El Derecho A La Intimidad En Perú

Introducción

Capitulo I

I.- Aspectos Generales

1.1.- Definición del derecho a la intimidad.

1.2.- Fundamentación de l derecho a la intimidad.

1.3.- Aspecto en el terreno filosófico.

1.4.- Definición del derecho a la privacidad

1.5.- Diferencia entre el derecho a la intimidad y el derecho a la privacidad.

Capitulo II

II.- Antecedentes históricos.

2.1.- Evolución histórica

2.1.1.- Antecedentes Nacionales.

2.1.2.- Antecedentes Internacionales

A) En el derecho Angloamericano.

A.1.-TUTELA DE LA PRIVACY OF DISCLOSURE

B) En el derecho Alemán.

C) En el derecho Francés.

Capitulo III

3.1.- Ámbito del derecho a la intimidad.

3.2.- Conflicto del derecho a la intimidad con el derecho a la información.

3.3.-Contenido y proyecciones del Derecho a la Intimidad

3.4.-La Intimidad personal y familiar de los famosos y la Libertad de información – Libetad De Prensa

3.5.-Honor e Intimidad.

Capitulo IV

4.1.- Legislación Nacional

A) Tratamiento constitucional.

B) Tratamiento en el código civil.

C).- Tratamiento en el Código Penal.

4.2.- Legislación comparada.

A) En Colombia.

B) En México.

C) En Portugal.

D) En Paraguay.

Capitulo V

5. 1.- Jurisprudencia Peruana.

5. 2.- Jurisprudencia Internacional.

5. 3.- Algunos casos particulares.

Conclusiones

Bibliografía

INTRODUCCIÓN

El derecho a la intimidad es uno de los derechos fundamentales de la persona, al constituir una protección directa al espacio familiar y personal de las intromisiones ajenas y públicas; dentro de la privacidad de las personas se encuentran las experiencias pasadas, situaciones actuales, características físicas y psíquicas no ostensibles que la persona no desea que sean conocidos por personas extrañas a su intimidad y entorno familiar, por que de serlo causaría fastidio e incomodidad.

Este derecho se encuentra regulado en varios países como en Estados Unidos, que es conocido como el “Right of privacy”; en Alemania, que es conocido como el derecho a la esfera privada o la propia persona; En Italia, que es conocido como el derecho a la reserva y por último en nuestro país, el derecho a la intimidad, está regulado por la constitución en su artículo 2°, inc. 5 y 6; y en nuestro código civil en los artículos 14° y 16°, que en el desarrollo del trabajo se mencionará y comentará debidamente.

Entonces, el siguiente trabajo de investigación se avocará principalmente al tratamiento del derecho a la intimidad, sus niveles, sus formas, la legislación comparada, su jurisprudencia y su tratamiento constitucional y civil en el Perú.

El grupo

CAPÍTULO I

1.1.- DEFINICIÓN DEL DERECHO A LA INTIMIDAD: El derecho a la intimidad ha sido definido por muchos autores y estudiosos, entre los cuales tenemos a Juana Espinoza Espinoza, que define al derecho a la intimidad como:

“El derecho a la intimidad es una situación jurídica en la que se tutela el Espacio individual y familiar de privacidad de la persona…”[1]

En el concepto que nos da Juan Espinoza nos menciona a la situación jurídica, que es la situación, valga la redundancia, del sujeto de derecho frente al ordenamiento jurídico en la cual se debe proteger el espacio privado donde dicho sujeto se desarrolla conjuntamente con su familia, pues una intromisión ajena de tipo particular o colectiva causaría una fastidio e incomodidad total.

Hay otras definiciones que mencionan a la intimidad propiamente dicha como:

“La vida privada de cada particular es el círculo de actos y actividades personalísimas que forman el núcleo de la vida individual o familiar”

La anterior definición, que nos da García Amigo, limita a la intimidad a los actos y actividades, los cuales son desarrollados por una persona particular y su entorno familiar y que conforman el núcleo central de su convivencia en particular.

Zavala de González entiende por intimidad como “el derecho personalísimo que protege la reserva espiritual de la vida privada del hombre, asegurando el libre desenvolvimiento de esta en lo personal, en sus expresiones y sus afectos.”

Por consiguiente, el derecho a la intimidad es fundamental para el adecuado desarrollo de la persona en la sociedad, sin que terceros puedan inmiscuirse en su vida privada, ya que, de hacerlo estarían no solo violando un derecho fundamental, sino también su tranquilidad y paz espiritual.

1.2.-. FUNDAMENTACIÓN DEL DERECHO A LA INTIMIDAD: El fundamento del derecho a la intimidad se sustenta desde la aparición del common law, naciendo así una nueva ciencia, si bien es cierto que en los países anglosajones, donde el respeto al derecho de la personalidad humana a adquirido caracteres de verdadero tabú, no solamente en los textos de la ley sino también en la costumbre cívica y en los hábitos sociales. Entonces ya era hora que nazca esta nueva disciplina del derecho, que es un poco rara a los oídos Latinoamericanos donde tan poca consideración se brinda a ciertos factores.

“El derecho de intimidad tiene sus fundamentos en los instintos naturales. Lo comprendemos intuitivamente y la prueba de su existencia puede encontrarse en nuestra propia conciencia. Toda persona de espíritu normal reconoce de inmediato que para cada miembro de la sociedad existen asuntos privados y públicos en lo que al individuo de refiere”[2]

En lo afirmado anteriormente, el derecho a la intimidad tiene un fundamento principal, que está sustentado en los instintos naturales, por cuanto, toda persona puede percibir a su alrededor en qué situación se hallan los miembros de la comunidad respetando así sus derechos.

En las siguientes líneas se sustenta al derecho a la intimidad desde un punto de vista jurídico:

“El así llamado derecho de intimidad está, como la frase lo sugiere, fundado en la pretensión que el hombre tiene derecho de pasar por este mundo, si quiere, sin que su fotografía se publique, sus negocios sean discutidos, sus experimentos productivos no copiados para el beneficio de otros, o su excentricidad comentados por prospectos, circulares, catálogos, revistas o diarios”[3]

1.3.- ASPECTO EN EL TERRENO FILOSÓFICO: Cuanto más ahondamos en la cultura y en la sensibilidad de los pueblos y encontramos una mayor dosis de respeto por vida interior de cada componente social, rendimos más grande tributo y respeto hacia aquellos ordenes instituidos que han rodeado de una valla infranqueable ese patrimonio invaluable, que es la “intimidad”.

A primera vista el problema es puramente filosófico y abstracto, habiendo sido largamente objeto de especulaciones de la razón y como una meta que semeja la estrella lejana, pero en la actualidad, las figuras literarias y las metáforas han dejado de ser meras formas retóricas

para transformarse en estupendas realizaciones materiales y lo que un siglo atrás no pasó de una bella aspiración de criaturas selectas, hoy se va transfigurando en esplendente verdad o aproximaciones hacia la verdad.

Esto ni más ni menos es lo que cabe afirmar con respecto a esta novísima forma de reguardar y custodiar el contenido intimo de la sensibilidad humana, imponiendo sanciones a quienes transgreden, directa o indirectamente, las normas cuya consideración se ha sancionado.

1.4.- DEFINICIÓN DEL DERECHO A LA PRIVACIDAD: Privacidad se define como "ámbito de la vida privada que se tiene derecho a proteger de cualquier intromisión"

Todo el mundo tiene derecho a la privacidad, y según los mecanismos sobre derechos humanos internacionales, este derecho puede ser violado de diversas maneras, que incluyen:

• Intervenir en la vida privada de una persona (lo que incluye su derecho a establecer relaciones y a disfrutar de su libertad sexual);

• Impedir la vida familiar (lo que incluye el derecho a casarse y a fundar una familia);

• Destruir la casa de una persona, o impedir a una persona que viva en su casa;

• Intervenir la correspondencia privada.

1.5.- DIFERENCIA ENTRE EL DERECHO A LA INTIMIDAD Y EL DERECHO A LA PRIVACIDAD:

La intimidad es de estos dos conceptos, el que tiene un alcance menor, pero más trascendental, si se quiere decir el derecho a la intimidad protege la parte más íntima de una persona, esto es, esa esfera personal que define qué es y qué no es privado. Dicho de otra forma, hablar de intimidad es hablar de sentimientos, de creencias (políticas, religiosas), pensamientos o de una información –como la clínica o la relativa a la vida sexual- cuya difusión puede producir ciertas molestias e intranquilidad al individuo. Se trata en definitiva de aquellos datos que bajo ninguna circunstancia proporcionaría un individuo de manera libre y consciente. Partiendo de este punto, nacen derechos como la inviolabilidad de las comunicaciones o el derecho a la propia imagen; ambos muy relacionados con la parte más privada de la psique del individuo.

La intimidad o privacidad no posee fronteras definidas y posee diferentes significados para distintas personas. Entonces podemos decir que la privacidad es la habilidad de un individuo o grupo de mantener sus vidas y actos personales fuera de la vista del público, o de controlar el flujo de información sobre sí mismos, ya que, “todo lo íntimo es necesariamente privado, pero no todo lo privado es necesariamente íntimo”[4].

En el anterior párrafo se cita que todo lo privado no es necesariamente intimo, un ejemplo claro se da cuando los jueces piden el levantamiento del secreto bancario de las personas o cuando la constitución en su art.2, inc.5, señala que toda persona tiene derecho a solicitar sin expresión de causa la información que requiera de cualquier entidad pública, en nuestro caso cualquier persona puede solicitar de los registros públicos la información sobre determinados bienes, pagando la tasa registral, sin afectar la intimidad de otras personas.

La intimidad a veces se relaciona con el anonimato a pesar de que por lo general es más preciada por las personas que son más conocidas por el público. La intimidad puede ser entendida como un aspecto de la seguridad, en el cual el balance entre los intereses de dos grupos puede ponerse en evidencia.

CAPÍTULO II

2.1.-EVOLUCIÓN HISTORICA:

Respecto de la historia, cabe señalar que la protección a la intimidad es un "invento" de la modernidad, y más específicamente, de las revoluciones burguesas de los siglos XVII y XVIII. En efecto, no es posible, tal como la entendemos hoy, concebir en la Edad Media algo parecido a la intimidad, ya que los sujetos se encontraban recíprocamente relacionados por alambicadas y fuertes redes comunitarias organizadas de manera estamental.

Así, el deseo de estar solo o la aspiración de aislamiento no vendrán a ser realidad sino con el surgimiento político de la burguesía, que, como explica PEREZ LUÑO buscará:

"…acceder a lo que antes había sido privilegio de unos pocos; aspiración que viene potenciada por las nuevas condiciones de vida. Esto explica, agrega dicho autor, su marcado matiz individualista, que se concreta en la reivindicación de unas facultades destinadas a salvaguardar un determinado espacio con carácter exclusivo y excluyente…”[5]

. Ahora, si bien la idea de intimidad surge asociada con la idea de la propiedad burguesa y como una de sus manifestaciones ("el derecho a estar solo"), pronto recibirá, como lo apunta el autor ya citado, un significativo respaldo teórico de MILL, quien en su obra On Liberty sostendrá:

“… que sólo se debe responder ante la sociedad por las conductas que afecten a terceros, mientras que en lo que sólo le concierne a él, el individuo no debe responder ante nadie…” [6]

Desde el punto de vista jurídico, como apunta NOVOA MONREAL:

“… el origen cierto del derecho a la intimidad o privacidad, se produce en Estados Unidos, en un clásico ensayo de Samuel Warren y Louis Brandeis, publicado en 1890, en Harvard Law

Review, donde se sentaron los fundamentos del nuevo "Right to privacy", entendiéndolo como la facultad de estar solo o ser dejado en paz ("to be let alone")…”[7]

A partir de ahí, la jurisprudencia norteamericana comenzará a prestar auxilio a las demandas fundadas en la protección de la privacidad, siendo su punto más destacado el reconocimiento del status constitucional en 1965 del "Right to privacy", en el famoso caso denominado "Griswold vs. Connecticut", al que nos referiremos más adelante.

En el siglo XX, los primeros textos de Derecho en reconocer la "privacidad" serán las Declaraciones Internacionales de Derechos Humanos, en especial, el artículo 12 de la Declaración Universal de Derechos Humanos, de 1948, que habla de "vida privada", expresión que se repetirá en el artículo 17 de la Declaración de Derechos Civiles y Políticos, de 1966, y en los incisos 2º y 3º del artículo 11 de la Convención Americana de Derechos del Hombre de San José de Costa Rica, de 1969. A partir de este antecedente normativo internacional, los países en el período de postguerra comenzarán a incorporar el derecho a la intimidad a sus cartas constitucionales, así por ejemplo ocurrirá con Venezuela (1961), Bolivia (1967), Ecuador (1967), Egipto (1971), España (1978), Chile (1980). Lo anterior, esto es, la constitucionalización del derecho de intimidad, no se producirá, sin embargo, en los países que, quizás, más han aportado a su desarrollo conceptual tales como Estados Unidos, Alemania, Italia y Francia. Dicha circunstancia, sin embargo, como veremos más adelante, ha sido superada o por la elaboración doctrinaria o por la elaboración jurisprudencial.

2.1.1.-ANTECEDENTES NACIONALES:

El origen norteamericano marca el inicio universal del Right of Privacy conocido en, America Latina y el Perú en particular, como derecho ala intimidad, este derecho sin embargo fue reconocido por la constitución política del Perú de 1867 aun cuando no generó ningún desarrollo doctrinario, fue considerado nuevamente en la constitución de 1979, posteriormente se desarrollo en forma limitada en el código civil de 1984 y finalmente algunas conductas que afectan la vida privada de las personas son tipificadas como delitos en el código penal de 1991.

A diferencia de los Estados Unidos de Norteamérica, nuestra jurisprudencia ha sido prácticamente nula en el desarrollo de este derecho, a pesar de la profunda sensibilidad que nos caracteriza y si bien es cierto que la fuente principal del derecho Norteamericano esta dado por los precedentes judiciales y por ello el gran desarrollo jurisprudencial de este derecho como en otros, vitales para el ser humano, ello no debe impedir que la jurisprudencia desarrolle el derecho en estudio captando circunstancias particulares que nos brindan los casos concretos.

En ambos sistemas la doctrina juega un papel trascendental, lamentablemente en nuestro país muy poco se ha desarrollado doctrinariamente respecto de este derecho, mientras que en Norteamérica la doctrina ha ido ala par de la jurisprudencia.

El reconocimiento al derecho ala intimidad se da en el código civil de 1984, en el código penal de 1991y en la constitución política de 1993 marcan hitos en el desarrollo de este importante derecho.

La constitución de de 1993 que inaugura este desarrollo, comprendiendo el problema en términos globales y con especial énfasis en el conflicto de la libertad de información, sin dejar de mencionar la garantía constitucional del habeas data, corresponde a la doctrina y ala jurisprudencia el afinamiento del mismo para la comprensión más amplia de las distinta situaciones que presenta la vida diaria.

2.1.2.- ANTECEDENTES INTERNACIONALES:

A.-EL RIGTH OF PRIVACY DEL COMMOM LOW NORTEAMERICANO:

En lo que se refiere a este derecho resulta forzoso comenzar con la historia de un joven abogado que se había casado con la hija de un senador y que había comenzado a tener una vida particularmente lujosa y dispendiosa. El escenario: Boston, el año: 1881. Este hecho comenzó a llamar la curiosidad y generó comentarios en los periódicos en sus crónicas mundanas, hasta llegar a ocasionar un escándalo. Este abogado, llamado Samuel D. Warren irritado con esta invasión de su vida privada, se asoció con un antiguo compañero de estudios de la Universidad de Harvard Louis D. Brandeis, quién después sería juez de la Corte Suprema de los Estados Unidos y conjuntamente escribieron un ensayo titulado The right to privacy que fue publicado en Harvard Law Review según estos dos autores todo individuo tiene el derecho de ser dejado en paz de proteger su soledad es decir su vida intima tanto como tiene derecho de proteger su vida privada.

Se afirma con razón que

“… las discusiones teóricas y las complejas experiencias de estos años muestran que la privacy se presenta ahora como una noción fuertemente dinámica y que se ha establecido una estrecha y constante interrelación entre los cambios determinados por las tecnologías de la información (pero también por las tecnologías de la reproducción de la ingeniería genética) y los cambios del mismo concepto. Una definición de la privacy como “derecho a ser dejado solo”, como simple reserva. Desde hace tiempo ha perdido un significado general aunque si

individualiza un valor, continua a asumir un aspecto esencial del problema y puede ser aplicada a situaciones especificas….”

El right of privacy ha evolucionado desde su reconocimiento jurisprudencial, que ha abordado su concepción inicial. Es por ello que se sostiene que una traducción del mismo en términos de “derecho general de la personalidad” seria mas apropiada que una traducción gramatical de simple “derecho a la reserva” palabras, “…que sonarían verdaderamente reductivas frente a la intensidad y a la riqueza semántica contenida en la fórmula de la privacy…”.Resulta sumamente interesante observar el proceso (y los cambios dentro del mismo) por el cual ha pasado este derecho. El derecho ala Privacy no encuentra una mención expresa, ni una tutela específica en ningún artículo de la Constitución de Norteamericana, y sin embargo este expresa valores Constitucionales. Su tutela Constitucional se ha afirmado a través de numerosas dediciones de la Corte Suprema. Dentro del Right of Privacy conviene distinguir la “…Privacy of Diclosure…” de la “…Privacy of Autonomy…”

A.1.-TUTELA DE LA PRIVACY OF DISCLOSURE:

Las decisiones que se refieren a la Disclosural Privacy,”…se basan en la cuarta enmienda de la Constitución…” que es la que mas se aproxima a regular esta situación. A falta de una disposición expresa. Un caso de antigua data (1886) es Boyd V. United States, en el cual se concluye con una declaración de inconstitucionalidad que consentía que en los procesos en materia fiscal, el pudiese imponer al demandado exhibir en el proceso libros contables, así como otros documentos privados y en el caso defalca de cumplimiento, se preveía que las informaciones o alegatos recogidos en contra del sujeto deberían considerarse probados. La declaración de inconstitucionalidad es fundada en un concepto amplio de Privacy tutelada por la cuarta enmienda: un concepto tan amplio que es entendido que es entendido de manera “desmaterializada”, carente de referencias físicas. Se establece la cuarta enmienda tutela la Privacy del individuo, no solo contra “la ruptura de sus puertas y el rebuscamiento de sus cajones “…sino también contra “la invasión de su indefenso derecho ala seguridad personal, libertad personal y propiedad privada…”

Esta posición sufre un viraje extremo en 1928, con la decisión del caso Oltead V. United States, donde la tutela (amparada en la cuarta enmienda) se restringe, al proteger este derecho solo frente a intromisiones de tipo material. Se trataba de juzgar la legitimidad de un interceptación telefónica dispuesta por la autoridad con la finalidad de prevenir una sospecha de tipo criminal. Con una reducida mayoría (cinco a cuatro). La corte se decidió por la inexistencia de una violación inconstitucional del Right of Privacy protegido por la cuarta enmienda.

B.-EL DERECHO GENERAL DE LA PERSONALIDAD DE LA EXPERIENCIA ALEMANA FRENTE AL DEFECHO ALA INFORMACIÓN:

Se ha firmado con razón que en el derecho Alemán, el tema de la tutela civil de los derechos de la persona, si bien es cierto , es objeto de una producción jurisprudencial no siempre coherente , la cual ha generado un debate doctrinario riquísimo , ha sido unánime que en estas últimas cuatro décadas la jurisprudencia no ha reconocido derechos individuales de la personalidad , sino aspectos especiales(o singulares) de un derecho general, cuyo objeto es la persona humana entendida en sus “ innumerables e incatalogables manifestaciones”

Es así que los intérpretes de la Constitución de Bonn identifican, de manera pacífica en los artículos 1 y 2 del Grundgesetz, la fuente directa del derecho general de la personalidad fundado en la inalienable pretensión del hombre del respeto de la propia dignidad y el libre desarrollo de la propia personalidad.

Esta posición subjetiva se configura, en primer lugar como un Grunddrencht, constitucionalmente protegido frente a cualquier autoridad pública y al mismo tiempo como un derecho subjetivo privado que cada uno puede hacer valer frente a comportamientos lesivos del mismo, realizado por cualquier otro sujeto.

En lo que se refiere a la tutela frente a los conflictos entre el derecho general de la personalidad y el derecho de la información , el Tribunal Constitucional federal cuenta con una decisión de fecha 16.07.69 ( denominada mikrozensusentschiidung) , la cual se refería a la legitimidad constitucional de una revelación estadística de muestreo , que tenía como objeto los viajes de descanso y vacaciones realizados por los ciudadanos alemanes frente a la cuestión de la posible lesión ocasionada por dicha investigación del Grundrecht , codificado en los artículos 1 y 2 de la Constitución entendida en el sentido libre y autónomo desarrollo de la persona del individuo, se concreta en un Innenraun “… en el cual este puede retirarse , al cual, el ambiente externo no tiene acceso dentro del cual éste es dejado en paz y goza de un derecho a la soledad…”

El Bundesverfassungsgeritch observa que, sin embargo, delante de las exigencias de las modernas organizaciones sociales y estatales, este derecho no puede ser considerado ilimitado. La corte concluye que en este caso debido a la garantía del anonimato y al hecho de que el cuestionario no invadía el innerste Intimbereich de los entrevistados no se veía contraste con el derecho general de la personalidad, constitucionalmente protegido

C.-LA EXPERIENCIA JURÍDICA FRANCESA EN TORNO AL VIE PRIVÉE

El interés a la reserva puede manifestarse, no solo con características peculiares, sino también después de la publicación de determinadas viscitudes. ¿Puede derivar algún perjuicio al individuo, por la circulación de experiencias personales olvidadas por el público?

Para Auletta:

“…Se trata de establecer si la persona o los acontecimientos lícitamente dados a conocer al público pueden siempre objeto de nueva publicación o si, en cambio, el transcurrir del tiempo y el cambio de las situaciones no la convierte en lícita…”

La tutela de tal interés, definido eficazmente por los franceses como droit á Uobli, ha sido invocada en resientes controversias también en Italia.

“…Durante el ejercicio de la actividad por la cual el individuo recibe notoriedad, la difusión de viscitudes privadas puede ser por exigencias de control de la misma o por la pertenencia de la persona al público con el cual esta frecuentemente en contacto por la naturaleza de la actividad misma. Pero su cesación haciendo venir a menos estas justificaciones, y por consiguiente en interés publicó merecedor de tutela, hace ilícita la publicidad de viscitudes sucesivas…”

La solución sobre la ilicitud de una nueva difusión de noticias publicadas no puede prescindir del medio con el cual se ha realizado, en presentencia, la publicación.

“…El interés a la reserva de sucesos que ya no están en circulación puede contrastar con el interés a la indagación histórica. Cuando dichos hechos sean significativos para la reconstrucción y valoración crítica de los advenimientos pasados, la prevalecía del interés histórico sobre aquel de la reserva está fuera de discusión, por que el primero es entendido socialmente como más merecedor de tutela…”

Viene a comentario la dedición que resuelve una controversia originada como consecuencia de la publicación de las cartas de Benjamín Constat a Mme. Recamier, cuando la Cour de París (10 déc.1850, S., 1850,2, 625) establece que:

“… por más extensivos que sean los derechos de la historia sobre los personajes que resaltan en ella. Estos deben ubicarse delante del santuario de su fuero interior, puede haber en la vida

de los hombres públicos sentimientos, afectos, desahogos, que el respeto de sí mismo y de los otros hace este dominio inaccesible y pasible de ser defendido contra las impiedades de un indiscreción publicitaria…”.

CAPITULO III

3.1.-Ámbito del derecho a la intimidad

Aguilar Gorrondona enumera las manifestaciones del derecho a la intimidad, las cuales son, a saber:

1. EI secreto de la correspondencia.

2. El derecho sobre los escritos confidenciales.

3. Derecho sobre la palabra hablada.

4. Derecho a la imagen.

García Amigo concibe al derecho sobre la imagen como una manifestación; concreta de la protección de la intimidad privada y agrega que: «:En realidad, aunque el artículo 18.1 de la Constitución (española) que considera como un derecho independiente, al lado del que protege él; honor y la intimidad personal y familiar, lo que se tutela con el llamado derecho a la propia imagen no es más que una manifestación de aquéllas; se trata, con la violación del mismo, de un ataque o él honor o a la intimidad privada».

Diez-Picazo y Gullón consideran al derecho sobre la imagen «...como una derivación del bien jurídico de la intimidad...»

Fernández Sessarego afirma que el derecho sobre la imagen y la voz son entendidos «...como aspectos vinculados a la esfera de la intimidad de la persona».[8]

Es más, el conflicto que da lugar a la protección del derecho a la imagen y a la voz, surge justamente por la reproducción que se hace de ellos en lugares públicos, cosa distinta a la tutela que se brinda a la persona para proteger su intimidad.

Asimismo, el derecho a la intimidad se distingue del derecho al honor por los siguientes motivos:

1. En el derecho a la vida privada, lo determinante es la intromisión intencional o no- en la esfera personal, perturbando así al afectado, es más "el atentado en contra de la vida privada no exige ni supone que quien lo ejecuta formule un juicio adverso o se proponga un rebajamiento moral de la víctima", como si ocurre en la violación del derecho al honor.

2. Es irrelevante en el atentado contra el derecho del honor, que el medio que se utilice, para tal efecto, corresponda a una información reservada.

3.2.-CONFLICTO ENTRE EL DERECHO A LA INFORMACION Y EL DERECHO A LA INTIMIDAD

Es notorio el conflicto existente entre la libertad de información y el derecho a la intimidad, más aún si diariamente somos testigos, a través de programas periodísticos televisivos, radiales y escritos, sea de investigación o de espectáculos, que nos informan sobre la esfera íntima de personajes de notoriedad pública, como los políticos, funcionarios públicos, artistas, deportistas, empresarios, etc., donde se suscitan divergencias en torno a los límites de la libertad de información y el derecho a la intimidad.

Si bien el derecho a la intimidad personal y familiar se encuentran contemplados, tanto en nuestra carta Fundamental –art. 2º inc. 4, 6 y 7º, Código Civil -arts. II del Título Preliminar, 14 y 17-, el Código Penal –art. 154, así como en instrumentos internacionales que son parte de nuestro derecho interno, como la Declaración Universal de Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, Convención Americana de Derechos Humanos, contando así con la protección legal pertinente, no es menos cierto, que resulta de imperiosa necesidad, no la implementación de normas en éste sentido, sino más bien, el desarrollo jurisprudencial, a fin de determinar los alcances del derecho a la intimidad y la libertad de información, para dar solución a casos en que colisionan tales derechos, pues, el operador del derecho al tener a su disposición diversos métodos o criterios interpretativos, como el literal, sistemático, teleológico, Entre otros, podrá tomar algunos de ellos para interpretar el contenido de las normas, y dar distintas interpretaciones, que pueden hacer inclinar la balanza, concediéndole mayor amparo a cualquiera de los dos derechos en situaciones similares. Así pues, si examinamos la jurisprudencia alemana y la norteamericana, tenemos que la primera, mayormente se inclina a favorecer el derecho a la información, caso contrario sucede en la segunda, que favorece la intimidad, sin embargo, no tenemos un panorama jurisprudencial nacional suficiente, que oriente, y cause precedente, para que los distintos órganos jurisdiccionales resuelvan uniformemente, respecto a casos similares y establezca, cuál es el límite entre ambos derechos. Un ejemplo que podríamos plantearnos, es el caso, conocido como el de las “prosti-vedettes”, donde un programa de espectáculos, propaló un informe que las mostraba como personas que aparentemente se dedicaban a la prostitución, habiendo sido filmadas, instalando una cámara oculta en una habitación de hotel manteniendo relaciones sexuales con un parroquiano encubierto. Como era de suponerse las protagonistas del informe, denunciaron violación a la intimidad, mientras la conductora del programa alegó que debe prevalecer la libertad de información, atendiendo al ejercicio de dicha libertad, a informar y recibir información, que las referidas artistas ejercerían la prostitución sin tomar las medidas preventivas de salud, lo que era de interés público. Aquí como es de verse, hay una colisión entre ambos derechos, sin embargo creemos que se debe tomar en consideración la tendencia de los Tribunales colombianos, en el sentido, que en supuestos de colisión deberá recurrirse a la ponderación de bienes jurídicos, pues, si bien las vedettes filmadas eran personajes notorios públicamente, no es menos cierto, que existe una esfera de su vida que no guarda relación con sus actividades, que guardan para sí y que no desean que se tome conocimiento de ella.

3.3.-CONTENIDO Y PROYECCIONES DEL DERECHO A LA INTIMIDAD

El ámbito protegido por el derecho a la intimidad no es el de la soledad total del hombre, el de su aislamiento o incomunicación radical. No es, en sentido absoluto, el derecho a ser dejado solo y en paz (ío be let alone o diritto di essere lasciasti soli), o de llevar una vida

anónima y al reparo de toda mirada ajena, como si el ser del hombre pudiera desenvolverse en un silencio abismal.

De manera concordante, se ha precisado: "la intimidad no es equivalente a la pura y simple soledad. Por una parte, el 'trascenderse a sí mismo' significa ligar la propia intimidad con otras; además, uno de los sentidos más importantes del término 'intimidad' es el que se refiere a la intimidad de dos o más personas o entre dos o más personas. Por consiguiente, la intimidad no es, o no es sólo subjetividad, sino intersubjetividad — o cuando menos, condición básica para la intersubjetividad"[9]

El reducto de lo personal no encuentra su confín en la cárcel de la propia individualidad y de sus modalidades (el nombre, la imagen, la voz, los pensamientos, los secretos, etcétera), sino que ella sirve de plataforma para la integración del ser humano con el círculo de ciertos allegados (especialmente a través de los lazos familiares), con un ambiente físico (el domicilio) y con el ambiente inmaterial de sus manifestaciones espirituales (la correspondencia, las comunicaciones de todo tipo, los papeles privados).

Por consiguiente, el derecho a la intimidad tendrá la misión de tutelar no sólo la reserva de la persona en cuanto ser psicofísico, sino también la de sus expresiones o comunicaciones, la de sus vínculos afectivos más cercanos y profundos y la del lugar donde habita o desarrolla su vida íntima; deberá proteger las proyecciones de su individualidad, su vida de relación personalísima y el espacio en que desenvuelve su existencia privada.

En efecto, sin perjuicio de la amplia formulación final contenida en la ley civil ("perturbando de cualquier modo su intimidad"), ella ejemplifica violaciones que atañen a la persona misma ("publicando retratos"), a sus vehículos de exteriorización o intercambio espiritual ("difundiendo correspondencia") y a la familia ("mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos"): las afecciones más hondas y las costumbres más arraigadas son las que se despiertan o inculcan en el seno de la familia; además "intimidad" suele expresar también confianza, familiaridad, amistad.

Las comunicaciones (telegráficas, postales, telefónicas y de cualquier otro tipo) y los papeles privados se tutelan no por lo que son o valen materialmente, sino por lo que representan espiritualmente, como proyecciones de la persona, ya que "la libertad exige el derecho de mantener reserva sobre lo que se piensa, hace, tiene o padece"

La existencia de una intimidad familiar, o la de la persona dentro de la familia, ha sido admitida internacionalmente[10] por las constituciones de algunos países ^ y en nuestros fallos jurisprudenciales.

La estrechez y espiritualidad de los lazos familiares han inducido a considerar a la familia como poseedora de un ámbito propio y autónomo de intimidad, como lo revela la definición citada del Diccionario de la Real Academia Española, quien la refiere no sólo a la persona, sino también a un grupo, especialmente una familia.

Se ha distinguido en la intimidad familiar "un cuerpo", los lazos familiares; un "espíritu", el patrimonio moral familiar; una "base física'', el domicilio particular; y un "ámbito de actuación", la vida en familia". La repercusión en la familia de los asuntos concernientes a uno

de sus miembros explica que se sancione la arbitraria intromisión en sucesos vinculados a una persona fallecida, a pesar de que ésta ha dejado de ser sujeto de derecho y carece, por lo tanto, de intimidad.

El domicilio que interesa desde el punto de vista de la intimidad no coincide con el concepto civil, alusivo al asiento jurídico de la persona (que incluso puede ser ficticio, aunque la persona no viva allí), ni con el penal, que, a los efectos de la configuración de los delitos de violación y allanamiento de domicilio, comprende la casa de negocios o local comercial.

Aquí, por el contrario, se tiene en miras la vivienda, permanente, transitoria o accidental, es decir, el lugar o ámbito físico donde la persona habita, destinado a albergar su intimidad: la attivitá svoltetra le pareti di casa; "el recinto individual donde se desarrolla su vida privada", sin que tenga relevancia alguna la naturaleza de la relación jurídica específica que a ella vincula.

De ordinario, el domicilio será la casa habitación, es decir, el lugar donde convergen con estabilidad los 'afectos e intereses de la persona, pero está también comprendido el mero recinto habitado, como la cabina de un barco o la habitación de un hotel.

En ese sentido, el domicilio es el reino de cada cual (my house, my castle), "el espacio en el cual un hombre tiene un poder superior al Estado mismo" y "una fortaleza, no porque la defiendan un foso o una muralla, pues bien puede ser una cabaña de paja: el viento puede rugir alrededor de ella o la lluvia penetrar, pero el Rey no"

3.4.-LA INTIMIDAD PERSONAL Y FAMILIAR DE LOS FAMOSOS Y LA LIBERTAD DE INFORMACIÓN – LIBETAD DE PRENSA

La sentencia del Tribunal Constitucional de 17 de octubre de 1991 encierra un interés político y social de la máxima importancia, cual es la compatibilidad de dos instituciones básicas en una sociedad democrática: la esfera de la privacidad, que ha de ser garantizada para el normal, tranquilo y pacífico vivir de los particulares, y la libertad de la prensa para cumplir su función, que es garantía, a su vez, de una opinión pública libre y pluralista. No es ésta la primera vez que el Tribunal Constitucional (TC) se enfrenta a un conflicto de estas características: derecho al honor y a la intimidad (art. 18.1 CE) contra derecho a comunicar libremente información veraz (art. 20.1); en definitiva, el derecho a la intimidad como límite a la libertad de información, aunque, como veremos, y es una de las primeras enseñanzas que se podrían sacar de esta sentencia, también puede hablarse de la libertad de información como autolimitación del derecho a la intimidad, en sentido reflexivo.

3.5.-HONOR E INTIMIDAD.

El bien protegido a título de honor es la honra o autoestima y el crédito, fama, renombre, reputación o estimación ajena. Así se infiere del código penal, que reprime como injuria a quien "deshonrare o desacreditare" a otro (art. 109), siendo la calumnia un tipo especial de conducta deshonrosa o desacreditadora

En cuanto atinentes de modo inmediato a la personalidad del hombre, existe una estrecha relación entre honor e intimidad, pero cabe diferenciarlos por el bien jurídico respectivamente

protegido: la autovaloración o la valoración ajena, en el caso del honor; la reserva de la vida privada en el de la intimidad.

Ello engendra consecuencias en cuanto a las modalidades agresivas: el acto ilícito contra el honor supone la afirmación de actos, calidades o costumbres peyorativas, disvaliosas o significativas de algún desmedro para la persona; la intimidad puede lesionarse sin atribución alguna o por una de naturaleza axiológicamente positiva o neutra, pero por un hecho que importa la penetración en el ámbito reservado de la persona **.

Puede atacarse el honor y no la intimidad, como cuando la imputación se vincula a la conducta pública del sujeto pasivo, al modo de desempeñarse profesionalmente, a sus relaciones sociales, etcétera; y a la inversa, no todo entremetimiento en la vida ajena afectará la honra o la reputación, como, por ejemplo, la difusión de un acto caritativo que el autor deseaba mantener en secreto; la publicación de una fotografía que muestra a la persona en una pose ridícula o indecorosa; el menosprecio por sustentar una determinada idea religiosa o política, etcétera.

De modo concordante, se ha señalado que el ataque al honor no se produce, como en el caso de la intimidad, "por el hecho de fiscalizar o de exponer a la luz pública la zona nuclear de la personalidad”, antes bien, se trata de negar o menoscabar el valor intrínseco de una persona, su dignidad, atendiendo a hechos o circunstancias que pueden conectarse en algunos casos a la esfera íntima de la persona, pero también a su quehacer profesional, o inclusive a su vida pública". Por ello, a diferencia del ataque a la intimidad, que implica en última instancia una manipulación y con ella una privación de la libertad, el ataque al honor no cosifica a la persona, a la que se trata como tal, pero a la que se intenta despojar, siquiera parcialmente, de su patrimonio espiritual.

De la discriminación efectuada se desprende otra consecuencia: dado que la violación de la intimidad puede perpetrarse sin imputación alguna —en cuyo caso no puede predicarse verdad o falsedad—, o mediante una imputación no ofensiva —hipótesis en la cual en general carece de interés demostrar su eventual inexactitud—, en la mayoría de los casos no será procedente la exceptio veritatis. La demostración de la inexactitud ~ de la alusión indiscreta sólo excepcionalmente tendrá idoneidad defensiva de la intimidad, pues de ordinario ventilar cuál es una cierta realidad íntima, implica reiterar y agravar la afectación de la reserva personal. Por el contrario, la exceptio veritatis, constituye, aunque con vigencia limitada, un medio de defensa para enervar la responsabilidad penal (excusa absolutoria) y civil (ausencia de daño) emergente de las injurias: "con tal que no se perjudiquen derechos o secretos ajenos, el interés general no resulta comprometido permitiendo al afectado satisfacer su deseo de ventilar la realidad de las atribuciones ofensivas, y procurar con ello una defensa más eficaz de su honor"

Por la misma razón, por regla tampoco cabe en el ámbito de las perturbaciones a la intimidad, la retractación o admisión de la falsedad de la afirmación, que aun cuando fuera fácticamente posible, en la mayoría de supuestos no podría borrar la realidad ofensiva de la intromisión.

Los motivos expuestos permiten afirmar la autonomía del derecho a la intimidad con relación al derecho al honor; no puede hablarse de absorción o subordinación alguna. Esto importa

advertirlo en el caso en que la invasión en la vida íntima opera a través de manifestaciones aptas para afectar la autoestima de la persona o la opinión de los terceros, y en que existe, por lo tanto, una lesión simultánea a ambos bienes jurídicos. Si bien el juzgamiento será único, pensamos que el juez no podrá dejar de computar la duplicidad de lesiones a efectos de determinar la medida o extensión del daño, de modo que el causado a la intimidad no será jurídicamente irrelevante.

Ello es así aunque el hecho constituya una injuria o calumnia típica, enderezada solamente, a nuestro juicio, a advertir la mayor amplitud del campo de ilicitud demarcado a través de esa norma. En efecto, dado que el acto ilícito contra el honor hace responsable civilmente a su autor aunque no exista delito penal , como cuando no es cometido dolosamente sino por ligereza o temeridad (art. 1109, cód. civil), en virtud de aquella autolimitación legal se llegaría a una relación de subordinación si el hecho fuere doloso (delito penal) y a otra autónoma o diferenciable en el caso de hecho culposo (cuasidelito civil), para lo cual no media razón alguna.

CAPITULO IV

4.1.- LEGISLACION NACIONAL:

A).-Tratamiento Constitucional:

Constitución Política del Estado, Artículo 2.- Toda persona tiene derecho: Inc. 7.- “Al honor y a la buena reputación, a la intimidad personal y familiar así como a la voz y a la imagen propias. Toda persona afectada por afirmación inexacta o agraviada en cualquier medio de comunicación social tiene derecho a que éste se rectifique en forma gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley.”

Honor y reputación son derechos complementarios de la persona, pues se refieren a su estimación desde dos perspectivas concluyentes: la de ella misma y la de los terceros para con ella.

La intimidad es el conjunto de hechos y situaciones de la vida propia que pertenecen al ser humano como una reserva no divulgable. Entre otros están sus hábitos privados, sus preferencias, sus relaciones humanas, sus emociones, sus sentimientos, sus secretos, sus características físicas tales como su salud, sus problemas congénitos, sus accidentes y las secuelas consiguientes, etc.

La intimidad no es de una sola, sino que presenta dos dimensiones, una personal y otra familiar cada una con un ámbito distinto de interacción, como nos refiere BERNALES BALLESTEROS:

“La Constitución da dos dimensiones a la intimidad que, en realidad, son complementarias: la personal y la familiar. La intimidad personal es el ámbito restringido en torno al individuo mismo. Es aquella intimidad que, incluso, puede negarla a sus familiares. La intimidad familiar son todos los eventos y situaciones que pertenecen a las relaciones que existen dentro de la

familia: las relaciones conyugales, de padres e hijos, de hermanos, etc. Es lógico que la intimidad asuma estas dos dimensiones y particularmente la última, en la medida que la familia es una unidad natural de socialización del ser humano, con alto contenido emocional y sentimental, dentro de la cual se producen situaciones y relaciones de incomparable intensidad en relación a las que cada persona pueda tener con terceros. Por ello mismo, es un ámbito reservado a las invasiones externas”.[11]

El Derecho no define a la familia. Se detiene simplemente en las relaciones de parentesco con efecto jurídico[12]. Por ello, determinar a qué relaciones se refiere la Constitución cuando habla de la intimidad familiar, es algo que queda sujeto a la determinación de quien aplique el Derecho.

Desde luego, las tres clases de parentesco referidas en la nota anterior entrarán en la definición de familia, pero pueden no ser las únicas. En la sierra peruana, por ejemplo, son muy importantes las relaciones consanguíneas de mayor alcance que el cuarto grado; las relaciones con los parientes del conviviente y, aún, las relaciones de parentesco espiritual (padrinazgo y compadrazgo). Todo esto tiene que ser evaluado, según las circunstancias y los grupos humanos de que se trate, para determinar en qué consiste la intimidad familiar.

En materia de este derecho estamos hablando de las dimensiones privadas de las personas, porque cuando alguien tiene una responsabilidad pública y actúa en ejercicio de dicha responsabilidad, entonces la protección de este derecho requiere matices: siempre estará protegida la privacidad de la persona, no importa qué responsabilidad ostente, pero su imagen, su voz y los hechos importantes que se refieran a su gestión pública, o que perteneciendo a su esfera privada influyan en la pública (por ejemplo, un alto magistrado del Estado que sufriera deterioro mental significativo) sí pueden ser utilizados públicamente, desde luego, guardando el debido respeto por la persona. En esto, como resulta obvio, hay límites que en ciertas circunstancias son muy difíciles de trazar. En los casos límite, tendremos que adecuarnos a los dos principios que guían la actuación pública de las personas: respeto a la privacidad pero información sobre los aspectos de su vida pública o que perteneciendo a la privada influyan decisivamente sobre aquélla.[13]

B).- Tratamiento en el Código civil:

Código Civil, Artículo 14.-Derecho a la intimidad personal y familiar. “La intimidad de la vida personal no puede ser puesta de manifiesto sin asentimiento de la persona o si esta ha muerto, sin el de su cónyuge, descendientes, ascendientes o hermanos, excluyentemente y en este orden”.

El código civil protege este derecho en su mayor amplitud de acuerdos a las situaciones jurídicas de las personas, las cuales serán tratadas más adelante con mayor detalle al caso que amerite.

Artículo 14.- Derecho al secreto y reserva de las comunicaciones. La correspondencia epistolar, las comunicaciones de cualquier género o las grabaciones de la voz, cuando tengan carácter confidencial o se refieren a la intimidad del vida personal y familiar, no pueden ser

interceptadas o divulgadas sien el asentimiento del Autor, en casi del destinatario. La publicación de las memorias personales o familiares, en iguales circunstancias, requiere la autorización del autor.

Muerto el auto o el destinatario, según los casos, corresponde a los herederos del derecho de otorgar el respectivo asentimiento. Si no hubiese acuerdo entre los herederos, decidirá el juez.

La prohibición de la publicación póstuma hecha por el autor o el destinatario no puede extenderse más allá de cincuenta amos a partir de su muerte”.

C).- Tratamiento en el Código penal:

Libro II. Delitos y sus penas

TÍTULO X. Delitos contra la intimidad, el derecho a la propia imagen y la inviolabilidad del domicilio

CAPÍTULO I. Del descubrimiento y revelación de secretos

Artículo 197.

1. El que, para descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otro, sin su consentimiento, se apodere de sus papeles, cartas, mensajes de correo electrónico o cualesquiera otros documentos o efectos personales o intercepte sus telecomunicaciones o utilice artificios técnicos de escucha, transmisión, grabación o reproducción del sonido o de la imagen, o de cualquier otra señal de comunicación, será castigado con las penas de prisión de uno a cuatro años y multa de doce a veinticuatro meses.

2. Las mismas penas se impondrán al que, sin estar autorizado, se apodere, utilice o modifique, en perjuicio de tercero, datos reservados de carácter personal o familiar de otro que se hallen registrados en ficheros o soportes informáticos, electrónicos o telemáticos, o en cualquier otro tipo de archivo o registro público o privado. Iguales penas se impondrán a quien, sin estar autorizado, acceda por cualquier medio a los mismos y a quien los altere o utilice en perjuicio del titular de los datos o de un tercero.[pic]

3. Se impondrá la pena de prisión de dos a cinco años si se difunden, revelan o ceden a terceros los datos o hechos descubiertos o las imágenes captadas a que se refieren los números anteriores.

Será castigado con las penas de prisión de uno a tres años y multa de doce a veinticuatro meses, el que, con conocimiento de su origen ilícito y sin haber tomado parte en su descubrimiento, realizare la conducta descrita en el párrafo anterior.

4. Si los hechos descritos en los apartados 1 y 2 de este artículo se realizan por las personas encargadas o responsables de los ficheros, soportes informáticos, electrónicos o telemáticos, archivos o registros, se impondrá la pena de prisión de tres a cinco años, y si se difunden, ceden o revelan los datos reservados, se impondrá la pena en su mitad superior.

5. Igualmente, cuando los hechos descritos en los apartados anteriores afecten a datos de carácter personal que revelen la ideología, religión, creencias, salud, origen racial o vida sexual,

o la víctima fuere un menor de edad o un incapaz, se impondrán las penas previstas en su mitad superior.

6. Si los hechos se realizan con fines lucrativos, se impondrán las penas respectivamente previstas en los apartados 1 al 4 de este artículo en su mitad superior. Si además afectan a datos de los mencionados en el apartado 5, la pena a imponer será la de prisión de cuatro a siete años.

Artículo 198.

La autoridad o funcionario público que, fuera de los casos permitidos por la Ley, sin mediar causa legal por delito, y prevaliéndose de su cargo, realizare cualquiera de las conductas descritas en el artículo anterior, será castigado con las penas respectivamente previstas en el mismo, en su mitad superior y, además, con la de inhabilitación absoluta por tiempo de seis a doce años.

4.2.- LEGISLACIÓN COMPARADA:

A) En Colombia: En la constitución de Colombia se dice lo siguiente.

Articulo 15.

«Todas las personas tienen derecho a su intimidad personal y familiar y a su buen nombre y el Estado tiene que respetarlos y hacerlos respetar. De igual modo tiene derecho a conocer, actualizar y rectificar las informaciones que se hayan recogido sobre ellas en banco de datos y en archivos de entidades públicas y privadas. En la recolección, tratamiento y circulación de datos se respetarán la libertad y demás garantías consagrados en la Constitución...,».

B) En México: En esta constitución se dice

Artículo 7

La libertad de imprenta y consagra como limites a la moral. La paz pública y el respeto a la vida privada. También hay una llamada "Ley de Información Estadística y Geográfica". Publicada en el Diario Oficial el 30/ 12/ 1980 que constituye una herramienta básica en el manejo de la informática. En su artículo 5 asegura la confidencialidad a los informantes y ordena la producción de reglas que regulará el acceso del público a la información. El artículo 32 establece la obligación general de contribuir con la secretaria a todo el proceso de captar. Producir, procesar, y divulgar información 3.

C) En Portugal: Acá se dice:

Artículo 35.

"Todos los ciudadanos tienen el derecho de informarse sobre los contenidos de los bancos de datos que le[s] conciernen y sobre el uso que se les pretenda asignar. Están autorizados para exigir que esos contenidos sean corregidos y actualizados. Los datos no podrán ser utilizados para suministrar información concerniente a las convicciones políticas de las personas, religiosas o relacionadas con la vida privada con la excepción de que su uso responda a propósitos estadísticos y que no permitan la individualización de la persona. Los ciudadanos no podrán ser individualizados con número de identificación en la documentación nacional...

D) En Paraguay:

Artículo 135

«Toda persona podrá acceder a la información y a los datos que sobre la misma y sobre sus bienes obren en registros oficiales o de carácter público, así como conocer el uso que se haga de los mismos y su finalidad. Podrá solicitar ante el magistrado competente la actualización, la rectificación o la destrucción de aquellos, si fuesen erróneos o afecten ilegítimamente sus derechos».

CAPITULO V

5.1.- JURISPRUDENCIA PERUANA: En la jurisprudencia peruana se menciona el caso del señor Wilo Rodríguez Gutiérrez, el cual solicitó que se le dieran la información, de los gastos hechos por el ex presidente Fujimori, sobre los 120 días de viaje que tuvo hacia el exterior, el mismo que fue rechazado, obligando al señor a apelar ante el tribunal constitucional. El tribunal constitucional falló a favor del señor Wilo Rodríguez Gutiérrez:

EXP. N° 1797-2002-HD/TC

LIMA

WILO RODRÍGUEZ GUTIÉRREZ

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 29 días del mes de enero de 2003, la Sala Primera del Tribunal Constitucional, con la asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen y Gonzales Ojeda, pronuncia la siguiente sentencia

ASUNTO

Recurso extraordinario interpuesto por don Wilo Rodríguez Gutiérrez contra la resolución de la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 94, su fecha 6 de mayo del 2002, que declaró que carece de objeto pronunciarse sobre el asunto controvertido, por haberse producido la sustracción de la materia.

FUNDAMENTOS

Petitorio

1. 1. El recurrente pretende que la emplazada le proporcione información respecto de los gastos efectuados por el ex presidente de la República Alberto Fujimori Fujimori y su comitiva, durante los más de 515 días en que estuvo fuera del país debido a los 120 viajes que realizó al exterior en el transcurso de su mandato presidencial; y solicita que se precise el monto asignado por concepto de viáticos y gastos de representación, los costos de los pasajes aéreos por cada uno de los viajes realizados, los gastos de combustible y de operación del avión presidencial, los montos asignados para gastos de la comitiva presidencial, entre otros.

Derechos protegidos por el hábeas data

2. 2. El hábeas data es un proceso constitucional que tiene por objeto la protección de los derechos reconocidos en los incisos 5) y 6) del artículo 2° de la Constitución., según los cuales establecen que “toda persona tiene derecho a solicitar sin expresión de causa la información que requiera y a recibirla de cualquier entidad pública, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptúan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional”; y “que los servicios informáticos, computarizados o no, públicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar”, respectivamente.

Derecho a la autodeterminación informativa

3. 3. El derecho reconocido en el inciso 6) del artículo 2° de la Constitución es denominado por la doctrina derecho a la autodeterminación informativa y tiene por objeto proteger la intimidad, personal o familiar, la imagen y la identidad frente al peligro que representa el uso y la eventual manipulación de los datos a través de los ordenadores electrónicos. Por otro lado, aunque su objeto sea la protección de la intimidad, el derecho a la autodeterminación informativa no puede identificarse con el derecho a la intimidad, personal o familiar, reconocido, a su vez, por el inciso 7) del mismo artículo 2° de la Constitución. Ello se debe a que mientras que este protege el derecho a la vida privada, esto es, el poder jurídico de rechazar intromisiones ilegítimas en la vida íntima o familiar de las personas, aquel garantiza la facultad de todo individuo de poder preservarla controlando el registro, uso y revelación de los datos que les conciernen.

Tampoco el derecho a la autodeterminación informativa debe confundirse con el derecho a la imagen, reconocido en el inciso 7) del artículo 2° de la Constitución, que protege, básicamente la imagen del ser humano, derivada de la dignidad de la que se encuentra investido; mientras que el derecho a la autodeterminación informativa, en este extremo, garantiza que el individuo sea capaz de disponer y controlar el tipo de datos que sobre él se hayan registrado, a efectos de preservar su imagen derivada de su inserción en la vida en sociedad.

Finalmente, también se diferencia del derecho a la identidad personal, esto es, del derecho a que la proyección social de la propia personalidad no sufra interferencias o distorsiones a causa de la atribución de ideas, opiniones, o comportamientos diferentes de aquellos que el individuo manifiesta en su vida en sociedad.

En ese sentido, por su propia naturaleza, el derecho a la autodeterminación informativa, siendo un derecho subjetivo tiene la característica de ser, prima facie y de modo general, un derecho de naturaleza relacional, pues las exigencias que demandan su respeto, se encuentran muchas veces vinculadas a la protección de otros derechos constitucionales.

Hábeas data y derecho a la autodeterminación informativa

4. 4. Este Tribunal ha expresado en la sentencia recaída en el Exp. N°. 666-1996-HD/TC que la protección del derecho a la autodeterminación informativa a través del hábeas data comprende, en primer lugar, la capacidad de exigir jurisdiccionalmente la posibilidad de acceder a los registros de información, computarizados o no, cualquiera que sea su naturaleza, en los que se encuentren almacenados los datos de una persona. Tal acceso puede tener por objeto que se permita conocer qué es lo que se encuentra registrado, para qué y para quién se

realizó el registro de información así como la (o las) persona(s) que recabaron dicha información. En segundo lugar, el hábeas data puede tener la finalidad de agregar datos al registro que se tenga, ya sea por la necesidad de que se actualicen los que se encuentran registrados, o bien con el fin de que se incluyan aquellos no registrados, pero que son necesarios para que se tenga una cabal referencia sobre la imagen e identidad de la persona afectada. Asimismo, con el derecho en referencia, y en defecto de él, mediante el hábeas data, un individuo puede rectificar la información, personal o familiar, que se haya registrado; impedir que esta se difunda para fines distintos de aquellos que justificaron su registro o, incluso, tiene la potestad de cancelar aquellos que razonablemente no debieran encontrarse almacenados.

FALLA

REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declaró que carece de objeto pronunciarse sobre el asunto controvertido, por haberse producido la sustracción de la materia y, reformándola, declara FUNDADA la acción de hábeas data. Ordena que el Poder Ejecutivo proporcione información detallada respecto de los gastos efectuados por el ingeniero Alberto Fujimori Fujimori, como ex presidente de la República, y su comitiva, durante sus viajes al exterior, conforme a los siguientes rubros: viáticos, gastos de representación, gastos de combustibles y operación del avión presidencial, costos de pasajes, según sea el caso, y otros gastos. Dispone la notificación a las partes, su publicación en el diario oficial El Peruano y la devolución de los actuados.

SS.

ALVA ORLANDINI

BARDELLI LARTIRIGOYEN

GONZALES OJEDA

5.2.- JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL:

1.- La reina Victoria de Gran Bretaña y su consorte el príncipe Alberto, se entretenían en hacer dibujos que guardaban para sí, una persona logró copia de esos dibujos y anunció que aparecerían en una publicación, bajo la intitulación “Catálogo descriptivo de los dibujos de la reina Victoria y el príncipe Alberto”. Los reyes interpusieron un recurso de amparo ante un magistrado judicial y éste protegido sus derechos afectados, prohibiendo la publicación.

2.- Un caballero se mando hacer un determinado número de fotografías en un establecimiento especializado. El profesional exhibió algunas poses en una vidriería, a título de propaganda. El caballero lo demando ante la justicia y la magistratura le reconoció fundamento a la denuncia, declarando que existía el contrato implícito de no usar el negativo de las fotografías con fines publicitarios y de propaganda.

3.- Poseía una dama un determinado número de cartas privadas y reservadísimas recibidas antes de su primer matrimonio, durante su viudez y durante sus segundas nupcias. Al fallecer las dejo a una hija de su primer matrimonio. El cónyuge vuido pidió que se impidiera la publicación de dichas cartas por parte de la tenedora y se obligase a esta devolverle la correspondencia. El tribunal amparó sus reclamaciones

Sólo en cuanto ala prohibición de publicar las cartas.

4.- Una compañía de seguros publico en la prensa la fotografía de una persona de aspecto muy saludable al lado de la otra persona enferma, endeble, al pie de las fotografías aparecía una leyenda explicando que la persona de buena apariencia tenía intereses en la compañía; la otra, no los tenía. Se trataba de dos personas de existencia real y precisamente la persona de aspecto satisfecho no tenía, acciones, si bien fue escogido por su presencia. Este demando a la compañía y la justicia mando indemnizarlo.

5. 3.- CASOS PARTICULARES:

Un ejemplo que podríamos plantearnos, es el caso, conocido como el de las “prosti-vedettes”, donde un programa de espectáculos, propaló un informe que las mostraba como personas que aparentemente se dedicaban a la prostitución, habiendo sido filmadas, instalando una cámara oculta en una habitación de hotel manteniendo relaciones sexuales con un parroquiano encubierto. Como era de suponerse las protagonistas del informe, denunciaron violación a la intimidad, mientras la conductora del programa alegó que debe prevalecer la libertad de información, atendiendo al ejercicio de dicha libertad, a informar y recibir información, que las referidas artistas ejercerían la prostitución sin tomar las medidas preventivas de salud, lo que era de interés público.

CONCLUCIONES

- La intimidad es un derecho fundamental, ya que permite la libre determinación de la persona en su espacio íntimo, sin que otras personas ajenas a dicho espacio se entrometan y causen perjuicio por revelar al público información íntima de su espacio personal y familiar.

- El Derecho a la intimidad posee una protección legal, ya que, esta regulada en los diferentes instrumentos que se encuentran en nuestro Derecho interno, tal es el caso del Código Civil, Código Penal, la Constitución y documentos internacionales como, Declaración Internacional de Derechos Humanos, Pacto internacional de Derecho civiles y políticos.

- La privacidad solo protege el espacio íntimo de una persona determinada, más no la espiritualidad, ideas religiosas y políticas entre otros, para dicha protección se encuentra la intimidad como un derecho fundamental.

- En la jurisprudencia citada se aprecia que el habeas data no vulnera el derecho a la intimidad, sino más bien protege ciertos derechos como son la autodeterminación de la información de las personas para con las entidades públicas.

- Nuestro ordenamiento jurídico no ha ahondado en desarrollar el campo doctrinario y jurisprudencial sobre el derecho a la intimidad, como si lo han desarrollado en USA, Francia Y Alemania, pese a que el derecho a la intimidad esta regulado en el Código Civil, en Código Penal y en la Constitución política de nuestro Estado, es IMprescindidle desarrollar este derecho en el marco doctrinario y jurisprudencial.

BIBLIOGRAFÍA

- BERNALES BALLESTEROS, Enrrique. La Constitución de 1993. Análisis comparado, 5ta Edición, Editora Rao, Lima

- Enciclopedia jurídica OMEBA, Editorial Driskill S. A, Buenos Aires, 1990

-ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las personas. Lima, Gaceta Jurídica, 2004.

- FERNANDEZ SESSAREGO, Exposición de motivos y comentarios al Libro Primero ' de( Código-Civil peruano)

- MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Ediciones Jurídicas Europa-América. Buenos Aires, 1971

-NOVOA, E. El Derecho a la Vida y Libertad de Expresión. Editorial Siglo XXI. México. Cuarta Edición. México.

1989. P. 26.

- PEREZ LUÑO, A. Derechos Humanos, Estado y Constitución. Editorial Tecno. Madrid

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[1] ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las personas. Lima, Gaceta Jurídica, 2004; p. 326.

[2] Enciclopedia jurídica OMEBA, Editorial Driskill S. A, Buenos Aires, 1990; p. 230

[3] Ibídem.

[4] Ibíd. P. 728.

[5] PEREZ LUÑO, A. Derechos Humanos, Estado y Constitución. Editorial Tecno. Madrid

[6] La fórmula de Mill ha sido recogida, con matices por cierto, por diversos textos legales, entre ellos, el artículo

19 de la Constitución de argentina que señala que "las acciones privadas de los hombres que de ningún modo

ofendan al orden y la moral pública, no perjudiquen a terceros están reservadas a Dios, y exentas de la autoridad

de los magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privarlo

de lo que ella prohíbe".

[7] NOVOA, E. El Derecho a la Vida y Libertad de Expresión. Editorial Siglo XXI. México. Cuarta Edición. México.

1989. P. 26.

[8] FERNANDEZ SESSAREGO, Exposición de motivos y comentarios al Libro Primero ' de( Código-Civil peruano)

[9] Ferrater, Mora, p 208

[10] La Declaración de los Derechos del Hombre de las Naciones Unidas (art. 12) y el Pacto de Derechos Civiles y Políticos de 1966 (art. 17), se refieren a las injerencias arbitrarias en su "vida privada, su familia. . . " , en tanto que aluden a la protección de la "vida privada y familiar" la Convención Europea para la Protección de los Derechos del Hombre y las Libertades Fundamentales de 1950 (art. 8) y la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art. 5).

[11] BERNALES BALLESTEROS, Enrrique. La Constitución de 1993. Análisis comparado, 5ta Edición, Editora Rao, Lima, 1999.

[12] Según el arto 236 del Código Civil, el parentesco consanguíneo es la relación familiar existente entre las personas que descienden una de otra o de un tronco común. Así, existe parentesco consanguíneo de línea recta sin límite; en línea colateral este parentesco produce efectos civiles sólo hasta el cuarto grado. Por su parte, el parentesco por afinidad, según el arto 237 del mismo Código, subsiste en el segundo grado de la línea colateral.

[13] MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Ediciones Jurídicas Europa-América. Buenos Aires, 1971, pp. 20-21.