Droit général des sociétés : du projet de société jusqu'à sa dissolution

1UNJF - Tous droits reacuteserveacutes

Droit geacuteneacuteral des socieacuteteacutes du projetde socieacuteteacute jusqursquoagrave sa dissolution

Leccedilon 9 Les organes de controcircleM Afif Daher

Table des matiegraveres

Section 1 Les commissaires aux comptes (CAC)p 2sect 1 Le statut des commissaires aux comptesp 3

A La nomination des commissaires aux comptesp 3

B La dureacutee des fonctions des commissaires aux comptesp 9

C La reacutemuneacuteration des commissaires aux comptes p 11

sect 2 Les missions des commissaires aux comptes p 14

A Les missions permanentes le controcircle et linformationp 14

B Les missions exceptionnelles lalerte et la reacuteveacutelation des faits deacutelictueux p 17

sect 3 Les responsabiliteacutes des commissaires aux comptes p 21

A La responsabiliteacute civile des commissaires aux comptes p 21

B La responsabiliteacute peacutenale des commissaires aux comptesp 23

C La responsabiliteacute disciplinaire des commissaires aux comptes p 24

Section 2 Les autres organes de controcircle p 28sect 1 Le commissaire aux apports p 28

sect 2 Lexpert de gestion p 30

sect 3 Le comiteacute dentreprise p 32


Les diffeacuterents eacuteleacutements de la leccedilon Les commissaires aux comptes peuvent exercer leurs missionscensoriales dans toutes les socieacuteteacutes quelle quen soit la forme Leur preacutesence est obligatoire dans les socieacuteteacutesanonymes ainsi que dans les socieacuteteacutes qui deacutepassent certains seuils Leur preacutesence est facultative dansles autres socieacuteteacutes Depuis la loi du 24 juillet 1966 le leacutegislateur a renforceacute leur indeacutependance juridiqueeacuteconomique et psychologique parallegravelement au renforcement de leurs missions et pouvoirs et agrave laggravationde leurs responsabiliteacutes Quant au commissaire aux apports qui est souvent par ailleurs un commissaire auxcomptes mais pas dans la mecircme socieacuteteacute ses missions sont limiteacutees agrave des opeacuterations bien deacutetermineacutees aussibien agrave la constitution de la socieacuteteacute quau cours de la vie sociale Il en va de mecircme de lexpert de gestion dontles conditions de nomination et leacutetendue de ses missions sont rigoureusement encadreacutees par les textes quiaccordent au juge qui le nomme un large pouvoir dappreacuteciationEnfin le comiteacute drsquoentreprise est venu renforcer la protection des salarieacutes non seulement par le droit dessocieacuteteacutes mais aussi par le droit du travail Il est passeacute drsquoun organe de coopeacuteration et drsquoobservation agrave un organede controcircle

Synthegravese Les commissaires aux comptes jouissent dun statut qui assure reacuteellement leur indeacutependance dansleurs relations avec les dirigeants quils sont appeleacutes agrave controcircler Cette indeacutependance est particuliegraverementconsacreacutee dans les modes de nomination des commissaires aux comptes de leur reacutecusation de leurreacutevocation ainsi que dans la dureacutee de leurs fonctions et dans les regravegles de calcul de leurs reacutemuneacuterations Ilen va de mecircme du reacutegime des incompatibiliteacutes et des interdictions auquel ils sont soumis Les garanties ainsioffertes aux commissaires aux comptes sont agrave la mesure des missions dont ils sont investis savoir notamment le controcircle des comptes en vue de leur certification ou non linformation des associeacutes et du comiteacute dentrepriselalerte au sujet de tout fait de nature agrave compromettre la continuiteacute de lexploitation en prenant garde de ne passimmiscer dans la gestion et enfin la reacuteveacutelation au Procureur de la Reacutepublique des faits deacutelictueux significatifset deacutelibeacutereacutes qui sont en rapport avec le fonctionnement de la socieacuteteacute Exerccedilant une mission censoriale leacutegaledans le cadre dune profession libeacuterale et disposant de pouvoirs dinvestigation eacutetendus le commissaire auxcomptes peut ecirctre poursuivi en justice par les dirigeants les associeacutes et ou les tiers sur le fondement dela responsabiliteacute civile et ou peacutenale Il peut mecircme encourir des sanctions disciplinaires devant les instancesprofessionnelles

Le commissaire aux apports est un organe extra-social de controcircle Il a pour mission deacutevaluer les apportsen nature et les avantages particuliers Cest lui eacutegalement qui eacutevalue les avantages particuliers reacutesultantde leacutemission dactions de preacutefeacuterence Pour le reste il est soumis aux mecircmes regravegles que les commissairesaux comptes Lexpert de gestion peut ecirctre nommeacute en justice notamment agrave la demande dassocieacutes deacutetenantun certain pourcentage du capital social en vue de preacutesenter un rapport sur une ou plusieurs opeacuterationsde gestion Le demandeur doit en principe eacutetablir que lacte de gestion concerneacute porte atteinte agrave linteacuterecirctsocial Le comiteacute dentreprise est institueacute dans toutes les entreprises employant au moins 50 salarieacutes Ilest informeacute et consulteacute sur les questions inteacuteressant lorganisation la gestion et la marche de lentreprisequelle quen soit la structure De mecircme les deacuteleacutegueacutes du comiteacute dentreprise participent agrave la gestion au seindu conseil dadministration ou au conseil de surveillance devenant par ailleurs un interlocuteur obligeacute delassembleacutee geacuteneacuterale Enfin la proceacutedure dalerte est eacutegalement ouverte au comiteacute dentreprise lorsque celui-cia connaissance de faits de nature agrave affecter de maniegravere preacuteoccupante la situation eacuteconomique de lentreprise

Section 1 Les commissaires auxcomptes (CAC)Le commissaire aux comptes est un organe leacutegal de controcircle Cest lorgane censorial Il a fait lobjet cesderniers mois dune veacuteritable refonte agrave travers deux textes tregraves importants destineacutes agrave renforcer sonindeacutependance juridique psychologique et financiegravere

- Ladoption en date du 26 juillet du deacutecret drsquoapplication de lrsquoordonnance du 17 mars 2016 relative agravela reacuteforme de lrsquoaudit leacutegal Cette ordonnance a eacuteteacute prise en application drsquoune directive europeacuteenne du16 avril 2014 dont la date limite de transposition eacutetait fixeacutee hellip au 17 juin 2016 et elle forme eacutegalement


disposition de mise en œuvre drsquoun regraveglement europeacuteen du mecircme 16 avril 2014 dont les dispositionsdevaient entrer en vigueur au mecircme 17 juin 2016La reacuteforme est drsquoenvergure elle modifie sensiblementle titre II du livre VIII du code de commerce

- Un nouveau Code de deacuteontologie pour les commissaires aux comptes constitue le dernier volet dela reacuteforme de lrsquoaudit Il est applicable depuis le 1er juin 2017 (Deacutecret 2017-540 du 12-4-2017 JO du 14texte ndeg 36) Ce deacutecret est pris pour lapplication de lordonnance ndeg 2016-315 du 17 mars 2016 relativeau commissariat aux comptes de larticle 141 de la loi ndeg 2016-161 du 9 deacutecembre 2016 relative agrave latransparence agrave la lutte contre la corruption et agrave la modernisation de la vie eacuteconomique et de la loi ndeg2017-55 du 20 janvier 2017 portant statut geacuteneacuteral des autoriteacutes administratives indeacutependantes et desautoriteacutes publiques indeacutependantes

sect 1 Le statut des commissaires aux comptes

Les dispositions du titre relatif aux commissaires aux comptes sont applicables aux commissaires auxcomptes nommeacutes dans toutes les personnes et entiteacutes quelle que soit la nature de la certification preacutevuedans leur mission Elles sont eacutegalement applicables agrave ces personnes et entiteacutes sous reacuteserve des regraveglespropres agrave celles-ci quel que soit leur statut juridique (Chapitre I Articles L820-1 et suivants modifieacutes parOrdonnance ndeg2017-484 du 6 avril 2017 - art 17) Ces dispositions preacutecisent les conditions daccegraves au titre decommissaire aux comptes les conditions dexercice de cette profession dans les diffeacuterentes entiteacutes ainsi queson organisation interne et les diffeacuterents organes qui la gouvernent et la controcirclent (articles L821-6 agrave L822-4Ccom) Elles sont assorties de sanctions lourdes en cas de non-respect des conditions requises qui revecirctentun caractegravere impeacuteratif

A La nomination des commissaires aux comptesDepuis une loi du 1er mars 1984 relative agrave la preacutevention des difficulteacutes des entreprises les commissaires auxcomptes sont preacutesents dans toutes formes de socieacuteteacutes Leur preacutesence est obligatoire dans les socieacuteteacutesanonymes (art L 225-218 CCom) ainsi que dans les socieacuteteacutes qui deacutepassent deux des trois seuils suivants 1500 000 de bilan 3 000 000 de chiffres daffaires HT 50 salarieacutes (SNC art L 221-9 SARL art L 223-35)Un ou plusieurs CAC suppleacuteants doivent ecirctre eacutegalement deacutesigneacutes (art 225-228 al4)

Depuis la loi Sapin II 2016-1691 du 9 deacutecembre 2016 art 140 la deacutesignation dun ou de plusieurscommissaires aux comptes suppleacuteants nest requise que si le commissaire aux comptes titulaire deacutesigneacute estune personne physique ou une socieacuteteacute unipersonnelle (c com art L 823-1 al 2 modifieacute) Cette dispositionest entreacutee en vigueur depuis le 11 deacutecembre 2016

En vue de sa deacutesignation le commissaire aux comptes est tenu preacutealablement agrave des obligations dinformationet de veacuterification preacutevues agrave larticle L820-3 modifieacute par LOI ndeg2016-1691 du 9 deacutecembre 2016 - art 140 (V)

Dune part il doit informer par eacutecrit la personne ou lentiteacute dont il se propose de certifier les comptes de sonaffiliation agrave un reacuteseau national ou international qui na pas pour activiteacute exclusive le controcircle leacutegal des compteset dont les membres ont un inteacuterecirct eacuteconomique commun Le cas eacutecheacuteant il linforme eacutegalement du montantglobal des honoraires perccedilus par ce reacuteseau au titre des services autres que la certification des comptes ainsique de la nature de ces services fournis par ce reacuteseau agrave la personne ou agrave lentiteacute dont ledit commissaire auxcomptes se propose de certifier les comptes aux personnes ou entiteacutes qui la controcirclent ou qui sont controcircleacuteespar elle au sens des I et II de larticle L 233-3 Les informations relatives au montant global des honoraires


perccedilus sont inteacutegreacutees aux documents mis agrave la disposition des actionnaires en application de larticle L 225-108Actualiseacutees chaque anneacutee par le commissaire aux comptes elles sont mises agrave la disposition au siegravege de lapersonne dont il certifie les comptes des associeacutes et actionnaires et pour les associations des adheacuterentset donateurs

Linformation sur le montant des honoraires verseacutes agrave chacun des commissaires aux comptes est mise au siegravegede la personne ou de lentiteacute controcircleacutee agrave la disposition des associeacutes et actionnaires et pour les associationsdes adheacuterents et donateurs

Pour les entiteacutes dinteacuterecirct public le deacutetail des prestations fournies au titre des services autres que la certificationdes comptes peut ecirctre communiqueacute agrave sa demande au comiteacute speacutecialiseacute mentionneacute agrave larticle L 823-19 ouselon le cas agrave lorgane chargeacute de ladministration ou agrave lorgane de surveillance

Dautre part avant daccepter le mandat ou son renouvellement le commissaire aux comptes veacuterifie etconsigne

1 Les eacuteleacutements relatifs au respect des conditions de son indeacutependance preacutevues par larticle L 822-11-3 etpar le code de deacuteontologie mentionneacute agrave larticle L 822-16 et le cas eacutecheacuteant les mesures de sauvegardeneacutecessaires pour atteacutenuer les risques pesant sur son indeacutependance

2 Les eacuteleacutements eacutetablissant quil dispose des ressources humaines et mateacuterielles neacutecessaires agrave la bonneexeacutecution de la mission de certification des comptes

En troisiegraveme lieu lorsque le commissaire aux comptes certifie les comptes dune entiteacute dinteacuterecirct public il seconforme aux dispositions de larticle 6 du regraveglement (UE) ndeg 5372014 du Parlement europeacuteen et du Conseil du16 avril 2014 relatif aux exigences speacutecifiques applicables au controcircle leacutegal des comptes des entiteacutes dinteacuterecirctpublic et abrogeant la deacutecision 2005909 CE de la Commission

Concernant la nomination proprement dite en vertu de larticle L 823-1 modifieacute par la loi ndeg 2016-1691 du9 deacutecembre 2016 - art 140

laquo I- En dehors des cas de nomination statutaire les commissaires aux comptes sont deacutesigneacutes par lassembleacuteegeacuteneacuterale ordinaire dans les personnes morales qui sont doteacutees de cette instance ou par lorgane exerccedilant unefonction analogue compeacutetent en vertu des regravegles qui sappliquent aux autres personnes ou entiteacutes

Lorsque le commissaire aux comptes ainsi deacutesigneacute est une personne physique ou une socieacuteteacute unipersonnelleun ou plusieurs commissaires aux comptes suppleacuteants appeleacutes agrave remplacer les titulaires en cas de refusdempecircchement de deacutemission ou de deacutecegraves sont deacutesigneacutes dans les mecircmes conditions

Les fonctions du commissaire aux comptes suppleacuteant appeleacute agrave remplacer le titulaire prennent fin agrave la datedexpiration du mandat confieacute agrave ce dernier sauf si lempecircchement na quun caractegravere temporaire Dans cedernier cas lorsque lempecircchement a cesseacute le titulaire reprend ses fonctions apregraves lapprobation des comptespar lassembleacutee geacuteneacuterale ou lorgane compeacutetent

Lorsque le commissaire aux comptes a veacuterifieacute au cours des deux derniers exercices les opeacuterations dapportsou de fusion de la socieacuteteacute ou des socieacuteteacutes que celle-ci controcircle au sens des I et II de larticle L 233-16 leprojet de reacutesolution le deacutesignant en fait eacutetat

Toute clause contractuelle qui limite le choix de lassembleacutee geacuteneacuterale ou de lorgane mentionneacute au premieralineacutea agrave certaines cateacutegories ou listes de commissaires aux comptes est reacuteputeacutee non eacutecrite

II- Dans les entiteacutes dinteacuterecirct public les commissaires aux comptes sont en outre deacutesigneacutes conformeacutement auxdispositions de larticle 16 du regraveglement (UE) ndeg 5372014 du 16 avril 2014

Les paragraphes 2 agrave 5 de larticle 16 du regraveglement preacuteciteacute ne sappliquent pas aux deacutesignations statutairesexigeacutees en vue de limmatriculation des socieacuteteacutes ni aux deacutesignations reacutealiseacutees en application des articles L823-4 du code de commerce et L 214-7-2 L 214-24-31 L 214-133 L 214-162-5 et L 612-43 du code


moneacutetaire et financier Dans ces cas lentiteacute dinteacuterecirct public informe le Haut conseil du commissariat auxcomptes des modaliteacutes de cette deacutesignation raquo

Les personnes et entiteacutes astreintes agrave publier des comptes consolideacutes deacutesignent au moins deux commissairesaux comptes (Article L 823-2 creacuteeacute par lOrdonnance ndeg 2005-1126 du 8 septembre 2005 - art 19 JORF 9septembre 2005)

NB Voir larticle AL822-1-3 modifieacute par Ordonnance ndeg 2016-315 du 17 mars 2016 - art 20 relatif aux socieacuteteacutesde commissaires aux comptes

Cest agrave la clocircture du dernier exercice clos par une SARL avant sa transformation en SAS quil convientdappreacutecier si elle devra deacutesigner un commissaire aux comptes une fois transformeacutee La socieacuteteacute doit doncnommer un commissaire aux comptes pour six ans si les seuils eacutetaient franchis agrave cette date mecircme si elle saitdeacutejagrave que les seuils ne seront plus deacutepasseacutes pour lexercice au cours duquel la transformation est approuveacuteeEn effet les seuils en deccedilagrave desquels la deacutesignation dun commissaire aux comptes nest pas obligatoire sontplus eacuteleveacutes pour les socieacuteteacutes agrave responsabiliteacute limiteacutee (SARL) les socieacuteteacutes en nom collectif (SNC) et les socieacuteteacutesen commandite simple (SCS) que ceux preacutevus pour les SAS Une SARL SNC ou SCS dispenseacutee de nommerun commissaire aux comptes peut donc ecirctre tenue den deacutesigner un une fois transformeacutee en SAS(Bull CNCCmars 2014 p 92)

Dans les SA les commissaires aux comptes sont proposeacutes agrave la deacutesignation de lAG par un projet de reacutesolutioneacutemanant du CA ou du CDS ou des actionnaires repreacutesentant au moins 5 du capital ou une associationdactionnaires reacutepondant aux conditions de larticle 225-120 ccom Les socieacuteteacutes astreintes agrave publier descomptes consolideacutes sont tenues de deacutesigner deux commissaires aux comptes (art 225-228)

La preacutesence des commissaires aux comptes est facultative dans les autres socieacuteteacutes Cependant lesassocieacutes peuvent demander en justice la nomination dun commissaire aux comptes Ils sont nommeacutes dansles statuts ou par lAssembleacutee constitutive puis par lAssembleacutee annuelle (art 225-229)La loi NRE a unifieacute lestatut des CAC en modifiant les articles L 820-1 agrave 820-7 (modifieacutes par lOrdonnance ndeg2016-315 du 17 mars2016) larticle L 241-8 et les articles 242-25 agrave 242-28 du Code de commerce (Deacutecret du 2752005 (JO du2952005) modifiant le deacutecret du 1281969 relatif agrave lorganisation de la profession et au statut professionneldes commissaires aux comptes Toilettage (D 962005 ndeg 23 Derniegravere actu p 1546) Deacutecret du 16112005et 24042006 (JO du 25042006 JCP-E-2006 act211))

JurisprudenceCE 24032006 JCP-E-2006 1577

Lassociation qui a omis de deacutesigner un commissaire aux comptes peut eacuteviter la nulliteacute de ses deacutecisionsanteacuterieures en les faisant confirmer expresseacutement par son assembleacutee geacuteneacuterale Le commissaire aux comptesnouvellement deacutesigneacute doit eacutemettre des rapports de certification et

En savoir plus Le statut des CACLindeacutependance juridique des commissaires aux comptes est assureacutee au stade de leur nomination Dabord ilsexercent une profession libeacuterale et doivent ecirctre inscrits sur une liste professionnelle eacutetablie par chaque Courdappel (art 225-219) et ecirctre titulaires de diplocircmes et de compeacutetences bien reacuteglementeacutes

Ensuite ils font lobjet de nombreuses incompatibiliteacutes et interdictions (art 822-10 et s ccom)

ExempleIls ne sauraient ecirctre fondateurs dirigeants administrateurs ou salarieacutes de la socieacuteteacute quils controcirclent niparents ou allieacutes des personnes reacutepondant agrave ces qualiteacutes (art 225-224 agrave225-226) Le principe dinterdictionentre le mandat de CAC et de commissaire aux apports ou agrave la fusion et celui de commissaire poseacute dans letexte anteacuterieur agrave la loi pour la seacutecuriteacute financiegravere a eacuteteacute transformeacute en un principe dinformation (art 225-228)


Cette loi fait de lexistence dune incompatibiliteacute leacutegale une condition preacutealable agrave la caracteacuterisation de linfractionincrimineacutee agrave larticle 820-6 Ccom Elle a substitueacute aux listes des cas dincompatibiliteacutes speacuteciales jugeacuteesparcellaires et obsolegravetes dune part un principe geacuteneacuteral de prohibition de prises dinteacuterecircts par un commissaireaux comptes aupregraves de la personne dont il est chargeacute de certifier les comptes dautre part des dispositionsplus speacutecifiques pouvant ecirctre regardeacutees comme des deacuteclinaisons de ce principe (art 822-11 C com) Biblio Voir Circulaire du 14092004 D 30092004 ndeg 34 Derniegravere actualiteacute p 2484 Reacutepmin JOAN 22032005D07042005 ndeg 14 Derniegravere actualiteacute p 948

Or le nouvel article L 822-11-3 (creacuteeacute par Ordonnance ndeg 2016-315 du 17 mars 2016 - art 25) est encore pluspreacutecis et plus rigoureux sur les incompatibiliteacutes Il dispose que

laquo I-Le commissaire aux comptes ne peut prendre recevoir ou conserver directement ou indirectement uninteacuterecirct aupregraves de la personne ou de lentiteacute dont il est chargeacute de certifier les comptes ou aupregraves dune personnequi la controcircle ou qui est controcircleacutee par elle au sens des I et II de larticle L 233-3

Sans preacutejudice des dispositions contenues dans le preacutesent livre ou dans le livre II le code de deacuteontologiepreacutevu agrave larticle L 822-16 deacutefinit les liens personnels financiers et professionnels concomitants ou anteacuterieursagrave la mission du commissaire aux comptes incompatibles avec lexercice de celle-ci Il preacutecise en particulierles situations dans lesquelles lindeacutependance du commissaire aux comptes est affecteacutee lorsquil appartient agraveun reacuteseau pluridisciplinaire national ou international dont les membres ont un inteacuterecirct eacuteconomique communpar la fourniture de prestations de services agrave une personne ou agrave une entiteacute controcircleacutee ou qui controcircle au sensdes I et II de larticle L 233-3 la personne ou lentiteacute dont les comptes sont certifieacutes par ledit commissaireaux comptes Le code de deacuteontologie preacutecise eacutegalement les restrictions agrave apporter agrave la deacutetention dinteacuterecirctsfinanciers par les personnes mentionneacutees au II dans les socieacuteteacutes dont les comptes sont certifieacutes par lui

II- Les associeacutes et les salarieacutes du commissaire aux comptes qui participent agrave la mission de certification touteautre personne participant agrave la mission de certification ainsi que les personnes qui leur sont eacutetroitement lieacuteesou qui sont eacutetroitement lieacutees au commissaire aux comptes au sens de larticle 3 paragraphe 26 du regraveglement(UE) ndeg 5962014 du 16 avril 2014 ne peuvent deacutetenir dinteacuterecirct substantiel et direct dans la personne oulentiteacute dont les comptes sont certifieacutes ni reacutealiser de transaction portant sur un instrument financier eacutemisgaranti ou autrement soutenu par cette personne ou entiteacute sauf sil sagit dinteacuterecircts deacutetenus par lintermeacutediairedorganismes de placement collectif diversifieacutes y compris de fonds geacutereacutes tels que des fonds de pension oudes assurances sur la vie raquo

Les commissaires aux comptes devront eacutegalement veacuterifier et consigner les eacuteleacutements qui eacutetablissent qursquoilsdisposent des ressources humaines et mateacuterielles neacutecessaires agrave la bonne exeacutecution de leur mission (C comart L 820-3) II)

En savoir plus Absence drsquoincompatibiliteacuteLe commissaire aux comptes dun groupe de socieacuteteacutes est poursuivi du chef dexercice des fonctions decommissaire aux comptes nonobstant lincompatibiliteacute preacutevue agrave larticle L 822-10 alineacutea 1er du Code decommerce pour avoir beacuteneacuteficieacute gracieusement de seacutejours de thalassotheacuterapie dans un hocirctel exploiteacute par unefiliale de la socieacuteteacute Pour le deacuteclarer coupable larrecirct relegraveve que le preacutevenu a profiteacute en connaissance de causedun avantage financier le placcedilant neacutecessairement dans une situation susceptible dalteacuterer son indeacutependanceagrave leacutegard de la socieacuteteacute quil avait pour mission de controcircler

En se prononccedilant ainsi alors que le fait pour un commissaire aux comptes de prendre recevoir ou conserverun inteacuterecirct aupregraves dune personne qui est controcircleacutee par celle dont il est chargeacute de certifier les comptes nestconstitutif dune incompatibiliteacute leacutegale au sens de larticle L 820-6 du Code de commerce que dans lesconditions preacutevues agrave larticle L 822-11 I du mecircme code la cour dappel na pas justifieacute sa deacutecision (Casscrim 16 juin 2010 JCP-E- ndeg 34 26 Aoucirct 2010 1728)


La loi sur la seacutecuriteacute financiegravere (art 65 agrave 72) a renforceacute le statut du commissaire aux comptes et eacutetenduses missions notamment sa mission dinformation et sa preacutesence aux reacuteunions des diffeacuterents conseils(art225-238) Elle a consacreacute la notion de reacuteseau pluridisciplinaire (national ou international) par le recours aucritegravere de laquo linteacuterecirct eacuteconomique commun raquo (art225-108) lobjectif eacutetant de preacuteciser les situations danslesquelles lindeacutependance des CAC est affecteacutee Plus geacuteneacuteralement la loi daoucirct 2003 a clarifieacute le reacutegime desincompatibiliteacutes et privileacutegieacute le recours au code de deacuteontologie de la profession Elle interdit eacutegalement au CACde donner tout conseil ou toute prestation de services nentrant pas dans les diligences directement lieacutees agrave lamission dont il a la charge dans la socieacuteteacute quil controcircle

Les deacutecisions prises agrave deacutefaut de deacutesignation reacuteguliegravere de CAC ou sur le rapport de CAC nommeacute irreacuteguliegraverementpeuvent ecirctre frappeacutees de nulliteacute (art820-3-1 Ccom)Des sanctions peacutenales peuvent ecirctre prononceacutees agravelencontre des dirigeants qui nauraient pas provoqueacute la deacutesignation des CAC ou ne les auraient pas convoqueacuteaux AG (art 820-4 et -6 C com)

Mieux encore la loi sur la seacutecuriteacute financiegravere a mis fin agrave lauto-reacutegulation de la profession en instituant aupregravesdu ministre de la justice un Haut conseil du commissariat aux comptes (HCCC) Cet organisme a pour missiondassurer la surveillance de la profession avec le concours de la Compagnie nationale des CAC (CNCC)de veiller au respect de la deacuteontologie et de lindeacutependance des commissaires et de promouvoir les bonnespratiques professionnelles

Par ailleurs le HCCC constitue une instance dappel des deacutecisions rendues par les commissions reacutegionalesen matiegravere de discipline Il lui appartient de deacutefinir les orientations et le cadre des controcircles peacuteriodiques etden superviser la mise en oeuvre et le suivi (art 821-1 C com modifieacute par LOI ndeg 2017-55 du 20 janvier2017 - art 45)

RemarqueIl est impeacuteratif que les eacutetudiants exploitent les deux eacutetudes de Monsieur Alain LIENHARD laquo Loi de seacutecuriteacutefinanciegravere et loi pour linitiative eacuteconomique quoi de neuf pour les socieacuteteacutes raquo publieacutees au Recueil Dalloz2003 ndeg 28 et ndeg 29 p1900 et 1996Les commissaires aux comptes peuvent ecirctre reacutecuseacutes par le tribunal de commerce statuant en la formede reacutefeacutereacutes pour juste motif agrave la demande dun ou de plusieurs associeacutes (5 du capital social) suspectantleur compeacutetence leur honorabiliteacute leur impartialiteacute ou leur indeacutependance (Art L 225-230 823-6 modifieacutepar lOrdonnance ndeg 2016-315 du 17 mars 2016 - art 34) Mais aussi agrave la demande dune associationdactionnaires (art 225-120 C com) de lAMF du Ministegravere public et du comiteacute dentreprise


RemarqueLe deacutecret ndeg 2010-131 du 10 feacutevrier 2010 modifie le code de deacuteontologie de la profession de commissaireaux comptes

Il assouplit le dispositif relatif aux incompatibiliteacutes neacutees de prestations fournies par un membre du reacuteseau agrave lamegravere ou agrave une filiale de la personne dont les comptes sont certifieacutes en substituant au systegraveme anteacuterieur fondeacutesur une liste dinterdictions strictes un dispositif distinguant des preacutesomptions simples et des preacutesomptionsirreacutefragables datteinte agrave lindeacutependance ndash les premiegraveres permettant la poursuite de la mission degraves lors quele professionnel est en mesure de deacutemontrer quil a proceacutedeacute agrave une analyse des risques et mis en place desmesures de sauvegarde approprieacutees (D ndeg 2010-131 art 3 Code art 24)

Il remplace le deacutelai de viduiteacute de deux ans qui interdisait au commissaire aux comptes daccepter une missionaupregraves dune personne lorsque des prestations avaient eacuteteacute fournies agrave celle-ci par lui-mecircme ou un membrede son reacuteseau par un systegraveme reposant sur lapproche par les risques en vertu duquel avant daccepterune mission le professionnel devra proceacuteder agrave lanalyse de la situation et des risques qui y sont attacheacuteset ne pourra accepter le mandat que dans la mesure ougrave celui-ci ne le place pas en situation dautoreacutevision(D ndeg 2010-131 art 5 Code art 29 III) Cette notion est par ailleurs preacuteciseacutee (D ndeg 2010-131 art 2 Code art 11)

Le deacutecret adapte en outre les incompatibiliteacutes relatives agrave la deacutetention par le commissaire aux comptes et sescollaborateurs dinteacuterecircts financiers aupregraves de lentiteacute dont il certifie les comptes (D ndeg 2010-131 art 4 Codeart 28) ainsi que les regravegles relatives aux honoraires et agrave la deacutependance financiegravere (D ndeg 2010-131 art 4et 6 Code art 28 et 34)

Il eacutelargit la possibiliteacute de saisine du haut conseil du commissariat aux comptes aux entiteacutes controcircleacutees par lescommissaires aux comptes (D ndeg 2010-131 art 7 C com art R 821-6 JCP-E-ndeg 7 18 Feacutevrier 2010 act115 et ndeg 8 25 Feacutevrier 2010 act 132)

Le nouveau code de deacuteontologie de 2017 amplifie lancien code marquant un encadrement plus eacutetroit delexercice transparent de la profession du commissariat aux comptes Les points marquants de ce code sontles suivants

bull Le deacutemarchage par un commissaire aux comptes est deacutesormais autoriseacutebull Les moyens de publiciteacute utiliseacutes ne devront plus ecirctre forceacutement mis en œuvre avec discreacutetion ce

mot ayant eacuteteacute supprimeacute et les commissaires aux comptes devront indiquer leur qualification dans leurmessage publicitaire

bull Il est interdit au commissaire aux comptes de fournir directement ou indirectement agrave une EIP dont ilcertifie les comptes et aux personnes ou entiteacutes qui la controcirclent ou qui sont controcircleacutees par elle dont lesiegravege est situeacute dans lUnion Europeacuteenne les services viseacutes par le regraveglement UE 5372014 et le code dedeacuteontologie pour les EIP (c com art L 822-11 II) et par le code de deacuteontologie pour les non-EIP (c comart L 822-11 III) Le deacutecret met tout le monde agrave la mecircme enseigne puisque les interdictions preacutevuespour les commissaires aux comptes dEIP sont applicables aux commissaires aux comptes dentiteacutes non-EIP (c deacuteont art 10-1 nouveau avec renvoi agrave art 10)

bull Le Code reprend les principaux services interdits figurant dans le regraveglement UE savoir notamment lesservices fiscaux de paie et de ressources humaines deacutevaluation les services juridiques de conseilsgeacuteneacuteraux de neacutegociation ou de deacutefenseur dans le cadre de la reacutesolution dun litige Le deacutecretreprend eacutegalement les interdictions existantes de lancien code de deacuteontologie avec pour certaines uneformulation un peu diffeacuterente Ainsi il est interdit au commissaire aux comptes deffectuer les servicessuivants

bull les services ayant pour objet leacutelaboration dune information ou dune communication financiegravere bull les services qui ont pour objet la reacutedaction des actes ou la tenue du secreacutetariat juridique bull la prise en charge mecircme partielle dune prestation dexternalisation bull le maniement ou le seacutequestre de fonds

bull Interdiction pesant sur les membres du reacuteseau - Les membres du reacuteseau auquel appartient lecommissaire aux comptes ne peuvent fournir certaines prestations au profit dentiteacutes qui controcirclent ou


qui sont controcircleacutees par lentiteacute dont le commissaire aux comptes deacutetient le mandat (c com art L 822-11III 2e al) Il sagit de (c deacuteont art 10-1 nouveau)

bull la tenue de comptabiliteacute la preacuteparation et leacutetablissement des comptes et leacutelaboration duneinformation ou une communication financiegravere lorsque ces derniers sont inclus dans les comptesconsolideacutes soumis agrave la certification dudit commissaire aux comptes

bull la conception et la mise en œuvre de proceacutedures de controcircle interne ou de gestion des risquesrelatives agrave leacutelaboration ou au controcircle des informations comptables ou financiegraveres incluses dansles comptes consolideacutes soumis agrave la certification dudit commissaire aux comptes

bull les services qui supposent decirctre associeacute agrave la gestion ou agrave la prise de deacutecision de lentiteacute dont lescomptes sont certifieacutes

Enfin sagissant des risques lieacutes aux fusions ou acquisitions pouvant impacter lindeacutependance descommissaires aux comptes le nouvel article 12 dispose que laquo Lorsquau cours de la peacuteriode couverte parles eacutetats financiers une personne ou entiteacute dont les comptes sont certifieacutes fusionne acquiert ou est acquisepar une autre personne ou entiteacute le commissaire aux comptes appreacutecie si agrave la date de prise deffet de lafusion ou de lacquisition les inteacuterecircts ou relations actuels ou reacutecents entretenus avec cette personne ou entiteacutenotamment les prestations de service autres que la certification des comptes qui lui ont eacuteteacute fournies sont denature agrave compromettre son indeacutependanceIl prend toutes mesures de sauvegarde neacutecessaires pour mettre fin agrave la situation compromettant sonindeacutependance dans les plus brefs deacutelais et au plus tard dans un deacutelai de trois mois agrave compter de la date deprise deffet de la fusion ou de lacquisition Lorsque les mesures de sauvegarde sont insuffisantes agrave garantirson indeacutependance il met fin agrave son mandat raquo

B La dureacutee des fonctions des commissaires auxcomptesLe commissaire aux comptes est nommeacute pour un mandat de six exercices Ses fonctions expirent apregraves ladeacutelibeacuteration de lassembleacutee geacuteneacuterale ou de lorgane compeacutetent qui statue sur les comptes du sixiegraveme exercice

Le commissaire aux comptes nommeacute en remplacement dun autre ne demeure en fonction que jusquagravelexpiration du mandat de son preacutedeacutecesseur

Le commissaire aux comptes dont le mandat est expireacute qui a eacuteteacute reacutevoqueacute releveacute de ses fonctions suspenduinterdit temporairement dexercer radieacute omis ou a donneacute sa deacutemission permet au commissaire aux compteslui succeacutedant dacceacuteder agrave toutes les informations et agrave tous les documents pertinents concernant la personne oulentiteacute dont les comptes sont certifieacutes notamment ceux relatifs agrave la certification des comptes la plus reacutecente

Lorsque cette personne ou cette entiteacute est une entiteacute dinteacuterecirct public les dispositions de larticle 18 du regraveglement(UE) ndeg 5372014 du Parlement europeacuteen et du Conseil sont en outre applicables (Article L 823-3 modifieacute parOrdonnance ndeg 2016-315 du 17 mars 2016 - art 31)

Lorsquune entiteacute dinteacuterecirct public deacutesigne un commissaire aux comptes unique celui-ci ne peut proceacuteder agrave lacertification des comptes de lentiteacute dinteacuterecirct public pendant une peacuteriode supeacuterieure agrave dix ans

Toutefois au terme de cette peacuteriode il peut ecirctre nommeacute pour un nouveau mandat dune dureacutee de six exercicesagrave la condition que soient respecteacutees les conditions deacutefinies aux paragraphes 2 agrave 5 de larticle 16 du regraveglement(UE) ndeg 5372014 du 16 avril 2014 (Article L 823-3-1modifieacute par la loi ndeg 2016-1691 du 9 deacutecembre 2016 -art 140)

Lordre du jour de lassembleacutee dune socieacuteteacute qui constate le non-renouvellement agrave son expiration de la missiondu commissaire aux comptes en place doit preacutevoir la nomination de son successeur (Bull CNCC ndeg 178 dejuin 2015 p 46)


Le commissaire aux comptes personne physique et dans les socieacuteteacutes de commissaires aux comptes lespersonnes mentionneacutees au premier alineacutea de larticle L 822-9 ne peuvent certifier durant plus de six exercicesconseacutecutifs dans la limite de sept anneacutees les comptes des entiteacutes dinteacuterecirct public des personnes et entiteacutesmentionneacutees agrave larticle L 612-1 et des associations mentionneacutees agrave larticle L 612-4 degraves lors quelles font appelpublic agrave la geacuteneacuterositeacute au sens de larticle 3 de la loi ndeg 91-772 du 7 aoucirct 1991 Ils peuvent agrave nouveau participeragrave une mission de controcircle leacutegal des comptes de ces personnes ou entiteacutes agrave lexpiration dun deacutelai de trois ansagrave compter de la date de clocircture du sixiegraveme exercice quils ont certifieacute

Ces dispositions sont applicables agrave la certification des comptes des filiales importantes dune entiteacute dinteacuterecirctpublic lorsque lentiteacute dinteacuterecirct public et sa filiale ont deacutesigneacute le mecircme commissaire aux comptes (art 822-14 al1 C com) En cas de non renouvellement ils sont entendus par lassembleacutee geacuteneacuterale appeleacutee agrave se prononcersur la question (Art L 823-8)

Les commissaires aux comptes peuvent deacutemissionner pour motif leacutegitime sous peine de dommages et inteacuterecirctsIls ne peuvent ecirctre reacutevoqueacutes que par deacutecision de justice en cas de faute ou dempecircchement (agrave la demandedu conseil dadministration du comiteacute dentreprise de lassembleacutee geacuteneacuterale dassocieacutes repreacutesentant 5 ducapital socialart 823-7 C com)

En vertu des articles L823-6 et L823-7 modifieacutes par Ordonnance ndeg2016-315 du 17 mars 2016 - art 34

laquo Un ou plusieurs actionnaires ou associeacutes repreacutesentant au moins 5 du capital social le comiteacute dentreprisele ministegravere public lAutoriteacute des marcheacutes financiers pour les personnes et entiteacutes dont les titres financiers sontadmis aux neacutegociations sur un marcheacute reacuteglementeacute peuvent dans le deacutelai et les conditions fixeacutees par deacutecret enConseil dEtat demander en justice la reacutecusation pour juste motif dun ou plusieurs commissaires aux comptes

Les dispositions de lalineacutea preacuteceacutedent sont applicables en ce qui concerne les personnes autres que lessocieacuteteacutes commerciales sur demande du cinquiegraveme des membres de lassembleacutee geacuteneacuterale ou de lorganecompeacutetent

Une divergence dappreacuteciation sur un traitement comptable ou sur une proceacutedure de controcircle ne peut constituerun motif fondeacute de reacutecusation

Sil est fait droit agrave la demande un nouveau commissaire aux comptes est deacutesigneacute en justice Il demeureen fonctions jusquagrave lentreacutee en fonctions du commissaire aux comptes deacutesigneacute par lassembleacutee ou lorganecompeacutetent

En cas de faute ou dempecircchement les commissaires aux comptes peuvent dans les conditions fixeacutees pardeacutecret en Conseil dEtat ecirctre releveacutes de leurs fonctions avant lexpiration normale de celles-ci sur deacutecisionde justice agrave la demande de lorgane colleacutegial chargeacute de ladministration de lorgane chargeacute de la directiondun ou plusieurs actionnaires ou associeacutes repreacutesentant au moins 5 du capital social du comiteacute dentreprisedu ministegravere public ou de lAutoriteacute des marcheacutes financiers pour les personnes dont les titres financiers sontadmis aux neacutegociations sur un marcheacute reacuteglementeacute et entiteacutes

Les dispositions de lalineacutea preacuteceacutedent sont applicables en ce qui concerne les personnes autres que lessocieacuteteacutes commerciales sur demande du cinquiegraveme des membres de lassembleacutee geacuteneacuterale ou de lorganecompeacutetent raquo

ExempleNeacutegligence dans les investigations qui auraient ducirc permettre de deacutecouvrir des anomalies (art L 225-233 Cass com 28 janvier 1992 - Rev soc 92 p 727)

Les commissaires aux comptes (titulaire et suppleacuteant) deacutesigneacutes dans une socieacuteteacute par actions simplifieacutee ayantpreacutesenteacute leur deacutemission ne peuvent ecirctre radieacutes du registre du commerce agrave deacutefaut de leur remplacement pour


la dureacutee du mandat restant agrave courir Cest donc le caractegravere impeacuteratif des regravegles relatives agrave la dureacutee du mandatde commissaire aux comptes (Casscom 6 novembre 2012 Revue des socieacuteteacutes 2013 p 170 Thierry Granier)

Lagrave aussi les commissaires aux comptes se voient leur indeacutependance juridique et psychologiquerenforceacutee

NB Le transfert du siegravege social agrave leacutetranger met fin agrave la mission du commissaire aux comptes En effet tantque les formaliteacutes leacutegales de publiciteacute nont pas eacuteteacute effectueacutees le transfert du siegravege dune socieacuteteacute agrave leacutetrangernest pas juridiquement effectif et la mission du commissaire aux comptes se poursuit (Commission des eacutetudesjuridiques de la CNCC 2013-12 Bull CNCC ndeg 172 deacutecembre 2013)

C La reacutemuneacuteration des commissaires aux comptesLes honoraires du commissaire aux comptes sont supporteacutes par la personne ou lentiteacute dont il est chargeacute decertifier les comptes (Article L823-18 modifieacute par lOrdonnance ndeg2016-315 du 17 mars 2016 - art 41) Ceshonoraires sont fixeacutes selon des modaliteacutes deacutetermineacutees par deacutecret en Conseil dEtat (article R823-12 Ccom)Il en reacutesulte que les diligences estimeacutees neacutecessaires agrave lexeacutecution du programme de travail doivent comporterpour un exercice en fonction du montant du bilan de la personne ou de lentiteacute augmenteacute du montant desproduits dexploitation et des produits financiers hors TVA un nombre dheures de travail normalement comprisentre les chiffres suivants

Montant total du bilan et des produits dexploitation et des produits financiers hors taxes et nombre normaldheures de travail

bull jusquagrave 305 000 euros 20 agrave 35 heures

bull de 305 000 agrave 760 000 euros 30 agrave 50 heures

bull de 760 000 agrave 1 525 000 euros de 40 agrave 60 heures

bull de 1 525 000 agrave 3 050 000 euros 50 agrave 80 heures





Des regravegles preacutecises gouvernent la reacutemuneacuteration des commissaires aux comptes tant au stade de la fixationque du contentieux lequel est de la compeacutetence partageacutee de juridictions ordinales et judiciaires En effet leslitiges relatifs agrave la reacutemuneacuteration des commissaires aux comptes sont porteacutes devant la commission reacutegionalede discipline preacutevue agrave larticle L 824-9 et en appel devant le Haut conseil du commissariat aux comptessans preacutejudice de lapplication des dispositions du cinquiegraveme alineacutea du 2deg du II de larticle L 824-1 (Article L823-18-1 creacuteeacute par Ordonnance ndeg 2016-315 du 17 mars 2016 - art 42)

Le commissaire aux comptes doit aussi tenir compte dune eacuteventuelle faillite de lentiteacute controcircleacutee et sinterrogersur les conseacutequences dun litige dhonoraires sur la poursuite de sa mission (La Semaine Juridique Entrepriseet Affaires ndeg 45 10 Novembre 2011 1781 Les honoraires du commissaire aux comptes fixation etrecouvrement Augustin Robert avocat associeacute Thieffry amp Associeacutes)

Deux sortes de reacutegime sappliquent

Le reacutegime de droit commun

Le commissaire aux comptes arrecircte unprogramme de travail et fixe un volume dheuresen tenant compte de la nature des activiteacutes dela socieacuteteacute et de sa forme dans les limites desfourchettes fixeacutees par le deacutecret en fonction dubilan des produits dexploitation par exempleCest ce qui reacutesulte de larticle R 823-11 modifieacutepar Deacutecret ndeg 2016-1026 du 26 juillet 2016 - art78 Cet article dispose que


laquo Les travaux du ou des commissaires auxcomptes font lobjet dun plan de mission etdun programme de travail annuels eacutetablis pareacutecrit qui tiennent compte de la forme juridiquede la personne ou de lentiteacute controcircleacutee desa taille de la nature de ses activiteacutes ducontrocircle eacuteventuellement exerceacute par lautoriteacutepublique de la complexiteacute de la mission de lameacutethodologie et des technologies speacutecifiquesutiliseacutees par le ou les commissaires auxcomptes

Le plan de mission deacutecrit lapproche geacuteneacuteraledes travaux

Le programme de travail deacutefinit la nature etleacutetendue des diligences estimeacutees neacutecessairesau cours de lexercice agrave la mise en oeuvredu plan compte tenu des prescriptions leacutegaleset des normes dexercice professionnel ilindique le nombre dheures de travail affecteacuteesagrave laccomplissement de ces diligences

Le plan de mission et le programme de travailsont verseacutes au dossier preacutevu au II de larticle R823-10 raquoLe montant de la vacation horaire est fixeacute duncommun accord entre le ou les commissairesaux comptes et la personne ou lentiteacute controcircleacuteepreacutealablement agrave lexercice de la mission

Les frais de deacuteplacement et de seacutejour engageacutespar les commissaires aux comptes danslexercice de leurs fonctions sont rembourseacutespar la personne ou lentiteacute sur justification(Article R 823-15 C com)

A deacutefaut daccord dans les deux cas il existe unrecours possible aux instances professionnelles(Preacutesident de la Compagnie Reacutegionale desCAC ou Chambre Reacutegionale de discipline)et en appel devant le HCCC avec un ultimerecours devant la juridiction judiciaire (Articles R823-18 et s C com modifieacutes par le Deacutecret ndeg2016-1026 du 26 juillet 2016)


Les reacutegimes deacuterogatoires

Ils sont preacutevus aux articles R 823-13 agrave R 823-17Ccom modifieacutes par le Deacutecret ndeg 2016-1026 du26 juillet 2016 En effet le commissaire auxcomptes peut augmenter le volume dheuresen cas de deacuteclenchement de la proceacuteduredalerte (art L 823-13) Les socieacuteteacutes dontles titres sont admis aux neacutegociations sur unmarcheacute reacuteglementeacute sont hors baregravemes (artL 823-16) Plus geacuteneacuteralement si le nombredheures de travail normalement neacutecessairesagrave la reacutealisation du programme de travail duou des commissaires aux comptes apparaicirctexcessif ou insuffisant le preacutesident de lacompagnie reacutegionale est saisi par la partie laplus diligente dune demande de deacuterogation auxnombres indiqueacutes agrave larticle R 823-12 Cettedemande indique le nombre dheures estimeacuteesneacutecessaires et les motifs de la deacuterogationdemandeacutee Elle est preacutesenteacutee preacutealablement agravela reacutealisation de la mission Lautre partie faitconnaicirctre son avis

Le preacutesident de la compagnie reacutegionale rend sadeacutecision dans les quinze jours de la demandeCette deacutecision peut faire lobjet dun recoursdevant la commission reacutegionale de discipline quiest saisie et statue dans les conditions preacutevuesagrave larticle R 823-18

Cette proceacutedure ne sapplique pas si ledeacutepassement des limites fixeacutees aux articlesR 823-12 et R 823-13 recueille laccord desparties (Article R 823-14 modifieacute par le Deacutecretndeg 2016-1026 du 26 juillet 2016 - art 79)

Larticle R 823-17 En savoir plus sur cetarticle modifieacute par le DEacuteCRET ndeg 2015-357du 27 mars 2015 - art 1 fournit une listeexhaustive des deacuterogations au droit commundes reacutemuneacuterations preacutevu aux articles R823-12et R823-13 Ccom

Les actionnaires peuvent prendre connaissancedes reacutemuneacuterations des CAC au siegravege de lasocieacuteteacute controcircleacutee (art 820-3)

Le commissaire aux comptes dune socieacuteteacute en redressement judiciaire doit ecirctre payeacute agrave leacutecheacuteance ou parprivilegravege pour les travaux quil a exeacutecuteacutes pendant la peacuteriode dobservation mecircme sil est intervenu sanslautorisation de ladministrateur judiciaire chargeacute dassister la socieacuteteacute (CA Paris 24 octobre 2013 ndeg 1212936ch 5-9)

Force est de constater que les reacutegimes de reacutemuneacuteration renforcent lindeacutependance eacuteconomique descommissaires aux comptes face agrave ceux quils controcirclent


En savoir plus La juridiction de droit communLa juridiction de droit commun est compeacutetente pour statuer sur la demande en recouvrement des honorairesformeacutee par un commissaire aux comptes agrave lrsquoencontre de la personne ou de lrsquoentiteacute controcircleacutee et doit en casde contestation portant sur le montant de ces honoraires surseoir agrave statuer dans lrsquoattente de la deacutecision de lachambre reacutegionale des commissaires aux comptes (Cass com 9 mars 2010C c Steacute des transports Roblet-Vallot (STRV) JCP-E-ndeg 13 1er Avril 2010 1328)

sect 2 Les missions des commissaires auxcomptesLrsquoordonnance du 17 mars 2016 relative agrave la reacuteforme de lrsquoaudit leacutegal confirme au III de lrsquoarticle L 820-3 Ccomlrsquoadaptation du controcircle leacutegal aux caracteacuteristiques dimensionnelles des entreprises Elle prend en consideacuterationleur taille ainsi que la complexiteacute de leurs activiteacutes particuliegraverement celles des entreprises les plus petites

Les commissaires aux comptes sont investis de plusieurs missions Les unes sont permanentes les autressont exceptionnelles

A Les missions permanentes le controcircle etlinformation1- Le controcircle (ou laudit leacutegal) Le commissaire aux comptes a pour mission essentielle et permanentede veacuterifier les documents comptables de la socieacuteteacute et de controcircler leur conformiteacute aux regravegles en vigueur(art L 823-9 agrave 11 modifieacutes par lOrdonnance ndeg 2016-315 du 17 mars 2016) (art L 823-9 agrave 11) Enparticulier il doit certifier en justifiant de ses appreacuteciations que les comptes annuels sont reacuteguliers et sincegravereset donnent une image fidegravele du reacutesultat des opeacuterations de lexercice eacutecouleacute ainsi que de la situation financiegravereet du patrimoine de la personne ou de lentiteacute agrave la fin de cet exercice

Lorsquune personne ou une entiteacute eacutetablit des comptes consolideacutes le commissaires aux comptes certifie enjustifiant de ses appreacuteciations que les comptes consolideacutes sont reacuteguliers et sincegraveres et donnent une imagefidegravele du patrimoine de la situation financiegravere ainsi que du reacutesultat de lensemble constitueacute par les personneset entiteacutes comprises dans la consolidation

Sans preacutejudice des dispositions de larticle L 823-14 la certification des comptes consolideacutes est deacutelivreacuteenotamment apregraves examen des travaux des commissaires aux comptes des personnes et entiteacutes comprisesdans la consolidation ou sil nen est point des professionnels chargeacutes du controcircle des comptes desditespersonnes et entiteacutes

Le contenu du rapport du commissaire destineacute agrave lorgane appeleacute agrave statuer sur les comptes est fixeacute par deacutecreten Conseil dEtat

Aussi le commissaire aux comptes a pour mission permanente agrave lexclusion de toute immixtion dans la gestionde veacuterifier les valeurs et les documents comptables de la personne ou de lentiteacute dont il est chargeacute de certifierles comptes et de controcircler la conformiteacute de sa comptabiliteacute aux regravegles en vigueur

Il doit veacuterifier eacutegalement la sinceacuteriteacute et la concordance avec les comptes annuels des informations donneacuteesdans le rapport de gestion du conseil dadministration du directoire ou de tout organe de direction et dansles documents adresseacutes aux actionnaires ou associeacutes sur la situation financiegravere et les comptes annuels Il doitattester speacutecialement lexactitude et la sinceacuteriteacute des informations relatives aux reacutemuneacuterations et aux avantagesde toute nature verseacutes agrave chaque mandataire social


Il doit veacuterifier le cas eacutecheacuteant la sinceacuteriteacute et la concordance avec les comptes consolideacutes des informationsdonneacutees dans le rapport sur la gestion du groupe

Cependant lrsquoordonnance du du 17 mars 2016 confirme agrave lrsquoarticle L 823-10-1 C com que la mission decertification des comptes (hellip) ne consiste pas agrave garantir la viabiliteacute ou la qualiteacute de la gestion de la personne ouentiteacute controcircleacutee sans preacutejudice des obligations dinformation reacutesultant du rapport mentionneacute au dernier alineacuteade larticle L 823-9 et le cas eacutecheacuteant du rapport compleacutementaire preacutevu au III de larticle L 823-16 ainsi quedes dispositions des articles L 234-1 agrave L 234-4 du preacutesent code et des articles L 212-14 L 214-14 L 621-23et L 612-44 du code moneacutetaire et financier (Voir Vidal et Luciano laquo Droit geacuteneacuteral des socieacuteteacutes raquo Gualino

2egraveme eacuted sept 2016 ndeg 1689 s)

En savoir plus Les pouvoirs et obligations du CACIl dispose de pouvoirs dinvestigation tregraves eacutetendus et procegravede par sondage des divers postes de lactif et dupassif aupregraves de la socieacuteteacute controcircleacutee Il peut se faire assister dexperts Il dispose dun pouvoir dinvestigationaupregraves des socieacuteteacutes du mecircme groupe (pour deacutejouer les fraudes) Enfin le CAC a la possibiliteacute de recueillirtoutes informations utiles agrave lexercice de leur mission aupregraves des tiers qui ont accompli des opeacuterations pourle compte de la socieacuteteacute (art 823-13 et 14 C com)

En contrepartie de ces pouvoirs la loi sur la seacutecuriteacute financiegravere a renforceacute les inspections et les controcirclesauxquels sont soumis les CAC dans leur activiteacute professionnelle (inspections diligenteacutees par la Chancelleriequi peut demander le concours de lAMF de la CNCC des controcircles peacuteriodiques selon les modaliteacutes deacutefiniespar le HCCC et effectueacutes par la CNCC des controcircles occasionnels deacutecideacutes et effectueacutes par la CNCC)Lamission du CAC est permanente Il lui est interdit de simmiscer dans la gestion de la socieacuteteacute (art L 823-9 agrave11) Il en reacutesulte quil ne doit participer agrave aucune deacutecision de gestion ni mecircme formuler une appreacuteciation surlopportuniteacute des deacutecisions sociales (sauf alerte voir ci-dessous) Enfin il est tenu au secret professionnel(art 822- 15 et s)

Que risque une socieacuteteacute deacuteficitaire sans commissaire aux comptes agrave se transformer en socieacuteteacute par actionsLorsquune socieacuteteacute sans commissaire aux comptes se transforme en socieacuteteacute par actions la transformation nepeut pas ecirctre annuleacutee degraves lors que les associeacutes ont approuveacute leacutevaluation des biens sociaux et ce mecircme siles capitaux propres sont infeacuterieurs au capital social (Bull CNCC septembre 2015 p 440)

Le dirigeant dune socieacuteteacute en liquidation judiciaire na pas eacuteteacute sanctionneacute pour tenue de comptes non certifieacutespar le commissaire aux comptes car le refus de certification eacutetait fondeacute sur des dysfonctionnements des

logiciels de gestion des stocks de la socieacuteteacute (CA Paris 1er deacutecembre 2015 ndeg 1503698 ch 5-8)

2- Linformation Quant agrave son devoir dinformation il est pour lessentiel destineacute aux associeacutes Cestainsi que le commissaire va eacutetablir un rapport geacuteneacuteral agrave lintention de lassembleacutee geacuteneacuterale annuelle agrave quiil appartient dapprouver les comptes de lexercice preacutesenteacutes par les dirigeants (art 225-100 823-9 agrave 14823-17 C com) Mais le CAC informe ces derniers des erreurs comptables lors de lexamen intermeacutediaire descomptes annuels et peut formuler des observations sur les documents de gestion preacutevisionnelle (art 823-16et 232-3 al 2 C com)

En savoir plus Le rapport du CACCe rapport est aussi communiqueacute au comiteacute dentreprise qui peut convoquer le commissaire pour obtenir desexplications C trav art L 432-4 Dans ce rapport geacuteneacuteral le commissaire certifie la reacutegulariteacute la sinceacuteriteacute etla fideacuteliteacute des comptes ou refuse cette certification en preacutecisant les motifs de son refus Mais quelle que soitcette deacutecision lassembleacutee geacuteneacuterale reste libre dapprouver ou non les comptes Le CAC doit joindre agrave sonrapport de certification ses observations sur le rapport eacutetabli par le PCA ou le preacutesident du CDS concernant les


proceacutedures de controcircle internes qui sont relatives agrave leacutelaboration et au traitement de linformation comptable etfinanciegravere Cette mission va au-delagrave du controcircle de la reacutegulariteacute des comptes (art823-9 agrave 11)

Remarque

bull Un arrecircteacute du 20 mai 2009 porte homologation de la norme dexercice professionnel relative au rapportdu commissaire aux comptes eacutetabli en application de larticle L 225-235 du Code de commerce sur lerapport du preacutesident En application de ce texte le commissaire aux comptes

1 preacutesente dans un rapport joint agrave son rapport geacuteneacuteral ou le cas eacutecheacuteant agrave son rapport sur les comptesconsolideacutes ses observations sur le rapport du preacutesident viseacute aux articles L 225-37 et L 225-68 du Codede commerce pour celles des proceacutedures de controcircle interne relatives agrave leacutelaboration et au traitementde linformation comptable et financiegravere

2 atteste leacutetablissement des autres informations requises aux articles L 225-37 et L 225-68 du Code decommerce devant figurer dans le rapport du preacutesident

Ces dispositions sappliquent agrave tout commissaire aux comptes qui exerce sa mission de certification dans unesocieacuteteacute anonyme ou une socieacuteteacute europeacuteenne dont les titres financiers sont admis aux neacutegociations sur unmarcheacute reacuteglementeacute La norme a pour objet de deacutefinir les principes relatifs agrave leacutetablissement par le commissaireaux comptes de son rapport sur le rapport du preacutesident (Journal Officiel 4 Juin 2009 JCP-E-ndeg 24 11 Juin2009 act 287)

bull Un arrecircteacute du 3 novembre 2009 porte homologation de la norme dexercice professionnel relative auxtravaux du commissaire aux comptes relatifs au rapport de gestion et aux autres documents adresseacutesaux membres de lorgane appeleacute agrave statuer sur les comptes en application de larticle L 823-10 du Codede commerce (Journal Officiel 27 Novembre 2009 - Numeacutero 275 - Page 20427 agrave 20428 JCP-E-ndeg 493 Deacutecembre 2009 act 572)

Quinze arrecircteacutes du 21 juin 2011 portent homologation de normes dexercice professionnel sappliquant auxcommissaires aux comptes (AA 21 juin 2011 Journal Officiel 3 Aout 2011La Semaine Juridique Entrepriseet Affaires ndeg 35 1er Septembre 2011 act 443)

Enfin le commissaire aux comptes eacutetablit un rapport speacutecial sur les conventions reacuteglementeacutees et sur denombreuses opeacuterations ayant une incidence financiegravere par exemple en cas daugmentation du capital avecrenonciation (assembleacutee geacuteneacuterale extraordinaire) au droit preacutefeacuterentiel de souscription (DPS)

Le non-respect de larticle L 225-204 du Code de commerce sur leacutetablissement et la communication dunrapport du commissaire aux comptes avant toute reacuteduction de capital dune socieacuteteacute anonyme nest passanctionneacute par la nulliteacute de la deacutecision de reacuteduction (Cass com 15-3-2017 ndeg 15-50021 F-PB Steacute SpringFinancial Investment c Steacute Louis Max)

Labsence de mention dune convention reacuteglementeacutee par le commissaire aux comptes dans son rapport speacutecialnentraicircne pas sa responsabiliteacute vis-agrave-vis de la socieacuteteacute agrave laquelle la convention a eacuteteacute preacutejudiciable (Cass com26 feacutevrier 2013)

Le rapport speacutecial du commissaire aux comptes sur les conventions reacuteglementeacutees doit indiquer les raisonsayant conduit le conseil drsquoadministration ou de surveillance agrave autoriser les conventions et comporter desinformations sur les conventions soumises agrave un reacuteexamen annuel (Deacutecret 2015-545 du 18 mai 2015 JO du20 mai p 8506)

Un nouveau communiqueacute CNCC preacutecise les incidences du deacutecret reacuteformant le reacutegime des conventionsreacuteglementeacutees sur les diligences du commissaire aux comptes et sur son rapport speacutecial Il propose enoutre des modegraveles de rapport (Communiqueacute de la CNCC sur les nouvelles dispositions relatives au rapportdu commissaire aux comptes sur les conventions et engagements reacuteglementeacutes Bull ndeg 181 mars 2016 wwwcnccfr Par PwC auteur du Meacutemento Comptable et du Feuillet Rapide Comptable)


Il doit veiller au respect du statut dadministrateur ou de membre de conseil de surveillance au principe deacutegaliteacuteentre actionnaires ainsi quaux proceacutedures de convocation et de fonctionnement des assembleacutees geacuteneacuterales(art 210-8 225-26 -73 -103 823-9 agrave 11 C com)

En cas de pluraliteacute de CAC ils doivent agir daccord entre eux En cas de deacutesaccord cest le preacutesident dutribunal de commerce qui tranchera notamment la question de la convocation de lAG et fixera son ordre du jour

En cas de deacutecegraves du geacuterant unique le CAC ou tout associeacute peut alors convoquer lassembleacutee agrave seule fin deproceacuteder au remplacement du geacuterant

La plupart des socieacuteteacutes de CAC se sont doteacutees dun comiteacute daudit Celui-ci est composeacute dadministrateursindeacutependants il est chargeacute de sassurer de la pertinence et de la permanence des meacutethodes comptablesadopteacutees et de la fiabiliteacute des proceacutedures internes de collecte et de controcircle des informations Il donne un avissur le choix des commissaires aux comptes et sur les conditions de leur intervention

RemarqueLe commissaire aux comptes associeacute drsquoune socieacuteteacute de commissaires aux comptes et signataire reacutepondpersonnellement des actes professionnels qursquoil accomplit au nom de cette socieacuteteacute Cass com 23 mars 2010(09-10791) Dalloz actualiteacute 25 mars 2010 Jean-Jacques Daigre Revue des socieacuteteacutes 2010 p 174 JCP-

E-ndeg 13 1er Avril 2010 1329)

Cet arrecirct laquo affirme de maniegravere geacuteneacuterale et preacutetorienne sans reacutefeacuterence au moindre texte le principe dela responsabiliteacute personnelle du commissaire aux comptes que celui-ci agisse agrave titre individuel ou pour lecompte dune socieacuteteacute de commissaires aux comptes Il sagit de la reacuteaffirmation dun principe commun agrave toutesles professions libeacuterales Aussi bien quon puisse tenter den chercher le fondement dans les textes propresau commissariat aux comptes son veacuteritable fondement reacuteside-t-il dans la nature mecircme de cette professionqui reste agrave leacutevidence pour la Cour de cassation une profession libeacuterale raquo

Larticle L 822-17 alineacutea 1 du Code de commerce dispose que laquo Les commissaires aux comptes sontresponsables tant agrave leacutegard de la personne ou de lentiteacute que des tiers des conseacutequences dommageablesdes fautes et neacutegligences par eux commises dans lexercice de leurs fonctions raquo et que larticle R 822-94 dumecircme code preacutevoit que laquo tout rapport ou tout document eacutemanant dune socieacuteteacute de commissaires aux comptesdans lexercice de sa mission leacutegale comporte indeacutependamment de la signature sociale la signature de celuiou de ceux des commissaires aux comptes associeacutes actionnaires ou dirigeants [de] cette socieacuteteacute qui ontparticipeacute agrave leacutetablissement de ce rapport ou de ce document raquo

B Les missions exceptionnelles lalerte et lareacuteveacutelation des faits deacutelictueux1- Alerte Le commissaire doit informer les dirigeants du reacutesultat de ses controcircles des irreacutegulariteacutes etinexactitudes et des conclusions qui en deacutecoulent (art L 823-162 L823-16 et L234-1) Il doit les alerter(exemple perte de marcheacutes importants destruction de loutil de travail gregraveves agrave reacutepeacutetition redressementfiscal majeur etc) de tout fait de nature agrave compromettre la continuiteacute de lexploitation en prenant gardede ne pas simmiscer dans la gestion (art L 823-10 et L 823-16) (cest le going concernen droit anglo-saxon)

RemarqueA deacutefaut de reacuteponse satisfaisante il invite les dirigeants (preacutesident du CA du directoire le geacuterant) agravefaire deacutelibeacuterer le conseil dadministration par ex pour les SA Souvent lalerte sarrecircte agrave ce stade ougrave lesdirigeants prennent conscience de la graviteacute de la situation et tentent des mesures de redressement Mais sila deacutegradation se poursuit le CAC convoque une assembleacutee geacuteneacuterale pour lui soumettre un rapport speacutecialsur labsence ou linefficaciteacute de mesures de redressement qui sera communiqueacute au comiteacute dentreprise Lecommissaire aux comptes peut en informer le preacutesident du tribunal de commerce Mais cest aux associeacutesde deacutecider en dernier lieu


Deacutesormais le CAC peut deacutesormais demander agrave ecirctre entendu par le preacutesident du tribunal de commerce (Loi

2016-1547 du 18-11-2016 de modernisation de la justice du XXIe siegravecle art 99 (JO du 19) Communiqueacute dela CNCC du 15-12-2016 relatif agrave la loi de modernisation de la justice wwwcnccfr)

2- Reacuteveacutelation des faits deacutelictueux Le CAC doit reacuteveacuteler au Procureur de la Reacutepublique les faitsdeacutelictueux significatifs et deacutelibeacutereacutes qui sont en rapport avec le fonctionnement de la socieacuteteacute abusdes biens et du creacutedit de la socieacuteteacute (ABS) publication de bilan inexact dont il a eu une connaissance preacutecise(art L 823-12) sous peine de sanctions peacutenales et de responsabiliteacute civile (art L 820-7) Cette reacuteveacutelationdonne lieu agrave reacutemuneacuteration si elle est effectueacutee dans le cadre de lexercice de sa mission par le commissaireaux comptes A deacutefaut la Chambre nationale de discipline peut reacuteduire le montant des honoraires reacuteclameacutespar le CAC en conflit avec la socieacuteteacute quil controcircle en binocircme avec un autre confregravere soupccedilonneacute de par luide complaisance

Une circulaire preacutecise les faits devant ecirctre reacuteveacuteleacutes au parquet par le commissaire aux comptes Lobligationde reacuteveacuteler au parquet les faits deacutelictueux dont il a connaissance sapplique agrave tous les faits deacutecouverts par lecommissaire aux comptes dans le cadre de sa mission et non plus aux seuls faits significatifs ou deacutelibeacutereacutes(Circulaire du 18 avril 2014 BOMJ ndeg 2014-04 du 30 avril 2014)

La responsabiliteacute du commissaire aux comptes ne peut en principe pas ecirctre engageacutee lorsquil reacutevegravele auprocureur de la Reacutepublique des faits deacutelictueux dont il a connaissance En revanche cette immuniteacute cegravedelorsque la reacuteveacutelation procegravede dune intention malveillante en vue de nuire agrave la socieacuteteacute (Cass com 15-3-2017ndeg 14-26970 P-PBI Steacute SAS Buhr Ferrier Gosseacute (BFG) c X)

En savoir plus Larticle 63-II de la loi ndeg 2011-900 du 29 juillet 2011 de finances rectificative pour 2011 ainseacutereacute dans le Code de commerce un article L 823-16-1 qui preacutevoit que laquo Les commissaires aux comptes sontdeacutelieacutes du secret professionnel agrave leacutegard du comptable public dun organisme public lorsquils sont chargeacutes de lacertification des comptes dudit organisme Les commissaires aux comptes adressent copie de leurs rapportsde certification des comptes des organismes publics doteacutes dun comptable public agrave ce dernier raquo (La SemaineJuridique Entreprise et Affaires ndeg 34 25 Aoucirct 2011 act 416)

Le commissaire agrave la transformation (CAT) devenu commissaire aux comptes (CAC) ne peut pas donnerdinformations obtenues en tant que CAT au nouveau dirigeant de la socieacuteteacute Il est tenu par le secretprofessionnel (Par PwC auteur du Meacutemento Comptable et du Feuillet Rapide Comptable Bull CNCC ndeg 173mars 2014 EJ 2012-97 wwwcnccfr)

JurisprudenceCass com 1852005 D 962005 ndeg 23 Actu jp p 1556

Une proposition de directive europeacuteenne du 16 mars 2004 vise agrave renforcer le controcircle leacutegal des comptes (Dalloz2532004 Derniegravere Actualiteacute p860)

bull permettre aux investisseurs de se fier totalement agrave lexactitude des comptes auditeacutes apregraves les scandalesPalmalat et Ahold

bull clarification des missions des controcircleurs leacutegaux

bull fixation des principes deacutethique indeacutependance et objectiviteacute des controcircleurs

bull obligation dassurance-qualiteacute

bull creacuteation dun comiteacute de reacuteglementation de laudit

bull application des normes internationales daudit



RemarqueAdaptation des regravegles du commissariat aux comptes au droit communautaire agrave la suite des nombreuxscandales provoqueacutes par les affaires Enron Worlcom et Parmalat ayant mis en eacutevidence le manquedindeacutependance de certains professionnels qui nont pas deacutetecteacute en temps utile les manquements observeacutesLes textes dadaptation portent sur linstauration de comiteacutes daudit le controcircle de la profession ladeacutetermination des normes dexercice professionnel et le statut des commissaires aux comptes (Ordonnancendeg 2008-1278 du 8 deacutecembre 2008 transposant la directive ndeg 200643CE relative aux controcircles leacutegauxdes comptes annuels et consolideacutes JO 9 deacutec deacutecret ndeg 2008-1487 du 30 deacutecembre 2008 relatif auxcommissaires aux comptes JO 31 deacutec) Benoicirct Lecourt Revue des socieacuteteacutes 2009 p 191

LAutoriteacute des marcheacutes financiers (AMF) et le Haut conseil du commissariat aux comptes (H3C) ont signeacute unaccord concernant le controcircle qualiteacute des travaux des commissaires aux comptes dans le but de favoriserune approche coordonneacutee des controcircles entre les deux autoriteacutes

En effet le H3C qui assure la surveillance de la profession de commissaire aux comptes est chargeacutedorganiser de mettre en oeuvre et de superviser les controcircles peacuteriodiques auxquels sont soumis lescommissaires aux comptes dans leur activiteacute professionnelle et ce avec le concours de lAMF sagissantdes commissaires aux comptes nommeacutes aupregraves de personnes ou dorganismes relevant de son autoriteacute

Cet accord a pour objet de preacuteciser les modaliteacutes pratiques du concours de lAMF dans la reacutealisation descontrocircles peacuteriodiques et fixe les conditions deacutechange dinformations entre les deux autoriteacutes dans le cadrede leurs missions respectives

Agrave ce titre la coopeacuteration entre lAMF et le H3C est indispensable afin de contribuer agrave lobjectif commun defiabiliteacute de linformation financiegravere eacutelaboreacutee et publieacutee par les eacutemetteurs (JCP-E-ndeg 7 18 Feacutevrier 2010 act127)

En savoir plus Un premier pas vers linterprofessionnaliteacute capitalistique des professions libeacuteralesUn premier pas vers linterprofessionnaliteacute capitalistique des professions libeacuterales (JCP-G ndeg 16 18 Avril 2011440 Agrave propos de la loi du 28 mars 2011) Eacutedouard de Lamaze laquo La loi ndeg 2011-331 du 28 mars 2011 apportedes modifications importantes agrave lexercice des professions libeacuterales - Notamment sagissant de la professiondavocat elle introduit la notion dacte contresigneacute par un avocat elle modernise les structures dexercice elle donne la possibiliteacute aux avocats dagir en tant que mandataires sportifs elle modernise le reacutegime despeacutecialisation des avocats - Toutefois laspect majeur de ce texte concerne les modifications apporteacuteesau reacutegime juridique des holdings de professions libeacuterales qui consacrent le principe dinterprofessionnaliteacutecapitalistique des professions libeacuterales

Le leacutegislateur a donc adopteacute ce texte dans cet esprit en allant mecircme plus loin et en acceptant un amendementeacutetendant linterprofessionnaliteacute aux experts-comptables commissaires aux comptes et conseils en proprieacuteteacuteindustrielle et intellectuelle

Possibiliteacute de constituer des SPFPL multi-professionnelles y compris avec les professionnels du chiffre - Laconstitution de SPFPL ayant pour objet lexercice de deux ou plusieurs des professions davocat de notairedhuissier de justice de commissaire-priseur judiciaire dexpert-comptable de commissaire aux comptes oude conseil en proprieacuteteacute industrielle est autoriseacutee (L ndeg 90-1258 art 31-2 creacuteeacute L ndeg 2011-331 art 32 4deg)

Le leacutegislateur preacutecise eacutegalement dans le nouvel article 31-2 de la loi du 31 deacutecembre 1990 que les SPFPLpourront participer agrave tout groupement de droit eacutetranger ayant pour objet lexercice de deux ou plusieurs desprofessions davocat de notaire dhuissier de justice de commissaire-priseur judiciaire dexpert-comptablede commissaire aux comptes ou de conseil en proprieacuteteacute industrielle raquo


En savoir plus Creacuteation et fonctionnement des SPFPL et des SPECreacuteation et fonctionnement des SPFPL ayant pour objet la deacutetention de parts ou dactions de SEL decommissaires aux comptes par le Deacutecret ndeg 2011-1892 14 deacutec 2011 Journal Officiel 18 Deacutecembre 2011 A14 deacutec 2011 Journal Officiel 18 Deacutecembre 2011Pris pour lapplication de larticle 32 de la loi ndeg 2011-331 du 28 mars 2011 de modernisation des professionsjudiciaires ou juridiques et certaines professions reacuteglementeacutees le deacutecret ndeg 2011-1892 du 14 deacutecembre 2011deacutetermine les modaliteacutes de constitution de fonctionnement de controcircle de dissolution et de liquidation dessocieacuteteacutes de participations financiegraveres de professions libeacuterales (SPFPL) de commissaires aux comptes (C comart R 822-149 agrave 822-162) Seules sont concerneacutees par le preacutesent deacutecret les socieacuteteacutes de participation uni-professionnelles telles que preacutevues agrave larticle 31-1 de la loi ndeg 90-1258 du 31 deacutecembre 1990

Le deacutecret ndeg 2011-1892 entre en vigueur le lendemain de sa publication (soit le 19 deacutecembre 2011)Ce deacutecret est compleacuteteacute par un arrecircteacute du 14 deacutecembre 2011 fixant les conditions de tenue de mise agrave jour etde publiciteacute de la liste des socieacuteteacutes de participations financiegraveres de profession libeacuterale de commissaires auxcomptes (C com art A 822-34) La Compagnie nationale des commissaires aux comptes dresse la listedes socieacuteteacutes de participations financiegraveres de profession libeacuterale de commissaires aux comptes (La SemaineJuridique Entreprise et Affaires ndeg 51 22 Deacutecembre 2011 act 690

Un pas de plus vient decirctre franchi en 2015 La creacuteation de socieacuteteacutes drsquoexercice en commun entre lesprofessionnels du droit et du chiffre se concreacutetise En effet lrsquoordonnance preacutevue par la loi Macron pour faciliterla creacuteation de socieacuteteacutes ayant pour objet lexercice en commun de plusieurs professions libeacuterales reacuteglementeacuteesa eacuteteacute publieacutee (loi 2015-990 du 6 aoucirct 2015 art 65) Elle vient notamment compleacuteter les dispositions de loirelative agrave lrsquoexercice sous forme de socieacuteteacutes des professions libeacuterales (SPL) et aux socieacuteteacutes de participationsfinanciegraveres de professions libeacuterales (SPFPL) (loi 90-1258 du 31 deacutecembre 1990)

La SPE se distingue de la Socieacuteteacute de Participation Financiegravere drsquoExercice Libeacuterale (SPFPL) Cette derniegravereest limiteacutee agrave lrsquointerprofessionnaliteacute capitalistique lrsquoobjectif eacutetant de permettre aux professionnels libeacuteraux depouvoir srsquoassocier au sein de holdings En revanche la SPE permet lrsquoassociation de plusieurs professionnelsau sein drsquoune seule et mecircme structure

Les socieacuteteacutes pluriprofessionnelles drsquoexercice (SPE) ont pour objet lrsquoexercice en commun de plusieurs desprofessions suivantes (Loi 90-1258 art 31-3)

bull avocat

bull avocat au Conseil drsquoEtat et agrave la Cour de cassation

bull commissaire-priseur judiciaire

bull huissier de justice

bull notaire

bull administrateur judiciaire

bull mandataire judiciaire

bull conseil en proprieacuteteacute industrielle

bull expert-comptable

Les regravegles relatives agrave la constitution au fonctionnement et au controcircle des socieacuteteacutes pluri-professionnellesdexercice de professions libeacuterales juridiques judiciaires et dexpertise comptable viennent drsquoecirctre fixeacutees parun deacutecret transversal pris en application de lrsquoordonnance 2016-394 preacutevue par la loi Macron de 2015 (Deacutecrets2017-794 agrave 2017-801 du 5 mai 2017 JO du 7 mai)

sect 3 Les responsabiliteacutes des commissairesaux comptes


A La responsabiliteacute civile des commissaires auxcomptesAu plan civil les commissaires aux comptes sont responsables agrave leacutegard de la socieacuteteacute et des tiers des fauteset neacutegligences quils ont commises dans lexercice de leurs fonctions (art L 823-9 agrave 11 823-16 -241 Ccom)Dans lensemble et selon la doctrine dominante et la jp ils sont tenus agrave une obligation de moyens rarementagrave une obligation de reacutesultat

ExempleVeacuterification du respect des regravegles relatives aux actions des dirigeants art 225-26 et -73 Ccom

Il appartient au demandeur de prouver les fautes alleacutegueacutees eu eacutegard au comportement dun commissairenormalement diligent selon les normes de la profession (deacutetournement accompli par un employeur certificationdes comptes injustifieacutee infractions commises par les dirigeants et non reacuteveacuteleacutees par le CAC Com 9 feacutevrier1988 preacutec) Il doit aussi eacutetablir le lien de causaliteacute Souvent la responsabiliteacute est partageacutee avec les dirigeantsou est prononceacutee in solidum

Est responsable le commissaire aux comptes qui avait commis diffeacuterentes fautes dans laccomplissement desa mission en certifiant des comptes sans veacuterifications seacuterieuses de la situation reacuteelle de lentreprise et quepar son deacutefaut dinformation il navait pas mis les associeacutes en mesure dappreacutecier cette situation et de prendreune deacutecision eacuteclaireacutee sur leur participation agrave une augmentation de capital la cour dappel qui na pas tireacute lesconseacutequences leacutegales de ses constatations a violeacute larticle 1382 du Code civil (Cass com 18 mai 2010EacutepxT c F JCP-E-ndeg 25 24 Juin 2010 1618)

JurisprudenceCour dappel de Paris 262003 JCP 2003-E-panorama ndeg1382 p1556

RemarqueSelon la cour dappel de Paris les actes accomplis par un commissaire aux comptes personne physique leacutetantau nom et pour le compte de la personne morale dont il est associeacute seule la responsabiliteacute civile de celle-cipeut ecirctre rechercheacutee - La cause paraissait entendue depuis larrecirct de principe du 23 mars 2010 par lequella Cour de cassation a jugeacute que laquo le commissaire aux comptes agissant en qualiteacute dassocieacute dactionnaireou de dirigeant dune socieacuteteacute titulaire dun mandat de commissaire aux comptes reacutepond personnellement desactes professionnels quil accomplit au nom de cette socieacuteteacute quelle quen soit la forme raquo (Cass com 23mars 2010 Bull Joly Socieacuteteacutes 2010 sect 96 p 483 note crit Ph Merle Dr socieacuteteacutes 2010 comm 115 obsD Gallois-Cochet RTD com 2010 p 384 obs P Le Cannu et B Dondero Rev socieacuteteacutes 2010 p 174note J-J Daigre ndash B Saintourens Responsabiliteacute personnelle du commissaire aux comptes associeacute pourles actes accomplis au nom de la socieacuteteacute titulaire du mandat Lexbase 2010 ndeg 393) Pourtant certainsreacutecalcitrent encore comme en teacutemoigne un arrecirct de la cour dappel de Paris rendu agrave peine deux mois plustard (CA Paris pocircle 5 ch 9 20 mai 2010 ndeg 09-12504 Rev socieacuteteacutes 2010 p 391 note Ph Merle JCP-E-ndeg 47 25 Novembre 2010 1993 Chronique par Florence Deboissy et Guillaume Wicker)

Le creacuteancier dune socieacuteteacute en liquidation judiciaire peut exercer une action individuelle contre le commissaireaux comptes de celle-ci degraves lors quil invoque un preacutejudice distinct de celui des autres creacuteanciers

La prescription abreacutegeacutee ne sapplique pas agrave la faute (contractuelle) commise par le commissaire aux comptesdans lexeacutecution dune mission conventionnelle de reacutevision en vue de ladmission sur le marcheacute de la boursede New York dobligations eacutemises par la socieacuteteacute controcircleacutee (Cass com 24 novembre 2015 ndeg 14-17014)

Depuis lentreacutee en vigueur de lordonnance ndeg 2016-315 du 17 mars 2016 relative au commissariat auxcomptes agrave compter du 17 juin 2016 les sanctions applicables aux commissaires aux comptes sont devenuesconformes aux regravegles europeacuteennes (Articles L824-1 et suivants modifieacutes par lOrdonnance ndeg 2016-1635 du1er deacutecembre 2016) Deux eacuteleacutements sont notamment agrave souligner


bull Outre les sanctions habituelles applicables agrave lrsquoencontre drsquoun commissaire aux comptes reconnu fautifdans lrsquoaccomplissement de sa mission (avertissement blacircme interdiction dexercer pour une dureacuteenexceacutedant pas 5 ans etc) il faut savoir qursquoun commissaire aux comptes peut faire lrsquoobjet de sanctionspeacutecuniaires dont le montant plafond varie selon les situations Il sera de 250 000 euro pour une personnephysique et pour une socieacuteteacute eacutegal agrave la plus eacuteleveacutee des sommes suivantes 1 000 0000 euro ou lorsque lafaute intervient dans le cadre dune mission de certification la moyenne annuelle des honoraires factureacutesau titre de lexercice durant lequel la faute a eacuteteacute commise et des 2 exercices preacuteceacutedant celui-ci ou agravedeacutefaut le montant des honoraires factureacutes au titre de lexercice au cours duquel la faute a eacuteteacute commise

bull Le montant plafond variera lorsqursquoil y a reacuteiteacuteration de la faute dans les 5 ansConcernant la publication de la sanction elle doit ecirctre publieacutee sur le site internet du Haut conseil maiselle peut lrsquoecirctre eacutegalement dans les publications journaux ou tout autre support proportionneacute agrave la faute ouau manquement commis et agrave la sanction infligeacutee Les frais de publication sont supporteacutes par la personnesanctionneacutee

Toutefois la deacutecision peut ecirctre publieacutee sous forme anonyme dans 2 situations agrave savoir bull lorsque la publication est susceptible de causer agrave la personne sanctionneacutee un preacutejudice grave et

disproportionneacute bull lorsque la publication serait de nature agrave perturber gravement la stabiliteacute du systegraveme financier de mecircme

que le deacuteroulement dune enquecircte ou dun controcircle en cours

RemarqueNB La responsabiliteacute disciplinaire des commissaires aux comptes est eacutelargie agrave certaines personnes qui nesont pas commissaires Les uns ou les autres pourront deacutesormais encourir des sanctions financiegraveres le caseacutecheacuteant assez lourdes

B La responsabiliteacute peacutenale des commissaires auxcomptesAu plan peacutenal les commissaires aux comptes sont passibles de divers deacutelits comme ceux de non reacuteveacutelation defaits deacutelictueux de violation des regravegles dincompatibiliteacutes de violation du secret professionnel ou dinformationsmensongegraveres sur la situation de la socieacuteteacute (art L 820-7)

JurisprudenceEn cas de certification alors quils ont eu connaissance dirreacutegulariteacutes comptables (Ch crim 8 avril 1991 Bullndeg 166)Se rend complice descroquerie le CAC qui na pas reacuteveacuteleacute au Procureur de la Reacutepublique des faitsdeacutelictueux dont il avait connaissance et qui a reacuteiteacutereacute la certification des comptes ayant permis la poursuite desactiviteacutes sociales au preacutejudice de lEtat appeleacute agrave rembourser la TVA Chcrim 2522004 D 142004 Actualiteacutejp P952

Larrecirct de la chambre criminelle de la Cour de cassation du 25 feacutevrier 2009 a les allures dun petit seacuteismepour la profession de commissaire aux comptes En censurant larrecirct de la cour dappel de Versailles du 11octobre 2007 qui avait relaxeacute le commissaire aux comptes du chef du deacutelit de non-reacuteveacutelation des faits deacutelictueux(C com art L 820-7) la chambre criminelle fait en effet preuve de seacuteveacuteriteacute agrave leacutegard dune professionla chambre criminelle censure la deacutecision dappel aux motifs que le commissaire aux comptes avait certifieacuteles comptes laquo sans aucune reacuteserve raquo alors mecircme que lesdits comptes comportaient des laquo factures dachateacutetrangegraveres agrave lobjet de la socieacuteteacute () et des fausses factures sans en-tecircte commerciale destineacutees agrave couvrirdes agissements deacutelictueux raquo Si elle revient agrave la formule classique de preacutesomption de connaissance desfaits deacutelictueux par le commissaire aux comptes (laquo avait eu neacutecessairement connaissance raquo) la chambrecriminelle en fait toutefois usage dans une affaire ougrave lexercice normalement diligent par le commissaire auxcomptes de ses obligations de controcircle aurait ducirc conduire agrave leacutecarter (Cass crim 25 feacutevr 2009 JCP-E-ndeg 3710 Septembre 2009 1841 Eacutelisabeth Fortis)

Est casseacute larrecirct qui pour relaxer le commissaire aux comptes dune socieacuteteacute poursuivi pour compliciteacute debanqueroute et de confirmation dinformations mensongegraveres retient que le fait davoir certifieacute les comptes


sociaux sans veacuterification comptable ne constitue pas un acte positif de compliciteacute et que lincompeacutetenceprofessionnelle du preacutevenu son manque de curiositeacute et sa passiviteacute ne constituent pas davantage cettecompliciteacute (Cass crim 18 mai 2011 La Semaine Juridique Entreprise et Affaires ndeg 43 27 Octobre 20111761 Responsabiliteacute peacutenale des commissaires aux compte Renaud SALOMON)

RemarqueUn arrecircteacute du 20 avril 2010 (Journal Officiel 30 Avril 2010) porte homologation de la norme dexerciceprofessionnel relative aux obligations du commissaire aux comptes relatives agrave la lutte contre le blanchimentdes capitaux et le financement du terrorisme (C com art A 823-37)

En application de larticle L 823-12 du Code de commerce les commissaires aux comptes mettent en oeuvreles obligations relatives agrave la lutte contre le blanchiment des capitaux et le financement du terrorisme deacutefiniesaux sections 2 agrave 7 du chapitre Ier du titre VI du livre V du Code moneacutetaire et financier

La preacutesente norme sapplique au commissaire aux comptes avant lacceptation dun mandat de commissaireaux comptes et au cours de lexercice de ce mandat lorsquil intervient au titre de missions deacutefinies par la loiet de prestations entrant dans les diligences directement lieacutees agrave la mission

C La responsabiliteacute disciplinaire des commissairesaux comptes

Aux termes de larticle L 8241-1 Ccommodifieacute par Ordonnance ndeg 2016-1635 du 1er deacutecembre 2016 - art 16

laquo I- Sont passibles des sanctions preacutevues agrave larticle L 824-2 les commissaires aux comptes agrave raison desfautes disciplinaires quils commettent

Constitue une faute disciplinaire

1deg Tout manquement aux conditions leacutegales dexercice de la profession

2deg Toute neacutegligence grave et tout fait contraire agrave la probiteacute ou agrave lhonneur

II- Sont passibles des sanctions preacutevues agrave larticle L 824-3 agrave raison des manquements suivants

1deg Les associeacutes salarieacutes du commissaire aux comptes toute autre personne participant agrave la mission decertification ou les personnes qui sont eacutetroitement lieacutees au commissaire aux comptes au sens de larticle 3paragraphe 26 du regraveglement (UE) ndeg 5962014 du 16 avril 2014 du fait des manquements aux dispositionsde larticle L 822-11-3 ainsi quaux dispositions du code de deacuteontologie relatives aux liens personnelsprofessionnels ou financiers

2deg Les entiteacutes dinteacuterecirct public leurs geacuterants administrateurs ou membres du directoire ou du conseil desurveillance du fait

a) De manquements aux dispositions des articles L 822-11 L 822-11-1 et L 822-11-2 et de larticle 5 duregraveglement (UE) ndeg 5372014 du 16 avril 2014 relatives aux services fournis par les commissaires aux comptes

b) De manquements aux dispositions de larticle L 823-1 relatives agrave la deacutesignation des commissaires auxcomptes

c) De manquements aux dispositions des articles L 823-3-1 et de larticle 17 du regraveglement (UE) ndeg 5372014du 16 avril 2014 relatives agrave la dureacutee du mandat

d) De manquements aux dispositions relatives aux honoraires preacutevues agrave larticle L 823-18 et agrave larticle 4 duregraveglement (UE) ndeg 5372014 du 16 avril 2014


3deg Les personnes ou entiteacutes soumises agrave lobligation de certification de leurs comptes leurs geacuterantsadministrateurs ou membres du directoire ou du conseil de surveillance ainsi que les personnes mentionneacuteesau 1deg lorsquelles sopposent de quelque faccedilon que ce soit agrave lexercice des fonctions confieacutees aux agentsdu Haut conseil du commissariat aux comptes en matiegravere de controcircles et denquecirctes par les dispositions dupreacutesent chapitre de la section 2 du chapitre Ier et de larticle 23 du regraveglement (UE) ndeg 5372014 du 16 avril2014

4deg Tout dirigeant administrateur membre du conseil de surveillance ou personne occupant un poste dedirection au sein dune personne ou entiteacute ainsi que cette personne ou entiteacute du fait dun manquement auxdispositions de larticle L 822-12

5deg Les membres des organes de direction des socieacuteteacutes de commissaires aux comptes et les autres personnesphysiques au sein de ces socieacuteteacutes du fait de leur implication personnelle dans les manquements auxdispositions des sections 3 agrave 6 du chapitre Ier du titre VI du livre V du code moneacutetaire et financier raquo

Aux termes de larticle L824-2 modifieacute par lOrdonnance ndeg2016-1635 du 1er deacutecembre 2016 - art 16

laquo I- Les commissaires aux comptes sont passibles des sanctions suivantes

1deg Lavertissement

2deg Le blacircme

3deg Linterdiction dexercer la fonction de commissaire aux comptes pour une dureacutee nexceacutedant pas cinq ans

4deg La radiation de la liste

5deg Le retrait de lhonorariat

II- Les commissaires aux comptes peuvent eacutegalement faire lobjet des sanctions suivantes

1deg La publication dune deacuteclaration indiquant que le rapport preacutesenteacute agrave lassembleacutee geacuteneacuterale ne remplit pasles exigences imposeacutees par le preacutesent code ou le cas eacutecheacuteant par larticle 10 du regraveglement (UE) ndeg 5372014du 16 avril 2014

2deg Linterdiction pour une dureacutee nexceacutedant pas trois ans dexercer des fonctions dadministration ou dedirection au sein dune socieacuteteacute de commissaire aux comptes et au sein dentiteacutes dinteacuterecirct public

3deg Le paiement agrave titre de sanction peacutecuniaire dune somme ne pouvant exceacuteder

a) Pour une personne physique la somme de 250 000 euro

b) Pour une personne morale la plus eacuteleveacutee des sommes suivantes un million deuros -lorsque la fauteintervient dans le cadre dune mission de certification la moyenne annuelle des honoraires factureacutes au titre delexercice durant lequel la faute a eacuteteacute commise et des deux exercices preacuteceacutedant celui-ci par le commissaireaux comptes agrave la personne ou agrave lentiteacute dont il est chargeacute de certifier les comptes ou agrave deacutefaut le montantdes honoraires factureacutes par le commissaire aux comptes agrave cette personne ou entiteacute au titre de lexercice aucours duquel la faute a eacuteteacute commiseEn cas de faute reacuteiteacutereacutee dans les cinq anneacutees agrave compter de la date agrave laquelle la sanction peacutecuniairepreacuteceacutedemment prononceacutee est devenue deacutefinitive une sanction peacutecuniaire plus lourde peut ecirctre prononceacuteesans toutefois exceacuteder le double des montants mentionneacutes aux a et b


Par deacuterogation aux a et b le montant de la sanction peacutecuniaire prononceacutee en cas de violation des dispositionsdes sections 3 agrave 6 du chapitre Ier du titre VI du livre V du code moneacutetaire et financier ne peut exceacuteder le doubledu montant de lavantage tireacute de linfraction ou lorsquil nest pas possible de deacuteterminer celui-ci la sommedun million deuros

Les sommes sont verseacutees au Treacutesor public

III- Les sanctions preacutevues au 3deg du I et au 3deg du II peuvent ecirctre assorties du sursis total ou partiel Si dans ledeacutelai de cinq ans agrave compter du prononceacute de la sanction la personne sanctionneacutee commet une faute entraicircnantle prononceacute dune nouvelle sanction celle-ci entraicircnera sauf deacutecision motiveacutee lexeacutecution de la premiegraveresanction sans confusion possible avec la seconde

IV- Les sanctions preacutevues aux 1deg 2deg et 3deg du I et aux 2deg et 3deg du II peuvent ecirctre assorties de la sanctioncompleacutementaire de lineacuteligibiliteacute aux organismes professionnels pendant dix ans au plus

V- En cas de manquement aux dispositions des sections 3 agrave 6 du chapitre Ier du titre VI du livre V ducode moneacutetaire et financier les commissaires aux comptes peuvent faire lobjet dune injonction de cesser lecomportement constitutif du manquement raquo

Enfin en vertu de larticle L824-3 modifieacute par lOrdonnance ndeg2016-1635 du 1er deacutecembre 2016 - art 16

laquo I- Les personnes mentionneacutees au II de larticle L 824-1 sont passibles des sanctions suivantes

1deg Linterdiction pour une dureacutee nexceacutedant pas trois ans dexercer des fonctions dadministration ou de directionau sein dentiteacutes dinteacuterecirct public et des fonctions de commissaire aux comptes

2deg Le paiement agrave titre de sanction peacutecuniaire dune somme nexceacutedant pas les montants suivants

a) Pour les personnes physiques mentionneacutees aux 1deg et 3deg du II de larticle L 824-1 la somme de 50 000 euro

b) Pour les personnes physiques mentionneacutees aux 2deg et 4deg du II de larticle L 824-1 la somme de 250 000 euro

c) Pour les personnes morales mentionneacutees aux 1deg 3deg et 4deg du II de larticle L 824-1 la somme de 500 000 euro

d) Pour les personnes morales mentionneacutees au 2deg du II de larticle L 824-1 la plus eacuteleveacutee des sommessuivantes

bull un million deuros

bull lorsque le manquement intervient dans le cadre dune mission de certification la moyenne annuelle deshonoraires factureacutes au titre de lexercice durant lequel le manquement a eacuteteacute commis et des deux exercicespreacuteceacutedant celui-ci par le commissaire aux comptes agrave la personne morale concerneacutee ou agrave deacutefaut lemontant des honoraires factureacutes par le commissaire aux comptes agrave la personne morale concerneacutee autitre de lexercice au cours duquel le manquement a eacuteteacute commis

e) Pour les personnes mentionneacutees au 5deg du II de larticle L 824-1 le double du montant de lavantage tireacute delinfraction ou lorsquil est possible de deacuteterminer celui-ci la somme de 1 millions euros

En cas de manquement reacuteiteacutereacute dans les cinq anneacutees agrave compter de la date agrave laquelle la sanction peacutecuniairepreacuteceacutedemment prononceacutee est devenue deacutefinitive le montant de la sanction peacutecuniaire prononceacutee ne peutexceacuteder le double des montants mentionneacutes aux a b c et d


II- Les sanctions preacutevues au I peuvent ecirctre assorties du sursis total ou partiel Si dans le deacutelai de cinq ans agravecompter du prononceacute de la sanction la personne sanctionneacutee commet un manquement entraicircnant le prononceacute


dune nouvelle sanction celle-ci entraicircnera sauf deacutecision motiveacutee lexeacutecution de la premiegravere sanction sansconfusion possible avec la seconde

III- En cas de manquement aux dispositions des sections 3 agrave 6 du chapitre Ier du titre VI du livre V du codemoneacutetaire et financier les personnes mentionneacutees au 5deg du II de larticle L 824-1 peuvent faire lobjet duneinjonction de cesser le comportement constitutif du manquement raquo

La compeacutetence pour connaicirctre des fautes disciplinaires imputeacutees agrave des commissaires aux comptes et pourprononcer des sanctions revient aux commissions reacutegionales de discipline sauf compeacutetence exclusive de lalaquo formation restreinte raquo du H3C lorsqursquoune personne autre qursquoun commissaire aux comptes est en cause saufdeacutecision speacuteciale La proceacutedure est reacutegie par les articles R 824-1 et suivants C com creacuteeacutes par le Deacutecret ndeg 2016-1026 du 26 juillet 2016

La proceacutedure suivie devant la formation de jugement selon le cas une commission reacutegionale de discipline oula formation restreinte du Haut conseil du commissariat aux comptes est preacuteciseacutee agrave lrsquoarticle L 824-11

Le rapporteur geacuteneacuteral partie poursuivante qui expose oralement ses conclusions et propose une ou plusieursdes sanctions preacutevues par les articles L 824-2 et L 824-3 pourrait participer par un moyen de communicationaudiovisuelle aux audiences tenues devant une commission reacutegionale de discipline

En savoir plus La Cour de cassation valide un relegravevementLa Cour de cassation valide un relegravevement prononceacute en raison dun manquement dun commissaires auxcomptes agrave ses obligations deacuteontologiques (Casscom du 10 juillet 2007 Dalloz actualiteacute 24 juillet 2007 obsLienhard)

laquo La faute viseacutee par larticle L 225-233 du code de commerce justifiant le relegravevement dun commissaireaux comptes peut eacutevidemment consister en un manquement agrave ses obligations deacuteontologiques Tel eacutetaitle cas en lespegravece ougrave la socieacuteteacute titulaire du mandat qui avait dabord assisteacute la socieacuteteacute controcircleacutee alorsencore en formation dans une neacutegociation pour lobtention dune licence de marque en qualiteacute de comptableavait une fois nommeacutee commissaire aux comptes solliciteacute le paiement dune facture dhonoraires affeacuterenteagrave cette prestation Ce faisant le commissaire aux comptes avait manqueacute agrave son obligation deacuteontologiquedindeacutependance puisque cette facture se rapportait agrave une prestation dassistance apporteacutee agrave un tierscocontractant de la socieacuteteacute controcircleacutee

Ce comportement du commissaire aux comptes constituait un laquo acte de nature agrave porter agrave son indeacutependanceraquo viseacute par larticle L 822-10 du code de commerce en tant que tel contraire aussi agrave larticle 5 du code dedeacuteontologie de la profession ou encore une situation de conflit dinteacuterecircts viseacutee agrave larticle L 822-11 du codede commerce et agrave larticle 6 du code de deacuteontologie raquo

Voir eacutegalement CA Versailles 14egraveme ch 16 oct 2009 En lespegravece la socieacuteteacute a eacuteteacute victime de deacutetournementsimportants opeacutereacutes agrave son preacutejudice agrave compter de lanneacutee 2000 pour un montant total de 1 644 771 euro par sacomptable salarieacutee qui ont eacuteteacute reacuteveacuteleacutes agrave loccasion dun controcircle fiscal en 2008 alors que pendant le mecircmetemps et annuellement les comptes de la socieacuteteacute ont eacuteteacute certifieacutes par le commissaire aux comptes (JCP-E-ndeg49 3 Deacutecembre 2009 2151 Droit des socieacuteteacutes ndeg 2 Feacutevrier 2010 comm 28 Henri HOVASSE)


Section 2 Les autres organes decontrocircle

sect 1 Le commissaire aux apportsLe commissaire aux apports est un organe extra-social de controcircle Il a pour mission deacutevaluer lesapports en nature et les avantages particuliers notamment dans les SA et SARL

Son intervention se situe

bull soit au moment de la constitution dune socieacuteteacute

bull soit posteacuterieurement lors de laugmentation du capital (art L 223-9 223-30 225-8 225-14 225-147226-1) et de faccedilon exceptionnelle lors dune fusion (art L 236-11)

Cest lui eacutegalement qui eacutevalue les avantages particuliers reacutesultant de leacutemission dactions de preacutefeacuterence auprofit dactionnaires nommeacutement deacutesigneacute Le commissaire aux apports est soumis aux mecircmes incompatibiliteacutesque les CAC sous peine de sanctions peacutenales (art 225-8 -224 et 242-5 C com) Il y va de son indeacutependance

Il reacutesulte de la combinaison des articles L 225 147 et L 225 149 1 du Code de commerce ensemble desarticles L 822 10 et L 822 11 du mecircme code dans leur reacutedaction applicable en la cause que les fonctions decommissaire aux apports sont agrave peine de nulliteacute des deacutelibeacuterations prises au vu de son rapport incompatiblesavec toute activiteacute ou tout acte de nature agrave porter atteinte agrave son indeacutependance agrave lrsquoeacutegard de lrsquoune des parties agravelrsquoopeacuteration drsquoapport ou drsquoune personne qui la controcircle ou qursquoelle controcircle il en est ainsi lorsque le commissaireaux apports a avant sa deacutesignation accompli pour le compte de la socieacuteteacute qui controcircle la socieacuteteacute apporteuseune mission relative agrave la situation et aux reacutesultats de la socieacuteteacute beacuteneacuteficiaire de lrsquoapport (Cass com 26 mai2009 SA Vectora c SAS Larzul JCP-E-ndeg 25 18 Juin 2009 1634)

En savoir plus Lintervention du commissaire aux apportsLintervention du commissaire aux apports appeleacute commissaire ad hoc est envisageacutee dans deux autres cas

bull lors de la transformation en SA dune socieacuteteacute dune autre forme (art L 224-3-1L) cest le commissaireagrave la transformation

bull lors de lachat par la socieacuteteacute dans les deux ans de son immatriculation aupregraves dun actionnairedeacuteleacutements dactifs dont la valeur est au moins eacutegale au dixiegraveme du capital (art L 225-101)

En ce qui concerne la SARL la deacutesignation du commissaire aux apports agrave lunanimiteacute des associeacutes eacutetait deacutejagravepreacutevue pour leacutevaluation des apports en nature reacutealiseacutes lors de la constitution de la socieacuteteacute (C com art L223-9) En revanche pour ceux reacutealiseacutes lors dune augmentation de capital le commissaire aux apports devaitobligatoirement ecirctre deacutesigneacute judiciairement (C com art L 223-33) Doreacutenavant il est deacutesigneacute agrave lunanimiteacutedes associeacutes (C com art L 223-33 modifieacute) Ce nest quagrave deacutefaut dunanimiteacute que linteacuteresseacute sera nommeacutepar deacutecision de justice la demande pouvant ecirctre formeacutee par tout associeacute ou par le geacuterantEn ce qui concerne la SA et par renvoi les autres socieacuteteacutes par actions la deacutesignation du commissaire auxapports par deacutecision de justice eacutetait jusquagrave preacutesent la regravegle Larticle L 225-8 du Code de commerce relatif agrave laconstitution de la socieacuteteacute et larticle L 225-147 du mecircme Code applicable aux augmentations de capital sontmodifieacutes Ils preacutevoient doreacutenavant la deacutesignation du commissaire aux apports agrave lunanimiteacute respectivementdes fondateurs et des actionnaires La deacutesignation en justice ne simpose quagrave deacutefaut dunanimiteacute (Droit dessocieacuteteacutes ndeg 5 Mai 2012 comm 79 Loi relative agrave la simplification du droit ndash Warsmann II dispositions de droitdes socieacuteteacutes (partie I) Commentaire par Dorotheacutee GALLOIS-COCHET)

Leacutevaluation des apports est obligatoire Elle est faite le cas eacutecheacuteant sous la responsabiliteacute propre ducommissaire aux apports mais pas toujours dans les SARL (voir Apports en nature art223-9 Ccom) Sonrapport doit porter sur les missions preacutevues agrave larticle R 225-8Ccom


En savoir plus Pouvoirs et modaliteacutes dinvestigationDescription de chaque apport le mode deacutevaluation adopteacute la correspondance entre la valeur des apports et lavaleur nominale des actions ou parts augmenteacutee eacuteventuellement de la prime deacutemission cest la valeur peacutenaleou marchande la plus proche de la veacuteriteacute eacuteconomique Il adopte des critegraveres objectifs (et non subjectifs) poureacuteviter leacutevaluation arbitraire et surtout la sureacutevaluation (rarement la sous-eacutevaluation)

Le commissaire aux apports peut se faire assister dexperts Il peut engager sa responsabiliteacute peacutenale en casdune sureacutevaluation manifestement frauduleuse (art L 241-3-1deg 242-2-3deg) Il sera tenu compte de sa bonneou mauvaise foi Le commissaire aux apports est enfin tenu au secret professionnel comme le commissaireaux comptes

En savoir plus Lrsquoeacutevaluation de lrsquoapport en natureLrsquoeacutevaluation de lrsquoapport en nature doit ecirctre la plus exacte possible que ce soit au moment de la formation dela socieacuteteacute ou en cours de vie sociale dans lrsquointeacuterecirct des creacuteanciers mais aussi des associeacutes deux dangerspeuvent intervenir

1 Une sous-eacutevaluation ou une majoration (sureacutevaluation) de lrsquoapport romprait lrsquoeacutequilibre dans la reacutepartitiondes droits sociaux moins ou plus de droits sociaux moins ou plus de droits drsquoenregistrement (Casscom28O62005 D 2005 actujp p 1941 Lienhard D 2005 panorama p 2957 Hallouin et Lamazerolles)

2 Une sureacutevaluation creacuteerait une apparence trompeuse de solvabiliteacute nuisible agrave la garantie de paiementqursquooffre le capital social aux tiers

En cas de sureacutevaluation frauduleuse manifeste la responsabiliteacute peacutenale de tous ceux qui y ont contribueacute peutecirctre engageacutee (Art 241-3 C Com)

Ces deux dangers portent peu de preacutejudice dans les socieacuteteacutes agrave risques illimiteacutes ( SNC Socieacuteteacutes civiles ) ougravetous les associeacutes sont responsables du passif (Art 223-9 C com 223-33 C com 225-8 C com 225-101C com)En revanche ces deux dangers sont reacuteels dans les socieacuteteacutes agrave risques limiteacutes ( SA SARLhellip ) ougrave il est instaureacuteun controcircle preacutealable de lrsquoeacutevaluation reacutealiseacute par un commissaire aux apports Celui-ci fixe la valeur du bienapporteacute qui doit figurer dans les statuts Mais cette proceacutedure peut ecirctre eacutecarteacutee dans les SARL agrave lrsquounanimiteacutedes associeacutes sous deux conditions cumulatives lorsque aucun apport en nature nrsquoexcegravede 30 000euro (Apregraveslarticle R 223-6 du code de commerce il est inseacutereacute un article D 223-6-1 ainsi reacutedigeacute laquo Pour lapplication du deuxiegraveme alineacutea de larticle L 223-9 le montant de la valeur quaucun apport en naturene doit exceacuteder est fixeacute agrave 30 000 euros raquo au lieu de 7500euro en application du Deacutecret ndeg 2010-1669 du 29deacutecembre 2010 relatif agrave lintervention dun commissaire aux apports dans les socieacuteteacutes agrave responsabiliteacutelimiteacutee) et lorsque lrsquoensemble des apports en nature ont une valeur infeacuterieure agrave la moitieacute du capital social)(Art 223-9 223-33 225-8 et 225-101 C com)

Le commissaire aux apports qui agrave loccasion dun traiteacute de fusion absorption na pas remis en cause leacutevaluationde la valeur des apports en nature laissant passer leur sureacutevaluation donnant ainsi une apparence trompeusede solvabiliteacute de la socieacuteteacute absorbante peut voir sa responsabiliteacute engageacutee sur le fondement de larticle 1382du code civil mais il ne peut ecirctre tenu quagrave la reacuteparation de laggravation de linsuffisance dactif (Cour decassation (com) 7 janvier 2014 ndeg 12-23640 Laurence Caroline Henry Revue des socieacuteteacutes 2014 p 201)

La loi de simplification (Warsmann II) consacre deux cas de dispense deacutevaluation des apports en nature dansles socieacuteteacutes par actions Introduits par la directive 200668CE du Parlement europeacuteen et du Conseil du 6septembre 2006 ces deux cas de dispense sont preacutevus par larticle 10 bis de la 2e directive (Dir 7791CEE13 deacutec 1976) Leur transposition en droit interne eacutetait optionnelle pour les Eacutetats membresLes nouveaux cas de dispense concernent les apports souscrits aussi bien lors de la constitution de lasocieacuteteacute (C com nouvel art L 225-8-1) quagrave loccasion dune augmentation de capital (C com nouvel art L225-47-1) Lideacutee geacuteneacuterale de ces dispositions est de dispenser les actionnaires dune proceacutedure deacutevaluationsil existe une eacutevaluation reacutecente et fiable du bien apporteacuteLe premier cas de dispense vise lapport de valeurs mobiliegraveres ou dinstruments du marcheacute moneacutetaire lorsquilssont eacutevalueacutes au prix moyen pondeacutereacute auquel ils ont eacuteteacute neacutegocieacutes sur un ou plusieurs marcheacutes reacuteglementeacutes au


cours des trois mois preacuteceacutedant la date de la reacutealisation effective de lapport Preacutecisons que la dureacutee de troismois nest pas imposeacutee par la directive laquelle mentionne laquo une peacuteriode dune dureacutee suffisante agrave deacuteterminerpar la leacutegislation nationale raquoLe second cas vise lapport deacuteleacutements dactif autres que ceux viseacutes au premier cas qui ont deacutejagrave fait lobjet duneeacutevaluation agrave la juste valeur par un commissaire aux apports dans les six mois preacuteceacutedent la date de reacutealisationeffective de lapport ((Droit des socieacuteteacutes ndeg 5 Mai 2012 comm 79 Loi relative agrave la simplification du droit ndashWarsmann II dispositions de droit des socieacuteteacutes (partie I) Commentaire par Dorotheacutee GALLOIS-COCHET)

En cas daugmentation du capital par apports en nature dans les socieacuteteacutes civiles aucune disposition leacutegaleparticuliegravere relative agrave une proceacutedure de controcircle nest preacutevue Lintervention du commissaire aux apports nestpas requise hormis dans certains types de socieacuteteacutes civiles particuliegraveres (C moneacutet fin art L 214-85 agrave L214-88)Toutefois il est possible dorganiser dans les statuts une proceacutedure de veacuterification comportant la deacutesignationpar les associeacutes dun commissaire aux apports chargeacute dappreacutecier la valeur de ces apports Il appartientaux associeacutes dapprouver leacutevaluation des apports qui leur est proposeacutee Cette deacutecision saccompagne dunedeacutecision daugmenter le capital et de modifier correacutelativement les statuts et si lapporteur est un nouvel associeacutede lagreacutement de ce dernier Lensemble est voteacute aux conditions de quorum et de majoriteacute des assembleacuteesextraordinairesDe maniegravere geacuteneacuterale une reacutealisation daugmentation de capital par apports en nature neacutecessite leacutelaborationdun contrat dapport signeacute par lapporteur et la socieacuteteacute civile Le plus souvent les termes de ce contrat sontrepris dans le procegraves-verbal deacutecidant laugmentation de capital (JCP-E- ndeg 51 23 Deacutecembre 2010 2141 Augmentation du capital par apport en nature dans les socieacuteteacutes civiles Formule par Geacuteraldine Chaudreacute etJoe Peacutepin Foundoux)

sect 2 Lexpert de gestionDes associeacutes deacutetenant au moins 10 du capital social dans les SARL ou 5 dans les SA peuvent demanderau preacutesident du tribunal de commerce statuant en reacutefeacutereacute la deacutesignation dun expert chargeacute de preacutesenter unrapport sur une ou plusieurs opeacuterations de gestion (art L 223-37 et 225-231) seulement dans les SA SARLet SAS lexpertise de gestion neacutetant pas geacuteneacuteraliseacutee

JurisprudenceCass com 30112004 D 20012005 ndeg 03 Actujp p 218 A Lienhard

Lexistence du droit dagir en justice sappreacutecie agrave la date de la demande introductive dinstance et ne peut ecirctreremise en cause par leffet de circonstances posteacuterieures

JurisprudenceCass com O6122005 D 05012006 ndeg 01 Actujp p 67 A Lienhard

Ce droit appartient aussi au Ministegravere public au comiteacute dentreprise aux associations dactionnaires et agrave lAMFpour les socieacuteteacutes coteacutees Cette expertise de gestion appeleacutee avant la loi NRE expertise de minoriteacute permetsouvent aux associeacutes minoritaires de preacutevenir des abus de majoriteacute de se renseigner sur la nature la porteacutee etles conseacutequences dopeacuterations de gestion susceptibles de leur porter preacutejudice et de se constituer des preuvesavant dintenter une action en responsabiliteacute contre les dirigeants La demande dune expertise de gestionnintervient dans les SA que si le preacutesident du conseil dadministration ou du directoire ne reacutepond pas dansun deacutelai dun mois ou si sa reacuteponse nest pas satisfaisante aux questions eacutecrites poseacutees par un ou plusieursactionnaires repreacutesentant au moins 5 du capital sur une ou plusieurs opeacuterations de gestion de la socieacuteteacute(art225-120 -231 -233-3 C com) La reacuteponse doit ecirctre communiqueacutee au CAC (art 225-231) Il appartient aujuge saisi sur le fondement de larticle L 225-231 Ccom dune demande dexpertise formeacutee par un actionnaireinvoquant le deacutefaut de communication d eacuteleacutements de reacuteponses satisfaisants aux questions poseacutees par lui derechercher si les eacuteleacutements de reacuteponse communiqueacutes preacutesentent ou non un caractegravere satisfaisant

Jurisprudence


Cass com 17012006 D 09022006 ndeg 06 Actu jp p 445 A Lienhard Cass com 14022006 D09032006 ndeg 10 Actu jp p 721 A Lienhard La jurisprudence subordonne lacceptation de la demandeagrave des conditions eacutetroites

En savoir plus Les conditions dacceptation de la demandeDabord la demande doit porter sur des opeacuterations de gestion au sens strict du terme qui eacutemanent des organesde directionEnsuite elle doit avoir pour objet une ou plusieurs opeacuterations preacutecises de gestion et non pasla gestion de la socieacuteteacute dans son ensemble (Cass Com 21 octobre 1997 JCP eacuted E 1998II10036 noteGuyon Enfin la demande doit reposer sur des preacutesomptions dirreacutegulariteacutes affectant les opeacuterations viseacutees(Cass Com 22 mars 1988 Bull ndeg 124) par exemple lorsquun dirigeant sest abstenu de recouvrer descreacuteances impayeacutees (Cass Com 10051988 Bull ndeg 160) ou a conclu des marcheacutes avec une tierce socieacuteteacutedans laquelle il avait des inteacuterecircts (Cass Com 06 juillet 1982 RS 1983356) En somme le demandeur doit enprincipe eacutetablir que lacte de gestion concerneacute porte atteinte agrave linteacuterecirct social (Cass Com 10021998Dr soc 041998 p 14 note Vidal)

Ni la circonstance qursquoun associeacute se soit abstenu de participer aux assembleacutees ayant approuveacute les opeacuterationsde gestion litigieuses ni le fait qursquoil nrsquoait exerceacute aucun recours contre les deacutecisions drsquoapprobation ne sont denature agrave faire obstacle agrave sa demande drsquoexpertise de gestion La circonstance qursquoune convention reacuteglementeacuteeait reccedilu lrsquoapprobation de la collectiviteacute des associeacutes nrsquoest pas de nature agrave exclure que cet acte de gestion puissefaire lrsquoobjet drsquoune mesure drsquoexpertise (Cass com 5 mai 2009 Mouvet c SARL Espace conseil expertise JCP-E-ndeg 26 25 Juin 2009 1659 Expertise de gestion demandeacutee par lrsquoassocieacute drsquoune SARL Commentaire parAdeline Cerati-Gauthier)

Si les conditions preacutevues pour deacutesigner un expert chargeacute dexaminer lopeacuteration de gestion dune socieacuteteacute sontreacuteunies la socieacuteteacute ne peut pas sopposer agrave lexpertise en soutenant que celle-ci porterait atteinte agrave son inteacuterecirct(Cass com 10 septembre 2013 ndeg 12-16509)

Une augmentation de capital ne peut pas faire lobjet dune expertise de minoriteacute Un associeacute minoritaire nepeut pas demander une expertise de gestion sur linteacuterecirct que preacutesenterait pour la socieacuteteacute une augmentationde son capital car celle-ci nest pas une opeacuteration de gestion La deacutecision daugmenter le capital social quirelegraveve des attributions de lassembleacutee des associeacutes ne constitue pas une opeacuteration de gestion Viole larticle L223-37 alineacutea 1er du Code de commerce la cour dappel qui accueille la demande de deacutesignation dun expertchargeacute de preacutesenter un rapport sur la valeur des parts sociales et sur linteacuterecirct de laugmentation du capitalsocial deacutecideacutee dans le cadre dun plan de redressement judiciaire (Cass com 25 septembre 2012 Droit dessocieacuteteacutes ndeg 12 Deacutecembre 2012 comm 206 Myriam ROUSSILLE)

Voir eacutegalement Lexpertise de minoriteacute et lexpertise judiciaire deux armes agrave la disposition des associeacutesminoritaires in Cahiers de droit de lentreprise ndeg 2 Mars 2011 prat 8 Etude Cahier pratique reacutedigeacute par Inforeg Service dinformation reacuteglementaire aux entreprises de la Chambre de commerce et dindustrie deParis

Le rapport dexpertise est communiqueacute au demandeur au Ministegravere public au comiteacute dentreprise aucommissaire aux comptes et agrave lAMF pour les socieacuteteacutes coteacutees Il doit aussi ecirctre soumis agrave la prochaineassembleacutee dassocieacutes Ce rapport peut alors servir de preacutealable agrave diverses actions notamment enresponsabiliteacute contre les dirigeants (art L 225-251 et 225-252) ou en annulation des deacutecisions abusives Cciv art 1844-10 al 3

RemarqueLexpertise de gestion est diffeacuterente de lexpertise in futurum (reacutefeacutereacute probatoire) preacutevue agrave larticle 145 duNCPC Celle-ci a un effet preacuteventif et est destineacutee agrave apporter la preuve des faits utiles agrave la solution dulitige avant tout procegraves Elle risque decirctre supplanteacutee par lexpertise de gestion et de perdre de son inteacuterecirctnotamment dans les SA du fait de labaissement du pourcentage de 10 avant la loi NRE agrave 5 Dailleurslexpertise de gestion se deacuteroule comme une expertise judiciaire et doit avoir un caractegravere contradictoire


NB Un expert deacutesigneacute agrave la demande dun associeacute dans le cadre dune expertise de gestion peut ensuite ecirctrenommeacute pour mener une expertise preacuteventive (Cass com 15 septembre 2015 ndeg 13-25275)

Par ailleurs le leacutegislateur a institueacute une autre proceacutedure destineacutee agrave proteacuteger les associeacutes minoritaires Laproceacutedure des questions de la minoriteacute preacutevue agrave larticle L 225-232 des actionnaires repreacutesentant aumoins le dixiegraveme du capital social ou une association dactionnaires peuvent deux fois par exercice poserpar eacutecrit des questions au preacutesident du conseil dadministration ou au directoire sur tout fait de nature agravecompromettre la continuiteacute de lexploitation La reacuteponse est communiqueacutee aux commissaires aux comptes quipourraient deacuteclencher agrave leur tour la proceacutedure dalerte

sect 3 Le comiteacute dentrepriseTraditionnellement la protection des salarieacutes est assureacutee par le droit du travail Le droit des socieacuteteacutesnotamment les lois du 28 octobre 1982 et du 01 mars 1984 est venu renforcer cette protection en dotant lessalarieacutes des mecircmes moyens dinformation de consultation de participation de gestion et daction que lesassocieacutes Ainsi le comiteacute dentreprise a eacutemergeacute au sein des organes de controcircle de la socieacuteteacute

Il est passeacute dun organe de coopeacuteration et dobservation agrave un organe de controcircle qui laquo vise agrave assurer uneexpression collective des salarieacutes permettant la prise en compte de leur inteacuterecirct dans les deacutecisions relatives agravela gestion et agrave leacutevolution eacuteconomique et financiegravere de la socieacuteteacute raquo (nouvel article 431-4 C trav)

La loi NRE a consideacuterablement renforceacute les pouvoirs du comiteacute dentreprise en faisant de cet organe un acteuragrave part entiegravere du droit des socieacuteteacutes

Le comiteacute dentreprise est institueacute dans toutes les entreprises employant au moins 50 salarieacutes

1- Information Le comiteacute dentreprise est informeacute et consulteacute sur les questions inteacuteressant lorganisationla gestion et la marche de lentreprise quelle quen soit la structure (art 432-1L C trav) A cette fin lechef dentreprise est tenu de lui communiquer reacuteguliegraverement les informations rapports (du commissaire auxcomptes de lexpert de gestion) et autres documents transmis agrave lassembleacutee des associeacutes art L 432-4 Ctrav - art L 232-3Le comiteacute dentreprise peut eacutegalement convoquer les commissaires aux comptes pour recevoir leursexplications sur les diffeacuterents postes des documents communiqueacutes ainsi que sur la situation financiegravere de lasocieacuteteacute art L 432-4 et 7 C trav

2- Consultation La consultation du comiteacute dentreprise a eacuteteacute eacutelargie par la loi du 28 octobre 1982 lecomiteacute dentreprise doit donner son opinion sur les modifications de lorganisation eacuteconomique et juridiquede lentreprise notamment sur la fusion lacquisition ou la cession de filiales la prise de participation dansdautres socieacuteteacutes

Lrsquoensemble des consultations reacutecurrentes du comiteacute drsquoentreprise devrait ecirctre remplaceacute par 3 rendez-vousannuels consacreacutes aux orientations strateacutegiques agrave la situation eacuteconomique et financiegravere et agrave la politique socialede lrsquoentreprise (Projet de loi relatif au dialogue social et agrave lrsquoemploi)

RemarqueOrganisation de reacuteunions CE par visioconfeacuterence Cass soc 26 oct 2011 ndeg 10-20918 Apregraves avoir constateacutequaucun des participants na formuleacute dobservation ni manifesteacute un quelconque refus quant agrave la tenue dela reacuteunion du comiteacute central dentreprise par visioconfeacuterence que les questions inscrites agrave lordre du journimpliquaient pas un vote agrave bulletin secret et quil na pas eacuteteacute proceacutedeacute agrave un tel vote la cour dappel a retenuagrave bon droit que lutilisation de la visioconfeacuterence neacutetait pas de nature agrave entacher dirreacutegulariteacute les deacutecisionsprises (La Semaine Juridique Entreprise et Affaires ndeg 45 10 Novembre 2011 act 591)


3- Participation agrave la gestion De mecircme la preacutesence obligatoire de deacuteleacutegueacutes du comiteacute dentreprise au conseildadministration ou au conseil de surveillance leur permet de sexprimer sur toutes les questions inscrites agravelordre du jour et de soumettre les vœux du comiteacute sur lesquels le Conseil doit donner un avis motiveacute dialogueet participation traduisant un rocircle de cogestion ou de co-surveillance (art 432-6 al 2 C trav)

RemarqueIl peut deacutesormais

bull demander en justice la deacutesignation dun mandataire chargeacute de convoquer lassembleacutee geacuteneacuterale en casdurgence

bull requeacuterir linscription de projets de reacutesolutions agrave lordre du jour des assembleacuteesbull envoyer deux de ses membres agrave lassembleacutee notamment dans les socieacuteteacutes non coteacutees Ces participants

peuvent demander agrave ecirctre entendus lors de toutes les deacutelibeacuterations requeacuterant lunanimiteacute des associeacutes

Les moyens Concernant les moyens la loi du 1er mars 1984 a consideacuterablement renforceacute les moyensdont dispose le comiteacute dentreprise Le comiteacute dentreprise peut ainsi demander la reacutecusation ou le releveacute defonctions dun commissaire aux comptes (art L 225-230 et 225-233) et la deacutesignation dun expert de gestion(art L 225-231) seulement dans les SA SARL et SAS lexpertise de gestion neacutetant pas geacuteneacuteraliseacutee


Enfin la proceacutedure dalerte est eacutegalement ouverte au comiteacute dentreprise Lorsquil y a connaissance de faitsde nature agrave affecter de maniegravere preacuteoccupante la situation eacuteconomique de lentreprise il peut demander agravelemployeur de lui fournir des explications Si les reacuteponses sont insuffisantes le comiteacute dentreprise peut eacutetablirun rapport et le soumettre au conseil dadministration ou au conseil de surveillance Ces organes doiventinscrire la question agrave lordre du jour de leur prochaine seacuteance et fournir une reacuteponse motiveacutee art L 432-5 Ctrav issu de la loi 1984

Un comiteacute deacutetablissement peut recourir agrave un expert-comptable pour lexamen des comptes annuels deleacutetablissement et ce mecircme si le comiteacute central deacutetablissement est assisteacute lui-mecircme par un expert pourlexamen des comptes de lentreprise Lexpert-comptable mandateacute par le comiteacute deacutetablissement a accegraves auxmecircmes documents que le commissaire aux comptes et appreacutecie les documents utiles agrave sa mission (Casssoc 18 nov 2009 SAS Carrefour hypermarcheacutes c Comiteacute deacutetablissement du service apregraves vente reacutegionalSud-Ouest Carrefour JCP-E-7 18 Feacutevrier 2010 1172 Steacutephane Beacuteal et Olivia Rault-Dubois)

La mission de lexpert-comptable deacutesigneacute en application de larticle L 2325-36 du Code du travail porte surtous les eacuteleacutements dordre eacuteconomique financier ou social neacutecessaires agrave la compreacutehension des comptes et agravelappreacuteciation de la situation de lentreprise Relegraveve de cette mission leacutetude de la structure des reacutemuneacuterationsdu personnel destineacutee agrave fournir au comiteacute des explications coheacuterentes sur la situation de lentreprise Lesdispositions de larticle L 2325-37 du Code du travail ne font pas obstacle agrave la communication agrave lexpert-comptable de la deacuteclaration annuelle des donneacutees sociales sous forme eacutelectronique Lanalyse de la situationcompareacutee des hommes et des femmes au sein de lentreprise telle quelle eacutetait demandeacutee nentre pasneacutecessairement dans les preacutevisions des articles L 2325-35 et L 2325-36 du mecircme code (Cass soc 10 janv2012 JCP- E- ndeg 14 5 Avril 2012 1242 Eacutetendue des pouvoirs dinvestigation de lexpert-comptable du comiteacutedentreprise Mickaeumll dAllende)

Lexpert-comptable du comiteacute dentreprise ne peut acceacuteder quaux documents neacutecessaires agrave sa mission Si lejuge ne peut controcircler lutiliteacute concregravete des documents demandeacutes par lexpert-comptable du comiteacute dentrepriseil peut en revanche veacuterifier la neacutecessiteacute de ces documents au regard de la mission confieacutee et sanctionner toutabus de droit caracteacuteriseacute (Cass soc QPC 12 septembre 2013 ndeg 13-12200)

Leacutelaboration conjointe de lordre du jour demeurant la regravegle les dispositions de larticle L 2325-15 alineacutea 2du Code du travail ne dispensent pas lemployeur qui entend faire inscrire une question agrave lordre du jour dela reacuteunion du comiteacute dentreprise de la soumettre preacutealablement au secreacutetaire du comiteacute alors mecircme que la


consultation de cette institution est obligatoire (Cass soc 12 juill 2010 JCP-E- ndeg 1 13 Janvier 2011 1012Fixation de lordre du jour du CE Steacutephane Beacuteal et Olivia Rault-Dubois)

En pratique le comiteacute dentreprise permet une meilleure transparence et efficaciteacute de lentreprise socieacutetaireet une meilleure preacutevention des difficulteacutes

RemarqueLautoriteacute des marcheacutes financiers (AMF art 621-1 et s nouveau Code moneacutetaire) et le Ministegravere public (loidu 1071970 et diverses articles du Code de commerce) jouent eacutegalement un rocircle accru et deacutecisif dans lecontrocircle des socieacuteteacutes

La directive reacuteviseacutee 200938CE du Parlement et du Conseil sur les comiteacutes dentreprise europeacuteens ou lesproceacutedures dinformation et de consultation des travailleurs dans les entreprises et groupes dentreprises dedimension communautaire du 6 mai 2009 remplace et actualise la directive 9445CE du 22 septembre 1994Les Eacutetats membres doivent transposer la nouvelle directive dans leur droit national dici deux ans

Elle comporte les mesures suivantes bull une deacutefinition de linformation est introduite et le sens de la consultation est preacuteciseacute bull lorsque la structure dune entreprise ou dun groupe dentreprises change de maniegravere significative (en

raison dune fusion dune acquisition ou dune scission) les modaliteacutes de mise en oeuvre du comiteacutedentreprise europeacuteen existant doivent ecirctre adapteacutees

bull la compeacutetence et le champ dintervention dun comiteacute dentreprise europeacuteen sont limiteacutes aux questionstransnationales un sujet est consideacutereacute comme transnational sil concerne lensemble de lentrepriseou du groupe ou au moins deux Eacutetats membres ceci inclut les questions qui indeacutependamment dunombre dEacutetats membres concerneacutes revecirctent de limportance pour les travailleurs europeacuteens sagissantde lampleur de leur impact potentiel ou qui impliquent des transferts dactiviteacute entre Eacutetats membres

bull en outre les accords sur les comiteacutes dentreprise europeacuteens doivent deacuteterminer les modaliteacutes delarticulation entre linformation et la consultation du comiteacute dentreprise europeacuteen et des instancesnationales de repreacutesentation des travailleurs en labsence de ces modaliteacutes les Eacutetats membrespreacutevoient que le processus dinformation et de consultation soit meneacute tant au sein du comiteacute dentrepriseeuropeacuteen que des instances nationales de repreacutesentation des travailleurs

bull dans la mesure ougrave cela est neacutecessaire agrave lexercice de leur fonction repreacutesentative dans un environnementinternational les membres du comiteacute dentreprise europeacuteen beacuteneacuteficient de formations sans perte desalaire

JCP-E-ndeg 24 11 Juin 2009 act 288 Renforcement des comiteacutes dentreprise europeacuteens PE et Cons UEdir 200938CE 6 mai 2009 JOUE ndeg L 122 16 mai 2009 p 28

RemarqueComiteacute dentreprise europeacuteen (La Semaine Juridique Entreprise et Affaires ndeg 43 27 Octobre 2011 act 569) Lordonnance ndeg 2011-1328 du 20 octobre 2011 porte transposition de la directive 200938CE du Parlementeuropeacuteen et du Conseil du 6 mai 2009 concernant linstitution dun comiteacute dentreprise europeacuteen qui a reacuteviseacutela directive 9445CE du 22 septembre 1994 (le deacutelai de transposition eacutetait fixeacute au 5 juin 2011) elle est priseen application de larticle 22 de la loi ndeg 2011-302 du 22 mars 2011

Lordonnance complegravete et modifie le titre IV du livre III de la deuxiegraveme partie du Code du travailbull Larticle 1er complegravete les dispositions relatives au champ dapplication et agrave la mise en place dun comiteacute

dentreprise europeacuteen ou dune proceacutedure dinformation et de consultation (chapitre Ier du titre IV preacuteciteacute)Cet article a vocation agrave sappliquer agrave lensemble des proceacutedures et des comiteacutes dentreprise europeacuteensquils soient institueacutes par accord ou non

Il deacutefinit les notions dinformation et de consultation Il deacutefinit eacutegalement la compeacutetence du comiteacute dentrepriseeuropeacuteen qui se limite aux questions transnationalesIl preacutevoit que les accords deacutefinissent les modaliteacutes darticulation entre les institutions repreacutesentatives dupersonnel nationales et linstance europeacuteenne En labsence de modaliteacutes ou agrave deacutefaut daccord il reprend leprincipe dinformation et de consultation des deux niveaux preacutevu par la directive


Il preacutevoit la mise en place dune proceacutedure dadaptation lorsque des modifications significatives interviennentdans la structure de lentreprise et du groupe Enfin il preacutecise les cas ougrave la consultation preacutealable du comiteacutedentreprise europeacuteen nest pas attendue

bull Larticle 2 est relatif au groupe speacutecial de neacutegociation Ce groupe a pour mission de deacuteterminer avecle chef de lentreprise ou du groupe soit la fonction la composition et la dureacutee de mission du comiteacutedentreprise europeacuteen ou soit les modaliteacutes de mise en œuvre dune proceacutedure dinformation deacutechangede vue et de dialogue

Cet article preacutevoit eacutegalement les dispositions relatives agrave linformation et agrave la consultation des comiteacutesdentreprise europeacuteens institueacutes par accord ainsi quagrave la formation de leurs membres

bull Larticle 3 sapplique au seul comiteacute dentreprise europeacuteen institueacute sans accord dit laquo leacutegal raquo Il preacuteciseles modaliteacutes dinformation et de consultation dans le cadre de la reacuteunion annuelle et fixe la compositiondu comiteacute dentreprise europeacuteen leacutegal et de son bureau Il preacutevoit que le bureau beacuteneacuteficie des conditionsmateacuterielles neacutecessaires pour exercer son activiteacute de faccedilon reacuteguliegravere

bull Larticle 4 porte sur les dispositions communes au groupe speacutecial de neacutegociation et au comiteacute dentrepriseeuropeacuteen leacutegal que la directive de 2009 complegravete sur la formation des membres de ces deux instances

bull Larticle 5 est relatif au reacutegime deacuterogatoire mis en place par la directive de 1994 qui a creacuteeacute le cadrejuridique des comiteacutes dentreprise europeacuteens cadre maintenu et compleacuteteacute par la directive de 2009 Ladirective de 1994 preacutevoyait que certains accords eacutechappaient agrave ses dispositions ces deacuterogations onteacuteteacute transposeacutees par la loi ndeg 96-985 du 12 novembre 1996 relative agrave linformation et agrave la consultationdes salarieacutes dans les entreprises et groupes dentreprises de dimension communautaire ainsi quaudeacuteveloppement de la neacutegociation collective et lordonnance ndeg 2001-176 du 22 feacutevrier 2001 relative agrave latransposition de la directive 9774CE du Conseil du 15 deacutecembre 1997 au comiteacute dentreprise europeacuteenet agrave la proceacutedure dinformation et de consultation dans les entreprises de dimension communautaire


Les diffeacuterents eacuteleacutements de la leccedilon Les commissaires aux comptes peuvent exercer leurs missionscensoriales dans toutes les socieacuteteacutes quelle quen soit la forme Leur preacutesence est obligatoire dans les socieacuteteacutesanonymes ainsi que dans les socieacuteteacutes qui deacutepassent certains seuils Leur preacutesence est facultative dansles autres socieacuteteacutes Depuis la loi du 24 juillet 1966 le leacutegislateur a renforceacute leur indeacutependance juridiqueeacuteconomique et psychologique parallegravelement au renforcement de leurs missions et pouvoirs et agrave laggravationde leurs responsabiliteacutes Quant au commissaire aux apports qui est souvent par ailleurs un commissaire auxcomptes mais pas dans la mecircme socieacuteteacute ses missions sont limiteacutees agrave des opeacuterations bien deacutetermineacutees aussibien agrave la constitution de la socieacuteteacute quau cours de la vie sociale Il en va de mecircme de lexpert de gestion dontles conditions de nomination et leacutetendue de ses missions sont rigoureusement encadreacutees par les textes quiaccordent au juge qui le nomme un large pouvoir dappreacuteciationEnfin le comiteacute drsquoentreprise est venu renforcer la protection des salarieacutes non seulement par le droit dessocieacuteteacutes mais aussi par le droit du travail Il est passeacute drsquoun organe de coopeacuteration et drsquoobservation agrave un organede controcircle

Synthegravese Les commissaires aux comptes jouissent dun statut qui assure reacuteellement leur indeacutependance dansleurs relations avec les dirigeants quils sont appeleacutes agrave controcircler Cette indeacutependance est particuliegraverementconsacreacutee dans les modes de nomination des commissaires aux comptes de leur reacutecusation de leurreacutevocation ainsi que dans la dureacutee de leurs fonctions et dans les regravegles de calcul de leurs reacutemuneacuterations Ilen va de mecircme du reacutegime des incompatibiliteacutes et des interdictions auquel ils sont soumis Les garanties ainsioffertes aux commissaires aux comptes sont agrave la mesure des missions dont ils sont investis savoir notamment le controcircle des comptes en vue de leur certification ou non linformation des associeacutes et du comiteacute dentrepriselalerte au sujet de tout fait de nature agrave compromettre la continuiteacute de lexploitation en prenant garde de ne passimmiscer dans la gestion et enfin la reacuteveacutelation au Procureur de la Reacutepublique des faits deacutelictueux significatifset deacutelibeacutereacutes qui sont en rapport avec le fonctionnement de la socieacuteteacute Exerccedilant une mission censoriale leacutegaledans le cadre dune profession libeacuterale et disposant de pouvoirs dinvestigation eacutetendus le commissaire auxcomptes peut ecirctre poursuivi en justice par les dirigeants les associeacutes et ou les tiers sur le fondement dela responsabiliteacute civile et ou peacutenale Il peut mecircme encourir des sanctions disciplinaires devant les instancesprofessionnelles

Le commissaire aux apports est un organe extra-social de controcircle Il a pour mission deacutevaluer les apportsen nature et les avantages particuliers Cest lui eacutegalement qui eacutevalue les avantages particuliers reacutesultantde leacutemission dactions de preacutefeacuterence Pour le reste il est soumis aux mecircmes regravegles que les commissairesaux comptes Lexpert de gestion peut ecirctre nommeacute en justice notamment agrave la demande dassocieacutes deacutetenantun certain pourcentage du capital social en vue de preacutesenter un rapport sur une ou plusieurs opeacuterationsde gestion Le demandeur doit en principe eacutetablir que lacte de gestion concerneacute porte atteinte agrave linteacuterecirctsocial Le comiteacute dentreprise est institueacute dans toutes les entreprises employant au moins 50 salarieacutes Ilest informeacute et consulteacute sur les questions inteacuteressant lorganisation la gestion et la marche de lentreprisequelle quen soit la structure De mecircme les deacuteleacutegueacutes du comiteacute dentreprise participent agrave la gestion au seindu conseil dadministration ou au conseil de surveillance devenant par ailleurs un interlocuteur obligeacute delassembleacutee geacuteneacuterale Enfin la proceacutedure dalerte est eacutegalement ouverte au comiteacute dentreprise lorsque celui-cia connaissance de faits de nature agrave affecter de maniegravere preacuteoccupante la situation eacuteconomique de lentreprise

Section 1 Les commissaires auxcomptes (CAC)Le commissaire aux comptes est un organe leacutegal de controcircle Cest lorgane censorial Il a fait lobjet cesderniers mois dune veacuteritable refonte agrave travers deux textes tregraves importants destineacutes agrave renforcer sonindeacutependance juridique psychologique et financiegravere

- Ladoption en date du 26 juillet du deacutecret drsquoapplication de lrsquoordonnance du 17 mars 2016 relative agravela reacuteforme de lrsquoaudit leacutegal Cette ordonnance a eacuteteacute prise en application drsquoune directive europeacuteenne du16 avril 2014 dont la date limite de transposition eacutetait fixeacutee hellip au 17 juin 2016 et elle forme eacutegalement






















































































































































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Documents

Droit général des sociétés : du projet de société jusqu'à sa dissolution