Due Diligence – юридическая проверка компании

Проведение Due Diligence (юридической проверки):

теория и практика

ООО "Юридическое бюро"

тел.: +7 495 6259524; www.yurbureau.ru; [email protected]

Компания «Юридическое бюро»

• Более 7 лет успешной юридической практики в различных областях права;

• Дружная команда, состоящая из выпускников ведущих ВУЗов страны;

• Одним из профилей нашей компании является консультирование по вопросам, связанным проведением юридической проверки (Due Diligence). ООО "Юридическое бюро"


Содержание

1. Понятие. Цели юридического Due Diligence (DD);2. Субъекты правовой проверки;3. Объекты юридического Due Diligence (DD);4. Методика проведения DD при покупке компании;5. Основные направления DD при купле-продаже

компании;6. Источники информации для проведения

юридического Due Diligence (DD) при покупке компании;

7. Юридическая проверка компании на рынке недвижимости;

8. Типичные риски, выявляемые при проведении DD.ООО "Юридическое бюро"


Понятие «Дью Дилидженс (due diligence)»

В переводе с английского: «тщательное наблюдение» «всестороннее исследование достоверности

предоставляемой информации» «должная заботливость, осмотрительность»

«Дью Дилидженс»– это процесс получения и оценки правовой составляющей деятельности проверяемого лица, в результате которого определяется уровень его соответствия законодательству, определенным критериям, корпоративным стандартам, сложившейся судебной практике или обычаям делового оборота.

ООО "Юридическое бюро" тел.: +7 495 6259524; www.yurbureau.ru; [email protected]

Цели проведения DD:

информационная цель – получение собственником/продавцом/потенциальным покупателем подробной информации об активе и его состоянии.

выявление возможных правовых рисков в отношении актива;

анализ с целью определения реперных точек бизнес – процессов и рисков в сферах владения, управления и защиты активов;

проверка документов и информации относительно истории создания или приобретения актива, а также анализ правоспособности юридического лица и органов его управления на конкретные даты сделок.ООО "Юридическое бюро"


Кому нужна юридическая проверка?

1. Продавцу актива до совершения сделки с целью выявления и устранения недостатков, влияющих на его стоимость.

2. Продавцу актива до совершения сделки для проверки платежеспособности и надежности покупателя (в отношении покупателя актива);

3. Покупателю актива до совершения сделки, чтобы оценить целесообразность приобретения и рассчитать разумную цену с учетом всех рисков.

4. Покупателю актива после совершения сделки для проверки качества приобретенного актива.

5. Инвесторам для надлежащей оценки объекта инвестирования;

6. Посредникам в сделках купли-продажи активов в целях минимизации собственной ответственности (риэлторам, коммерческим представителям и т.д.). ООО "Юридическое бюро"



Субъекты DD или кто проверяет

• юридическое подразделение компании-продавца (внутренний DD);

• юридическое подразделение компании-покупателя;

• специальная служба внутреннего контроля группы компаний;

• привлеченные правовые консультанты;


Объекты DD или что проверяют

1. Правовой статус объектов недвижимости, выступающих предметом по сделке;

2. Уступаемое по сделке право требования;

3. Юридическое лицо-контрагента по будущей сделке на предмет надежности и платежеспособности;

4. Юридическое лицо – объект поглощения в сделках M&A («Merges & Acquisitions» - слияния и поглощения);

5. Юридическое лицо – объект инвестирования.ООО "Юридическое бюро"


DD при покупке компании

• Под покупкой компании в данном случае понимается приобретение контрольного или блокирующего пакета акций/долей участия, что позволяет определять основные направления деятельности юридического лица.

• В проведении юридической проверки в большей части заинтересован приобретатель, поскольку ее результат определяет «правовое» качество товара и дает возможность занять выгодную позицию в переговорах.

• В России существуют разные методики проведения DD в сделках M&A, однако основные его этапы остаются неизменными.


Методика проведения DD при покупке компании

1. Уточнение целей, задач проверки, сроков её проведения, конкретизация объекта проверки, степень детализации и иные условия проведения «правового аудита»;

2. Постановка основных вопросов, их оформление в виде списка (check-list);

3. Выборка документов для проверки, их систематизация и обобщение по определенной тематике.

4. Отправка компании-цели сводного списка вопросов и необходимых документов;

5. Анализ полученных документов;6. Составление отчета о состоявшейся юридической

проверке с обозначением выявленных рисков.ООО "Юридическое бюро" тел.: +7 495 6259524; www.yurbureau.ru; [email protected]

Уточнение целей DD

На этой стадии необходимо четко определить объем проверяемой информации:1. Глубина проверки: какой период деятельности компании-цели интересует клиента (например, все сделки, начиная с 2010 года по 2013 год);2. Конкретизация объекта проверки: определение суммы сделок, интересующих клиента (например, не проверяются сделки, цена которых ниже 10 000 рублей);3. Определение степени детализации информации: каким образом результаты будут излагаться в отчете (например, надо ли расписывать конкретно каждую сделку или достаточно общих данных).4. Определение степени ответственности консультанта.


Постановка основных вопросов

Раздел 1. Наименование и структура общества.Запрашивается информация о:• Фактически осуществляемых Обществом видах

деятельности ;• Наличии филиалов;• Списке аффилированных лиц общества;• Наличии договоров об участии Общества в совместных

предприятиях, товариществах и проч.;• Наличии договоров между Обществом и управляющими

организациями;• Документах или меморандумах о намерениях либо

рамочных соглашениях о реорганизации, в которых участвует Общество или его дочерние компании;

• Согласии/несогласии Федеральной антимонопольной службы на осуществление такой реорганизации.



Раздел 2. Принципы деятельности ОбществаЗапрашивается информация о:• Создании общества (Устав со всеми изменениями;

учредительный договор; документы, подтверждающие полную оплату уставного капитала; реестр акционеров/участников; выписка из ЕГРЮЛ);

• Инвестициях в Общество ( справка о том, кто, когда и какой вклад внес в уставный капитал/имущество Общества; документы о стоимости неденежного вклада, договоры купли-продажи долей/акций участниками/акционерами Общества; документы, подтверждающие соблюдение корпоративных процедур при совершении сделок);

• Протоколах Общества (протоколы общих собраний участников/акционеров, протоколы заседаний Совета директоров и проч.);



Раздел 2. Принципы деятельности Общества (продолжение)

• Органах Общества (положения об органах управления и иные внутренние документы; актуальные списки членов органов управления с указанием сумм всех выплаченных вознаграждений);

• Свидетельствах, подтверждениях, обязанностях по уведомлению ( свидетельства о государственной регистрации Общества, страховое свидетельство, свидетельство о постановке общества на налоговый учет, лицензии и проч.).



Раздел 3. Бухгалтерская и налоговая документацияЗапрашивается информация о:• Бухгалтерской отчетности Общества (годовая,

квартальная, промежуточная);• Аудиторских заключениях по результатам проверки

бухгалтерской отчетности;• Налоговой отчетности Общества (годовая,

промежуточная);• Размере просроченной задолженности по уплате

налогов и сборов;• Налоговых проверках за интересующий период времени;• Применении к Обществу налоговыми органами способов

обеспечения исполнения обязательств по уплате налогов (залог, поручительство, приостановлении операций по банковским счетам, арест на имущество и т.д.)



Раздел 4. Финансовое состояние общества Запрашивается информация о:• Договорах банковского счета Компании;• Выписках по банковским счетам;• Кредитных договорах Компании(еще неисполненных);• Наличии договоров займа в пользу Компании и

заключенные самой Компанией;• Иных долговых обязательствах ( по векселям,

облигациям);• Обеспечении исполнения обязательств (например,

договоры залога, ипотеки, поручительства и т.д.), предоставленном Компанией третьим лицам;

• Договорах о переводе долга и/или уступке права требования Компанией или в пользу Компании;

• Начатых в отношении Компании процедурах банкротства;• Бизнес-планах Компании на определенный период.



Раздел 5. Договоры общества / закупки и сбытЗапрашивается информация о:• Списке поставщиков Компании, соглашениях с ними;• Всех невыполненных договорах с основными

поставщиками;• Наиболее крупных покупателях, а также покупателях,

являющихся единственными приобретателями какого-либо вида продукции Компании;

• соглашениях с торговыми представителями, торговыми агентами, пользователями комплекса исключительных прав, осуществляющими деятельность на основании договора коммерческой концессии (франшизы);

• основных конкурентах Компании с указанием примерной доли, которую они имеют на рынке;



Раздел 5. Договоры общества / закупки и сбыт (продолжение)

• Договорах с участниками/акционерами Компании и членами ее органов управления;

• Договорах с другими афиллированными лицами;• Договорах, которые теряют силу или подлежат

изменению в случае приобретения Компании новым участником (так называемая оговорка "Change-of-Control");

• Всех соглашениях, предусматривающих ограничения хозяйственной деятельности Компании;

• Договорах об отчуждении основных производственных средств Компании(если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки, превышает 10% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов Компании).



Раздел 6. Сотрудники и консультанты.Запрашивается информация о:• Списке сотрудников и консультантов;• Всех управляющих директорах и руководящих сотрудниках

с указанием размера ежегодного вознаграждения, включая премии, бонусы и другие производственные выплаты ("fringe benefits");

• Сотрудниках, не состоящих в штате Компании;• Содержании трудовых договоров;• Не выплаченных либо частично выплаченных

компенсациях (пособий);• О поступивших жалобах на нарушения положений

законодательства о труде за определенное время;• Коллективном договоре и иных соглашениях (в частности,

договорах с профсоюзами), имеющих отношение к Компании.



Раздел 7. Страхование.Запрашивается информация о:• Заключенных Компанией договоров страхования с

указанием страховщика, размера покрываемых рисков, страховых сумм и страховых взносов;

• Перечне страховых требований, заявленных в течение определенного промежутка времени;

• О рисках, не покрытых договорами страхования.



Раздел 8. Основные фонды, имущество и имущественные права компании.

Запрашивается информация о:• Производственном и ином оборудовании, оборотных

средствах;• Имеющихся транспортных средствах с приложением

договоров;• Договорах аренды, лизинга в отношении производственного

оборудования;• Составе основных средств по каждому месту осуществления

производственной деятельности;• Свидетельствах о государственной регистрации права

собственности Компании на земельные участки и другие объекты недвижимости;

• Государственных актах о предоставлении Компании права пользования земельными участками;



Раздел 8. Основные фонды, имущество и имущественные права компании (продолжение).

• Действующих договорах аренды (субаренды) земельных участков;

• Актах государственных органов, устанавливающих какие-либо ограничения права пользования земельными участками, находящимися в собственности Компании;

• Планах всех земельных участков, используемых Компанией;

• Объектах незавершенного строительства;• Действующих разрешениях на строительство объектов

производственного назначения, жилых и нежилых зданий и прочих объектов;



Раздел 9. Охраняемые объекты промышленной собственности и право на их использование.

Запрашивается информация о:• Наличии заявок на выдачу патентов или действующих

патентов на изобретения;• Зарегистрированных от имени Компании свидетельств на

полезные модели или патентах на промышленные образцы;• Зарегистрированных Компанией товарных знаков и знаков

обслуживания, на регистрацию которых была подана заявка;

• Разработанных Компанией либо переданных Компании компьютерных программах;

• Всех документах, содержащих информацию о ноу-хау, а также коммерческую тайну и производственные секреты, с описанием содержания данных документов;

• Соглашениях, по которыми Компания предоставила третьим лицам лицензии и лицензиях, передаваемых Компании третьими лицами;



Раздел 10. Судебные дела и административные акты, касающиеся общества.

Запрашивается информация о:• Всех судебных решениях, принятых в отношении

Компании;• Спорах Компании, рассматриваемых в настоящее время

в судебном, во внесудебном порядке либо в порядке третейского производства;

• Делах, рассматриваемых в порядке уголовного и административного производства в отношении Компании либо ее руководящих работников;

• Исполнительных листах, по которым Компания является взыскателем/должником;

• Предписаниях, решениях и актах проверок органов государственной власти.


Источники информации для проведения DD

Информацию для проведения DD предоставляет компания-цель, используя следующие методы:

1. Выгрузка базы « 1С» и предоставление консультанту доступа к бухгалтерской и финансовой отчетности;

2. Создание виртуальной комнаты данных (data room), куда помещаются копии всех запрашиваемых документов;

3. Предоставление консультанту доступа в офисное помещение компании для личного ознакомления с документами или для беседы с сотрудниками, руководством компании.

Иногда компания-цель запрещает консультантам копировать или скачивать предоставленную информацию, что еще более усложняет процесс юридической проверки.


DD компании на рынке недвижимости

• Объектами купли-продажи на рынке недвижимости могут быть не только сами объекты недвижимости, но и компании, которые ими владеют.

• При этом, иногда намного проще и выгоднее купить именно Компанию, владеющую активом, например:

• «Покупая торговый центр как объект недвижимости, покупателю придется заниматься переоформлением всех правоустанавливающих документов, договоров с сотрудниками, договоров аренды помещения, обслуживания офиса и проч.»

• При этом, покупая компанию с активами, нужно проверить не только сам объект недвижимости (информация о проведении такой проверки содержится в прошлом вэбинаре «Оперативная проверка перед сделкой c недвижимым имуществом с использованием сети Интернет»), но и Компанию – владельца.


Примерный список документов для DD компании на рынке

недвижимости1. Документы, в соответствии с которыми была учреждена

Компания, включая ее устав или его эквивалент;2. Все свидетельства о государственной регистрации

Компании; свидетельства о государственной регистрации всех изменений к уставу Компании, свидетельство о постановке Комапнии на налоговый учет.

3. Внутренние документы Компании (положения об органах управления, регламенты их деятельности, правила трудового распорядка, положения о фондах и т.д.).

4. Протоколы Компании(протоколы общих собраний участников/акционеров,, протоколы заседаний Совета директоров и проч., особенно на которых речь шла об одобрении сделок с недвижимым имуществом);



недвижимости5. Наиболее важные приказы и распоряжения единоличного

исполнительного органа Копании за последние три года;6. Список всех иных обществ, в которых Компания владеет или

владело акциями/долями, с указанием их организационно-правовой формы и долевого участия Компании в каждом из них.

7. Справка Компании о фактически осуществляемых видах деятельности, о наличии филиалов Компании с указанием местонахождения каждого филиала и видах деятельности, осуществляемых через каждый филиал.

8. Копии всех лицензий, лицензионных соглашений, согласий, сертификатов и регистрационных свидетельств, которые требуются для осуществления хозяйственной деятельности Компании.

9. Перечень всех объектов недвижимого имущества (земельных участков, зданий и т.п.), находящихся в собственности, аренде или пользовании у Комапнии; копии всех свидетельств о государственной регистрации прав на такое имущество и иные документы, удостоверяющие такие права (в отношении арендуемого имущества – документы, удостоверяющие права арендодателя).



недвижимости10. Договоры (купли-продажи, аренды и т.п.) или документы, в

соответствии с которыми Комапния приобрела право собственности или право пользования недвижимым имуществом.

11. Книга залогов Компании (при наличии таковой), включая все документы и договоры, согласно которым Компания передала в залог или иным образом обременило свое недвижимое имущество или права на него.

12. Разрешения, договоры и иные документы, относящиеся к

строительным объектам Компании, в том числе незавершенным.13. Все договоры купли-продажи, аренды или иные договоры,

согласно которым Компания купила или получила права пользования движимым имуществом .

14. Все договоры с любыми федеральными, региональными или местными органами власти в отношении имущества Компании.



недвижимости15. Если Компания пользуется каким-либо государственным

имуществом, все договоры, одобрения и иные документы, связанные с таким пользованием, в том числе договоры с местным комитетом по управлению государственным имуществом или любым иным государственным органом, одобрения этих органов или документы, связанные с ними.

16. Годовые финансовые отчеты Компании за последние три года, включая бухгалтерские балансы и счета прибылей и убытков с примечаниями к ним.

17 . Копии всех существенных договоров и соглашений, заключенных Компанией, которые либо были заключены, но не были полностью исполнены, или которые могут дать основания для возникновения ответственности Компании перед третьими лицами.

18. Копи типового трудового договора (при его наличии), используемого Компанией. Копии типовых соглашений о конфиденциальности (при наличии таковых) и любых иных типовых документов, подписываемых работниками.



недвижимости19. Информация о премиях, других программах стимулирования

труда, финансовой поддержке бывших работников и иных программах, касающихся нынешних или бывших работников Компании.

20. Перечень всех прошлых, текущих и предстоящих исков, судебных процессов, производств о банкротстве или иных разбирательств, участником которых является Компания;

21. Копии всех судебных решений, арбитражных или административных решений, вынесенных против, в пользу или в отношении Общества за последние три года.

22. Копии исполнительных листов, по которым Компания является взыскателем/должником.


Типичные риски при DD

Относительно Договоров компании:а) возможность одностороннего расторжения;б) значительные штрафы;в) положения о смене контроля;г) противоречие договоров действующему законодательству;д) договоры на предоставление коммунальных услуг.

Относительно уставного капитала:а) риск принудительной ликвидации общества, если уставный капитал был оплачен не полностью или с задержкой;б) риск оспаривания последующих сделок с ненадлежащим образом оплаченными долями участия/акциями.

Относительно корпоративных процедур:а) наложение штрафа на общества вследствие непроведения годового собрания участников/акционеров в установленные сроки.б) оспаривание сделок в случае их неодобрения как крупных или сделок с заинтересованностью;


Типичные риски при DD

Относительно финансового состояния Компании:а) Предъявление кредиторами общества требований о досрочном исполнении обязательств обществом, в случае если размер чистых активов компании менее минимального размера уставного капитала;б) принудительная ликвидация компании в случае неустранения данного нарушения.

Относительно сотрудников Компании:а) наличие в трудовых договорах с топ-менеджментом условия о

«золотых парашютах» в случае смены руководства;б) привлечение к ответственности в случае неправильного ведения

кадрового учета.Относительно интеллектуальных прав:

а) приостановка деятельности Компании в случае регистрации третьим лицом права на использование результатов интеллектуальной деятельности (когда Компания использует незарегистрированные объекты интеллектуальной собственности).


Documents

Due Diligence – юридическая проверка компании