient à un compte descriptif des le bilan = revient à un compte descriptif des éléments de l’actif et du passif de l’entreprise. Il éléments de l’actif et du passif de l’entreprise. Il résume ou récapitule l’inventaire sous forme d’un résume ou récapitule l’inventaire sous forme d’un tableau divisé en deux colonnes aboutissant aux tableau divisé en deux colonnes aboutissant aux même résultat.même résultat.

- le compte de produits et charges = tend à déterminer le compte de produits et charges = tend à déterminer les bénéfices ou les pertes par la différence entre les les bénéfices ou les pertes par la différence entre les charges de l’entreprise au terme d’un exercice. charges de l’entreprise au terme d’un exercice.

- l’état des soldes = sert à décrire la formation du l’état des soldes = sert à décrire la formation du résultat net de l’exercice et à préciser le processus de résultat net de l’exercice et à préciser le processus de l’autofinancement.l’autofinancement.

Page 77: Droit commercial

- l’état des informations complémentaires = contient l’état des informations complémentaires = contient les indications qui commentent les éléments du les indications qui commentent les éléments du bilan, du compte des produits et des charges, l’état bilan, du compte des produits et des charges, l’état des soldes et le tableau de financement. Il réunit des soldes et le tableau de financement. Il réunit des informations jugées nécessaires pour expliquer des informations jugées nécessaires pour expliquer ou commenter les écritures comptables visées ou commenter les écritures comptables visées quand l’application pure et simple d’une quand l’application pure et simple d’une prescription légale comptable ne suffit pas pour prescription légale comptable ne suffit pas pour donner une image fidèle de la situation de donner une image fidèle de la situation de l’entreprise. Il en est ainsi notamment à l’occasion l’entreprise. Il en est ainsi notamment à l’occasion d’une adaptation de méthode à une évolution d’une adaptation de méthode à une évolution particulière ou de calcul des amortissements.particulière ou de calcul des amortissements.

Page 78: Droit commercial

3/Instruments divers accessoires:3/Instruments divers accessoires:

Il s’agit particulièrement du compte bancaire, la Il s’agit particulièrement du compte bancaire, la facture, et le recueil de la correspondance.facture, et le recueil de la correspondance.

- Compte bancaire = un contrat par lequel la - Compte bancaire = un contrat par lequel la banque convient avec son client d’inscrire sur banque convient avec son client d’inscrire sur un relevé unique leurs créances réciproques un relevé unique leurs créances réciproques sous forme d’articles de crédit et de débit, sous forme d’articles de crédit et de débit, dont la fusion permet de dégager à tout dont la fusion permet de dégager à tout instant un solde provisoire en faveur de l’une instant un solde provisoire en faveur de l’une des parties.des parties.

Page 79: Droit commercial

- La facture = c’est un écrit par lequel - La facture = c’est un écrit par lequel un commerçant rappelle à son client un commerçant rappelle à son client l’opération qu’il à effectuée avec lui, l’opération qu’il à effectuée avec lui, détaille le montant des prestations détaille le montant des prestations qu’il lui a fournies, et lui en demande qu’il lui a fournies, et lui en demande le règlement. Son rôle est multiple, le règlement. Son rôle est multiple, puisqu’elle est à la fois un moyen de puisqu’elle est à la fois un moyen de preuve, un moyen de crédit, et un preuve, un moyen de crédit, et un moyen de recouvrement de la TVA.moyen de recouvrement de la TVA.

Page 80: Droit commercial

L’article 48 de la loi n°06-99 relative à la L’article 48 de la loi n°06-99 relative à la liberté des prix et de la concurrence liberté des prix et de la concurrence indique que: indique que: « le vendeur de produits « le vendeur de produits ou le prestataire de services est tenu ou le prestataire de services est tenu de délivrer une facture, un ticket de de délivrer une facture, un ticket de caisse ou tout autre document en caisse ou tout autre document en tenant lieu à tout consommateur qui tenant lieu à tout consommateur qui en fait la demande. »en fait la demande. »

Page 81: Droit commercial

L’article 51 du même texte de loi fixe le L’article 51 du même texte de loi fixe le contenu de la facture. Cette même contenu de la facture. Cette même disposition indique que le vendeur de disposition indique que le vendeur de produits ou le prestataire de service doit produits ou le prestataire de service doit remettre une facture dès la réalisation de la remettre une facture dès la réalisation de la vente ou la prestation de service. Chaque vente ou la prestation de service. Chaque partie doit recevoir un exemplaire qu’il devra partie doit recevoir un exemplaire qu’il devra conserver: conserver: « pendant 5 ans à compter de la « pendant 5 ans à compter de la date d’établissement de la facture, et ce date d’établissement de la facture, et ce sans préjudice des dispositions prévues par sans préjudice des dispositions prévues par la législation fiscale en vigueur. »la législation fiscale en vigueur. »

Page 82: Droit commercial

- Correspondances et pièces justificatives = Correspondances et pièces justificatives = ce sont des écritures comptables ce sont des écritures comptables demeurant distinctes des règles techniques demeurant distinctes des règles techniques de la comptabilité proprement dite. Mais de la comptabilité proprement dite. Mais elles permettent de leur accorder une part elles permettent de leur accorder une part de crédibilité et de force probante de crédibilité et de force probante incontestable. De plus, la correspondance incontestable. De plus, la correspondance et les pièces justificatives font apparaître et les pièces justificatives font apparaître deux obligations complémentaires, deux obligations complémentaires, l’établissement des supports et leur l’établissement des supports et leur conservation.conservation.

Page 83: Droit commercial

Les comptabilités qui ne sont pas tenues dans Les comptabilités qui ne sont pas tenues dans les formes prescrites par la loi, sont frapper les formes prescrites par la loi, sont frapper par une double sanction:par une double sanction:

- d’une part les documents irrégulièrement d’une part les documents irrégulièrement tenus perdent leur finalité de moyen de tenus perdent leur finalité de moyen de preuve.preuve.

- D’autre part l’administration fiscale peut les D’autre part l’administration fiscale peut les rejeter, en plus les textes réglementant l’IGR, rejeter, en plus les textes réglementant l’IGR, l’IS, et la TVA, prévoient des peines d’amende l’IS, et la TVA, prévoient des peines d’amende lourde à l’encontre des redevables, y compris lourde à l’encontre des redevables, y compris les commerçants, qui ne présentent point leur les commerçants, qui ne présentent point leur comptabilité dans les délais réglementaires.comptabilité dans les délais réglementaires.

Page 84: Droit commercial

Le respect de l’obligation comptable permet aux Le respect de l’obligation comptable permet aux entreprises d’utiliser leurs documents comptables entreprises d’utiliser leurs documents comptables comme moyens de preuve.comme moyens de preuve.

Les dispositions du C.C confirment cette faculté et lui Les dispositions du C.C confirment cette faculté et lui donne plus de force dans le cadre d’une procédure donne plus de force dans le cadre d’une procédure judiciaire.judiciaire.

Force probante: la synthèse des dispositions des Force probante: la synthèse des dispositions des articles 19 à 21 de C.C, et les articles 433 à 436 articles 19 à 21 de C.C, et les articles 433 à 436

du D.O.C dégage deux hypothèses à prendre du D.O.C dégage deux hypothèses à prendre en considération. La preuve peut être apportée en considération. La preuve peut être apportée

par l’entreprise détentrice des documents par l’entreprise détentrice des documents comptables ou contre elle. Cette distinction se comptables ou contre elle. Cette distinction se

fonde sur le fait que l’adversaire de ladite fonde sur le fait que l’adversaire de ladite entreprise peut ne pas être commerçant.entreprise peut ne pas être commerçant.

Page 85: Droit commercial

Lorsque le litige oppose deux commerçants, la Lorsque le litige oppose deux commerçants, la force probante de la tenue de la comptabilité force probante de la tenue de la comptabilité

n’est pas absolue en raison du principe de n’est pas absolue en raison du principe de liberté de la preuve en matière commerciale. liberté de la preuve en matière commerciale.

Le juge peut donc refuser d’y trouver la Le juge peut donc refuser d’y trouver la preuve suffisante d’une affirmation (art 19 du preuve suffisante d’une affirmation (art 19 du

C.C).C.C).Quand le conflit a lieu entre une entreprise Quand le conflit a lieu entre une entreprise

commerciale et un non commerçant, les commerciale et un non commerçant, les premiers ne peuvent opposer leurs premiers ne peuvent opposer leurs

documents comptables aux seconds. Ceux-ci documents comptables aux seconds. Ceux-ci ne font pas preuve contre les personnes non ne font pas preuve contre les personnes non

commerçantes (art 4 et 20 du C.C).commerçantes (art 4 et 20 du C.C).

Page 86: Droit commercial

Le fonds de Le fonds de commerce.commerce.

L’activité commerciale suppose la L’activité commerciale suppose la mise en œuvre de nombreux mise en œuvre de nombreux moyens, aussi bien humains que moyens, aussi bien humains que matériels. Ces derniers sont matériels. Ces derniers sont affectés à l’activité commerciale affectés à l’activité commerciale pour former un nouveau bien, pour former un nouveau bien,

« le fonds de commerce »« le fonds de commerce »

Page 87: Droit commercial

++

==le fonds de commercele fonds de commerce

Page 88: Droit commercial

Notion:Notion:

D’après l’article 79 du C.C: D’après l’article 79 du C.C: « le fonds de commerce est un « le fonds de commerce est un

bien meuble incorporel constitué bien meuble incorporel constitué par l’ensemble de biens mobiliers par l’ensemble de biens mobiliers affectés à l’exercice d’une ou de affectés à l’exercice d’une ou de

plusieurs activités commerciales. »plusieurs activités commerciales. »Cette notion doit être distinguée des Cette notion doit être distinguée des

notionsnotions d’entreprise et de société.d’entreprise et de société.

Page 89: Droit commercial

La loi ne donne pas de définition de La loi ne donne pas de définition de l’entreprisel’entreprise, , mais on peut la définir comme une organisation mais on peut la définir comme une organisation autonome qui combine des facteurs humains et autonome qui combine des facteurs humains et économiques pour produire des biens et des économiques pour produire des biens et des services. La notion d’entreprise est donc plus services. La notion d’entreprise est donc plus large que la notion de fonds de commerce.large que la notion de fonds de commerce.

Un petit commerçant, à la tête Un petit commerçant, à la tête d’une entreprise individuelle,d’une entreprise individuelle,peut employer du personnel; peut employer du personnel; il aura souvent un seul fonds de commerce.il aura souvent un seul fonds de commerce.Mais les grandes entreprises peuvent avoirMais les grandes entreprises peuvent avoirplusieurs fonds de commerce entièrement distincts.plusieurs fonds de commerce entièrement distincts.

Page 90: Droit commercial

Le fonds de commerce se Le fonds de commerce se distingue de la notion de société. distingue de la notion de société. Celle-ci a la personnalité Celle-ci a la personnalité juridique, un patrimoine, un nom, juridique, un patrimoine, un nom, un domicile, une nationalité: elle un domicile, une nationalité: elle est donc un sujet de Droit.est donc un sujet de Droit.

Page 91: Droit commercial

productionproduction

EntrepriseEntreprise

productioproductionn

PatrimoinPatrimoinee

FACTEURSFACTEURS humainhumain

FACTEURSFACTEURSéconomiqueséconomiques

Fonds de Fonds de

commerccommerce:e:Ensemble Ensemble d’élémend’éléments ts corporels corporels etetincorporelincorporelss

Société:Société:Personne Personne moralemorale

Page 92: Droit commercial

Il arrive parfois que ces notions Il arrive parfois que ces notions se superposent dans le cas se superposent dans le cas d’un entrepreneur individuel, d’un entrepreneur individuel, travaillant seul et ayant créé travaillant seul et ayant créé une société unipersonnelle à une société unipersonnelle à responsabilité limitée, mais responsabilité limitée, mais sans être confondues.sans être confondues.

Page 93: Droit commercial

I/Les éléments du fonds de I/Les éléments du fonds de commerce.commerce.

(article 80 du C.C)(article 80 du C.C)

On distingue les éléments On distingue les éléments corporels des éléments corporels des éléments

incorporelsincorporels

Page 94: Droit commercial

Les éléments corporels:Les éléments corporels:Il existe deux éléments corporels, les Il existe deux éléments corporels, les

marchandises et le matériel. Les marchandises et le matériel. Les marchandises présentent le particularisme marchandises présentent le particularisme de ne pas être un élément stable du fonds de ne pas être un élément stable du fonds de commerce. Elles ont pour vocation d’être de commerce. Elles ont pour vocation d’être vendues. Le matériel est constitué par les vendues. Le matériel est constitué par les meubles nécessaires à l’exploitation du meubles nécessaires à l’exploitation du fonds, ce qui englobe l’outillage, et les fonds, ce qui englobe l’outillage, et les machines.machines.

Ces deux catégories de biens doivent être Ces deux catégories de biens doivent être distinguées. distinguées.

Page 95: Droit commercial

Fiscalement, les marchandises neuves se voient Fiscalement, les marchandises neuves se voient appliquer un régime spécifique. Le nantissement appliquer un régime spécifique. Le nantissement du F.C n’englobe jamais les marchandises du F.C n’englobe jamais les marchandises الرهنالرهن(article 107), alors qu’il peut porter sur le matériel.(article 107), alors qu’il peut porter sur le matériel.

De plus les éléments corporels ne sont pas la De plus les éléments corporels ne sont pas la propriété du commerçant. Les marchandises propriété du commerçant. Les marchandises lorsqu’elles sont achetées à crédit, sont chargées lorsqu’elles sont achetées à crédit, sont chargées par une clause de réserve de propriété. Lpar une clause de réserve de propriété. Lee matériel peut également être chargé par la même matériel peut également être chargé par la même clause. Il est souvent la propriété d’une société de clause. Il est souvent la propriété d’une société de crédit-bail qui le loue au commerçant, il doit être crédit-bail qui le loue au commerçant, il doit être publié au greffe du tribunal compétent. publié au greffe du tribunal compétent.

Page 96: Droit commercial

Il est également possible, lorsque le Il est également possible, lorsque le commerçant exploite son fonds dans un commerçant exploite son fonds dans un immeuble lui appartenant, que ce immeuble lui appartenant, que ce matériels devienne immeuble par matériels devienne immeuble par destination (la volonté du propriétaire peut destination (la volonté du propriétaire peut transformer des objets mobiliers en des transformer des objets mobiliers en des biens immobiliers, compte tenu de leur biens immobiliers, compte tenu de leur destination: c’est le cas de tous les objets destination: c’est le cas de tous les objets mobiliers que le propriétaire a attachés au mobiliers que le propriétaire a attachés au fonds à perpétuelle demeure.)fonds à perpétuelle demeure.)

Page 97: Droit commercial

Les éléments incorporels:Les éléments incorporels:Les éléments incorporels Les éléments incorporels essentiels du F.C sont au essentiels du F.C sont au

nombre de cinq.nombre de cinq.

Page 98: Droit commercial

1/ la clientèle et l’achalandage (1/ la clientèle et l’achalandage ( السمعة السمعة((التجاريةالتجارية

La clientèle représente l’élément essentiel La clientèle représente l’élément essentiel sans lequel un F.C ne saurait exister. Elle sans lequel un F.C ne saurait exister. Elle est constituée non seulement de toutes est constituée non seulement de toutes les personnes qui se fournissent chez le les personnes qui se fournissent chez le commerçant mais encore de celles qui commerçant mais encore de celles qui pourraient le devenir occasionnellement,pourraient le devenir occasionnellement,

compte tenu de l’emplacement du F.C compte tenu de l’emplacement du F.C pour des questions de proximité et de pour des questions de proximité et de facilité. Cette partie de la clientèle facilité. Cette partie de la clientèle constitue l’constitue l’achalandage.achalandage. Toutefois ces Toutefois ces deux notions sont souvent envisagées deux notions sont souvent envisagées comme synonyme.comme synonyme.

Page 99: Droit commercial

La clientèle est protégée par l’action en La clientèle est protégée par l’action en concurrence déloyale. Pour exercer cette concurrence déloyale. Pour exercer cette action, les conditions de la responsabilité civile action, les conditions de la responsabilité civile doivent être respectées. Ldoivent être respectées. Lee plaignant doit plaignant doit prouvprouverer::

Le préjudice ou dommage(baisse image de Le préjudice ou dommage(baisse image de marque) + la faute(diffamation, marque) + la faute(diffamation, détournement de personnel) + ldétournement de personnel) + lee lien de lien de causalité entre la faute et le dommagecausalité entre la faute et le dommage

==La condamnation du concurrent La condamnation du concurrent

malhonnête.malhonnête.

Page 100: Droit commercial

Les effets de l’action concernent Les effets de l’action concernent généralement le paiement de généralement le paiement de dommages-intérêts pour réparer le dommages-intérêts pour réparer le préjudice subi, assortis de l’obligation de préjudice subi, assortis de l’obligation de cesser les agissements, voir de cesser les agissements, voir de destruction des éléments de la destruction des éléments de la concurrence déloyale, ainsi que des concurrence déloyale, ainsi que des publications rectificatives dans les publications rectificatives dans les médias au frais du contrevenant.médias au frais du contrevenant.

Page 101: Droit commercial

2/le nom commercial2/le nom commercialC’est l’appellation sous laquelle une C’est l’appellation sous laquelle une

entreprise individuelle ou un entreprise individuelle ou un commerçant personne physique ou commerçant personne physique ou morale exploite son activité morale exploite son activité professionnelle. Dans ce cas le nom professionnelle. Dans ce cas le nom commercial devient un bien ou une commercial devient un bien ou une valeur économique de plus dans valeur économique de plus dans l’actif du F.C ou le patrimoine de l’actif du F.C ou le patrimoine de l’entreprise. l’entreprise.

Page 102: Droit commercial

De manière générale, l’utilisation de De manière générale, l’utilisation de son nom patronymique à des fins son nom patronymique à des fins commerciales n’est pas commerciales n’est pas discrétionnaire. Il y aurait concurrence discrétionnaire. Il y aurait concurrence déloyale si, du fait d’une homonymie, déloyale si, du fait d’une homonymie, un commerçant portait atteinte à un un commerçant portait atteinte à un nom commercial déjà utilisé.nom commercial déjà utilisé.

(articles 84 du D.O.C et 70 du C.C ).(articles 84 du D.O.C et 70 du C.C ).

Page 103: Droit commercial

3/l’enseigne3/l’enseigneC’est une image mettant en valeur le C’est une image mettant en valeur le

fonds de commerce. Le signe le fonds de commerce. Le signe le distingue des autres commerces. Il distingue des autres commerces. Il peut prendre différentes formes peut prendre différentes formes (dessins, lettres, logo) et fait l’objet (dessins, lettres, logo) et fait l’objet d’une protection en tant qu’élément d’une protection en tant qu’élément du F.C:du F.C:

Page 104: Droit commercial

Inscription au R.C + l’office marocain de Inscription au R.C + l’office marocain de la propriété industrielle , à moins qu’elle la propriété industrielle , à moins qu’elle ne soit d’une banalité telle que sa ne soit d’une banalité telle que sa protection soit inutile, ce qui est protection soit inutile, ce qui est notamment le cas des expressions notamment le cas des expressions génériques (Pizza pour un snack par génériques (Pizza pour un snack par exp.)exp.)

L’enseigne se rapproche et se distingue L’enseigne se rapproche et se distingue du nom commercial.du nom commercial.

Page 105: Droit commercial

4/ les droits de propriété 4/ les droits de propriété incorporelleincorporelle

Portent sur la propriété industrielle (les Portent sur la propriété industrielle (les brevets, marques, dessins et modèles brevets, marques, dessins et modèles – art 80 du C.C, et la loi n° 17-97 du – art 80 du C.C, et la loi n° 17-97 du 15/02/2000 relative à la propriété 15/02/2000 relative à la propriété industrielle), et la propriété littéraire et industrielle), et la propriété littéraire et artistique (la production des œuvres artistique (la production des œuvres culturelles diverses, écrites, sonores, culturelles diverses, écrites, sonores, visuelles – art 80 du C.C, et la loi n° 1-visuelles – art 80 du C.C, et la loi n° 1-00-20 du 15/02/2000 relative aux 00-20 du 15/02/2000 relative aux droits d’auteur et au droits voisins).droits d’auteur et au droits voisins).

Page 106: Droit commercial

Ils peuvent constituer toute la valeur Ils peuvent constituer toute la valeur du fonds. Chacune de ces propriétés du fonds. Chacune de ces propriétés incorporelles est soumise à un incorporelles est soumise à un régime juridique qui lui est propre, régime juridique qui lui est propre, mais en cas de cession du fonds, le mais en cas de cession du fonds, le vendeur cède les droits qui lui vendeur cède les droits qui lui appartiennent.appartiennent.

Page 107: Droit commercial

L’autorisation administrative L’autorisation administrative d’exploitation, quant à elle, n’a pas un d’exploitation, quant à elle, n’a pas un caractère strictement personnel caractère strictement personnel (licences de comptoirs de boissons). Le (licences de comptoirs de boissons). Le contrat d’assurance, conclu par le contrat d’assurance, conclu par le cédant, continue de plein droit au cédant, continue de plein droit au profit de l’acquéreur, excepté si ce profit de l’acquéreur, excepté si ce dernier exerce son droit de résiliation.dernier exerce son droit de résiliation.

Page 108: Droit commercial

5/ Droit au bail (dahir du 24/05/1955)5/ Droit au bail (dahir du 24/05/1955)Le droit au bail trouve sa source dans le Le droit au bail trouve sa source dans le

contrat de louage entre le bailleur et le contrat de louage entre le bailleur et le locataire (qualifié aussi de preneur). Le locataire (qualifié aussi de preneur). Le contrat se matérialise par la rédaction du contrat se matérialise par la rédaction du bail selon les dispositions du code civil.bail selon les dispositions du code civil.

Page 109: Droit commercial

Le droit au bail révèle une autre Le droit au bail révèle une autre particularité des éléments du F.C et des particularité des éléments du F.C et des biens de l’entreprise. C’est une créance biens de l’entreprise. C’est une créance ou un droit personnel, contractuel, dont ou un droit personnel, contractuel, dont jouit le commerçant qui n’est pas lui-jouit le commerçant qui n’est pas lui-même propriétaire des locaux où il même propriétaire des locaux où il exerce son activité professionnelle, exerce son activité professionnelle, contre le propriétaire effectif desdits contre le propriétaire effectif desdits locaux.locaux.

Page 110: Droit commercial

La reconnaissance et la protection de La reconnaissance et la protection de ce droit est capitale pour la stabilité ce droit est capitale pour la stabilité et l’implantation de l’entreprise et la et l’implantation de l’entreprise et la localisation de ses activités. On localisation de ses activités. On comprend que la stabilité et la comprend que la stabilité et la facilité localisation constituent un facilité localisation constituent un impératif pour l’efficacité dans la impératif pour l’efficacité dans la recherche et le développement de la recherche et le développement de la clientèle.clientèle.

Page 111: Droit commercial

Dans cette optique, la loi prend un Dans cette optique, la loi prend un grand soin de la réglementation de ce grand soin de la réglementation de ce droit au bail de manière favorable au droit au bail de manière favorable au commerçant par rapport au commerçant par rapport au propriétaire bailleur (renouvellement propriétaire bailleur (renouvellement quasi automatique du bail + quasi automatique du bail + lele commerçant peut céder son contrat commerçant peut céder son contrat de bail, sans opposition du de bail, sans opposition du propriétaire immobilier, avec ou sans propriétaire immobilier, avec ou sans cession de l’ensemble du F.C, avec ou cession de l’ensemble du F.C, avec ou sans rémunération, entre vifs ou à sans rémunération, entre vifs ou à cause de décès).cause de décès).

Page 112: Droit commercial

II/ les contrats portant II/ les contrats portant sur le fonds de commercesur le fonds de commerce

Le fonds de commerce constitue une entité Le fonds de commerce constitue une entité économique qui non seulement permet au économique qui non seulement permet au

commerçant de retirer (ou d’espérer retirer) commerçant de retirer (ou d’espérer retirer) des bénéfices du fait de son exploitation, des bénéfices du fait de son exploitation,

mais qui aussi, en soi, est un objet de mais qui aussi, en soi, est un objet de commerce économique. Dans cette commerce économique. Dans cette

perspective, le F.C peut être vendu, loué, ou perspective, le F.C peut être vendu, loué, ou servir de garantieservir de garantie

Page 113: Droit commercial

1/ la vente du fonds de commerce1/ la vente du fonds de commerceLa vente du F.C, fréquemment La vente du F.C, fréquemment

dénommée en pratique cession du dénommée en pratique cession du F.C, déroge sur de nombreux points F.C, déroge sur de nombreux points du droit commun de la vente prévue du droit commun de la vente prévue par le D.O.C.par le D.O.C.

Page 114: Droit commercial

Compte tenu de son importance Compte tenu de son importance économique, cette opération a fait l’objet économique, cette opération a fait l’objet d’une réglementation stricte. Cette d’une réglementation stricte. Cette dernière tend, dans la mesure du dernière tend, dans la mesure du possible, à protéger non seulement les possible, à protéger non seulement les parties à l’opération, mais également parties à l’opération, mais également certain tiers intéressés, comme les certain tiers intéressés, comme les créanciers inscrits sur le fonds et créanciers inscrits sur le fonds et l’administration fiscale qui redoute l’administration fiscale qui redoute toujours des tromperies de prix.toujours des tromperies de prix.

Les conditions de formation de la vente du Les conditions de formation de la vente du F.C sont précises tant pour celles de F.C sont précises tant pour celles de fonds que pour celles de forme.fonds que pour celles de forme.

Page 115: Droit commercial

Les conditions de fond:Les conditions de fond:La vente d’un F.C demeure avant tout un La vente d’un F.C demeure avant tout un

contrat dont la validité suppose l’existence contrat dont la validité suppose l’existence du consentement des parties, exempt de du consentement des parties, exempt de tout vice, et de leur capacité, de l’objet qui tout vice, et de leur capacité, de l’objet qui n’est autre que le F.C, d’un prix réel et n’est autre que le F.C, d’un prix réel et d’une cause licite.d’une cause licite.

Page 116: Droit commercial

* consentement:* consentement: la consentement des la consentement des parties relève en principe des règles de parties relève en principe des règles de droit commun. Il doit exister, être valide droit commun. Il doit exister, être valide et exempt des vices classiques. Ni et exempt des vices classiques. Ni l’erreur ni le Dol, ni la violence ne doivent l’erreur ni le Dol, ni la violence ne doivent le caractériser. Toutefois la jurisprudence le caractériser. Toutefois la jurisprudence n’applique pas ces conditions de manière n’applique pas ces conditions de manière absolue tenant compte du particularisme absolue tenant compte du particularisme du bien vendu. La vente du F.C est une du bien vendu. La vente du F.C est une vente commerciale qui subit l’influence vente commerciale qui subit l’influence de cette discipline.de cette discipline.

Page 117: Droit commercial

Très tôt les tribunaux ont compris et accepté Très tôt les tribunaux ont compris et accepté la nécessité d’assouplir les conditions du la nécessité d’assouplir les conditions du consentement dans la vente du F.C. ils consentement dans la vente du F.C. ils admettent plus facilement que l’erreur ou admettent plus facilement que l’erreur ou le dol vicient le consentement quand ils le dol vicient le consentement quand ils touchent un élément substantiel du touchent un élément substantiel du contrat alors qu’en contrat alors qu’en droit commun droit commun ils sont ils sont toujours prudent à raisonner ainsi.toujours prudent à raisonner ainsi.

Page 118: Droit commercial

Plus précisémentPlus précisément, ils décident dans ce sens , ils décident dans ce sens quand les vices indiqués portent sur la quand les vices indiqués portent sur la valeur du F.C, objet de la vente, bien que valeur du F.C, objet de la vente, bien que cette valeur constitue un élément principal cette valeur constitue un élément principal de l’opération.de l’opération.

En droit civilEn droit civil, l’erreur et le dol sur la valeur , l’erreur et le dol sur la valeur ne suffisent pas pour annuler le contrat.ne suffisent pas pour annuler le contrat.

* Capacité* Capacité: : les règles générales de la les règles générales de la capacité s’appliquent en la matière sans capacité s’appliquent en la matière sans problème. L’exigence même de la majorité problème. L’exigence même de la majorité civile, un renforcement de la capacité civile, un renforcement de la capacité d’exercer Le commerce, ne se justifient point d’exercer Le commerce, ne se justifient point dans la vente du F.C. l’acquisition de ce bien dans la vente du F.C. l’acquisition de ce bien n’entraîne même pas nécessairement sa n’entraîne même pas nécessairement sa gestion par l’acheteur gestion par l’acheteur

Page 119: Droit commercial

==

l’acheteur peu agir tout simplement en vue de l’acheteur peu agir tout simplement en vue de donner le F.C en location. Ldonner le F.C en location. Lee tuteur peut tuteur peut acheter un F.C pour le compte du mineur ou acheter un F.C pour le compte du mineur ou de l’incapable dont il a la tutelle. Seule le de l’incapable dont il a la tutelle. Seule le vendeur doit jouir de la capacité s’il est vendeur doit jouir de la capacité s’il est commerçant, par hypothèse majeur. commerçant, par hypothèse majeur.

* objet:* objet: c’est le F.C, il doit exister c’est le F.C, il doit exister effectivement au moment de la mutation.effectivement au moment de la mutation.

A cette date se pose la question de la A cette date se pose la question de la consistance du F.C comme bien unique. En consistance du F.C comme bien unique. En d’autres termes, si ce bien fait défaut d’autres termes, si ce bien fait défaut notamment à cause de l’absence d’une notamment à cause de l’absence d’une clientèle pour une raison quelconque, date clientèle pour une raison quelconque, date récente de création du fonds, récente de création du fonds,

Page 120: Droit commercial

Inexistence de toute exploitation Inexistence de toute exploitation réelle, fermeture trop prolongée, etc. réelle, fermeture trop prolongée, etc. on ne peut pas parler d’une vente de on ne peut pas parler d’une vente de F.C. la cession des autres éléments F.C. la cession des autres éléments que la clientèle, séparément, isolés que la clientèle, séparément, isolés les uns des autres, ou les uns des autres, ou collectivement, groupés dans une collectivement, groupés dans une même opération, ne constitue pas même opération, ne constitue pas une vente de F.C. une vente de F.C.

Page 121: Droit commercial

elle peut résulter d’une liquidation elle peut résulter d’une liquidation consécutive à une fermeture consécutive à une fermeture d’établissement ou à des difficultés d’établissement ou à des difficultés d’entreprise. l’article 81 du C.C énonce d’entreprise. l’article 81 du C.C énonce expressément la vente du F.C, qui expressément la vente du F.C, qui comprend obligatoirement la clientèle comprend obligatoirement la clientèle et l’achalandage, conformément à et l’achalandage, conformément à l’article 80 qui le précède.l’article 80 qui le précède.

Page 122: Droit commercial

* La cause: * La cause: la cause ne présente pas de la cause ne présente pas de particularisme pour la vente du F.C. particularisme pour la vente du F.C. théoriquement, dans certaines théoriquement, dans certaines hypothèses on pourrait utiliser hypothèses on pourrait utiliser l’immoralité ou l’illicéité de la cause, si l’immoralité ou l’illicéité de la cause, si l’activité cédée présentait ce caractère l’activité cédée présentait ce caractère illicite ou immorale.illicite ou immorale.

Page 123: Droit commercial

Les conditions de forme:Les conditions de forme:Les conditions de forme sont prescrites par Les conditions de forme sont prescrites par

les articles 81 et 82 du C.C qui en posent les articles 81 et 82 du C.C qui en posent le principe d’une exigence d’écrit, le le principe d’une exigence d’écrit, le contenu et les sanctions.contenu et les sanctions.

* Exigence de l’écrit: * Exigence de l’écrit: l’article 81 dispose que l’article 81 dispose que toute vente de F.C est constatée par acte toute vente de F.C est constatée par acte

en la forme authentique ou sous seing en la forme authentique ou sous seing privéprivé

Page 124: Droit commercial

==La vente d’un F.C suppose la rédaction La vente d’un F.C suppose la rédaction

d’un écrit.d’un écrit.

En pratique, malgré lEn pratique, malgré lee silence des silence des dispositions du code, il faut que l’acte dispositions du code, il faut que l’acte sous seing privé soit établi en quatre sous seing privé soit établi en quatre exemplaires au moins ( 1 pour chacune exemplaires au moins ( 1 pour chacune des parties; 1 pour l’enregistrement des parties; 1 pour l’enregistrement conférant date certaine; 1 pour le dépôt conférant date certaine; 1 pour le dépôt au greffe = acte notarié.)au greffe = acte notarié.)

Page 125: Droit commercial

L’acte de vente mentionne deux catégories L’acte de vente mentionne deux catégories d’informationd’informationss utiles pour la protection et l’équilibre utiles pour la protection et l’équilibre des droits des parties, ainsi que pour l’avertissement des droits des parties, ainsi que pour l’avertissement des tiers et la protection de leurs droits. des tiers et la protection de leurs droits.

En premier lieu, le contrat de vente doit porter les En premier lieu, le contrat de vente doit porter les mentions suivantes:mentions suivantes:

- Le nom du vendeur;Le nom du vendeur;- Date et nature de l’acte d’acquisition;Date et nature de l’acte d’acquisition;- Le prix en spécifiant distinctement les prix des Le prix en spécifiant distinctement les prix des

éléments incorporels, des marchandises et du éléments incorporels, des marchandises et du matériel.matériel.

En plus l’acte doit comporter une clause spécifique à En plus l’acte doit comporter une clause spécifique à l’origine de la propriété du F.C.l’origine de la propriété du F.C.

Page 126: Droit commercial

En deuxième lieu, l’acte doit décrire En deuxième lieu, l’acte doit décrire l’état du F.C à la date de sa cession. l’état du F.C à la date de sa cession. Il mentionne ainsi l’état des Il mentionne ainsi l’état des inscriptions des privilèges et inscriptions des privilèges et nantissement pris sur le F.C, s’il y a nantissement pris sur le F.C, s’il y a lieu, le bail, sa date, sa durée, le lieu, le bail, sa date, sa durée, le montant du loyer actuel, le nom et montant du loyer actuel, le nom et l’adresse du bailleur.l’adresse du bailleur.

Page 127: Droit commercial

* les sanctions de l’écrit:* les sanctions de l’écrit: l’article 82 du C.C l’article 82 du C.C vise deux situations distinctes:vise deux situations distinctes:

- Omission d’une mention obligatoire:Omission d’une mention obligatoire: lorsque l’une des mentions prescrites à lorsque l’une des mentions prescrites à l’article 81 du C.C ne figure pas dans l’acte l’article 81 du C.C ne figure pas dans l’acte de vente, l’acheteur peut demander de vente, l’acheteur peut demander l’annulation du contrat si l’absence de l’annulation du contrat si l’absence de cette mention lui a porté préjudice. cette mention lui a porté préjudice.

Page 128: Droit commercial

Ce texte suscite plusieurs observations. Il Ce texte suscite plusieurs observations. Il s’attache à l’omission d’une mention s’attache à l’omission d’une mention prescrite par la loi. Certes, il ne concerne prescrite par la loi. Certes, il ne concerne pas l’omission de tout écrit, mais il peut pas l’omission de tout écrit, mais il peut parfaitement s’attacher à deux ou parfaitement s’attacher à deux ou plusieurs indications. Ces dernières plusieurs indications. Ces dernières doivent toujours être prévus par l’article doivent toujours être prévus par l’article 81 du C.C. en d’autres termes, l’absence 81 du C.C. en d’autres termes, l’absence d’une autre mention, jugée nécessaire d’une autre mention, jugée nécessaire par l’acquéreur estime que son absence par l’acquéreur estime que son absence lui porte préjudice, il ne peu demander lui porte préjudice, il ne peu demander que la réparation du dommage que la réparation du dommage effectivement subi et prouvé.effectivement subi et prouvé.

Page 129: Droit commercial

L’acte de vente reste parfait et l’oblige L’acte de vente reste parfait et l’oblige par l’ensemble de ses clauses.par l’ensemble de ses clauses.

En second lieu, la négligence d’une En second lieu, la négligence d’une mention obligatoire est sanctionnée mention obligatoire est sanctionnée sévèrement car elle expose l’ensemble sévèrement car elle expose l’ensemble du contrat à l’annulation. du contrat à l’annulation.

Enfin, le texte prévoit l’annulation de Enfin, le texte prévoit l’annulation de l’acte sans lui donner le caractère d’une l’acte sans lui donner le caractère d’une sanction d’ordre public. En d’autres sanction d’ordre public. En d’autres termes, l’acquéreur ne peut demander termes, l’acquéreur ne peut demander l’annulation du contrat dans son l’annulation du contrat dans son ensemble que si l’omission d’une ensemble que si l’omission d’une mention lui cause un préjudice tel que mention lui cause un préjudice tel que l’acquisition ne présente plus d’intérêt l’acquisition ne présente plus d’intérêt pour lui.pour lui.

Page 130: Droit commercial

- Inexactitude d’une mention:- Inexactitude d’une mention: lorsque les mentions figurant à l’acte lorsque les mentions figurant à l’acte sont inexacte, l’acheteur peut sont inexacte, l’acheteur peut demander l’annulation du contrat ou demander l’annulation du contrat ou la réduction du prix si l’inexactitude la réduction du prix si l’inexactitude des mentions lui a porté préjudice. des mentions lui a porté préjudice. Dans cette hypothèse, le texte parle Dans cette hypothèse, le texte parle de mention au pluriel, Mais on doit de mention au pluriel, Mais on doit comprendre qu’il s’applique même comprendre qu’il s’applique même quand une seule mention est inexacte.quand une seule mention est inexacte.

Page 131: Droit commercial

En conclusion,En conclusion, les sanctions édictées les sanctions édictées par l’article 82 du C.C permettent de par l’article 82 du C.C permettent de dire que l’exigence de forme peut dire que l’exigence de forme peut prendre soit la nature de condition prendre soit la nature de condition de validité soit celle de règle de de validité soit celle de règle de preuve suivant les espèces. preuve suivant les espèces.

Page 132: Droit commercial

Elles ne font état de la nullité de l’acte, Elles ne font état de la nullité de l’acte, sanction civile, que dans la mesure où la sanction civile, que dans la mesure où la négligence d’une mention ou son négligence d’une mention ou son inexactitude, porte préjudice à inexactitude, porte préjudice à l’acheteur. l’acheteur.

Alors il faut déduire que si l’omission Alors il faut déduire que si l’omission porte préjudice à l’acquéreur, l’écrit est porte préjudice à l’acquéreur, l’écrit est exigé par la loi pour la validité du exigé par la loi pour la validité du contrat. Dans les autres mentions, il contrat. Dans les autres mentions, il prend la nature d’un moyen de preuve prend la nature d’un moyen de preuve de l’obligation litigieuse.de l’obligation litigieuse.

Page 133: Droit commercial

Cette conception, juste en elle même, Cette conception, juste en elle même, demeure théorique et dénuée de demeure théorique et dénuée de tout intérêt pratique. Portée à son tout intérêt pratique. Portée à son extrême, elle incite à dire que la extrême, elle incite à dire que la négligence totale de l’écrit ne négligence totale de l’écrit ne constitue une cause de nullité que si constitue une cause de nullité que si elle porte préjudice à l’acheteur. Cet elle porte préjudice à l’acheteur. Cet avis contredit l’obligation édictée par avis contredit l’obligation édictée par le texte. De plus, la nuance, par le texte. De plus, la nuance, par l’existence d’un dommage, ne joue l’existence d’un dommage, ne joue qu’en cas d’omission partielle, qu’en cas d’omission partielle, touchant une mention. touchant une mention.

Page 134: Droit commercial

La volonté du législateur consiste dans La volonté du législateur consiste dans une exigence rigoureuse de l’écrit dont une exigence rigoureuse de l’écrit dont la finalité dépasse la question de validité la finalité dépasse la question de validité ou de preuve. Seul le moyen écrit ou de preuve. Seul le moyen écrit permet la satisfaction de l’obligation permet la satisfaction de l’obligation fiscale d’enregistrement, et de fiscale d’enregistrement, et de l’obligation de protection des droits des l’obligation de protection des droits des tiers par la publicité exigée sans tiers par la publicité exigée sans assouplissement par l’article 83 du C.C. assouplissement par l’article 83 du C.C.

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en conséquence on peut en conséquence on peut conclure que la vente du F.C conclure que la vente du F.C est un contrat consensuel où est un contrat consensuel où l’exigence de la forme écrite l’exigence de la forme écrite dépend de la volonté des dépend de la volonté des parties et de l’appréciation parties et de l’appréciation qu’elles font de leurs qu’elles font de leurs intérêts.intérêts.

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2/ la LOCATION-GÉRANCE:2/ la LOCATION-GÉRANCE:

La location-gérance encore dénommée La location-gérance encore dénommée gérance libre, est le contrat par gérance libre, est le contrat par lequel un commerçant donne en lequel un commerçant donne en location son fonds de commerce à un location son fonds de commerce à un autre commerçant. Peu importe la autre commerçant. Peu importe la dénomination que les parties auront dénomination que les parties auront donné au contrat. donné au contrat.

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Au contraire des gérances salariées ou Au contraire des gérances salariées ou des gérances par mandataires, elle des gérances par mandataires, elle confère au locataire la qualité de confère au locataire la qualité de commerçant. Il exploitera donc le commerçant. Il exploitera donc le commerce en son nom propre et à ses commerce en son nom propre et à ses risques et périls. Le propriétaire du risques et périls. Le propriétaire du fonds, appelé par la loi bailleur, perd fonds, appelé par la loi bailleur, perd alors sa qualité de commerçant.alors sa qualité de commerçant.

Pour la validité de la location-gérance, il Pour la validité de la location-gérance, il existe des conditions de fonds et des existe des conditions de fonds et des conditions de formes.conditions de formes.

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Les conditions de fonds:Les conditions de fonds:L’article 152, alinéa 1, décide L’article 152, alinéa 1, décide

impérativement que nonobstant impérativement que nonobstant toute clause contraire, tout contrat toute clause contraire, tout contrat par lequel le propriétaire ou par lequel le propriétaire ou l’exploitant d’un F.C en accorde l’exploitant d’un F.C en accorde totalement ou partiellement la totalement ou partiellement la location à un gérant qui l’exploite à location à un gérant qui l’exploite à ses risques et périls est régi par les ses risques et périls est régi par les dispositions des articles 152 à 158 dispositions des articles 152 à 158 du C.C. sans préjudice du caractère du C.C. sans préjudice du caractère impératif,impératif,

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d’ordre public de la réglementation de la d’ordre public de la réglementation de la gérance libre, la disposition citée permet gérance libre, la disposition citée permet d’abord de dire que la location gérance d’abord de dire que la location gérance résulte d’un contrat entre le propriétaire résulte d’un contrat entre le propriétaire du F.C et une autre personne d’une part, du F.C et une autre personne d’une part, et qu’il a pour objet la gérance d’un F.C et qu’il a pour objet la gérance d’un F.C d’autre part. toutefois elle ne porte pas d’autre part. toutefois elle ne porte pas nécessairement sur la totalité de ce bien. nécessairement sur la totalité de ce bien. Elle peut se limiter à une partie de F.C. Elle peut se limiter à une partie de F.C. Elle est totale ou partielle.Elle est totale ou partielle.

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Conditions de forme:Conditions de forme:Les alinéas 2 et 3 de l’article 153 Les alinéas 2 et 3 de l’article 153

s’attachent à la publicité et suppose un s’attachent à la publicité et suppose un contrat écrit comme base de cette contrat écrit comme base de cette publicité. publicité.

- Modalité de la publicité:Modalité de la publicité: suivant l’art suivant l’art 153, l’établissement de la gérance libre 153, l’établissement de la gérance libre obéit en même temps à l’exigence de obéit en même temps à l’exigence de publicité du contrat et à la modification publicité du contrat et à la modification de l’inscription du bailleur au R.C. Tout de l’inscription du bailleur au R.C. Tout contrat de gérance libre est publié dans contrat de gérance libre est publié dans la 15 de sa date, sous forme d’extrait au la 15 de sa date, sous forme d’extrait au B.O et dans un journal d’annonces B.O et dans un journal d’annonces légales. légales.

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A cette occasion, le bailleur est tenu, soit A cette occasion, le bailleur est tenu, soit de se faire radier du R.C, soit de de se faire radier du R.C, soit de modifier son inscription personnelle modifier son inscription personnelle avec la mention expresse de la mise du avec la mention expresse de la mise du F.C en gérance libre. Il n’échappe alors F.C en gérance libre. Il n’échappe alors guère à la justification de son acte par guère à la justification de son acte par la présentation d’un exemplaire du la présentation d’un exemplaire du contrat de gérance. La fin de celle-ci contrat de gérance. La fin de celle-ci donne lieu aux mêmesdonne lieu aux mêmes

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mesures de publicité. L’option de radiation mesures de publicité. L’option de radiation laissée par le texte tient compte de la laissée par le texte tient compte de la situation ou le bailleur se retire de l’activité situation ou le bailleur se retire de l’activité commerciale et où il doit l’exprimer par la commerciale et où il doit l’exprimer par la radiation de son inscription. Inversement radiation de son inscription. Inversement quand il continue à exercer en qualité de quand il continue à exercer en qualité de commerçant, il doit tout simplement commerçant, il doit tout simplement modifier son inscription pour dégager sa modifier son inscription pour dégager sa responsabilité de l’exploitation du fonds responsabilité de l’exploitation du fonds donner en gérance libre qu’il mentionne donner en gérance libre qu’il mentionne obligatoirement et expressément. obligatoirement et expressément.

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A la fin de la gérance libre, le bailleur A la fin de la gérance libre, le bailleur doit procéder aux mêmes formalités doit procéder aux mêmes formalités d’insertion au B.O et de modification d’insertion au B.O et de modification de l’inscription au R.C indiquées ci-de l’inscription au R.C indiquées ci-dessus.dessus.

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- Effets de la publicité: Effets de la publicité: jusqu’à la jusqu’à la publication du contrat de gérance publication du contrat de gérance libre et pendant une période de six libre et pendant une période de six mois suivant la date de cette mois suivant la date de cette publication, le bailleur du fonds est publication, le bailleur du fonds est solidairement responsable avec le solidairement responsable avec le gérant libre des dettes contractées gérant libre des dettes contractées par celui-ci à l’occasion de par celui-ci à l’occasion de l’exploitation du fonds (art 155 C.C)l’exploitation du fonds (art 155 C.C)..

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on peut estimer que le défaut de on peut estimer que le défaut de publicité justifie rationnellement la publicité justifie rationnellement la responsabilité solidaire des parties telle responsabilité solidaire des parties telle qu’est prévue par ce texte. Mais on qu’est prévue par ce texte. Mais on peut s’étonner que le texte légal peut s’étonner que le texte légal étende la menace de cette étende la menace de cette responsabilité au-delà de la date de la responsabilité au-delà de la date de la publicité (6 mois). publicité (6 mois).

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Le législateur veut tenir compte de Le législateur veut tenir compte de l’inattention des tiers intéressés par des l’inattention des tiers intéressés par des transactions intérieures, qui ne transactions intérieures, qui ne découvriront le changement de découvriront le changement de situation du fonds qu’au bout d’un situation du fonds qu’au bout d’un certain temps. Il tiens à leur éviter certain temps. Il tiens à leur éviter l’effet de surprise. l’effet de surprise.

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Il tient compte aussi des retards Il tient compte aussi des retards susceptibles de caractériser les susceptibles de caractériser les comportements des tiers à l’intérieur comportements des tiers à l’intérieur du délais de six mois.du délais de six mois.

La location gérance permettra au La location gérance permettra au locataire de devenir commerçant. À locataire de devenir commerçant. À l’inverse, le propriétaire de fonds l’inverse, le propriétaire de fonds perdra cette qualité. Mais cette perdra cette qualité. Mais cette opération ne concerne pas opération ne concerne pas uniquement les deux parties aux uniquement les deux parties aux contrat. Les tiers, notamment les contrat. Les tiers, notamment les créanciers, risquent de voir leur créanciers, risquent de voir leur situation modifiée par cette situation modifiée par cette convention.convention.

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Le régime juridique de la location Le régime juridique de la location gérance se complique au niveau des gérance se complique au niveau des relations avec les tiers car l’apport du relations avec les tiers car l’apport du droit commun devient plus difficile à droit commun devient plus difficile à adapter. Dans le cadre de la nouvelle adapter. Dans le cadre de la nouvelle réglementation, on retrouve plus réglementation, on retrouve plus aisément les mécanismes juridique aisément les mécanismes juridique destinés à informer et à protéger ces destinés à informer et à protéger ces tiers à travers les conséquences de la tiers à travers les conséquences de la publicité sur leurs droits vis-à-vis du publicité sur leurs droits vis-à-vis du bailleur et du gérant libre.bailleur et du gérant libre.

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En d’autres termes, les effets de la gérance En d’autres termes, les effets de la gérance libre sur les tiers se confondent largement libre sur les tiers se confondent largement avec les effets de la publicité sur la avec les effets de la publicité sur la validité et l’opposabilité de cette situation validité et l’opposabilité de cette situation aux tiers.aux tiers.

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Les alinéas 2 et 3 de l’art 152 édictent Les alinéas 2 et 3 de l’art 152 édictent dans la première catégorie de dettes dans la première catégorie de dettes que, lorsque le contrat de gérance libre que, lorsque le contrat de gérance libre est de nature à porter préjudice aux est de nature à porter préjudice aux créanciers du bailleur du fonds, le créanciers du bailleur du fonds, le tribunal peut déclarer exigibles les tribunal peut déclarer exigibles les créances antérieures ayant pour cause créances antérieures ayant pour cause l’exploitation dudit fonds. l’exploitation dudit fonds.

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Cette demande doit être introduite dans Cette demande doit être introduite dans un délais de 3mois à compter de la date un délais de 3mois à compter de la date d’insertion au B.O et dans un journal d’insertion au B.O et dans un journal d’annonces légales. Les créanciers d’annonces légales. Les créanciers antérieurs du propriétaire peuvent antérieurs du propriétaire peuvent estimer que la gérance libre diminue la estimer que la gérance libre diminue la solvabilité de leur débiteur et partant solvabilité de leur débiteur et partant leur chance de récupérer leur dû.leur chance de récupérer leur dû.

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La loi leur permet dans ce cas de La loi leur permet dans ce cas de demander au tribunal de déclarer demander au tribunal de déclarer immédiatement exigibles leurs immédiatement exigibles leurs créances, même si elles sont créances, même si elles sont affectées d’un terme non survenu.affectées d’un terme non survenu.

La fin de la gérance libre rend La fin de la gérance libre rend immédiatement exigibles les dettes immédiatement exigibles les dettes afférentes à l’exploitation du fonds afférentes à l’exploitation du fonds contractées par le gérant libre contractées par le gérant libre pendant la durée de la gérance (art pendant la durée de la gérance (art 157 du C.C). 157 du C.C).