DROIT DES SOCIETES CIVILES ET COMMERCIALESLe cours de droit des socits civiles et commerciales a pour objet d'tudier l'ensemble des rgles juridiques qui rgissent la vie des socits depuis leur cration jusqu' leur liquidation. Sont concernes aussi bien les socits commerciales (SARL, SA, SAS) que les socits civiles (immobilires, de construction vente, de moyens ...)Introduction: La socit et les autres groupements ayant une activit conomique.2 tapes dans la formation d'une socit: le contrat et la personne moraleIl existe 2 types de socit: les socits pures de capitaux (SA) et les socits pures de personnes (socit en nom collectif), les autres socits n'en sont que des dclinaisons.Tableau comparatif des diffrentes socitsForme juridiqueAssocis requisMontant du capital socialResponsabilitImposition des bnficesRgime fiscal des revenus de l'entrepreneurRgime fiscal des dirigeants

Entrepreneur individuelaucunPas de notion de capital socialEntrepreneur seul responsable et uniquement sur ses biens personnelsAucune au niveau de l'entreprise. Le chef est impos directement au tite de l'IR dans la catgorie correspondant l'activit de l'entrepriseL'IR dans la catgorie correspondant l'activit de l'entrepriseRgime des non salaris

EURL (SEL pour les professions librales)aucun*Possibilit de verser 20% des apports en numraire au moment de la constitution, et le solde peut tre libr dans les 5 ansLimite aux apportsAucune au niveau de la socit. L'associ est impos directement au titre de l'IR (BIC ou BNC). L'EURL peut opter pour l'ISIR soit dans la catgorie BIC ou BNC (EURL l'IR) soit dans celle des traitements et salaires (EURL l'IS)Le grant est l'associ unique = rgime des non salaris. Le grant est un tiers = assimil salari

SARL (SELARL pour les professions librales)2 min. 50 max.Possibilit de verser 20% des apports en numraire au moment de la constitution, et le solde peut tre libr dans les 5 ansLimite aux apportsSoumis l'IS. Dans le cas de la SARL de famille, l'associ peut opter pour l'IRTraitements et salairesGrant minoritaire ou galitaire = assimil salari. Grant majoritaire = non salari

SA7 min. pas de max37000 min. 50% des apports en numraire sont verss obligatoirement au moment de la constitution, possibilit de verser le solde dans les 5 ansLimite aux apportsSoumis l'ISTraitements et salaires pour le prsident du Conseil d'administrationLe prsident est assimil salari. Les autres membres du Conseil ne sont pas rmunrs pour leurs fonctions de dirigeant et ne relvent donc d'aucun rgime

SAS1 min. (SASU) pas de max37000 min. 50% des apports en numraire sont verss obligatoirement au moment de la constitution, possibilit de verser le solde dans les 5 ansLimite aux apportsSoumis l'ISTraitements et salaires pour le prsidentLe prsident est assimil salari

SNC2 min. pas de maxPas de capital minimumLes associs sont tous responsables solidairement et indfiniment sur l'ensemble de leurs biens personnelsAucune au niveau de la socit. Chaque associ est personnellement impos sur sa part de bnfice au titre de l'IR (BIC). La socit peut opter pour l'ISIR dans la catgorie des BICRgime des non salari

I - La socit: du contrat entre des personnes l'institution lgale A) Histoire des socits et dfinition du Code Civil (art 1832)1832-1: une socit est un contrat par lequel 2 ou plusieurs personnes dcident de mettre en commun des apports en vue de partager le bnfice conomique qui pourrait en rsulter tout en ayant vocation aux pertes.1832-2:(date de 1985): quand la loi le permet, la socit peut tre institue par une seule personneEnsemble des droits des contrats se trouve dans les articles 1832 1871 du Code Civil1) La constitution de la socit supposait la prsence de plusieurs personnesIl ne peut pas y avoir plus de personnes que le nombre d'actionnaires sur le march (ex: SA: besoin de 7 associs)Le nombre d'associs dfinit un certain cadre juridique2) La mise en commun d'apports: en nature, en numraire et en industriePrincipe de l'indivision: la proprit est commune3) L'affectio societatislment constitutif d'ordre psychologique, de tt socit, qui traduit le consentement, la volont de chaque associ de contribuer aux gains et aux pertes sur un pied d'galitArt 1844-1 2: prohibition des clauses loninescd l'attribution 1 associ de ts les bnfices ou pertes de la socit, ou une quelconque exonration de tt contribution au passif social. B) La personnalit morale, technique de cration d'une personne virtuellePersonnalit juridique: aptitude tre titulaire de droits et d'obligations. Cette aptitude est inhrente toute personne humainePersonnalit morale: groupement organis qui se voit accord la personnalit juridique. La personne morale est un sujet de droitArt 1842 du Code Civil: la personnalit morale existe compter de son immatriculation, par inscription au registre du commerce et des socits (RCS)La personne morale: Runit des participants dans 1 structure organise et peut faire en sorte que la dcision soit prise la majorit Est indpendante par rapport ses membres: elle a son propre patrimoine Est reprsente par certains organes l'gard des tiersMs elle n'est pas un lment essentiel puisque les socits en participation n'en ont pas.Il existe 2 thories propos de la nature juridique de la personnalit morale: La thorie de la fiction: seuls les individus personnes physiques ont une personnalit. La personnalit morale qui serait accorde des groupements ne peut tre que le rsultat d'un artifice La thorie de la ralit (2me moiti du XIXme): certaines entits st suffisamment relles pour tre considres comme des sujets de droit. La personne morale est une ralit qui existe ds lors que st runies certaines conditions. Un groupement dispose de la personnalit juridique indpendamment de tt reconnaissance tatique condition qu'il possde un intrt distinct des intrts individuels et une organisation capable de dgager une volont collective qui puisse reprsenter et dfendre cet intrt. La personnalit morale n'existe pas en dehors de la volont du lgislateurLorsque le lgislateur n'a pas reconnu expressment la personnalit morale un groupement, la jurisprudence fait application de la ralit technique (CdC 28 janvier 1954: Attendu que la personnalit morale n'est pas une cration de la loi: elle appartient en principe tout groupement pourvu d'une possibilit d'expression collective pour la dfense d'intrts licites, dignes, par suite, d'tre juridiquement reconnus et protgs) C) La nature civile ou commerciale des socitsLe Code Civil organise l'ensemble des activits et tout ce qui n'est pas autre chose est civil. Pour savoir si une socit est civile ou commerciale, il faut se rfrer la dfinition des actes de commerce: chaque fois que c'est une socit commerciale, c'est le code de commerce qui s'applique, sinon, il n'y a pas de rgle spciale et on applique le code civil.1) L'importance des socits civiles en droit patrimonial des personnes et des affaires2) Le droit civil des socits: droit mre du droit des socits commerciales: lex specialia generalibus derogant '3) Les distinctions entre les socitsa) Entre les socits civiles et les socits commerciales Les socits civiles st rgies par les textes du Code Civil (art 1832 et s.). Elles concernent les activits qui ne sont pas commerciales au sens des articles du Code du Commerce (L110-1 L110-3) et par des lois spciales (en ce qui concerne les professions librales, artisanales et de l'agriculture) Les socits commerciales st rgies par des textes gnraux du Code Civil et par les articles L221-1 L248-1 du Code de Commerce ou par des textes spciaux Les socits qui ont une forme commerciale mais dont l'objet est civil (ex: les cabinet d'expertise comptable) Les socits qui st commerciales par leur objet: la ralisation titre habituel et professionnel d'actes de commerceb) Entre les socits de personnes et les socits de capitauxLa distinction se fait selon le critre d'engagement aux dettes, il faut donc identifier la responsabilit des associs pour les dettes l'gard des tiers. Dans les socits civiles de personnes, les associs sont conjointement tenus, sur la totalit de leur patrimoine (personnel + professionnel), des dettes due proportion de leurs apports. Dans les socits commerciales de personnes, ils sont tenus, sur la totalit de leur patrimoine, de la totalit de la dette, solidairement et indfiniment. Dans les socits de capitaux, la responsabilit des associs se limite au montant de leur apportc) Les autres groupements ayant une activit conomique Les associations (loi de 1901): st civiles par leur nature, mme si elles pratiquent des actes de commerce car il n'y a pas d'enrichissement des membres (but non lucratif) Les groupements d'intrt conomique (art L251 et s. du Code de Commerce): leur nature est soit commerciale, soit civile, selon la nature des membres Les structures coopratives: chaque associ cooprateur a les mmes droits de vote Les structures propres l'activit agricoleII - La socit: technique d'organisation juridique de l'entreprise: La mutation juridique: La socit instrumentalise par les entrepreneursLa socit est une technique d'organisation juridique de l'entreprise devenue un vritable instrument de gestion (l'entrepreneur doit choisir la bonne forme juridique)Il y a d'ailleurs une trs forte flexibilit des formes juridiques pour rpondre la multitude des besoins de l'entreprise A) La socit unipersonnelle: mode d'organisation social de l'entreprise individuelleOn parle de parts sociales et cette entreprise peut devenir pluripersonnelle sans avoir vendre le fonds de commerce. B) La socit faisant appel public l'pargne (SA) C) Le groupe de socitUn pouvoir conomique unique et un pouvoir juridique divers. Le groupe n'a pas de personnalit morale. D) La socit par actions simplifie (SAS)C'est la forme juridique la plus prise des crateurs d'entreprises, car c'est une forme trs contractuelle.Titre I.- Les rgles communes toutes les socits.

Chapitre 1: La cration de la socitSection 1: L'acte juridique constitutif 1.- Les conditions de fond et de formeA- Les lments communs tous les contrats1) ConsentementLe consentement doit tre libre et clair. Il ne doit pas tre affect d'erreurs (sur la substance mme du contrat, sur la personne) ni de dol, Le consentement peut tre vici ( manuvres frauduleuses, silence mensongervisant faire contracter un associ). Le consentement peut aussi tre simul (+ frquent ): la simulation peut porter sur l'existence mme du contrat (acte fictif), sur sa nature ( dguisement) ou sur la personne du contractant (interposition de personne)2) Situation personnelle des associs: les poux et le droit matrimonialLe rgime matrimonial permet l'organisation de la gestion matrimoniale des biens des poux en cas de pbs.- Si la communaut est rduite aux acquts: tout ce qui est acquis avant le mariage est un droit personnel. Les acquts constituent tout ce qui a t acquis avec des ressources autres que les ressources propres( relatives aux biens)- Quant aux poux maris sous le rgime de sparation de biens, tt ce qui est acquis avant ou pendant le mariage est personnel3) L'objet du contrat de socit: l'objet socialL'objet social peut tre dfini comme le type d'activit choisi par la socit dans ses statuts. L'objet social doit tre licite cd ne doit pas tre contraire l'ordre public et aux bonnes murs , et dtermin. 4) La forme sous seing priv ou par acte authentique-ss seing priv= ss signature prive. Seules les parties au contrat signent les documents. Obligation d'tablir les docs en autant d'originaux qu'il y a d'associs.Avtge: Gde libert + simplicit de son critureInconvnient: pas fait par un juriste-acte authentique: authentifi par un notaire qui rdige l'acte.Avtge: valoir vrit juridiqueB- Les lments spcifiques du contrat ou de l'acte de socit1) La mise en commun d'apportsSans apports il n'est pas de socit. L'apport est le contrat par lequel l'associ affecte un droit ou un bien la socit en contre partie de la remise de titres sociaux.>Les divers apports: apports en nature ( apport d'un bien autre que de l'argent ou une industrie. Pe un bien corporel: immeuble ,matriel ou bien un bien incorporel: fonds de comm, brevet) , en numraire ( apport de somme d'argent) apports en industrie ( talent de l'associ qu'il exercera au profit de la socit)>L'absence de montant minimum dans les socits autres que la socit anonyme2) La recherche du bnfice ou d'une conomie et la contribution aux pertes-La vocation aux bnfices et aux conomies doit exister au profit de tous les associs, il n'est pas ncessaire qu'elle soit gale pour tous. Cpdt la clause lonine (permet un associ de se tailler la part du lion) est prohibe.-La contribution aux pertes est proclame l'article 1382 du code civil3) L'affectio societatisL'affectio societatis est entendu comme la volont des associs de collaborer ensembles. Il ne figure pas expressment ds la df de l'art 1382ms la tradition en fait une composante du contrat de socIl s'agit ni plus ni moins de la volont de participer au pacte social.En cas de crise grave, lorsque la msentente paralyse le fonctionnement de la soc, le juge peut tre amen prononcer la dissolution de la socit.C- La socit constitue par une seule personne: L'acte juridique unilatral

2.- Le contrle pralable et la sanction des irrgularits de fond et de formeA- L'annulation et la rgularisation de la socitElle se fait automatiquement. Un contrle pralable est effectu par le greffier du tribunal de commerce qui tient le registre du com et des socits.Avtge.: viter qu'une soc soit lance ds l'activit juridique avec une infirmit.B- Les responsabilits encouruesSi la nullit de la soc est prononce, c'est sans rtroactivit (C Civ, art 1844). Pour le pass, la socit a fonctionn comme une socit de fait et les actes qu'elle a conclus ne sauraient tre remis en cause. La dissolution ne vaut que pour l'avenir.Les tiers qui se sont l'apparence de rgularit de la soc, peuvent dc demander l'excution des engagement pris par les dirigeants. Quant aux associs dont le comportement est l'origine de l'annulation, ils engagent leur responsabilit civile. La rgle vaut aussi pour les dirigeantsSection 2 L'acquisition de la personnalit juridique 1.- L'immatriculation au registre du commerce et des socitsLe greffier va contrler puis il va procder l'immatriculation de la socit au RCS. Cette immatriculation est le dernier acte d'accouchement de la soc.L'immatriculation faite, la soc devient une personnalit juridique.A- Les institutions: le centre des formalits et le registre du commerceLe passage par un tel centre, qualifi de guichet unique, permet aux entreprises de souscrire en un mme lieu et sur un mme doc les dclarations auxquelles elles sont tenues par les lois et les rglements ds les domaines juridiques, administratifsB- La procdure d'immatriculation et de publicit lgaleDs les huit jours suivant l'immatriculation, le greffier annonce la nouvelle par voie du BODACC ( Bulletin Officiel Des Annonces Civiles et Commerciales) 2.- Les consquences de l'acquisition de la personnalit juridiqueA- L'tat juridique de la personne juridique 1) L'identification de la socit:la raison sociale ou la dnomination socialeEtat juridique de la nvelle soc= identification du nom social ou une raison social( pour soc de pers).Tte soc dote de la pers juridique dt avoir une appellation. 2) Le sige social de la socitC'est le lieu du ppal tablissement de la soc. Sige social= centre de dcision, lieu de direction 3) La nationalit de la socitEn rgle gle c'est le sige social qui dtermine la nationalit de la soc. 4) La nature civile ou commerciale de la socitIl existe 2 critres de distinction: la forme de la soc et l'objet social. Celui de la forme l'emporte! Selon l'article L210-1 du C Com , st commerciales raison de leur forme: les soc en nom collectif,les soc en commandite simple,les SARL et les soc par actions. En dehors des soc civiles proprement dites,les soc en participation, les soc cres de fait et les groupements(GIE), sont civils si leur objet est civil et commerciaux ds le cas contraire. Cette fois-ci, c'est l'objet qui prime.Une soc forme comm peut avoir un objet civil. Ds ce cas, le rgime est dict par la forme.Par contre, une soc civile par la forme ne peut exercer une activit commerciale.B- L'autonomie juridique et patrimoniale de la socit 1) La sparation du patrimoine des associs et du patrimoine de la socit Tte soc dote de la pers morale a un patrimoine propre, distinct de celui des associs. Comme pr 1 pers physique, le patrimoine englobe ts les droits et obligations de la soc. Il faut distinguer le patrimoine social et le capital social, ce dernier reprsentant seulement le montant des apports. Le ppe de l'autonomie du patrimoine social signifie que le patrimoine des associs est clairement spar de celui de la soc.-la porte de l'autonomie du patrimoine soc l'gard des associsLes associs ne st pas copropritaires des sommes ou biens qu'ils ont apports; ils st seulement titulaires de droits sociaux. Ainsi, les associs ne peuvent pas puiser impunment ds les caisses sociales. dfaut, ils se rendent coupables sur le plan pnal du dlit d'abus de biens sociaux. 2) La garantie des engagements de la socit par les associs- En ce qui concerne les socits de personnes: soc civiles, soc commerciales, les associs st tenus aux dettes de la soc- Dans les SARL et les soc anonymes, la responsabilit est limite aux apports C- Le sort des actes raliss par les fondateurs pour le compte de la socit en formationSelon les articles 1843 du Code civil et L. 210-6 du Code de commerce, les personnes qui agissent au nom dune socit en formation restent tenues solidairement et indfiniment des engagements souscrits jusqu ce que la socit, rgulirement constitue et immatricule, reprenne ces actes son compte. Dans ce contexte particulier, trois situations doivent tre envisages.I. Actes accomplis avant la signature des statutsPour que les actes conclus avant la signature des statuts soient repris par la socit, il faut que : ces actes aient t pris pour le compte et au nom d'une socit en cours de constitution avec mention des renseignements permettant d'identifier celle-ci (dnomination sociale, adresse du futur sige social par exemple) . et qu'ils aient t mentionns dans un tat annex aux statuts avec l'indication pour chacun d'eux, des obligations qui en rsulteraient pour la socit.La signature des statuts par les associs et l'immatriculation au registre du commerce et des socits (RCS) emportent alors reprise automatique et rtroactive des engagements par la socit.II. Actes accomplis entre la signature des statuts et l'immatriculation de la socitPour que les actes effectus aprs la signature des statuts et avant l'immatriculation au RCS soient repris, il faut que les associs aient, dans les statuts ou par acte spar, donn mandat l'un ou plusieurs d'entre eux ou au grant non associ de prendre certains engagements pour le compte de la socit. Une fois celle-ci immatricule, les engagements souscrits sont alors rputs avoir t pris ds l'origine par la socit.Remarque :le mandat doit dterminer avec prcision la nature et les modalits des actes accomplir. dfaut, les contrats conclus en vertu d'un mandat trop gnral doivent faire l'objet d'une approbation des associs postrieurement l'immatriculation de la socit dans les conditions mentionnes ci-dessous (voir III).III. Ratification aprs l'immatriculation de la socitEn l'absence de mandat ou de mention dans l'tat annex aux statuts, les actes accomplis avant l'immatriculation de la socit ne peuvent tre repris par cette dernire que s'ils ont t approuvs la majorit des associs.3. - Les socits sans personnalit juridiqueElles n'ont pas la personnalit juridique et ne peuvent pas l'acqurir. Les associs vt fonctionner c des associs entre eux ms pas l'gard des tiers.La socit cre de faitIl faut distinguer la soc cre de fait et la soc de fait. La soc de fait est au dpart une soc immatricule, ms qui a t annule. Ds la soc cre de fait, on ne respecte pas les formes, il n'y a gnralt pas d'crit et encore moins d'immatriculation; on respecte en revanche le fond; le comportement des pers en prsence est celui de vritables associs, mme s'ils n'en ont pas pleine conscience. Il n'est pas question de rgles de fonctionnement ds la mesure ou les associs ignorent le plus souvent qu'ils sont en soc.Par application de l'article 1873 du C Civ , les assoc st engags l'gard des tiers ds les mmes cond que les assoc d'1 soc en participation. Pour pvr agir ctre une autre pers que son dbiteur, le crancier doit dc prouver, outre l'existence de la soc cre de fait, que l'associ a agi en qualit d'associ au vu des tiers . Alors, les associs st tenus solidairement si la soc a 1 objet commercial , pareil si son objet est civil.Les causes de dissolution st celles de la SNC si la soc cre de fait est cial et celles de la soc civile si elle est civile.La socit en participationSans immatriculation, pas de pers morale; la soc en part n'a dc pas de patrimoine opposable aux tiers,pas de sige socElle chappe dc tte responsabilit pnale.Le fonctionnt interne de la soc en part est dtermin par les statuts. Ds le silence des statuts,les rapports entre associs st rgis par les dispositions applicables aux soc civ lorsque l'objet est civil ou par celles applicables aux SNC lorsque l'objet est cial.Faute de pers morale,la soc en part n'est pas opposable aux tiers. Le ppe est que chque associ contracte en son nom personnel et est seul engag l'gard des tiers. a vaut aussi pour le grant. Le grant agit en son nom propre et n'engage que lui- mme( ds autres soc il engage la soc)Lorsqu'un acte a t pass par le grant, les cranciers ne pvt pas rclamer paiement aux autres assoc.Si les assoc ne st jms obligs aux dettes soc en raison de leur qualit, ils pvt tre engags l'gard des cranciers en raison de leur cpt- lorsque les participants agissent en qualit d'associ au vu des tiers- lorsque l'un des participants a laiss croire au cocontractant qu'il comptait s'engager son gard.Chapitre II. - LA MUTATTION DE LA SOCIETESection 1: Le changement de forme juridiqueIl existe une vritable libert de changement de forme: la transformation est le passage d'une forme de socit une autre forme de socit: une SA se mue en SARL ou en SAS, une SNC devient commandite simpleLa dcision de transformer la forme de la socit est fonde sur un souci d'acclimatation aux ralits conomiques.. L'entreprise continue son exploitation dans un cadre qui lui est plus adapt.Il existe une absence d'incidence sur l'existence juridique de la socit: La transformation entrane un simple changement de modalit lorsque les modifications statutaires n'affectent pas la forme de la socit.Ex: une SA passe du mode classique avec conseil d'administration au nouveaux mode avec conseil de surveillance; une EURL se mue en SARL pluripersonnelle.NB Le droit des socits admet la survie de la personnalit morale sous la nouvelle formeSection 2: les modifications relatives au capital social 1.- Les changements de dtenteur du capital et du pouvoirA. La prise de contrle ou de participation La prise de contrle est un procd de restructuration qui implique un changement d'actionnaire dominant. L'acquisition d'une faible part du Capital (11% par ex) est en principe insuffisante pour peser sur les structures de la socit concerne. Il faut donc franchir le seuil de 50% du Capital ce qui permettre d'exercer effectivement un contrle en matrisant les dcisions qui relvent du conseil d'administration ou de l'A.G.O.NB pr les SA cotes en bourse, le dtention de la majorit des parts n'est pas ncessaires pr possder le contrle, le principal actionnaire ayant couramment 10% du Capital social. La prise de participation prend la forme d'un rachat d'actions de la socit convoite. Elle peut tre concerte ou hostile (OPA) mais soumises une rglementation.Le rachat direct des actions est une cession de contrle. Les cessions de contrle (plus de 50% du K) revt une caractre commercial et dpend donc du tribunal de commerce; les cessions de droits sociaux n'ont qu'un caractre civil et dpendent du tribunal de grande instance.Le rachat par le biais d'une holding est une stratgie juridique qui consiste crer une socit pour racheter une autre socit.B. Les pactes d'associs et d'actionnairesLes associs et actionnaires de la socit aprs dcision de transformation obissent dsormais aux rgles gouvernant la forme d'adoption.Les dirigeants qui pilotaient la socit avant sa transformation perdent automatiquement cette position. S'ils sont encore la tte de la socit transforme, c'est en vertu d'une dsignation ralise conformment aux rgles propres la nouvelle forme sociale.2.- Les variations du montant du capital socialA. L'augmentation de CapitalElle rpond au souci d'augmenter les fonds propres. Elle peut tre le fait d'anciens actionnaires ou de nouveaux actionnaires qui restent minoritaires. L'augmentation peut tre rserv un nouveau partenaire qui renfloue les caisses en y injectant de l'argent frais. B. La rduction de CapitalAu cours de sa vie sociale, une socit peut subir une rduction de son capital social. Deux raisons peuvent tre l'origine d'une telle dcision. En effet, la socit qui subit des pertes peut faire une rduction de son capital. Mais d'autres raisons peuvent tre avances. Nous allons voir comment rduire le capital de sa socit.Une rduction du capital social peut tre motive par les pertes subies par la socit. C'est l'assemble gnrale extraordinaire qui runit l'ensemble des associs qui est seule comptente pour rduire le capital social de la socit. Ce projet de rduction devra tre communiqu aux commissaires aux apports, au moins quarante cinq jours avant la runion de l'assemble gnrale.Pour effectuer une rduction du capital social, il faudra respecter une condition de fond. En effet, il faudra respecter l'galit qui existe entre les actionnaires. Une telle rduction demeure obligatoire quand la socit n'a pas russi reconstituer son capital social.Toutefois, la rduction du capital pourra tre dcide, mme dans le cas o la socit ne subit pas de pertes. Dans cette hypothse, la loi protge les cranciers et leur donne un dlai de trente jours pour faire opposition cette dcision. Si pass ce dlai aucun crancier ne s'est manifest, la rduction sera effective.Section 3: La fusion, la scission 1. Les dfinitions La fusion est l'opration par laquelle une socit en annexe une autre, l'annexante et l'annexe ne faisant plus qu'une seule et mme socit. La fusion provoque une augmentation de Capital chez l'annexante et une dissolution de Capital chez l'annexe; Les associs de cette dernire deviennent donc des associs de la premire. La scission est l'opration par laquelle une socit disparat en transmettant son patrimoine deux autres socits, qualifies de socits bnficiaires, cres pour l'occasion ou existantes. 2. Les procdures La fusion: l'obligation de dresser un projet de fusion est expressment pose par la loi. Il est tabli par le conseil d'administration, le directoire ou les grants des socits concernes. Ensuite la dcision prend la forme de l'adoption de rsolution au sein des socits participant l'opration, rsolution qui font l'objet d'une publicit pour informer les tiers. La date de fusion accomplit l'union entre les socits concernes o se confondent leurs actifs et leurs passifs, leurs salaris, leurs associs et leurs dirigeants.NB On entend par clause de rtroactivit la stipulation par laquelle les parties la fusion entendent reporter les effets de celle-ci une date antrieure celle de son approbation, par ex la date d'arrt des comptes. La scission: La socit scinde est appele disparatre du fait de la scission. De l l'intervention des actionnaires qui doivent voter la scission en A.G.E. , sur la base d'un projet de scission et d'un rapport d'un commissaire la scission. Les actionnaires de la socit scinde recevront des actions de chacune des socits bnficiaires de la scission selon une parit d'change dfinie au projet de scission.Section 4.- La disparition de la socit1. La dissolution de la socitA. La dissolution volontaire: la dissolution anticipe par dcision des associsLa dissolution anticipe par dcision des associs est une rupture du contrat de socit. Dans la plupart des types de socits, la dcision est prise la majorit et non l'unanimit. Concrtement, c'est lorsque les affaires vont mal et que les pertes ne cessent de s'accumuler que les associs par calcul, dcident mettre fin l'instrument de leur ruine: mieux vaut en gnral une liquidation l'amiable dcide temps quune liquidation judiciaire impose aprs coup.B. La dissolution judiciaire pour juste motif. L'inexcution de ses obligations par un associ: la malice et l'esprit ttu d'un associ refusant de remplir ses devoirs, preuve d'une absence d'affectio societatis. La msentente entre associs: la dissolution est prononce par le tribunal en cas de msentente entre associs paralysant le dysfonctionnement de la socit. Cependant des solutions intermdiaires peuvent tre trouves comme la dsignation d'un administrateur provisoire, condamnation des dommages et intrt2. La liquidation des biens de la socitLa liquidation judiciaire entrane la liquidation des actifs de la socit. Elle peut tre prononce ds l'ouverture de la procdure. Il en va de mme lorsque le tribunal autorise la cession totale des actifs. Les associs doivent alors dsigner un liquidateur.Titre II - Les rgles applicables toutes les socits commerciales.Aprs avoir examin les rgles gnrales s'appliquant l'ensemble des socits, quelles que soient leur forme et leur nature juridiques, il convient d'observer les rgles qui s'appliquent aux seules socits commerciales (I). l'organisation socitaire sera dcouverte en premier lieu, puis le fonctionnement de la socit (II).Chapitre I - L'organisation socitaire.La socit est organise sur le modle de la socit politique. Les membres ou associ confient aux dirigeants la direction de la socit.SECTION 1 - Les associs.Le statut des associs n'est pas uniforme. Il varie selon le type de socit; l'tendue de la responsabilit qu'ils encourent n'en est qu'un exemple parmi d'autres. Mais au-del de cette diversit, il existe un certain nombre d'attributs fondamentaux attachs la qualit de l'associ, quelle que soit la socit en cause.Par ailleurs, la qualit d'associ est l'objet en elle-mme d'un certain nombre de mesures de sauvegarde.Les associs ont individuellement, qu'ils soient des personnes physiques ou des personnes morales, des prrogatives et des obligations (1); certaines s'exercent collectivement au sein des assembles d'associs (2).1 - L'associ A.- La notion d'associ.Art. 1832 du Code Civil: La socit est institue par deux ou plusieurs personnes qui conviennent par un contrat d'affecter une entreprise commune des biens ou leur industrie en vue de partager le bnfice ou de profiter de l'conomie qui pourra en rsulter. Elle peut tre institue, dans les cas prvus par la loi, par l'acte de volont d'une seule personne.Les associs s'engagent contribuer aux pertes.L'associ est le titulaire de droits sociaux des parts sociales dans les socits de personnes et les SARL, des actions dans les socits de capitaux.- attribus en contrepartie des apports ( en numraire, en nature ou en industrie (Attention: Les apports en industrie ne se rencontre jamais dans les socits par action.) raliss lors de la constitution de la socit ou l'occasion d'une augmentation de capital, ou reu d'un associ l'occasion d'une cession de parts ou d'actions.Droits rels: droits qui portent sur des choses.Droits personnels: droits immatriels (gnralement de crance), attachs la personne.B.- La situation juridique de l'associ.L'associ a des droits ou des prrogatives qui lui sont propres. Il a des obligations l'gard de la socit et des tiers. 1.- Les prrogatives juridiques de l'associ. a). Premier droit politique: Membre de l'institution juridique qu'est la socit ou partie au contrat socitaire, l'associ a le droit de participer aux dcisions qui engagent la socit et/ou qui engagent son patrimoine (par ex: augmentation de sa responsabilit l'gard des tiers raison de l'activits sociale).L'associ a un droit de vote qui lui permet de participer aux dcisions collectives et d'exercer son droit de contrle sur les dirigeants les rvoquant au besoin.Le droit pour tout associ de participer aux dcisions collectives est d'ordre public; les statuts ne peuvent en consquence droger ces dispositions. Plus prcisment, les statuts ne peuvent en consquence droger ces dispositions. Plus prcisment, les statuts ne peuvent en contenir une suppression pour certains associs du droit de vote dans un cas non prvu par la loi. Ainsi, dans les SA, la possession d'une seule action ouvre l'accs aux assembles gnrales i.e. on ne peut subordonner, par une clause spcifique des statuts, cet accs la possession d'un minimum d'actions. Mais la loi autorise dans les SA les actions sans droit de vote, les actions de prfrence ou, les actions droit de vote double et dans les SAS, les actions droits de vote multiples.Il ne peut tre vinc de la socit, sauf quelques exceptions particulire:- la socit anonyme pour dfaut de libration des apports: C. com, art. L. 228-27: A dfaut par l'actionnaire de librer aux poques fixes par le conseil d'administration, le directoire ou les grants, selon le cas, les sommes restant verser sur le montant des actions par lui souscrites, la socit lui adresse une mise en demeure.- la socit par actions simplifie car la loi en dispose ainsi:C. com, art. L. 227-16: Dans les conditions qu'ils dterminent, les statuts peuvent prvoir qu'un associ peut tre tenu de cder ses actions.Ils peuvent galement prvoir la suspension des droits non pcuniaires de cet associ tant que celui-ci n'a pas procd cette cession.- aux socits capital variable: C. com, art. L. 231-6: Chaque associ peut se retirer de la socit lorsqu'il le juge convenable moins de conventions contraires.En rgle gnrale, sauf si les statuts le prvoient expressment et clairement, le droit d'tre associ subsiste mme si les autres associs sont unanimes pour exclure l'un des associs. C'est l l'application du principe gnral de la force obligatoire des contrats (C.civ., art.1832) et le juge ne peut ignorer les termes du contrat de socit, ni y ajouter.Cela signifie aussi que, sauf rgle lgale drogatoire pour certaines socits, l'associ ne peut se retirer de la socit qu'en cdant ses parts ou actions d'autres associs ou personnes qui deviennent associes.En revanche, s'il n'avait pas l'aptitude ou la qualit juridique pour tre associ, le juge en constatant celle-ci dcidera qu'il ne fait pas partie des associs. Ex: - Un mineur non mancip devient associ Soit il cde ses parts sociales Soit la socit change de forme pour devenir une SARL - Personne dont les facults physiques ou mentales sont altres, dans ce cas, cette personne est place sous le rgime de la tutelle sans perdre sa capacit juridique.Parfois, il y a une impossibilit de cumul de la qualit professionnelle et de la qualit d'associ.Ex: - Les fonctionnaires - Un huissier ne peut tre associ dans une socit o associ = commerant. Cependant rien n'interdit aux huissiers d'tre associs dans une SARL ou dans une Socit Civile. L'associ peut dans certaines circonstances agir pour protger l'intrt social de la socit en engageant une action en responsabilit ut singuli contre les dirigeants (Lorsque l'on considre une personne, un bien, l'exercice d'une action en justice, titre individuel, on emploie l'expression ut singuli. En revanche, l'expression ut universi indique que l'on envisage des biens ou des actions dans le cadre d'une universalit). b). Second droit politique: En sa qualit, l'associ a droit tre inform de la gestion de la socit. Il peut mme contraindre le dirigeant qui refuserait de lui donner les informations souhaites. Droit d'information de l'associ sur les comptes et la politique sociale.A cet effet, en l'application de l'article L.238-1 du code du commerce, il peut demander au prsident du tribunal de commerce, statuant en rfr (i.e. en urgence) qu'un mandataire judiciaire soit nomm pour rechercher l'information en question ou en ordre de communiquer l'information sous astreinte pcuniaire (somme d'argent payer par jour de retard dan l'excution de l'ordre du juge).Ex: Affaire Cointreau. c).Les Droits pcuniaires des associs.- D'abord, les droits financiers, en l'application de l'article 1832 du Code civil, il a droit une quote-part du bnfice ralis, proportionnelle sa contribution et ses apports selon le pacte social. Il a droit de mme au boni de liquidation en cas de dissolution de la socit. Il a droit au maintien de sa situation pcuniaire en cas de fusion lorsque la valeur des parts ou actions des socits qui fusionnent ne sont pas les mmes.- Ensuite, les droits patrimoniaux, propritaire des parts ou actions reprsentatives de sa contribution la socit, il peut les vendre (cession), les donner (donation si l'associ est vivant et succession si l'associ est mort), les offrir en garantie (nantissement), sous la rserve dans de nombreux cas de suivre strictement les dispositions de la loi, propres au type de socit et les stipulations des statuts. On peut inscrire un droit de premption pour les associs restants la valeur accepte par un preneur potentiel.Il existe des clauses d'agrment: on se rserve la possibilit d'agrer telle ou telle personne mais alors les personnes agrs doivent acheter les titres.Attention: l'apporteur en industrie, bien qu'ayant la qualit d'associ, est priv des attributs patrimoniaux puisque ses droits sont incessibles. 2.- Les obligations de l'associ.Il y a d'abord, l'obligation lmentaire de librer les apports en nature ou en numraire, promis lors de la constitution de la socit.Ensuite, l'associ qui apporte son industrie la socit ne doit pas faire concurrence la socit ( C civ., art. 1843-3 dernier alina: L'associ qui s'est oblig apporter son industrie la socit lui doit compte de tous les gains qu'il a raliss par l'activit faisant l'objet de son apport.). Il peut aussi tre stipul dans le pacte social (les statuts) une obligation de non-concurrence.Enfin, selon le type de socit, l'associ est tenu de garantir les pertes de la socit, dans la limite de l'apport en nature ou en numraire dans les socits de capitaux et dans les SARL, sans limites dans les socits de personnes (SNC, Socits en commandite).Les obligations des associs sont inscrites dans la loi ou dans les statuts. Les obligations de l'associ ne peuvent tre augmentes sans son consentement personnel (C. civ., art. 1836, alina 2: En aucun cas, les engagements d'un associ ne peuvent tre augments sans le consentement de celui-ci.) 2.- La collectivit des associs.Les associs forment une collectivit qui a des pouvoirs propres et une organisation particulire pour les exercer. A.- Les types de dcisions appartenant la collectivit des associs. 1.- Le choix des dirigeants.Cette prrogative est particulirement importante car les dirigeants ont des droits propres en vertu de la loi. Ils contrlent la gestion des dirigeants. 2.- L'adaptation des statuts et de l'organisation juridique de la socit aux besoins de son fonctionnement et de l'intrt social.On peut aussi si la loi ne l'interdit pas, prvoir certaines prrogatives pour les associs.Ex: Droit de vote double quand les associs dtiennent des parts sociales depuis plus de 5 ans. 3.- L'approbation des comptes sociaux prsentes par la direction et de dcider l'affectation des rsultats: distribution des bnfices ou mise en rserve. 4.- Les associs peuvent dcider la fin de la socit et sa dissolution. B.- Les modes dcisionnels au sein de la collectivit des associs.Il existe deux catgories de dcisions et elles peuvent tre prises sous deux formes. 1.- Les types de dcision.Les dcisions sont ordinaires lorsqu'elles concernent le fonctionnement de la socit et n'appartiennent pas aux prrogatives des dirigeants. Elles sont extraordinaires si elles concernent les statuts.a.) Parmi les dcisions ordinaires se trouvent l'approbation des comptes sociaux, l'affectation des rsultats, la nomination et la rvocation des dirigeants.b.) Parmi les dcisions extraordinaires se trouvent toutes les dcisions qui comportent un changement du contenu des statuts: objet, dure, forme juridique de la socit, augmentation et rduction du capital social, fusion, scission 2.- Les modes dcisionnels. Traditionnellement, les associs statuent collectivement en assemble gnrale. Dans la seconde partie du XXe sicle, les modes de consultation par correspondance ont t autorises par la loi.a.) Les assembles gnrales des associs.Ces assembles sont selon la nature des dcisions prendre, soit ordinaires, soit extraordinaires. Les modalits de leur convocation et de leur tenue sont propres chaque type de socit. De mme, les rgles de quorum (nombre minimum d'associs prsents ou reprsents) et de majorit varient selon la nature de l'assemble et celle de la socit.Lorsque des parts ou des actions sont scinds en une nue-proprit et un usufruit, le droit de vote est exerc, sauf si les statuts en dcident autrement, par le nu-propritaire. Celui-ci n'a pas ce pouvoir s'il s'agit de l'affectation des bnfices qui sont les fruits produits par les parts ou actions.Il faut aussi prendre garde l'existence d'indivision entre des hritiers ainsi qu' la qualit de leur conjoint.Comme cela a t observ, les associs peuvent passer entre eux des pactes d'associs ou des conventions de vote. La licit de ces accords est admise par la doctrine et la jurisprudence sous certaines rserves (respect de l'intrt social, caractre temporaire de l'accord, absence de fraude la loi ou aux droits des tiers)b.) Le vote par correspondance.Ce mode de participation au vote a t dvelopp pour faciliter la participation du plus grand nombre d'associs au vote. Cela permet aussi de limiter dans certaines limites le recours des assembles gnrales. Des rgles prcises existent selon les socits pour assurer que l'associ a pu pleinement tre inform pour prendre sa dcision et participer rgulirement au vote.Section 2: La direction de la socitLes associs nomment les dirigeants de la socit. La loi leur confre des pouvoirs propres qui s'ajoutent ncessairement ceux que les statuts leur donnent. Ils sont donc tenus de bien grer et ils peuvent en cas de faute, engager leur responsabilit.I. La qualit et les pouvoirs des dirigeants de socit A) La qualit de dirigeant1) La notionLes dirigeants sont les personnes nommes par les associs. Ils reprsentent, seuls ou au sein d'un organe de direction (conseil d'administration, direction gnrale, directoire dans les SA, grant(s) ou conseil de grance) la socit l'gard des tiers. Les dirigeants sociaux signent les conventions avec les fournisseurs et les clients et pour diriger les salaris de la socit.A dfaut d'une nomination rgulire, la ou les personnes qui dirigent la socit ne sont pas considres comme des dirigeants de droit, mais comme de simples dirigeants de fait. Cette qualit est attribue aux personnes pour assurer la protection des tiers qui ont trait avec ces dirigeants.2) La nature juridique des fonctions de dirigeantsLe dirigeant est plus qu'un simple mandataire social. Il est un organe de la socit car il est de la nature de la socit, par anthropomorphisme, d'avoir un organe interne qui exprime sa volont. On dit parfois qu'il est l'incarnation par l'effet de la loi de la personne juridique abstraite.Il reprsente la personne institue conformment la loi. Toutefois, comme la volont des associs est indispensable pour que le dirigeant soit lu, il reste, comme la thorie contractualiste de la socit le sous-entend, le mandataire de la collectivit de associs. Plus la socit est contractuelle dans sa forme et son organisation (SAS, existence de pactes d'actionnaires), plus la fixation et la limitation de ses pouvoirs au sein de la socit sont aises dterminer. Les limitations ne sont opposables aux tiers que si la loi le permet, sinon, ils ont les pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la socit (SARL, SA, SAS).3) Le statut juridique du dirigeantLe dirigeant n'est pas, sauf dans certaines socits de personnes, un commerant. C'est la socit qui est commerante puisqu'il agit pour elle et en son nom. Il n'est pas non plus un salari de la socit lorsqu'il est rmunr, mme si, en droit en droit de la scurit social et en droit fiscal, il est souvent (SARL, SA) assimil un salari. Comme il n'est pas salari au sens du droit du travail, cd dans une relation hirarchique, il ne sera pas considr comme bnficiaire des indemnits de chmage si il est licenci ou si la socit cesse ses paiements et est mise en liquidation judiciaire.Le dirigeant peut bnficier d'un contrat de travail en situation de cumul lorsqu'il exerce en sus de ses fonctions de dirigeant une fonction particulire distincte exerce en relation de subordination.Dans certaines hypothses (groupes des socits, SA avec directoire et conseil de surveillance) le dirigeant peut exercer la fonction directoriale au titre d'un contrat de travail.4) La nomination et la cessation des fonctionsa) La nomination aux fonctions de dirigeantDans une socit, c'est l'assemble des associs qui dsigne ses dirigeants. Les modalits varient selon le type et la taille de la socit. Par exemple, dans les petites entreprises (1 personne ou 1 famille), le dtenteur du capital est nomm comme dirigeant. Mais dans les socits faisant appel public l'pargne, il y a une dissociation entre proprit et pouvoir et les dirigeants sont choisis par les associs pour leurs comptences techniques.Le dirigeant doit tre juridiquement apte ou capable. Seule une personne majeure, non frappe d'incapacit (tutelle ou curatelle), cd, un majeur qui n'est pas frapp d'une interdiction d'exercer ces fonctions raison d'une condamnation pnale ou d'un jugement d'interdiction professionnelle rendu aprs cessation des paiements de l'entreprise dans laquelle il exerait (art L.625-2 et s. du code de commerce) et qui ne se trouve pas dans une situation rendant l'exercice des fonctions de dirigeant d'une socit commerciale incompatible (avocat, notaire,) peut tre nomme, dans les statuts ou par l'AGO dirigeante.Dans certaines socits (SA), le conseil d'administration dsigne le Prsident et le directeur gnral et les directeurs gnraux dlgus et les membres du directoire sont lus par le conseil de surveillance.Les rgles classiques de la publicit doivent tre suivies pour que la nomination ou la cessation des fonctions soit opposables aux tiers (RCS, BODACC, journal d'annonces lgales). La pub a un effet complmentaire, elle permet la validation l'gard des tiers d'une nomination irrgulire (art L.210-9 code du com, art 1846 alina 2 du code civil). Ni la socit, ni les tiers ne peuvent se prvaloir d'une irrgularit dans la dsignation des dirigeants lorsque cette nomination a t rgulirement publie.b) La cessation des fonctionsElle rsulte de la dmission libre, de la rvocation (le pouvoir de nomination des associs entrane celui de la rvocation) ou encore de la fin de la priode prvue dans la dlibration de nomination.Elle peut aussi tre l'effet ricochet d'une interdiction d'exercer, de l'incapacit civile ou du dcs, ou de la dcision de fusion, de scission ou de dissolution.Elle peut aussi tre le rsultat d'une rvocation par a collectivit des associs. Si la rvocation cause un prjudice, elle n'ouvre pas droit des dommages-intrts si elle repose sur un juste motif, ou dans les socits o les dirigeants sont rvocables tout moment et sans motif (ad nutum), lorsqu'il y a un comportement abusif de la part de l'organe comptent pour en dcider.La fin des fonctions doit faire l'objet d'une publicit (RCS, BODACC). B) Les pouvoirs de l'organe de direction1) Le principe de la reprsentation erga omnesLe dirigeant a les pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de la socitCette rgle vise protger les tiers qui n'ont pas rechercher si le dirigeant a tel ou tel pouvoir particulier.La loi fixe leurs pouvoirs aux articles L.223-18 alina 5, L.225-56 et L.227-6. Mais le dirigeant reste un mandataire, donc mme si la doctrine le contredit, dans l'analyse contractuelle, les pouvoirs sont attribus et dlimits par les associs par une sorte de mandat.a) Dans l'ordre interneL'organe de direction a tous pouvoirs pour diriger la socit dans l'intrt de celle-ci. Cet organe assure la fois la direction conomique (mmes fonctions que tout patron: embaucher, assurer la production.) et la direction juridique de la socit (= reprsentation juridique: signature de contrats, engagement d'actions en justice).b) Dans l'ordre externeLe dirigeant reprsente la socit l'gard des tiers, dans la limite des pouvoirs que la loi lui reconnat ou des restrictions qui sont apportes par les statuts.2) Les limites au principe: les pouvoirs des dirigeants ne sont pas absolusa) - Il faut que le dirigeant agisse, eu gard la situation particulire, au nom de la socit. Il doit agir es qualits.b) - Il ne faut pas que le pouvoir en question appartienne selon la loi un autre organe ou que l'acte en question soit interdit par la loi, car nul n'est cens ignorer la loi. Par exemple, seules les assembles gnrales sont comptentes pour modifier des statuts ou approuver des comptes.c) - Il faut que le dirigeant agisse dans les limites de l'objet social de la socit et dans l'intrt de la socit.Il ne faut pas, dans les socits risque illimit pour les associs, que l'acte pass par le dirigeant soit en contradiction avec l'objet social (art 1849 du code civil et art L.221-5 du code de commerce).Dans les autres socits commerciales o le risque de l'associ est limit la perte de son apport, la socit est tenue sauf dmontrer la mauvaise foi du contractant du dirigeant, i.e. qu'il savait que le dirigeant ne pouvait agir au-del de l'objet social.Il en est encore ainsi si le tiers a agi frauduleusement l'encontre de la socit de concert avec le dirigeant.Enfin, dans les socits o plusieurs grants sont nomms pour diriger la socit, si chaque grant peut engager seul, la socit, tous ont un droit de veto qui peut tre signifi au tiers.II. Les responsabilits des dirigeants de socitLes dirigeants encourent une responsabilit lourde hauteur des pouvoirs qu'ils exercent. Ils sont responsables l'gard des associs et peuvent tre rvoqus pour mauvaise gestion. Ils engagent leur responsabilit l'gard de la socit si les fautes commises portent prjudice celle-ci.Ils doivent aussi assumer une responsabilit fiscale pour les erreurs, omissions ou fraudes de la socit. Cette rgle vise motiver les dirigeants respecter les normes fiscales. A) La responsabilit civile des dirigeants raison des fautes commises1) Le fondement juridique de la responsabilit civileLa responsabilit civile des dirigeants est engage sur le fondement des articles 1382 1386 du code civil ou sur celui de textes particuliers au droit des socits pour violation des statuts ou pour faute de gestion, ou au droit des procdures collectives en cas de faute grave ayant port atteinte aux intrts des cranciers de la socit ou des associs.Il faut prendre garde au jeu des dlais de prescription qui sont variables. Ils vont de 30 ans en responsabilit dlictuelle, 3 ans dans les SARL ou les SA en passant par 10 ans lorsque la responsabilit procde d'une faute dans l'excution d'un contrat.L'associ qui prend l'initiative d'une action en responsabilit, doit prouver que le dirigeant a commis une faute (fautes de gestion, violation des statuts, ). Le critre de la faute de gestion rside dans la notion d'intrt social: le comportement d'un dirigeant sera jug fautif s'il est non conforme l'intrt de la socit.2) L'action sociale en responsabilitLes associs peuvent invoquer 2 types de prjudices.L'action en responsabilit lorsqu'elle est engage par la socit (associs) contre les dirigeants est appele action sociale ut universi. Elle peut tre engage par un associ, notamment lorsque la majorit des associs est favorable au grant et ne souhaite pas rechercher sa responsabilit. Lorsque c'est un associ qui agit pour que la socit obtienne rparation du prjudice allgu, l'action est qualifie d'action sociale ut singuli (art 1843-5 du Code Civil).Dans les 2 cas, les dommages-intrts qui sont allous par le tribunal sont acquis la socit.Lorsqu'un associ demande la rparation d'un prjudice qu'il a subit personnellement, on parle d'action individuelle. Cette action n'est prvue par aucun texte spcial.Lorsque la socit est en mesure de supporter financirement les consquences des fautes de ses dirigeants, la Cour de Cassation les protge. En effet, la jurisprudence a reconnu que le dirigeant n'est responsable l'gard des tiers qu'en cas de faute dtachable de ses fonctions.Si la socit a dpos le bilan:3) La responsabilit des dirigeants de l'entreprise socitaire en redressement ou liquidation judiciaireLes articles L.624-2 et s. du code de commerce sont le sige de la rglementation applicable. Deux actions sont ouvertes: L'une vise la condamnation des dirigeants de droit ou de fait, rmunrs ou non, combler le passif social hauteur de l'insuffisance dactif en poste l'poque des fautes de gestion qui ont conduit la socit dclarer son tat de cessation des paiements. Ce qui caractrise ce cas de responsabilit est la dtermination lgale de la rparation due par le ou les dirigeants dont la faute prouve est en relation causale avec le dpt du bilan et l'ouverture de la procdure judiciaire. L'autre prvoit l'extension de la procdure collective ouverte l'encontre de la socit aux dirigeants sociaux.Lorsque la procdure de redressement ou de liquidation judiciaires relve une insuffisance d'actif et donc l'impossibilit de dsintresser les cranciers sociaux, le tribunal peut dcider que les dettes de la personne morale seront supportes, en tout ou en partie, avec ou sans solidarit, par tous les dirigeants, de droit ou de fait, rmunrs ou non, ou par certains d'entre eux (art L.624-3 du Code de Commerce). Mais pour cela, il faut dmontrer la faute de gestion et le lien de causalit entre le comportement fautif et l'insuffisance d'actifs.Il existe 2 types de faute de gestion: Faute d'action: aventurisme ou tmrit, lancement de projets d'investissement dmesurs Faute d'omission: dfaut de surveillance des cadres suprieurs ou du prsident, absence de compta analytiquePour ce genre d'actions, il y a un dlai de prescription de 3 ans compter du jugement arrtant le plan de redressement. Les dirigeants condamns doivent supporter tout ou une partie du passif. B) La responsabilit pnale des dirigeants dans l'exercice de leurs fonctionsC'est un lieu commun que de dire que le code de commerce est un code pnal bis car le dirigeant est responsable pnalement. Il existe un nombre considrable de cas o les dirigeants engagent leur responsabilit pnale personnelle. L'ide est de faire prendre conscience aux dirigeants que leurs dcisions, leurs omissions n'engagent pas que la socit, mais eux-mmes. (ex: l'abus de biens sociaux, la distribution de dividendes fictifs, la prsentation de comptes inexacts.: art L.241-3 et L.142-6 du code de commerce). Il existe aussi un corps de rgles pnales dans le code du travailIl faut mentionner ici le cas du dlit pnal de banqueroute applicable aux dirigeants dont la socit est en redressement ou en liquidation judiciaire (art L.626-1 et s. du code de commerce) lorsqu'ils sont coupables d'avoir par ex employer des moyens ruineux pour se procurer des fonds, dissimul une partie de l'actif, augment le passif, tenue une comptabilit fictive, fait disparatre des documents comptables ou ignorer l'obligation de tenir une comptabilit conforme aux exigences de la loi (art L.626-2 du code de commerce).La responsabilit pnale du chef d'entreprise est carte si, n'ayant pas pris part l'infraction personnellement, il apporte la preuve qu'il a dlgu ses pouvoirs. C'est donc le dlgataire qui encourt des sanctions pnales. C) Le sort des dirigeants en cas d'ouverture d'une procdure collective (redressement)Les dirigeants demeurent en fonction et le tribunal peut exiger le remplacement d'un ou de plusieurs dirigeants. Si par leurs fautes, les dirigeants ont contraint la socit au dpt de bilan, ils encourent des sanctions: Civiles: le dirigeant peut faire l'objet d'une action en extension de procdure ouverte l'encontre de la socit. Le passif comprend alors le passif personnel du dirigeant et le passif de la personne morale (art L.624-5 du Code de commerce). Cette sanction est rserve certains cas: actes de commerce dans lintrt personnel, avoir tenu une compta fictive, avoir dispos des biens de l'entreprise comme des siens. dlai de prescription: 3 ans Pnales: en cas de banqueroute. Sanction: 5 ans d'emprisonnement et 75000 euro d'amende (art L.626-2 du Code de commerce) en cas de dtournement d'actifs, augmentation frauduleuse de passif. Professionnelles: l'interdiction de diriger ou de contrler une entreprise (art L.625-8 du Code de commerce) peut tre prononce dans des cas de faillite personnelle.Section 3.- La participation des salaris la gestion de la socit. Si la reprise d'une entreprise par ses salaris grce une procdure spciale prvue par la loi est laisse part, les salaris sont reprsents dans les organes dirigeants des grandes socits organises sous formes de socits par actions. Ils ont des siges rservs au conseil d'administration.De mme, la socit europenne cre en 2001 par un rglement europen et qui a concrtement vu le jour, le 1er janvier 2003, rserve une place particulire aux reprsentants des salaris au sein des organes dirigeants que sont les conseils.Il est prvu qu'ils puissent ngocier avec la socit qui les emploie des participations au capital social par la remise d'actions gratuites ou d'option de souscription d'actions (C.com., art. L. 225-177 et s.). Il y a parfois des augmentation de capital rserves aux salaris avec des avantages particuliers offerts par la socit.A titre d'exemple, la prise de contrle de la Socit Gnrale par la BNP a chou grce ou cause du vote ngatif des actionnaires salaris.S'ajoute ces techniques la participation directe des salaris au capital social de leur socit et les mthodes de participation aux bnfices:- versement immdiat d'un intressement (C. trav., art. L.441-1 et s.);- participation aux rsultats avec maintien des sommes pargnes pendant cinq ans dans l'entreprise (C. trav., art. L.442-1 et s.);- plan d'pargne d'entreprise ou plan interentreprises (C. trav., art. L.443-1 et s.) avec aide l'achat des actions par l'entreprise et un blocage pendant 5 ans.Le droit l'information et la consultation:Le comit d'entreprise est inform et consult sur le questions intressant l'organisation, la gestion et la marche de l'entreprise; cette fin, il reoit rgulirement des informations et des rapports sur la situation et les rsultats. De plus, il doit tre inform ou consult pour les projets de modification de structure et notamment de cession de contrle ou projet d'opration de concentration.La participation aux rsultats et l'encouragement de l'pargne salariale:- L'intressement: Le rgime de l'intressement est facultatif, il est subordonn la conclusion d'un accord d'entreprise. Il donne droit au versement de primes lies aux rsultats ou l'accroissement de la productivit; elles ne doivent pas dpasser 20 % des salaires bruts.- La participation: Le rgime de la participation est obligatoire dans toutes les entreprises de 50 salaris au moins; il est facultatif ailleurs. La participation revenant aux salaris est indisponible pendant 5 ans, il s'agit donc pour eux d'une pargne force (actions, crance, PEE, Sicav, fonds commune de placement). Les avantages fiscaux sont une exonration des taxes sur les salaires et des cotisations sociales pour l'entreprise et une exonration de l'impt sur le revenu pour les salaris (s'ils attendent 5 ans).- Le plan d'pargne d'entreprise (PEE): c'est un systme d'pargne collectif permettant aux salaris de participer, avec l'aide de la socit, la constitution d'un portefeuille de valeurs mobilires. Il est aliment par des contributions des salaris et de la socit. Les fonds sont bloqus pendant 5 ans. Cette pargne peut tre investie an actions mises par la socit elle-mme.La participation au capital et la promotion de l'actionnariat salari:- l'option de souscription ou d'achat d'actions: la formule est en principe ouverte l'ensemble du personnel; dans la pratique elle est rserve aux cadres suprieurs, voire aux seuls dirigeants(sont exclus, les associs possdant plus de 10 % du capital et mes simples administrateurs.- Les augmentations de capital rserves aux salaris: lors de toute dcision d'augmentation du capital par apport en numraire, l'assemble gnrale extraordinaire doit se prononcer sur un projet de rsolution tendant raliser une augmentation de capital effectue dans les conditions prvues l'article L. 443-5 du Code de travail, autrement dit une augmentation de capital en faveur des salaris adhrents un plan d'pargne d'entreprise.- Les attributions d'actions gratuites aux salaris: ce dispositif mis en place par la loi de finances pour 2005 constitue une alternative aux plan de stock-option. L'attribution d'actions gratuites, outil de rmunration des bnficiaires comme de fidlisation de ceux-ci, est soumise a un rgime fiscal particulirement favorable puisque l'impt n'est du qu'en cas de revente des titres et l'avantage peru ne donne pas lieu a cotisations sociales ds lors que les conditions d'attribution sont respectes. La participation a la gestion:- Le rgime obligatoire: deux dlgus du comit d'entreprise sigent au conseil, mais n'ont pas le statut d'administrateurs. Ils participent aux discussions et soumettent au conseil les vux du comit d'entreprise. En revanche, ils ne participent pas aux votes. De plus lorsque les salaris dtiennent plus de 3 % du capital social, la nomination d'un ou plusieurs reprsentants des salaris actionnaires au conseil d'administration ou au conseil de surveillance est obligatoire.- Le rgime facultatif: les rgles de bases sont les suivantes:- le nombre des administrateurs salaris ne peut tre suprieur a quatre, ni excder le tiers du nombre d'administrateurs;- ce sont des administrateurs a part entire;- ces administrateurs bnficient de garanties spcifiques: ils ne peuvent pas tre licencis que par jugement du conseil des prud'hommeset ils ne sont pas rvocables ad nutum. Chapitre 2 Le fonctionnement de la socitLa socit commerciale constitue une institution instrumentant la volont de ceux qui en sont les associs de raliser des profits ensemble (en supportant le risque du partage des pertes concurrence des apports dans les socits responsabilit limite). Les associs y organisent en outre les modalits du partage, entre eux, du pouvoir conomique. Comme en toute matire supposant le rapprochement d'intrts personnels ou patrimoniaux distincts, s'y pose, ds l'origine, la question de l'organisation du rapport ainsi cr. Les socits comme toutes les organisations humaines connaissent des tensions. Celles-ci sont gnralement orientes vers les rsultats bnfiques et l'efficience. Il faut alors constater dans les comptes sociaux les rsultats (II) .Les relations entre les associs peuvent devenir conflictuelles et il faut alors imaginer des solutions particulires qui respectent l'autonomie de la socit par rapport aux associs avec notamment une intervention extrieure par l'application d'une rgle de droit et souvent une irruption du pouvoir judiciaire dans la vie socitaire (I).Section 1. - Les conflits entre associsL'art dans les entreprises et ici les socits, comme dans les relations entre les Etats ou les groupes humains est de prvoir des mthodes qui vitent l'clatement du conflit (I). A dfaut, de l'avoir vit, il faut le rsoudre le plus rapidement possible (II).I - La prvention des conflits par l'informationLa suspicion engendre gnralement des frustrations et provoque la msentente entre les associs. La loi prvoit diverses mthodes de prvention par l'information.A.- L'information Les associs ont le droit d'tre inform sur les rsultats de la socit en assemble gnrale en fin d'exercice (le prsident ou le directeur gnral de la socit est tenu de communiquer chaque administrateur tous les documents et informations ncessaires l'accomplissement de sa mission Article L225-35 du code de commerce), mais force est de reconnatre que dans les petites socits, l'information est trs rduite. Il est mme plus exact de dire que la gestion est plus marque par l'opacit que par la transparence. La gestion impose souvent le secret des oprations pour viter que celles-ci soient ventes avant d'avoir pu tre ralises.Concrtement, ce n'est que si la socit est cote sur un march financier que les socits sont tenues d'informer les actionnaires et les pargnants. Mais mme ici, les formulations sont trs sibyllines, sinon trompeuses. L'autorit des marchs financiers depuis la loi n2003-706 du 1er aot 2003 l'image de la Securities Exchange Commission aux Etats-Unis d'Amrique, a mission de contrler les informations financires publies comme le faisait avec moins de pouvoir son prdcesseur, la COB. Les rgles varient selon les socits en cause. Il est certain que dans une socit risques illimits pour les associs (SNC, et associs commandits de la socit en commandite), les associs s'informent en permanence et sont, souvent, tout la fois associs et dirigeants. Dans les socits de capitaux, les associs ont des droits particuliers de communication et d'information sur place au sige social l'poque des assembles gnrales.Dans certaines affaires, le refus d'information a t un litige entre la direction gnrale et la prsidence du conseil d'administration et les autres membres dudit conseil (affaires Cointreau et Ptes Lustucru).Le lgislateur a tabli des procdures particulires d'information des socits.B. Les mesures d'information imposes1. L'application du droit procdural communEn application des dispositions de l'article 145 du Nouveau code de procdure civile, il est possible un associ qui souhaite engager une procdure au fond l'encontre de la socit ou des dirigeants de solliciter du prsident du tribunal une mesure d'instruction permettant d'tablir la preuve de l'existence d'un acte ou d'un fait dont le sort du litige dpend.Cette procdure d'urgence classique n'est pas ncessairement contradictoire et le demandeur peut s'il craint que la preuve ne disparaisse pendant le dbat judiciaire sollicit une ordonnance sur simple requte unilatrale. Ainsi, une simple allgation suffit pour lancer la procdure.Cette mesure joue pour toutes les socits sans autre exigence que l'urgence et la preuve de la qualit d'associ du demandeur.L'expertise peut concerner toutes les activits de la socit et non les seules oprations de gestion.La mthode est assez souvent utilise en cas de refus d'information, mais les juges sont trs prudents et limitent la mission de l'expert nomm autant qu'il est possible pour concilier les intrts du demandeur et de la socit.2. L'expertise de gestion (Code de Commerce art L225-230)Cette procdure permet un ou plusieurs associs dtenant ensemble 5% du capital dans les SA ou 10% dans les SARL de solliciter du juge la nomination d'un expert afin que celui-ci tablisse un rapport d'information sur telle ou telle opration de gestion. L'ide de dpart avait t en 1966 de protger les associs minoritaires contre d'ventuelles pratiques discutables qui intressaient la majorit des associs dont est issue la direction. Cette procdure d'information est aujourd'hui, ouverte aux associs d'actionnaires minoritaires de socits faisant appel public l'pargne, au ministre public, l'autorit des marchs financiers (L 225-231). En revanche, elle n'existe pas pour les associations d'actionnaires minoritaires dans les autres socits.Lorsque la demande mane d'un associ, celui-ci doit au pralable poser sa question sur l'opration de gestion de la direction, par crit aux organes dirigeant qui ont pris la dcision en cause. Ce n'est que s'il n'a pas de rponse dans le mois qui suit la rception de la demande, qu'il peut saisir le juge si sa demande est dote d'un caractre srieux. Le ou les commissaires aux comptes sont tenus informs par la socit de la demande.Lorsque la rponse est insuffisante; le prsident du tribunal de commerce peut tre saisi. La procdure est contradictoire et le prsident statue en rendant une ordonnance de rfr dont il peut tre relev d'appel. Il suffit qu'il constate le caractre srieux de la demande et que les indices d'irrgularits lui apparaissent suffisamment clairants pour qu'il nomme un expert avec une mission trs prcise. Il pourra alors ordonner la fourniture de l'information.Le rapport est adress aux demandeurs et la socit, au comit d'entreprise, au commissaire aux comptes (le rapport sera annex au rapport gnral du CAC la prochaine assemble gnrale) et, le cas chant, aux autorits de surveillances des marchs financiers (AMF).3 La nomination d'un administrateur judiciaire.Deux types d'administrateurs judiciaires peuvent tre nomms pour contribuer rsoudre une crise de fonctionnement au sein d'une socit: l'administrateur provisoire et l'administrateur ad hoc.La nomination de l'administrateur provisoire ncessite deux conditions: il faut qu'il y ait paralysie des organes sociaux (par exemple l'impossibilit de runir une assemble gnrale, ou l'existence d'un conflit entre deux groupes d'actionnaires dtenant chacun une moiti du capital, empchant par l mme toute dcision et toute nomination de dirigeants, ou encore unemsentente grave entre les membres du conseil d'administration) un danger imminent menace la survie de la socit. En pratique, le prsident du tribunal est saisi cet effet et statue en rfr. Il fixe prcisment la mission qu'il confie l'administrateur judiciaire nomm.La nomination de l'administrateur ad hoc laisse une grande place la varit des missions c'est pour cette raison qu'il est un administrateur judiciaire professionnel. Ses missions vont de la surveillance des oprations l'enqute et la conciliation en passant par le contrle de la rgularit de certaines oprations, l'accomplissement d'une formalit omise en matire d'information (L 237-7 et L 238-1) ou la convocation de l'assemble gnrale des actionnaires (code de commerce art L 225-103)C. Les missions d'information et de prvention des commissaires aux comptes (code de commerce articles L225-218s.) Parmi les nombreuses fonctions des commissaires aux comptes, ceux-ci doivent tre informs des conventions passes par les dirigeants avec la socit pour pouvoir informer les associs ou actionnaires dans les socits de capitaux et les SARL II - La solution des conflitsA. La sanction des abus de majorit et de minorit L'abus de majorit caractrise une rsolution litigieuse qui a t prise contrairement l'intrt gnral, dans l'unique dessein de favoriser les membres de la majorit au dtriment de ceux de la minorit. Deux lments doivent donc tre constats pour caractris l'abus de majorit:- nuire la socit- favoriser les majoritaires aux dtriments des minoritairesIl est sanctionn par des dommages et intrts pour les actionnaires coupables et de l'annulation de la dlibration litigieuse. Nanmoins, concernant les assembles gnrales extraordinaires leurs dlibrations sont plus difficiles et dlicates annuler.L'abus de minorit s'applique quand certains associs utilisent la minorit de blocage pour favoriser leurs uniques intrts au dtriment de l'intrt des autres associs. Il faut que ce blocage empche la ralisation d'une opration essentielle pour la socit. B. La nomination d'un administrateur provisoireLa nomination d'un administrateur provisoire ne peut se faire que dans les SA et dans les SARL.Article L225-231 du Code De Commerce:

Une association rpondant aux conditions fixes l'article L.225-120, ainsi que un ou plusieurs actionnaires reprsentant au moins 5% du capital social, soit individuellement, soit en se groupant sous quelque forme que ce soit, peuvent poser par crit au prsident du conseil d'administration ou au directoire des questions sur une ou plusieurs oprations de gestion de la socit, ainsi que, le cas chant, des socits qu'elle contrle au sens de l'article L.233-3. Dans ce dernier cas, la demande doit tre apprcie au regard de l'intrt du groupe. La rponse doit tre communique aux commissaires aux comptes.A dfaut de rponse dans un dlai d'un mois ou dfaut de communication d'lments de rponse satisfaisants, ces actionnaires peuvent demander en rfr la dsignation d'un ou plusieurs experts chargs de prsenter un rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion.Le ministre public, le comit d'entreprise et, dans les socits faisant publiquement appel l'pargne, la Commission des oprations de bourse peuvent galement demander en rfr la dsignation d'un ou plusieurs experts chargs de prsenter un rapport sur une ou plusieurs oprations de gestion.S'il est fait droit la demande, la dcision de justice dtermine l'tendue de la mission et des pouvoirs des experts. Elle peut mettre les honoraires la charge de la socit.Le rapport est adress au demandeur, au ministre public, au comit d'entreprise, au commissaire aux comptes et, selon le cas, au conseil d'administration ou au directoire et au conseil de surveillance ainsi que, dans les socits faisant publiquement appel l'pargne, la Commission des oprations de bourse. Ce rapport doit, en outre, tre annex celui tabli par les commissaires aux comptes en vue de la prochaine assemble gnrale et recevoir la mme publicit.Il ressort du document n4 de la fiche 7 que la dsignation d'un administrateur judiciaire peut se faire sur le fondement de soupons d'actions irrgulires. En effet la mesure d'information et de contrle organise par ce texte tend justement l'tablissement de cette preuve. Cependant la demande de dsignation d'un administrateur judiciaire doit tre srieuse. C'est--dire qu'elle doit se fonder sur des lments clairement tablis tels des pertes importantes sans compensation. Ainsi, pour reprendre l'exemple de l'arrt tudi les pertes laissent souponner des actions irrgulires, par consquent la demande d'une expertise de gestion est lgitime.Section 2: Les comptes sociauxI. Les rsultats financiersLes comptes sociaux comprennent trois documents: le bilan, le compte de rsultat et l'annexe. Ils doivent tre approuvs par les associs en mme temps que le rapport de gestion (art L232-1 du Code de commerce). Dans les groupes de socits, l'approbation est tendue aux comptes consolids.Ces comptes et rapports de gestion sont adresss aux associs quinze jours au moins avant la tenue de l'assemble, d'office dans les socits de personne, sur demande dans les socits par actions et les SARL. Les mmes documents sont communiqus aux commissaires aux comptes et au comit d'entreprise.L'obligation de publicit (de ces comptes) pse sur les socits par actions, les SARL et galement les socits de personnes dont tos les associs sont des socits risque limit. Les autres socits de personnes peuvent continuer cultiver le secret de leurs rsultats financiers (c'est pourquoi certains hommes d'affaires choisissent la SNC).II Le contrle des commissaires aux comptes (art L.225-235 et s. du code de commerce) A) Quelques observations sur la profession de commissaire aux comptes(art L.820-1 et s. du code de commerce)1) L'accs a une profession rglemente et contrle.Dans 95% des cas, ce sont des experts comptables. Mais alors que l'expert comptable va essayer de traduire les comptes sociaux dans l'intrt de l'entreprise, le commissaire aux comptes doit avoir une vision critique. Les deux professions ont donc diffrentes mais souvent cumules.Le commissaire aux comptes n'est pas prsent dans toutes les socits, mais se dsignation est obligatoire dans les socits et autres personnes morales qu font appel publique l'pargne ou qui atteignent une certaine dimension conomique (SA et commandites par actions, fonds communs de placement, socits civiles de placement immobilier, SAS).2) Le contrle interne par la compagnie des commissaires aux comptes.Le commissaire aux comptes exerce une profession librale et dpend d'une organisation, la Compagnie nationale des commissaires aux comptes, qui jouit son gard par l'intermdiaire des compagnies rgionales, de prrogatives disciplinaires. En ce qui concerne, les relations entre le commissaire et la socit, elles sont ondes sur le principe de l'indpendanceLe commissaire est choisi, parmi les personnes inscrites sur la liste des commissaires aux comptes, par l'Assemble Gnrale des associs de la socit qu'il contrle. Comme il faut respecter le principe d'indpendance, ce choix est trs rglement.Le commissaire est nomm pour 6 exercices et son mandat peut tre indfiniment renouvelable. Il est galement rvocable en justice la demande du conseil d'administration, du directoire et de l'assemble gnrale. B) Les missions du commissaire aux comptesArt L.225-236 du Code du commerce: A toute poque de l'anne, les commissaires aux comptes, ensemble ou sparment oprent toutes vrifications et tous contrles qu'ils jugent opportuns et peuvent se faire communiquer sur place toutes les pices qu'ils estiment utiles l'exercice de leur mission et notamment tous les contrats, livres, documents comptables et registres de procs-verbaux.Leur mission est donc de vrifier la pertinence (fidlit), la sincrit et la rgularit des comptes sociaux tablis par les dirigeants avant qu'ils ne soient prsents aux associs des socits dans lesquels la loi impose (SA et socit en commandite par actions grandes SARL) ou dans lesquelles les statuts prvoient leur intervention (autres socits).Le commissaire aux comptes est tenu ainsi d'informer les dirigeants sur les irrgularits constates, les associs, le comit d'entreprise et dans certains cas de mise en pril de la socit le tribunal de commerce. Il a dans certains cas de carence, l'obligation de convoquer l'assemble gnrale des associs.Il peut aussi avoir informer le procureur de la Rpublique, lorsqu'il constate au cours de sa mission, l'existence de faits susceptibles d'tre qualifis d'infractions pnales. Il le fait sans engager sa responsabilit mme si le parquet ne donne pas suite ou si le tribunal estime qu'il n'y a pas infraction. En revanche, s'il ne rvle pas les faits en cause, il engage sa responsabilit pnale personnelle et sa responsabilit civile l'gard des associs et de la socit pour les prjudices subis.Titre III les rgles particulires aux diffrentes socitsChapitre I Les socits de capitaux ou socits par actionsSection I: la qualification de socits par actions 1. - La diversit des titres mis par les socits par actionsA. - Les actionsTitres mis par une socit en reconnaissance de l'apport en numraire ou nature effectu par l'actionnaire.L'action est la socit par action ce qu'est la part social la socit risque illimitL'action a l'avantage de lui permettre de constituer des capitauxL'action confre ts les droits d'associ, fortement marqu par la probabilit de rmunration.B. - Les obligationsContrat constatant de la dette du preteur=titre reprsentatif d'une somme d'argent pret la socit moyennant un interet payable regulierement la date convenue.C. - Les titres complexes 1 Les obligations convertibles ou changeables en actionsOn achte des obligations pour pouvoir devenir actionnaire un momentC'est une facult , ce n'est pas oblig de devenir actionnaire, le contrat prvoit des dates ou c'est possible. 2 Les obligations a bon de souscriptionSont utiliss qd augmentation de capitalSont cds quelqu'un qui va participer l'augmentation de capital 3 Les actions de prfrenceex: sans droits de vote et dividende prioritaireactions qui donnent des privilges pour les actionnaires stables actions a dividendes prioritaires 2. La dmatrialisation des divers titres mis par les socits par actionsA. - Les titres nominatifsIls comportent le nom du propritaireB. - Les titres au porteurLes actions sont simplement inscrites au nom et compte de la personne sans transmission la socit de la dnomination du propritaire.Section II. la socit anonyme (C. com., art L 225-1 225-270) C'est la forme juridique des grandes et moyennes entreprises. Il y a environ 200000 en France.Les textes rgissant spcialement la socit anonyme st les art L 70 L 250, les art L 432 L 464, t les art D 54 D201.La SA est dfinie comme la socit dont le capital est divis en actions et qui est constitu entre les associs qui ne supportent les pertes qu' concurrence de leurs apports( art L 73)La SA est tjs commerciale quelque soit son objet.1. La constitution de la SAA - les actionnaires et les fondateurs( statuts et responsabilits) Statuts: Les statuts doivent tre tablis par crit.Lors de la constitution avec appel public l'pargne, le projet des statuts sign par les fondateurs est ensuite approuv par l'assemble gnrale constitutive. Pour les autres socits, les statuts sont signs par les actionnaires. Les statuts seront plus ou moins dtaills suivant le dsir des actionnaires. Nanmoins certaines mentions st obligatoires, certaines pices doivent y tre annexes.Responsabilits: Les actionnaires selon la thorie anglo-saxonne du gouvernement d'entreprise ont un rle plus important, droit de communication et d'information sur les documents sociaux. Les actionnaires doivent approuver les comptes par vote lors des assembles gals ordinaires. Les actionnaires sont minimum au nombre de 7 , ils n'ont pas la qualit de commercant, et leur responsabilit est limite au montant de leur apport.->dsol je n'ai pas su dfinir la notion d'actionnaire potentiel. B - les rgles de constitution particulires(Sur les conditions gnrales cf supra.)1 La constitution du capital socialLors de la constitution les associs deviennent actionnaires.Rgles de constitution, les principales tapesLa constitution des SA est organise selon deux modles: procdure de constitution successive lorsque les fondateurs font publiquement appel l'pargne, procdure de constitution simultane pour les socits ne faisant pas publiquement appel l'pargne.En cas d'apport en nature, l'intervention de commissaires aux apports est obligatoire. Ils sont dsigns par dcision de justice. ( pb: 4000 5000 euro d'honoraires) Cela permet un contrle de la valeur des apports en nature, ce qui vite la survaluation ( prjudiciable pr les tiers) et la sous valuation ( prjudiciable pr l'associ) .Jamais d'apports en industrie dans une SALe capital social doit tre de 230000euro au moins si la socit fait publiquement appel l'pargne, et de 40000euro au moins dans le cas contraire.SA ne faisant pas d'appel publique l'pargne - tablissement d'un projet de statut par les fondateurs;- dpt de fonds provenant des souscriptions;- certificat du dpositaire;- signature des statuts;- runion du premier CA ou conseil de surveillance. Le CA dsigne son prsident et nomme ventuellement les directeurs gnraux sur proposition du prsident. Le conseil de surveillance dsigne son prsident et son vice prsident et nomme les membres du premier directoire;- enregistrement;- insertion d'un avis de constitution;- dpt d'acte au greffe et demande d'immatriculation au registre du commerce;- retrait des fonds;- publicit au BODACC.SA faisant publiquement appel l'pargne- tablissement d'un projet de statut par les fondateurs;- dpt du projet des statuts au greffe;- notice au BALO, pralablement tablissement d'une note d'information et visa de la COB;- souscription des actions de numraire, constate par des bulletins de souscription;- dpt des fonds et de la liste des souscripteurs;- tablissement du certificat du dpositaire;- assemble gnrale constitutive;- runion u premier CA ou conseil de surveillance;- enregistrement; - insertion d'un avis de constitution;- dpt d'actes au greffe et demande d'immatriculation au RCS;- retrait des fonds;- publicit au BODACC. 2 La dsignation des premiers dirigeantsD'habitude c'est l'assemble gnrale qui dsigne les dirigeants pour une dure de trois ans, mais il existe aussi la possibilit de nommer les dirigeants dans les statuts. C'est alors un gage de scurit pour ceux qui veulent devenir dirigeant (mme un actionnaire minoritaire peut devenir dirigeant). Il sera ainsi plus facile pour le dirigeant de demander l'assemble gnrale un renouvellement par la suite.2. - Le fonctionnement de la SOCIETE ANONYMEA - Les organes de la SA1 - La direction et les conseilsa) La structure avec CA et direction gnrale-Systme dualiste, direction gnrale +CA-L'administration se compose de 3 18 membres, personnes physiques ou morales, obligatoirement actionnaires.Ils sont dsigns par l'assemble gnrale pr 6ans et rvocable ad nutum.Les administrateurs sont rmunrs par des jetons de prsence.Les dcisions sont prises la majorit des prsents, le quorum tant de la moiti des membres. Lorsqu'il n'a pas t runi depuis plus de 2 mois, le tiers au moins des administrateurs peut demander au prsident de le convoquer sur un ordre du jour dtermin, le DG peut galement le demander.-Limite d'ge dfaut, 65ans.-Le prsident du CA est lu au sein du CA et est rvocable ad nutum par le CA. Le prsident propose les grands axes, les politiques de la socit, il donne les impulsions. Le DG administre, il gre.-Cumul des fonctions d'administrateur et de salari: le CA peut comporter des salaris, sous rserve que leur contrat de travail a t sign au moins 2 ans auparavant, et qu'il corresponde un travail effectif ds l'entreprise. Un maximum d'1/3 des membres peuvent cumuler.2 reprsentants du CE assistent avec voix consultatives aux sances du CA; une clause des statuts peut prvoir la reprsentation des actionnaires salaris; elle doit le faire s'ils reprsentent 5% du kal.-Ils ne peuvent cumuler plus de 5 mandats avec drogations pour les socits contrles par les socits qu'ils administrent, si leurs titres ne sont pas admis sur un march rglement.-La direction gnrale de la SA: ce sont les articles 225-47 225-67 du code de commerce, lire car ce sont le rcapitulatif de tt ce qui concerne la direction..-La fonction prsidentielle et la fonction de direction peuvent tre cumule. Mais dans les gdes socits cotes, les fonds de pension ont demand a ce qu'il y ait sparation de fonctions entre prsident du CA et DG, car traditionnellement il y a cumul des fonctions.Le prsident du CA et le CA nomment donc un DG (diffrent du psdt du CA). Le DG ne peut pas cumuler la fct de PCA dans d'autres socits, il ne peut pas non plus faire partie du directoire; il est rvocable ad nutum par le CA.Le CA fixe les gdes orientations et suit pour voir si c'est bien appliqu.Il peut y avoir des DG dlgus, ils sont rvocables sur proposition du DG par le CA. Le DG a les pouvoirs les plus tendus pour reprsenter la SA. L'objet social ne peut tre oppos aux tiers qui traitent avec lui, sauf s'il est prouv qu'ils connaissaient la limitation de pouvoir.b) La structure avec directoire et conseil de surveillance-Le directoire ou le DG unique ->Le pouvoir de nomination et de rvocation sur justes motifs appartient au Conseil de surveillance.Les membres du directoire sont nomms par le conseil de surveillance qui confre l'un d'eux la qualit de prsident. Lorsqu'une seule personne exerce les fonctions dvolues au directoire, elle prend le titre de DG unique (pers physique, peut mme tre choisi parmi les actionnaires). Rvocable par l'assemble gnrale, ainsi que, si les statuts le prvoient, par le conseil de surveillance. Si la rvocation est dcide sans juste motif, elle peut donner lieu des dommages et intrts.Mandat du directoire entre 2 et 6 ans prdfini par les statues.->Le statut de directeur est celui de la socit anonyme classique. Ils peuvent tre salari de la socit anonyme et il n'est pas ncessaire qu'ils soient actionnaires. Ils ne peuvent cumuler plusieurs mandats.-Le conseil de surveillance -> 3 18 membres (pers physiques ou morales) choisis par l'AGO parmi les actionnaires-> Cumul limit 5 mandats pour les personnes physiques sauf drogation.2 - Les assembles d'actionnaires: la loi de la majoritCf supra, les abus de majorit et de minorita) Les assembles ordinaires- ppales attributions l'assemble ordinaire prend ttes les dcisions autres que celles vises aux articles 153 et 154 art L. 155 al. 1- approbation annuelle des comptes l'AG ordinaire est runie au moins une fois par an dans les 6 mois de la clture de l'exercice, sous rserve de prolongation de ce dlai par dcision de justice. art L. 157 al. 1- objet de la runion: affectation, approbation de modif- rapports soumis aux actionnaires: rapport de gestion rapport gal du commissaire aux comptes-publicit des comptes sociaux: formalits de dpt au greffe du tribunal ( doivent y dposer l'approbation des comptes annuels par l'AG des actionnaires.)b) Les assembles extraordinaires- attributionsart 153 et 154: l'AG extraordinaire est seule habilite modifier les statuts dans toutes leurs dispositions; toute clause contraire est rpute non crite. Elle ne peut toutefois augmenter les engagements des actionnaires, sous rserves des oprations rsultant d'un groupement d'actions rgulirement effectu - rapport soumis aux actionnaires: rapport du CA ou du directoire rapport des commissaires aux comptes B - Les droits de l'actionnaire1. - Les droits pcuniaires ou financiers de l'actionnaireLes dividendes2. - Les droits politique ou de contrle des actionnairesa) l'information permanente et l'information des assemblesb) le droit de vote c) le contrle des conventions rglementesRglementations rigoureuses dans l'ensemble des conventionsd) la cession des droits de l'actionnaire- la cession des actions: contrat par lequel le titulaire des actions les cdent un acqureur. C'est un acte civil, sauf si cdant et acqureur sont des socits commerciales.- la cession du pouvoir de contrle de la socitPouvoir au sein de l'AG (facult de rvoquer ad nutum)On quitte l'acte civil, c'est un acte de commerce, a se rapproche de la cession de fonds de commerce.Chapitre 2: Les socits risques illimitsSection1. Les socits civiles1.La socit civile de droit communLoi du 4 janvier 1978: rgime des socits civiles195401 socits civiles en 2001 soit 15,88% au total des socits.socit civile: socit de personnes, intuitus personae, responsabilit des associs, lgret de structure.A. Les associsLes associs doivent tre au moins 2. Aucune condition de capacit n'est exig: un mineur, un majeur sous tutelle, un interdit, 2 poux peuvent tre associs dans 1 socit civile. L'objet social doit prsenter un caractre civil et non commercia