부부공동노력으로형성된재산, 상속법에서도인정해야 !!

가정의달기념심포지엄❶

가정상담 6 2013·6

고령화사회에서노년의복지와밀접한연관이있는배우자상속분의문제를지속적으로제기하여민법상부부재산제개정을주

도해온 상담소에서는 가정 내 양성평등과 혼인재산형성에 기여한 배우자의 권리를 보호하기 위해 지난 5월 24일 가정의 달 기념

심포지엄‘부부공동노력으로형성된재산, 상속법에서도인정해야’를개최했다.

이날심포지엄의주제발표와토론문을요약·게재하며다음호에서는이주제와관련한외국의입법례를소개한다.

주제발표

배우자의상속분은늘어나야하는가?

김 상 용

중앙대법학전문대학원교수

I. 들어가는말

평균수명이늘어남에따라부또는모가사망하여상속이

개시될때자녀는이미장성하여부모로부터독립된 생활

을하고있는경우가많은것이현실이다. 상속제도의존재

이유가유족에대한사후부양이라는점에비추어볼때이

러한 자녀를 상속재산으로 부양해야 할 필요성은 더 이상

찾기어렵다. 반면에자녀가노부모를부양하지않는경향

이확산되고있는오늘날의현실에비추어볼때생존배우

자의 입장에서 보면 상속재산은 노후의 생활 보장을 위한

중요한기반이된다. 이렇게본다면더이상부양의필요성

이 없는 자녀의 상속분을 줄이고 생존 배우자의 상속분을

늘리는 것이 기본적으로 합리적인 개정방향일 것이다. 오

늘날의변화한사회현실에비추어볼때자녀의수가많을

수록 배우자의 상속분이 줄어들게 되어 있는 현행 상속법

규정은합리적인근거를찾기어렵다.

개정의방향은다음과같이제시하고자한다.

첫째, 피상속인의재산에서생존배우자의실질적인공유

지분을 공제하여 생존배우자에게 귀속시키고 남은 상속재

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산을상속분에따라나누는방법이다. 이혼시재산분할을

인정하는이유는형식적으로부부일방에게속한재산이라

도부부가혼인중에공동의협력으로형성한재산은실질

적인공동재산으로보아서각자에게자신의실질적인공유

지분을귀속시킨다는데있다. 그런데, 배우자의사망으로

인하여혼인이해소되는경우에는이와달리부부재산관계

의청산이허용되지않는다. 그결과사망으로혼인이해소

된경우생존배우자는이혼으로인하여혼인이해소된경

우와 비교하여 볼 때 오히려 재산관계에서 불리해지는 불

합리한결과가발생하고있다. 이러한차별을없애려면사

망으로 인하여 혼인이 해소되는 경우에도 생전에 혼인이

해소되는 경우와 마찬가지로 부부재산관계의 청산절차를

거치도록할필요가있다. 즉피상속인이남긴재산에서생

존 배우자의 실질적인 공유지분을 먼저 공제하여 생존 배

우자에게 귀속시킨 다음에 남은 재산을 생존 배우자와 자

녀의상속분에따라나누는것이다.

둘째, 혼인기간에따라배우자의상속분을늘리는방법이

다. 평균수명이80세를넘어가면서오늘날에는부또는모

의사망으로상속의개시될때자녀가이미 30대, 40대에

이르러경제적으로독립하고있는경우가많이있다. 이런

경우 자녀들은 대개 부 또는 모의 상속재산으로부터 부양

을받을필요가없는반면, 생존배우자에게는상속재산이

유일한생활의기반이될수있다. 이런사정을고려해본

다면 혼인기간이 장기인 경우에는 생존배우자의 상속분을

늘리고자녀들의상속분을줄이는방법도대안으로생각해

볼수있을것이다.

셋째, 피상속인이유언으로자녀의유류분을감축시키는

방안이다. 유류분제도가 원래 피상속인 사후에 유족들의

부양을위하여마련된제도라는점을감안해보면, 더이상

부모로부터부양을받을필요가없는자녀들에게까지예외

없이법으로정해진유류분을보장할필요는없을것이다.

이런 경우에는 유언으로 자녀의 유류분을 감축할 수 있도

록하는방안에대해서생각해볼수있을것이다.

II. 상속제도의존재이유

상속이불로소득의성격을갖는다는점과상속제도로인

하여인간의불평등이심화된다는점에서상속제도에관해

역사적으로 많은 비판이 있었으나 사유재산제가 존재하는

한상속제도의폐지는불가능하다는것이역사적으로증명

되었다. 사유재산제에서경제생활의동력을찾는자본주의

사회에서 상속제도가 인정되는 것은 당연하다. 그러나 자

본주의사회에서도상속제도가가지는부정적인측면을완

전히외면할수는 없었으므로, 상속세를통하여이러한문

제를완화하려는시도를해왔다.

상속제도의 존재이유는 전통적으로 피상속인의 사후에

유족의 부양을 보장하기 위한 것과 상속재산의 형성에 따

른기여의청산이란점이들어지고있다.

III. 평균수명의연장과법정상속분

1. 평균수명의연장과자녀의상속권

평균수명의 연장은 피상속인의 사망으로 인한 상속개시

의 시점을 상당히 늦추는 결과로 이어졌으며 부모의 사망

으로상속이개시될때자녀의연령도상당히높아지게되

었다. 이러한경우자녀들은이미독립하여생계를유지하

고있는경우가대부분이어서상속제도의중요한기능으로

인정되었던피상속인사후의부양의필요성은존재하지않

는경우가보통이다. 또한오늘날에는부모가재산을형성

하는데자녀가기여하는경우는찾아보기어려우므로, 상

속의 근거를 상속재산의 형성에 따른 기여의 청산이라는

측면에서 구하는 관점에서 보아도 자녀의 상속권은 그 정

당성을찾기어렵다.

2. 평균수명의연장과배우자상속분

평균수명의연장으로인하여부부가평생함께사는기간

은과거에비하여훨씬길어졌으며, 특히노후에부부만따

가정상담 7 2013·6

가정상담1306 1904.1.29 2:50 AM 페이지7 Refine to PDF 2540DPI 150LPI

로사는경우가늘어나고있다. 여자의평균수명이남자보

다약7세가량길다는사실등에비추어볼때, 노후에배우

자의사망으로혼인이해소된경우에는여자노인이생존배

우자로서남은삶을혼자살아갈가능성이훨씬높다. 여자

노인들은과거에전업주부로서가사와육아에종사한경우

가많으므로, 자기만의재산을형성하지못한경우가많고

연금을받는경우도적다. 이러한여자노인들이생계를위

하여의지할수있는것은남편에게서받은상속재산과자

녀들의부양뿐이다. 특히자녀가부양을하지않는여자노

인의경우에는거의전적으로상속재산에의지하여생계를

이어가게되므로, 상속재산이가지는중요성은더욱크다.

그렇다면 사회정책적인 측면에서 보아도 생존배우자의 상

속분을늘리는것이타당하다고생각된다.

3. 배우자상속분에관한현행법규정의문제점

현행법규정에의하면자녀의수에비례하여배우자의상

속분이 줄어들게 되어 있는데, 이러한 상속구조는 자녀가

많은가정의배우자에게상속에서불리한결과를가져오게

되어불합리하다. 또한자녀가1명인경우를제외하고는배

우자의상속분이 1/2에미치지못하므로, 노후에배우자의

사망으로혼인이해소된경우에생존배우자(많은경우처)

의생활을보장하기에는부족하다는점도지적할수있다.

IV. 부부재산관계의청산과배우자상속분

1. 사망으로인한혼인해소시부부재산관계의청산

이혼으로 인하여 혼인이 해소될 때 부부 사이의 실질적

공유관계가청산될수있는것과는달리, 사망으로인한혼

인해소의경우에는이와같은부부재산관계의청산이일어

나지 않는다. 상속재산에는 사망한 배우자(피상속인)의 재

산뿐만 아니라, 생존배우자의 재산도 포함되어 있다고 볼

수 있는데, 피상속인의 배우자는 기껏해야 자신의 실질적

인 공유지분에 상당하는 부분을 상속분으로 받거나, 경우

에따라서는자기의실질적인공유지분에도미치지못하는

부분을 상속분으로 받게 된다. 배우자가 상속재산의 일부

를 구성하는 실질적인 자기의 공유지분을 제외하고 실질

적인 피상속인의 재산(순 상속재산)으로부터 상속을 받을

수있을때, 비로소배우자와다른공동상속인의형평이실

현된다고말할수있을것이다.

부부재산관계의청산이라는면에서볼때이혼에의해서

혼인이해소되는경우뿐만아니라사망으로인하여혼인이

해소될 때에도 부부사이의 실질적인 공유관계를 청산하여

원래 각자에게 속한 것을 각자에게 귀속시키는 것이 논리

적으로일관된다고할수있다.

2. 예상되는문제점

(1) 분할청구의상대방과관련된문제

이혼의경우에는상대방배우자에대하여분할을청구하

는데반하여, 사망으로인한혼인해소시에는생존배우자

는 일종의 상속채권자로서 다른 상속인에 대하여 분할을

청구하여야 한다. 여기서 생존배우자와 다른 상속인 사이

의 분쟁이 우려될 수 있고, 나아가 입증, 분할비율과 관련

하여 복잡한 문제가 생길 수 있다는 비판이 제기될 수 있

다.

그러나 현행법에 의하더라도 상속재산의 분할은 공동상

속인간의협의에의하도록되어있고, 협의가되지않는경

우에는 당사자의 청구에 의하여 법원이 정하도록 되어 있

으므로(민법제1013조), 부부재산관계의청산도이와같은

방식으로 처리할 수 있을 것으로 생각된다. 다만, 재산을

더 많이 가지려는 상속인이 있는 경우 상속인간에 분쟁이

발생할 가능성이 있는데, 부부재산관계의 청산을 생략하

고, 법정상속분에 따라서 상속이 이루어지는 현재의 법체

계에서도당사자들사이에상속재산분할의협의가되지않

아서분쟁이생기는경우는피할수없다.

요컨대문제는상속인들의태도에있다고할수있다. 생

존배우자와 그 외의 공동상속인들이 상속재산을 분할하는

가정상담 8 2013·6

가정상담1306 1904.1.29 2:50 AM 페이지8 Refine to PDF 2540DPI 150LPI

과정에서 합리적인 태도를 보인다면, 어느 방식에 의하더

라도큰문제없이재산을분할할수있을것으로생각된다.

이렇게 본다면 생존배우자와 상속인간의 분쟁이나 절차의

복잡함을 우려하여 부부재산관계의 청산을 생략하자는 주

장은설득력이떨어지는것으로보인다.

분할의비율과관련된문제를보다간명하게처리하려면

생존배우자는원칙적으로피상속인이혼인중에취득한재

산의절반에대해서분할을청구할수있다고규정하는것

이바람직하다고생각된다.

(2) 상속의승기, 포기와관련된문제

상속이개시되면상속인은상속개시있음을안날로부터

3개월내에상속재산의상태를조사한후승인또는포기의

의사표시를하게된다. 그런데상속이개시되었을때우선

부부재산관계의 청산절차를 거칠 수 있게 하면 상속재산

중에서 생존 배우자의 실질적인 공유지분을 공제한 후 남

은 상속재산이 얼마가 되는가를 조사하여 승인 또는 포기

를해야할것이다.

생존 배우자의 실질적인 공유지분을 공제하면 상속재산

이채무초과인상태가되는경우도예상할수있으므로, 이

를 정확하게 예측하지 못하고 단순승인을 하게 되면 상속

인이 피해를 보는 사태가 발생할 수도 있다. 그러나 이와

같은 위험이 있는 경우에는 상속인은 한정승인(또는 특별

한정승인)을함으로써보호를받을수있을것으로생각된

다.

(3) 상속채권자와의관계에서발생할수있는문제

상속재산에서 생존 배우자의 실질적인 공유지분을 공제

할수있는절차가도입되어혼인중에취득한재산의절반

을 생존 배우자에게 우선적으로 귀속시킬 경우, 피상속인

의 일반 채권자에 대한 공동담보가 감소되는 결과가 되어

상속채권자에게피해를줄수있다는비판이제기될수있

다. 그러나현재와같이상속재산중에서생존배우자의실

질적인공유지분을공제하는절차를거치지않는경우에는

상속채권자가 실질적으로는 생존 배우자에게 속한 재산으

로부터도변제를받게되어부당하다. 또한생존배우자의

입장에서는 상속재산 중에서 자신의 실질적인 공유지분을

취득하지못하게되어이혼의경우와비교해볼때균형이

맞지않는다.

협의이혼을하면서채무초과상태인부부의일방이다른

일방에게재산분할의명목으로재산을양도한경우재산분

할로서상당한범위를초과하지않는한채권자에대한관

계에서 사해행위가 되지 않는다고 보는 판례의 태도도 고

려되어야한다.

이런 경우에도 일반채권자의 입장에서는 공동담보가 감

소되는결과피해를입는다고생각할수있지만, 상대방배

우자가재산분할로서취득한재산은본래상대방배우자에

게 속한 실질적인 공유지분을 이전받은 것에 지나지 않으

므로사해행위가되지않는다. 부부의일방이사망하여상

속이 개시되는 경우에도 상속채권자와의 관계에서 동일한

법리가적용되는것이타당하다고생각된다.

V. 혼인기간에따라배우자의상속분을상향

하는방안- 배우자단독상속의가능성

1. 외국의입법례

상속분에관한외국의입법례를살펴보면, 배우자상속분

이증가하는추세에있음을알수있다. 이러한변화의원

인은 평균수명의 연장으로 인하여 일반적으로 상속개시의

시점이늦어지고있다는사정에서찾을수있다. 부부의일

방이 사망하여 상속이 개시될 때에 자녀들은 이미 경제적

으로 독립되어 있는 경우가 많으므로 상속재산에 의한 부

양의 필요성이 없는 반면, 생존배우자는 상속재산이 없으

면기존의생활수준을유지할수없기때문이다.

이러한경향을가장명확하게보여준입법례가스웨덴과

가정상담 9 2013·6

가정상담1306 1904.1.29 2:50 AM 페이지9 Refine to PDF 2540DPI 150LPI

네덜란드의상속법이다. 1987년에개정된스웨덴상속법은

피상속인에게배우자와자녀가있는경우에배우자가단독

상속인이된다고규정하였다1). 2003년부터시행되고있는

네덜란드 신민법에 의하면, 배우자는 사실상 모든 상속재

산을 단독으로 상속한다. 자녀에게는 상속분에 따른 금전

지급청구권만이인정될뿐이며, 이청구권도생존배우자가

사망한 후에야 행사가 가능하다. 다만, 이에 대해서는 몇

가지 예외가 인정된다. 예를 들어서 피상속인이 재혼하였

기 때문에 그 자녀와 생존배우자 사이에 친자관계가 없는

때에는 곧바로 청구가 가능하다. 또한 생존배우자와 피상

속인의 자녀 사이에 친자관계가 있는 경우에도 피상속인

사후생존배우자가재혼하는때에는자녀는즉시청구권을

행사할수있다.

한편, 이와같이배우자의상속분이증가하는경향에대

해서는 경계의 시각도 존재한다. 피상속인이 노후에 재혼

하여 혼인기간이 매우 짧았던 경우에도 배우자에 대하여

많은 상속분을 인정한다면, 자녀들의 입장에서는 이에 대

하여불만을가질수있다. 이러한문제의식에서출발하여

혼인기간에따라배우자상속분을규정하자는방안이논의

되고 있으나, 구체적인 개정안을 제시하는 데에는 이르지

못하고있다.

2. 대안의제시

①혼인기간에따라배우자의상속분을상향시키는방안

에대해서는논의할만한가치가있다고생각된다. 일반적

으로 혼인기간이 길수록 그 혼인관계에서 태어난 자녀는

이미 경제적으로 독립하여 상속재산으로부터 부양을 받을

필요가 없을 가능성이 높다. 그러므로 혼인기간에 비례하

여 배우자의 상속분을 늘리고 자녀의 상속분을 줄이는 것

은 원론적으로 합리적인 방안이라고 생각된다. 예를 들어

서, 혼인기간이 50년 이상인 경우는 배우자 단독상속, 40

년이상인경우는배우자상속분3/4, 30년이상인경우에

는 자녀가 1인인 때에는 3/5, 자녀가 2인 이상인 때에는

1/2로하는것이다. 이와같이규정하더라도자녀들은생존

배우자로부터 재산을 상속받을 가능성이 남아 있으므로,

크게불합리하다고할수없다. 다만생존배우자의자녀가

아닌 피상속인의 자녀들이 상속에서 제외되거나 상속분이

줄어든다는문제가제기될수있는데, 이러한자녀들에대

해서는별도의규정을두는방안도생각해볼수있을것이

다.

② 이러한개정방향에대해서는, 배우자의상속분을지

나치게상향시키는경우에는장성했으나장애가있어서경

제적으로 독립하지 못한 자녀에 대한 충분한 보호를 하기

어렵다는비판이제기될수있다. 이런때에는피상속인이

부양을 필요로 하는 자녀에 대하여 유증을 하도록 유도함

으로써해결할수있을것으로생각된다. 또한장애가있어

서 부양을 필요로 하는 자녀는 직계존속인 생존 배우자에

대해서부양청구를할수도있을것이다.

VI. 자녀의유류분을감축시키는방안

1. 유류분제도의근거

민법은사적자치의원칙의연장선상에서유언의자유를

인정하고 있는데, 이에 따라 피상속인은 자유로이 자신의

재산을처분할수있다. 유언에의하여법정상속인이모두

상속에서배제되는경우도생길수있는데, 이러한결과는

법정상속제도를 인정한 취지에 정면으로 반하는 것이다.

피상속인의배우자와친족에게상속권을인정한이유는피

상속인사후에이들에대한부양을보장하기위한것인데,

피상속인의유언에의하여유족들에게아무런재산도남지

않게된다면이들의생계가위협을받을수있기때문이다.

이런경우유족에대한부양기능을내세우는법정상속제도

의취지는상실되지않을수없다.

유언자유의원칙과법정상속사이에존재하는이와같은

가정상담 10 2013·6

1) 스웨덴의입법례에관해서는다음호에게재될예정입니다(편

집자주)

가정상담1306 1904.1.29 2:50 AM 페이지10 Refine to PDF 2540DPI 150LPI

모순을 해결하기 위하여 도입된 것이 유류분제도이며, 이

러한 의미에서 유류분제도는 유언자유의 원칙과 법정상속

제도의 절충안이라고 정의될 수 있다. 즉, 일정한 범위의

상속인에 대해서는 피상속인의 재산 중 일정한 비율을 확

보할 수 있게 함으로써 피상속인의 사후에도 생계의 기초

를유지할수있도록배려하는것이다. 그러나유류분은피

상속인의 유언의 자유를 제한하는 제도이므로, 합리적인

범위내에서만그정당성이인정될수있다. 즉, 상속인에게

유류분을 인정해야 할 필요가 전혀 없는 경우에까지 무조

건 유류분을 보장하는 것은 합리적인 이유없이 유언의 자

유를침해하는결과가될수있다.

2. 자녀에대하여예외없이유류분을인정하는

민법규정에대한문제제기

평균수명의 연장으로 인한 사회구조의 변화는 상속법의

부양적 기능을 매우 약화시킨 것이 사실이다. 상속재산으

로써 피상속인의 자녀를 부양해야 할 필요성이 크게 줄었

다는사실은자녀들의유류분을예외없이인정해야할당

위성이 그만큼 약화되었다는 것을 의미한다. 오늘날 부모

는 자녀가 교육과정을 마칠 때까지 부양의무를 이행할 뿐

만아니라, 자녀의혼인비용등사회적독립을위한비용을

지출함으로써 사실상 상속분을 선급하는 경우가 많다. 이

와 같이 부모로서의 부양의무를 한 이후에 이성적인 판단

에의하여재산을처분하기로하였다면, 이러한부모의의

사는특별한사정이없는한존중되는것이타당하다. 이런

경우에까지법이개입하여더이상부양의필요가없는자

녀에게 상속재산 중 일정한 부분을 남기도록 강제한다면,

이는 유언의 자유에 대한 지나친 제한이라는 비판이 가해

질수있다.

3. 유언에의한자녀의유류분감축

부부의일방이배우자에게유증을하는경우에자녀들이

유류분반환청구를할것에대비하여유언으로써자녀의유

류분을감축할수있게하는방안에대해서생각해볼수있

다. 예를들어서부부의일방이배우자에게자신의전재산

과 다름없는 주택을 유증하면서 자녀들이 유류분반환청구

를 하는 경우에 대비하여 유류분을 절반으로 감축시키는

것이다. 유류분제도의사회적기능은부양을필요로하는

일정한 범위의 상속인에 대하여 상속재산 중 일정한 비율

을확보할수있게함으로써피상속인사후에그생활을보

장한다는데있다.

따라서피상속인이생전에부양할의무가없었던자녀에

대해서는 유류분을 인정하지 않아도 문제가 없다고 말할

수있다. 이러한관점에서본다면부양의필요가없는자녀

에 대해서는 피상속인이 유언으로써 유류분을 상실시키는

것도 가능하다고 볼 수 있다. 이것이 생존 배우자의 노후

생활 기반을 확실하게 보장하는 방법이 될 것이다(그러나

유언에의해서자녀의유류분을완전히상실시키는경우에

자녀의반발등부작용도있을수있으므로, 이 부분에대

해서는신중한검토가필요하다고생각된다).

토론문

정 미 화

법무법인남산대표변호사, 경제정의연구소이사장

1. 문제의취지에동의

2. 생존배우자의혼인재산관계유지방안

(1) 생존배우자사망시까지혼인재산의청산이발생하지

않도록하는방안,

(2)배우자 사망 시 재산분할 대상분에 관해서는 생존배

우자에게법정귀속되고나머지재산으로상속재산을

가정상담 11 2013·6

가정상담1306 1904.1.29 2:50 AM 페이지11 Refine to PDF 2540DPI 150LPI

구성하며, 혼인생활에 사용되었던 재산의 사용권은

생존배우자의사망시까지생존배우자에게잔존하도

록하는방안,

(3)생존배우자의 상속분을 높이고 우선 배분하는 방안

(혹은고정식배우자상속분제도입),

(4)배우자에 대한 유언상속의 경우 유류분 적용을 배제

하는방안,

(5)혼인재산의법정신탁제도를도입하는방안

(6)기여상속제를강화하는방안등을생각할수있고, 세

계각국의입법례에이러한방안의전부혹은일부가

도입되어 노령부부의 경제적 안정에 기여하고 있는

것이현실이다.

위방안은크게혼인관계의청산에따른혼인재산의존속

및 유지를 전제로 하는 것과 상속지분을 높이거나 기여분

을강화하는방안으로대별할수있고, 혼인재산의확정이

나특유재산의처리를요소요소마다적절하게가미한변형

적제도로얼마든지구상할수있는것이므로우리의상속

법제의정합성과사회적법감정등을합리적으로고려하여

제도개선안을내어놓을수있다.

3. 구체적인제안에관한의견

(1) 배우자상속과재산분할청구권의모순을해결해야

한다

이혼시재산분할청구권을인정한유력한법리적근거가

재산분할의대상이되는혼인재산의존재를인정하는데서

출발하는것이므로배우자의사망시에도민법제830조제

1항의특유재산의도그마에함몰되어특유재산이상속재산

으로전환되는경우무조건법정상속분에의하여분할되어

야한다고보아야하는것은타당하지아니하다.

이문제를해소하기위하여현재로서는상속제도의틀속

에서개선안을찾는발제자의입장에찬성한다.

(2) 상속재산의한정

상속이 개시되면 배우자에 대한 법정재산분할이 발생하

는 규정을 두면 상속대상이 되는 재산은 상속인의 특유재

산 중 혼인재산 잔여분으로 제한되기 때문에 분할절차나

계산상의문제는크지않을것이다. 이경우상속인의채권

자보호문제가제기될수있으나, 이는이혼재산분할과정

에서법리적으로정리된문제이므로별도로논의할필요는

없다고본다.

이러한 점에서 발제자의 법정재산분할청구권 신설과 관

련하여 그 취지는 동의하나 이를 상속인에 대한 청구권의

방식으로정리할필요가있는지는의문이다.

(3) 혼인재산의단독승계

개인적으로는배우자사망시배우자에게재산분할의대

상이되는혼인중에취득한재산이전부상속되고별도의

특유재산에대해서만상속분에의한상속이개시되는혼인

재산에 관한 특례를 별도로 창설하는 방안이 노령배우자

사별시의상속과관련하여가장좋은방안이된다고본다.

(4) 배우자의상속지분을변동적으로적용하는방안

발제자는혼인기간에따라배우자의상속분을늘리는방

안도 생존배우자의 상속분 확보를 위한 방안의 하나로 제

시하고 있고, 선행연구에서 보이는 기여상속분 제도의 보

강도같은맥락이라고보는데, 어느방안이건법리적취지

는크게차이가없는것으로보인다.

배우자상속분을확정적으로적용하지않는바에야상속

인 등과의 합의나 법원의 비송절차에 의한 지분결정에 의

하여 배우자의 상속분이 확정되게 될 것이므로 이 방안도

상속제도의외형을크게흔들지않는범위내에서그활용

도가클것이라고생각한다.

가정상담 12 2013·6

가정상담1306 1904.1.29 2:50 AM 페이지12 Refine to PDF 2540DPI 150LPI

(5) 유동적유류분제도

개인적으로는 유류분제도를 폐지하거나 최소화시킨 상

태에서존치해야한다는생각을갖고있기때문에, 유류분

을형제자매에게까지허용하는것은지나친것이며유언상

속의본질을고려하여볼때배우자에대한상속이나혼인

재산의상속의경우유류분적용을배제하도록하는제도의

도입은필요하다고생각한다.

(6) 배우자의고정식우선상속권

배우자와일반상속인이공동상속할경우일정한범위의

재산에 대하여 배우자가 우선적으로 상속재산을 배분받도

록하는배우자우선상속제도를전면적혹은부분적으로도

입하여발제자의취지를보강할필요가있다.

(7) 혼인재산사용권

외국의 입법례에서 흔히 보이는 생존배우자의 혼인재산

사용권같은제도도그도입을신중히고려해야한다. 노인

의 주거문제가 심각한 상황이므로 배우자 사별로 인하여

주거를 정리하는 등으로 주거의 불안정 문제가 발생하지

않도록해야하는것이다.

(8) 배우자범위의확대

배우자상속의경우법정상속을전제로하는것이므로법

률상 혼인을 한 배우자로 한하여 상속제도를 논하게 되는

한계가있을수있다. 혼인의실질을고려한사실혼배우자

에대한배려와별거상태에있는배우자등하자있는혼인

관계의반영이있을수있도록상속대상배우자에대한규

정을변경할필요가있다.

4. 결론

배우자의 상속지분 확대와 혼인재산 상태의 유지는 1세

대가족의노령화에따른필연적인과제라할것이고, 발제

자의제안내용은현행의법제에서최소한도의입법개정으

로이목적을달성하자는것이며, 위제안은모두입법례도

있고채택을위한법리의전개에도큰지장이없기때문에

의견을 집약하여 신속한 입법작업이 진행될 수 있기를 바

란다.

토론문

배 인 구

서울가정법원부장판사

1. 배우자상속분조정에대한입법운동

2006. 7. 26. 법무부는민법일부개정법률안을입법예

고하였는데, 그 내용은민법제1009조 제2항을‘피상속인

의배우자의상속분은상속재산의5할로한다. 다만, 제831

조의3의규정에의하여혼인중재산분할을받은경우에는

그러하지 아니하다(동순위의 공동상속인과 균분하여 상속

한다는취지)’라고개정하는것이었다.

이외에도배우자상속분의분할방법을‘피상속인이혼

인중취득한재산에대하여균등비율로기여분의청구를

가능하게하거나(이계경의원안), 공유로추정되는재산의5

할을 선취분으로 청구할 수 있도록 하는 법안(최순영의원

안), 배우자상속분에관하여현행법을유지하는안(한명숙

의원안) 등이있었으나배우자상속분은개정되지않고모

두2008. 5. 폐기되었다.2)

가정상담 13 2013·6

2) 조은희, 배우자 법정상속의 강화에 대한 재검토, 가족법연구

제23권제3호(통권제36호), 한국가족법학회, 146쪽

가정상담1306 1904.1.29 2:50 AM 페이지13 Refine to PDF 2540DPI 150LPI

2. 배우자상속분강화의방법

배우자 일방의 사망시 부부재산관계의 청산을 인정한다

면, 현행법 체제하에서도 상속재산분할과 유류분 분쟁이

결코 적지 않은데, 분쟁이 큰 폭으로 증가할 가능성이 많

다.

또, 부부재산관계청산은상속채권자와의관계에서문제

가 있다. 상속재산에서 생존 배우자의 실질적인 공유지분

으로 혼인 중 취득한 재산의 절반을 생존배우자에게 우선

적으로귀속된다면, 상속채권자특히일반채권자는예상과

달리상속재산에서변제를받을수없게되고, 고령의거래

당사자는 신용이 경색될 가능성이 많다. 이혼의 경우에도

소극재산이 적극재산을 초과하면 원칙적으로 재산분할을

할 수 없으므로 상속재산 중 실질적인 공유지분을 취득하

지 못하게 되는 결과는 부부재산관계 청산을 하지 않아서

가아니라많은상속인들과공동상속하는경우상속지분이

감소되기때문이라고생각한다. 재산을청산하면서어떻게

적극재산만청산할수있는가.

부부재산관계청산시 적극재산과 소극재산을 정산한 후

남은재산중일정비율을생존배우자에게우선적으로귀

속하고나머지재산을나머지공동상속인들이상속하게된

다면 김교수님께서 말씀하시는 상속의 승인, 포기와 관련

된문제도발생하지않을것이다.

그밖에혼인기간에따라배우자의상속분을상향시키는

방안은매우구체적이지만, 20년이상인경우와 10년이상

인경우를구분하였을때19년은어떻게해야할것인지매

우 애매하게 된다. 그렇다고 하여 혼인기간에 따라

20%(1/5)부터 단독상속(100%)까지 고루 인정하면 공평한

지쉽게말하기어렵다. 이문제만해결되면생존배우자의

자녀가 아닌 피상속인의 자녀들에게는 유류분만 인정해도

되지않을까생각한다.

3. 자녀의유류분을감축하는방법

민법 개정으로 유언에 의한 유류분 배제가 가능하다면,

객관적인사유, 예를들어피상속인과상속인사이에사망

시로부터3년이내에민, 형사상분쟁이있었거나, 그기간

전혀면접교섭이없었다는등의사유가있고, 유언으로성

년인그상속인에게유류분을인정하지않는다는의사표시

를한경우로규정하는것은어떤지생각해본다. 유류분제

도의취지와함께고민해야할문제이다.

4. 마치며

필자의의견을정리하면, 배우자상속분은현재보다증가

하여야 한다. 다만 원칙적으로 부부재산관계의 청산을 전

제한다면다툼을권유하는것이될것같아걱정스럽다. 지

금도 배우자의 상속분을 다른 공동상속인들보다 가산하여

인정하고있으므로이부분을조금더증가시키는것이현

실적인 방법이라고 생각된다. 또한 혼인기간이 긴 경우도

기여분을통해적극적으로인정받는것이합리적이라고생

각된다. 부부재산관계의 청산에 앞서 배우자의 기여분을

적극적으로 인정하는 실무례가 집적되고, 국민들도 이에

공감하는분위기가조성되길기대한다.

토론문

이 유 정

법무법인원, 변호사

1. 서론

발제자가제안한여러가지개정방안들에대해깊이공감

한다.

가정상담 14 2013·6

(수)가정상담1306 1904.1.29 3:13 AM 페이지14 Refine to PDF 2540DPI 150LPI

2. 사망후재산의분할

이혼에의해혼인이해소되는경우와형평성에어긋나는

문제를 해결하기 위해 사망에 의해 혼인이 해소될 때에도

공유관계를청산하여야할필요가있다.

사망으로 상속이 개시되기 전에 생존배우자가 재산분할

청구를 하여 자신의 기여도에 따른 지분을 분할 받은 후,

남은재산을상속재산으로보고이를법정상속분의비율에

따라분할하는방식이합리적이라고생각된다.

3. 재산정보조회

재산분할 절차를 거치더라도 피상속인의 소극재산이 적

극재산보다더많다는사실이뒤늦게밝혀지면생존배우자

가예측하지못한손해를입을가능성이있다. 따라서생존

배우자가 재산분할청구를 하기 위해 필요한 경우 법원에

재산조회를 신청하면 법원이 국세청이나 금융기관에 재산

에관한정보를제출하도록하는제도가필요하다.

4. 혼인중재산분할

혼인이해소되지않더라도혼인중재산분할제도를도입

한다면, 사망후생존배우자가남은상속인(자녀들)을상대

로재산분할청구를하지않고, 생전에부부의합의에의해

혼인중의재산을분할할수있을것이다. 재산분할이혼인

중부부쌍방의협력으로형성된재산을지분에따라분할

하는청산의성격이있다면, 혼인중이라고해서이를금지

할이유는없다.

5. 혼인기간에따른상속분의증가

혼인기간에따라배우자의상속분을늘리는방법도고려

할 수 있으나 사실상 이혼상태에 있으면서 장기간 신분등

록부상으로만혼인관계를유지한생존배우자가부당한이

익을얻는경우가있을수도있다. 또한사실혼관계에있

는 배우자의 혼인기간을 어떻게 기산할 것인지도 문제가

될 것이다. 따라서 생존배우자의 재산분할 청구 재판에서

혼인기간을 감안하여 재산분할을 하는 편이 적절할 것이

다.

6. 유언에의한유류분감축

유언에의해자녀의유류분을감축할수있도록하는방

안을도입할필요가있다. 다만민법에서정한유언방식에

따르지않으면유언의효력이인정되지않기때문에, 유언

제도 자체가 크게 활성화되지 못하고 있으므로 민법에서

다양하고 일반인들이 쉽게 이용할 수 있는 유언방법을 정

함으로써유언제도자체를활성화할필요가있다.

7. 기타- 상속인의범위

발제와는다소거리가있지만민법이상속인의범위를지

나치게 광범위하게 규정하고 있는 것이 아닌가 의문이다.

즉친족간의부양을기대하기어려운현대사회에서4촌이

내의방계혈족까지법정상속인의범위에포함할필요가있

는지의문이다. 소극재산이더많아상속인들이채무를상

속받게 되는 경우도 마찬가지이다. 변화하는 사회현실을

고려하여 법정상속인에서 4촌이내의방계혈족은제외하

고, 보다다양하고이용하기쉬운유언제도를마련하여피

상속인의 의사에 부합하는 상속이 이루어질 수 있도록 할

필요가있다.

요약·정리

조경애법률구조1부장 | 편집부

가정상담 15 2013·6

가정상담1306 1904.1.29 2:50 AM 페이지15 Refine to PDF 2540DPI 150LPI