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El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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EL DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESION E INFORMACION EN
EL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL COLOMBIANO Y SU
RELACIÓN CON EL PROCESO DE PAZ 1
Víctor Julio Castro Cabrera2
Resumen
En el presente trabajo investigativo se analiza por medio del método dogmático y
hermenéutico y de forma sistemática el derecho a la libertad de expresión e información,
partiendo de la premisa de que es un postulado que fue establecido en el ordenamiento
jurídico colombiano por parte del constituyente derivado – es decir, por la Asamblea
Nacional Constituyente – como un derecho de categoría fundamental. Se analiza de manera
general el marco normativo internacional que sustenta su existencia y, el conjunto de
instrumentos internacionales que han sido incorporados al denominado bloque de
constitucionalidad por medio del proceso de ratificación en el Congreso de la República. Se
1 La presente investigación jurídica se ha realizado por el autor con la finalidad de cumplir con los
lineamientos establecidos por el Doctor Jorge Enrique León Molina – director trabajo de grado – y
por el Centro de Investigaciones de la Facultad de Derecho de la Universidad Católica de Colombia,
para optar por el título de Abogado.
2 Estudiante de Derecho de la Universidad Católica de Colombia, identificado con código de
estudiante 2108132, con cédula de ciudadanía número 80.842.751. Teléfono: 3183503023. E mail:
[email protected]. Bogotá D.C. Colombia.
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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examina además, su ejercicio por parte de los medios de comunicación en el proceso de paz
colombiano, por lo anterior, se buscará determinar la forma por medio de la cual se manifestó
el ejercicio de dicho postulado constitucional en el proceso de paz, teniendo en cuenta que
es uno de los derechos esenciales para el real funcionamiento de la sociedad democrática que
garantiza la libertad de expresar y difundir el propio pensamiento, opiniones, informaciones
e ideas, sin limitación de fronteras y a través de cualquier medio de expresión.
Palabras clave: Medios de comunicación, derecho de libertad de expresión y de
información, derechos fundamentales, límites al ejercicio de los derechos, plebiscito, proceso
de paz, acuerdo de paz.
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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THE RIGHT TO FREEDOM OF EXPRESSION AND INFORMATION IN THE
COLOMBIAN CONSTITUTIONAL ORDER AND ITS RELATIONSHIP WITH
THE PEACE PROCESS 3
Abstract
In the present research work is analyzed by means of the dogmatic method and hermeneutic
and systematically the right to freedom of expression and information, starting from the
premise that it is a postulate that was established in the legal system Colombian by the
derivative constituent – that is, by the constituent National Assembly – as a fundamental
category right. The international normative framework that sustains its existence is analyzed
in general, and the set of international instruments that have been incorporated into the so-
called constitutionality bloc through the ratification process in the Congress of the Republic.
It is also examined, its exercise by the media in the Colombian peace process, therefore, it
will seek to determine the form by means of which was manifested the exercise of this
constitutional postulate in the peace process, taking into account Which is one of the rights
essential to the real functioning of the democratic society that guarantees the freedom to
3 This legal investigation has been carried out by the author with the purpose of complying with the
guidelines established by the Doctor Jorge Enrique León Molina – Director of degree work – and by
the research center of the Faculty of Law of the University Catholic of Colombia, to opt for the title
of lawyer.
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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express and disseminate the own thought, opinions, information and ideas, without limiting
borders and through any means of expression.
Key words: Media, right of freedom of expression and information, fundamental rights,
limits to the exercise of rights, plebiscite, peace process, peace agreement.
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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Tabla de Contenido
Resumen 1
Abstract 3
Introducción 6
1. Análisis semántico del concepto de medios de comunicación 9
2. Los medios de comunicación y su relación con el derecho a la libertad de expresión y de
información. 14
3. Los medios de comunicación y el acuerdo de paz colombiano 27
Conclusiones 30
Referencias 32
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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Introducción
El sistema constitucional colombiano consagra de forma expresa en el plexo superior el
derecho a la libertad de expresión en el artículo 20, del cual se infiere que todas las personas
tienen la facultad de expresar y difundir libremente el propio pensamiento, opiniones,
informaciones e ideas. Dicho postulado, además de estipular el derecho a la libertad de
expresión, establece la libertad de información que básicamente, hace referencia a la
comunicación de hechos, eventos, acontecimientos, gobiernos, funcionarios, personas,
grupos y en general situaciones, en aras de que el receptor se entere de lo que está ocurriendo,
y en atención a su finalidad, está sujeto a mayores restricciones.
Este derecho fue establecido como un derecho de categoría fundamental, por lo cual su
limitación sólo se puede realizar por medio de una ley estatutaria, adicionalmente, es un
derecho que posee una relación estrecha con la libertad de informar y la libertad y derecho
de recibir información, que generalmente es efectuada por los medios masivos de
comunicación, constituyendo de esta manera la denominada libertad de prensa.
Ahora bien, actualmente en el contexto colombiano ha tomado especial trascendencia el tema
del plebiscito por la paz, no solo por ser un acontecimiento histórico dentro de nuestro
contexto, sino porque el pueblo colombiano está siendo convocado de forma masiva a votar
ya sea por el sí o por el no. Este llamamiento masivo ha sido realizado en principio por el
gobierno nacional que fue el impulsor del proceso, pero también ha sido realizado por los
partidos políticos, por juristas, por académicos, e incluso por parte de las diferentes iglesias
de diversas religiones.
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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Ahora la cuestión, es que la mencionada invitación a votar en el plebiscito ha sido realizada
por medio de los medios de comunicación televisivos y los de radio. Algunos, lo han hecho
de forma explícita, es decir, se señala de forma expresa la intención de voto que deberían
tener las personas, y otros, por el contrario se han valido de diversas artimañas que no son de
tipo explícito, sino implícito para guiar a las personas en la toma de la decisión.
Por lo anteriormente señalado, es necesario realizar la presente investigación jurídica pues,
como se mencionó anteriormente, en el contexto colombiano las personas son titulares de los
derechos a la libertad de expresión y a la libertad de información, no obstante, dicha
titularidad no es absoluta, en tanto, se encuentra limitada por la prevalencia del orden
jurídico, por los principios de veracidad e integridad y en especial por los derechos de los
demás. En ese orden de ideas resulta necesario determinar:
¿De qué forma vulnera los principios de veracidad e integridad el ejercicio abusivo del
derecho de expresión y de la libertad de información por parte de los medios de comunicación
al informar contenido difamatorio, parcial y falso a los televidentes del proceso de paz?
Para resolver el anterior interrogante será necesario dividir la investigación en tres partes, en
el acápite inicial, se presentará al lector como primera medida un análisis del derecho de
expresión y de la libertad de información desde el punto de vista doctrinal en el cual se
procederá a descomponer el concepto en cada una de sus unidades lingüísticas, luego se
estudiará de forma sistemática y se propondrá una posible definición. Posteriormente, se
abordará el derecho de expresión y de la libertad de información en Colombia como un
derecho fundamental, se examinará su relación con la dignidad humana y con los principios
de veracidad e integridad. Luego en el acápite intermedio se procederá a hacer un análisis
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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desde el paradigma del Derecho Internacional, se estudiará la eficacia de la adecuación del
sistema colombiano a dichos los postulados e instrumentos internacionales. Finalmente, se
analizará de forma práctica la protección de los derechos de los televidentes, examinando la
acción de tutela como el mecanismo idóneo para proteger los principios de veracidad e
integridad.
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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1. Análisis semántico del concepto de medios de comunicación
Los seres humanos desde tiempos inmemorables han sido considerados como seres sociales
por naturaleza, seres que necesitan relacionarse con las demás personas para satisfacer
algunas de sus necesidades básicas, por medio de la unión a grupos con características afines
para defender sus ideas, para llevar a cabo proyectos, generar, crear, producir, y en general
para desarrollarse en la sociedad. Este proceso relacional entre los individuos, ha sido
realizado a lo largo de la historia por medio de la comunicación, en donde los seres
interactúan unos con otros de diversas formas, permaneciendo en constante contacto con el
mundo que los rodea.
El ejercicio comunicativo entre los sujetos en principio se realizó de forma oral – es decir,
por medio del habla – sin embargo, posteriormente se empezó a ejecutar por medio de
escritos que eran enviados a través de mensajeros de un lugar a otro, incluso se llegaron a
utilizar animales para transmitir los mensajes. Con la evolución paulatina de las sociedades,
y en especial con la llegada de la globalización se generó un cambio de paradigma, en donde
empezaron a tener especial importancia los medios de comunicación, que por la forma de
recepción se catalogaron como una forma de comunicación masiva, en donde grandes
cantidades de personas de un contexto social determinado conocen diversos temas que son
de relevancia social que pueden llegar a tener especial trascendencia para el bienestar
colectivo.
En ese orden de ideas, los medios de comunicación masiva poseen una especial importancia
en los contextos sociales, pues las personas de acuerdo a lo que se les comunica pueden tomar
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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posturas, pueden emitir opiniones e incluso pueden aportar críticas que, de acuerdo al tema
pueden ser bastante significativas para el contexto social a la cual pertenecen, es decir,
pueden llegar a tener una evidente importancia individual dentro de la sociedad. Por esto, es
indispensable dar inicio a la presente investigación analizando a fondo el concepto de medios
de comunicación, desde su aspecto etimológico, semántico y desde las diversas posturas
doctrinales que han sido emitidas de forma cronológica a lo largo de la historia en cuanto a
su concepto, para luego, analizar desde el paradigma jurídico la relación que poseen dichos
medios con los postulados constitucionales que fueron establecidos por parte del
constituyente derivado en la Constitución Política de Colombia y con el Estado Social y
Democrático de Derecho, teniendo como premisa, el conjunto de disposiciones expedidas en
el marco del derecho internacional al respecto.
Como se mencionó, los medios de comunicación tienen su base o su origen en la
comunicación de los seres humanos, por lo tanto, antes de abordar el concepto – entendido
como “toda aprehensión de la esencia de una cosa (…) se extrae mentalmente la cosa de su
apariencia singular o individual” (Puigarnau, 1978, p. 37) – de medios de comunicación es
necesario conocer qué significa y en qué consiste el acto por medio del cual las personas se
comunican. De acuerdo a lo señalado por la Real Academia de la Lengua Española –
institución cultural encargada de la regularización lingüística del idioma español – el término
comunicación desde el punto de vista de su origen, es decir, desde el punto de vista
etimológico proviene del latín communicatio, y hace referencia desde la perspectiva
semántica a una “acción y efecto de comunicar o comunicarse (…) trato, correspondencia
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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entre dos o más personas (…) transmisión de señales mediante un código común al emisor y
al receptor” (Real Academia Española, 2014).
Desde el punto de vista doctrinal, han sido múltiples los significados, inicialmente, se
consideró que la comunicación es “el conjunto de los procesos físicos y psicológicos
mediante los cuales se efectúa la operación de relacionar a una o varias personas – emisor,
emisores – con una o varias personas –receptor, receptores – con el objeto de alcanzar
determinados objetivos” (Anzieu & Martin, 1971, p. 133), más adelante Mailhiot (1975)
explicó que “la comunicación humana no existe en verdad sino cuando entre dos o más
personas se establece un contacto psicológico (…) no basta que seres con deseos de
comunicación se hablen, se entiendan o incluso se comprendan” (p. 166). En ese mismo año
Moles, aportó a la sociedad una explicación desde una perspectiva lógica en donde se
considera que la comunicación:
“es la acción por la que se hace participar a un individuo situado en una época, en un
punto R dado, en las experiencias o estímulos de otro individuo (de otro sistema)
situado en otra época, en otro lugar (E), utilizando los elementos de conocimiento que
tienen en común” (1975, p. 119)
Posteriormente, Cirigliano – filósofo y pedagogo argentino – en su obra analizó a fondo la
obra de John Dewey – considerado como un prestigioso filósofo estadounidense y como uno
de los fundadores de la filosofía del pragmatismo – en donde se estudió a fondo la educación
y la comunicación. De acuerdo al análisis realizado Cirigliano la comunicación es “compartir
algo, poner algo en común (…) significando ello no la acción mecánica o externa de realizar
una tarea conjuntamente con otros, sino el percibir el mismo grado de conmoción interna
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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emocional que el otro” (1978, p. 26), es decir, el acto por medio del cual las personas se
comunican entre sí; no solo está compuesto por la exteriorización de una o varias ideas,
además, es necesario que exista una relación entre emisor y receptor en donde ambos
comprendan de forma eficaz el mensaje que se desea transmitir.
Por su parte Thompson (1998) caracteriza la comunicación como “un tipo diferenciado de
actividad social que implica la producción, transmisión y recepción de formas simbólicas, y
que compromete la materialización de recursos de varios tipos” (p. 36). Más adelante,
Mascaró en Oncallo (2007) afirmó que la comunicación humana es un “diálogo, contacto
entre pensantes que para conseguir transmitir el contenido de sus pensamientos” (p. 13), en
ese sentido, dado que la comunicación se ejecuta por medio de una charla o una plática entre
sujetos, son los sonidos que emiten estos los encargados de transmitir la intención del
mensaje.
De lo anteriormente señalado, se infiere que la comunicación es – en síntesis – un acto
humano ejecutado en ejercicio de la libertad en donde se busca fundamentalmente transmitir
o informar algún tipo de información. Dicho acto, es realizado por un emisor, que es la
persona que desea anunciar su mensaje, y, está destinado a un receptor que es el sujeto que
recibe la información, por lo tanto, es claro que constituye un acto marcado por una relación
de correlación o correspondencia humana en donde la intención es la comprensión recíproca
por medio del diálogo o conversación.
Ahora bien, comprendido el concepto de comunicación es procedente analizar el de medios
de comunicación, en primer término, han sido definidos como “instrumentos utilizados en la
sociedad contemporánea para informar y comunicar mensajes en versión textual, sonora,
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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visual o audiovisual” (Banco de la República, 2014). Desde una perspectiva social han sido
considerados como “importantes canales para transmitir información en una sociedad (…)
sus mensajes pueden alterar o fortalecer las costumbres y el comportamiento social, y
movilizar a los ciudadanos para adoptar medidas progresistas” (ONU, 2013) o como:
“canales de difusión, medios de expresión que se dirigen a un público o destinatario,
definido por ciertas características socioeconómicas y culturales y en el que cada
receptor es anónimo (…) son vectores unidireccionales de un mensaje emitido por un
individuo o grupo de individuos y dirigido a un público muy amplio (Arnoletto, 2007,
p. 54)
En ese orden de ideas, es claro que los medios de comunicación poseen un alto grado de
injerencia social pues, en los diferentes grupos sociales los seres humanos constantemente
han buscado producir e intercambiar información o contenido simbólico a lo largo de la
historia, para esto, se han valido de los medios de comunicación, que de acuerdo a lo
anteriormente señalado son herramientas o mecanismos que tienen la finalidad especial de
anunciar, indicar, avisar, comunicar, documentar e indagar aspectos o temas considerados
como relevantes dentro de una sociedad determinada.
En cuanto a la clasificación de los medios de comunicación los autores han señalado de forma
general que los medios de comunicación se dividen, en tres grandes grupos dependiendo de
los medios que comprendan. El primer grupo de los medios de comunicación ha sido
denominado medios masivos que “son aquellos que afectan a un mayor número de personas
en un momento dado” (Fischer & Espejo, 2004, p. 360) según Chris & Richard “también se
conocen como medios medidos” (1999, p. 381).
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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El segundo grupo, se encuentra constituido por los medios auxiliares o complementarios, que
son aquellos que “afectan a un menor número de personas en un momento dado (…) también
se conocen como medios no medidos” (Charles & Joseph, 2002, p. 513) y el tercer grupo
está conformado por los medios alternativos que “son aquellas formas nuevas de promoción
de productos, algunas ordinarias y otras muy innovadoras” (Kotler & Armstrong, 2003, p.
489).
2. Los medios de comunicación y su relación con el derecho a la libertad de expresión y
de información.
Comprendido el concepto de los medios de comunicación es pertinente ahora ahondaremos
desde el punto de vista hermenéutico. En primer lugar es necesario señalar que Colombia es
un país que no ha escapado a las dinámicas del desarrollo de las tecnologías de la información
y la comunicación ni, a los procesos generales y globales de transformación comunicacional.
En efecto, el Estado colombiano ha venido formulando y reformulando el sistema jurídico
en materia de comunicaciones, creando una serie de organismos y desarrollando varias
políticas y programas que han tenido como objetivo principal asegurar la incorporación, el
control y las políticas relacionadas con las tecnologías de la información y la comunicación.
Dicho actuar posee fundamento y cimiento en la Constitución Política de 1991 pues en su
contenido dispone varios postulados normativos relacionados con los medios de
comunicación, con el derecho a la información y el derecho a la libre expresión. Entre dichas
normas se encuentra en primer lugar el artículo 20 que señala de forma expresa que en el
contexto colombiano:
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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“Se garantiza a toda persona la libertad de expresar y difundir su pensamiento y opiniones,
la de informar y recibir información veraz e imparcial, y la de fundar medios masivos de
comunicación (…) estos son libres y tienen responsabilidad social (…) se garantiza el derecho
a la rectificación en condiciones de equidad (…) No habrá censura” (Asamblea Nacional
Constituyente, 1991)
De ello resulta necesario admitir que en el contexto colombiano todas las personas son
titulares del derecho de expresar y difundir libremente su parecer, sus ideas, pensamientos, y
son además, libres de contar hechos, noticias, y todo aquello que considere relevante, evento
en el cual adquiere relevancia el derecho de todos de recibir información auténtica, verídica
e imparcial, lo que conlleva la libertad de constituir medios de comunicación que tengan
como finalidad exclusiva anunciar, comunicar y revelar hechos y noticias de interés general.
En otras palabras, por un lado, la disposición normativa antes citada establece la libertad de
expresar y difundir los pensamientos propios y opiniones – es decir, se refiere al derecho de
todas las personas de comunicar sus concepciones e ideas – y por el otro, señala que existe
libertad para informar y recibir información veraz e imparcial.
Dicho establecimiento en el plexo superior colombiano genera la categorización de la libertad
de expresión y de la información como derecho de raigambre constitucional, lo que implica
que toda persona posee, o mejor, es titular del derecho a expresarse libremente y del derecho
a informar y ser informado sobre los hechos o sucesos cotidianos. Es importante señalar que
la libertad de expresión como un derecho fundamental busca garantizar a todos los sujetos la
libertad de expresar las diversas opiniones y, la libertad de manifestar los pensamientos y
reflexiones minoritarias sin temor a ser castigado o cohibido por los poderes estatales, evento
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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en el cual los medios de comunicación poseen una evidente participación activa, pues es por
medio de estos que contemporáneamente se ejercita los mencionados derechos.
En este punto resulta necesario ahondar un poco en dos conceptos que poseen especial
relación con el tema central de análisis, los medios de comunicación; por un lado el concepto
de los derechos fundamentales pues, como se mencionó anteriormente el derecho a la libertad
de expresión y el derecho a la información fueron estipulados por parte del constituyente
derivado – es decir, por la Asamblea Nacional Constituyente – como derechos de categoría
fundamental en el sistema jurídico colombiano, y por otro lado el concepto de libertad desde
la perspectiva doctrinal especializada en teoría del derecho.
En primer lugar, es importante señalar que gran parte de la doctrina y algunos juristas y
operadores jurídicos han considerado que los derechos fundamentales como concepto poseen
una estructura de tipo o categoría compleja, pues se encuentran integrados por dos unidades
lingüísticas, derecho y fundamental.
Derecho es la primera unidad lingüística del concepto objeto de análisis, al respecto es
imperativo entender que esta noción es una expresión poli semántica, ya que tiene múltiples
significados y múltiples categorizaciones o conceptos jurídicos que lo componen.
Inicialmente el derecho ha sido considerado como una ciencia, según Kaufman dicha
concepción se constituye como “un hito, es una discusión que aún no se agota y que por lo
visto viene de mucho atrás” (1998, p. 128); al respecto Silva (1992) explica que:
“modernamente la discusión ha rebajado la intensidad, pero se ha enfatizado en lo que se
precisa como ineludible es la necesidad de justificar suficientemente las proposiciones usadas
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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por el derecho, por medio de argumentos racionales que propicien el debate y que permitan,
antes que explicar sus enunciados, comprender su sentido” (p. 152)
Se advierte que de lo previamente citado que la concepción del derecho como ciencia tiene
una relación ineludible con el discurso racional práctico que ha sido entendido como “un
procedimiento para probar y fundamentar enunciados normativos y valorativos por medio de
argumentos” (Alexy, 2006, p. 39). Ahora bien, el derecho desde un enfoque lógico y
normativo ha sido considerado como un sistema complejo de reglas; según Herbert Hart –
prestigioso filósofo del derecho – el ordenamiento jurídico está comprendido por dos grupos
de reglas que se diferencian por la función que cumple cada uno en el sistema normativo.
El primer grupo fue denominado por el filósofo británico como reglas primarias, entendidas
como aquellas reglas que “prescriben el comportamiento que es de esperarse por parte de los
miembros del grupo en determinadas circunstancias (…) o que facultan o autorizan a estos
para llevar a cabo determinadas conductas” (Hart, 2009, p. 79). Por su parte el segundo grupo,
está integrado por las reglas secundarias que son reglas que se constituyen como el
“complemento necesario para subsanar ciertos defectos propios de las reglas primarias”
(Hart, 2009, p. 80), como en el caso de la indeterminabilidad de las disposiciones normativas.
La teoría de Hart sin duda es un gran aporte teórico en el marco del derecho, sin embargo,
posee un problema al determinar que el derecho es un sistema cerrado ya que no comprende
los principios, por lo tanto, solo las reglas constituyen fuente del derecho. Dicha percepción
del derecho, contemporaneamente resulta quedarse corta, pues no solo las reglas son fuente
del derecho, además se encuentran los principios como una fuente indispensable en la
aplicación e interpretación del derecho. Es necesario tener en cuenta que desde la teoría
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
19
Hartiana el operador judicial posee un nivel mayor de discrecionalidad al momento de fallar
y proferir una decisión pues si en el curso de un proceso judicial el juez determina que no
existe norma aplicable para un caso concreto está facultado para fallar y proceder a proferir
una decisión de forma discrecional, al respecto Dworkin afirma que “puede haber situaciones
a las que no pueda aplicarse ninguna norma concreta, pero eso no significa que no sean
aplicables los principios (…) al juez se le debe exigir la búsqueda de criterios y la
construcción de teorías que justifiquen la decisión” (1977, pp. 13-14).
Siguiendo dicha línea argumental, los principios han sido definidos de diversas formas en el
ámbito jurídico doctrinal, en primer lugar, Alexy (1993) afirma que los principios “son
normas que ordenan que algo sea realizado en la mayor medida posible dentro de las
posibilidades jurídicas y reales existentes (…) por lo tanto son mandatos de
optimización”(p.86), es decir, son mandatos que poseen una estructura lógica de tipo
deontológica que de acuerdo a su redacción expresa pueden están integrados por un mandato,
una prohibición y una permisión, que optimizan el sistema jurídico ya que su cumplimiento
se realiza en diferente grado teniendo en cuenta el conjunto de posibilidades reales dentro de
la sociedad, y el conjunto de posibilidades jurídicas.
Lo cual apunta hacia la conclusión de que para Alexy (1993) los principios son “razones para
juicios concretos de deber ser (…) que poseen carácter de generalidad (…) son abstractos”
(p. 83), es decir, los principios señalan lo que debe ser por medio de su formulación deóntica,
en contraposición con las reglas que poseen un carácter de especialidad con baja generalidad
y que por lo tanto son concretas, de ahí que son cumplidas sí o no. En ese orden de ideas,
siguiendo la línea argumentativa de Alexy, toda norma es o un principio o una regla, estos
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
20
dos conceptos se diferencian básicamente en su forma de cumplimiento, pues mientras un
principio se puede cumplir en diferentes grados, la regla se cumple sí o no.
En segundo lugar, según Dworkin (1977) los principios son “estándares que han de ser
observados por ser una exigencia de justicia, equidad o alguna otra dimensión de la
moralidad” (p. 72), por lo cual es dable afirmar por un lado que los principios son estándares
del ordenamiento jurídico que poseen contenido ético y moral, y por otro lado, que los
principios son estándares que poseen valor normativo por tanto “los particulares y las
autoridades pueden solicitar su cumplimiento, para así lograr su plena garantía” (Enterría,
1981, p. 16). No obstante, a pesar de que poseen valor normativo Dworkin precisa que estos
no pueden ser considerados como normas jurídicas, pues:
Los principios y las normas jurídicas poseen una diferencia de tipo lógico (…) las normas
son aplicables de manera disyuntiva – es decir, la norma es válida o no lo es – y pueden tener
excepciones (…) los principios, enuncian una razón que discurre en una sola dirección, pero
no exige una decisión particular” (Dworkin, 1977, pp. 74-75)
Ahora bien, retomando el tema del concepto del derecho – como unidad lingüística integrante
del concepto integral de derechos fundamentales – es necesario tener en cuenta que desde la
antigüedad se ha relacionado el concepto de derecho con la idea de justicia, que según lo
afirmado por el jurista romano, Domicio Ulpiano implica “dar a cada uno lo suyo” (Palacios
& Ignacio, 2013, p. 66). Dicha concepción del derecho posee una estrecha relación con el
orden social, que ha sido definido como “lo que sirve para excluir todo elemento que
implique arbitrio puro y simple o la fuerza material, es decir no ordenada” (Bobbio, 1993, p.
19), pues sin él no sería posible ningún tipo de convivencia.
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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De ello es necesario afirmar que el orden social se debe garantizar por medio del
establecimiento de una serie de reglas esenciales o fundamentales de conducta para las
personas que pueden ser analizadas desde el punto de vista del derecho natural y del positivo.
Desde la perspectiva del derecho natural la reglas que buscan la garantía del orden social son
“reglas no escritas anteriores al ser humano (…) que se hallan impresas en el fondo de la
conciencia humana y que representan la justicia (…) son normas basadas en la intuición e
impresas en la razón del hombre” (Díaz, 2006, p. 2), es decir, es un derecho “implícito en el
razonamiento práctico del hombre históricamente situado” (González, 2006, p. 155).
En este punto es necesario tener en cuenta la distinción que realiza Santo Tomás de Aquino
– teólogo y filósofo católico considerado como el principal representante de la
enseñanza escolástica – respecto del derecho natural o physicon y la ley natural, pues para
él “el derecho natural es mudable” (Villey, 1985, p. 96) es decir, es variable de acuerdo a
movimiento natural del ser, y “la ley natural es inmutable” (García-Huidobro, 1993, p. 246).
Comprendido lo anterior – es decir el concepto de la expresión derecho – es necesario ahora
analizar el concepto del derecho desde la perspectiva del derecho positivo. Desde este modelo
las normas que tienen como finalidad exclusiva la regulación de la convivencia de las
personas son establecidas de forma coactiva por las autoridades competentes por medio
normas, al respecto Albaladejo (2002) explica que “el conjunto de reglas positivas por el que
se rige una comunidad se llama derecho positivo” (p. 21).
Hasta este punto se ha abordado el concepto del derecho, desde la perspectiva de las normas
de categoría jurídica que se encargan de poner orden a la vida de la comunidad, no obstante,
existe otro sentido que compone la expresión y es el derecho subjetivo. Desde esta
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
22
concepción el derecho como concepto debe ser analizado como una “cualidad moral
correspondiente a la persona, para poseer u obrar algo” (Grocio, 1925, p. 47).
Es procedente ahora examinar el concepto de los derechos fundamentales desde el aspecto
semántico. La doctrina jurídica especializada en Teoría del Derecho y en Filosofía del
Derecho ha señalado que los derechos fundamentales son “derechos singulares que adquiere
cada individuo con exclusión de los demás son universales, indispensables, inalienables
atribuidos por normas jurídicas a todos en cuanto personas, ciudadanos o capaces de obrar
dentro de un Estado” (Ferrajoli, 2008, p. 61), junto a esta categoría de derechos se encuentran
los denominados derechos humanos que son aquellos que hacen parte del ámbito
internacional, que se caracterizan por ser “derechos universales e indisponibles establecidos
en la declaración de los derechos humanos de 1948, en los pactos internacionales de 1966 y
demás convenciones internacionales sobre derechos humanos” (Ferrajoli, 2008, p. 43),
“tienen un contenido exclusivamente moral pero su forma es positiva, penables mediante
sanciones estatales, son especificados caso a caso por medio de la jurisdicción” (Habermas,
2012, p. 22).
De lo anteriormente señalado es necesario afirmar que derechos humanos y derechos
fundamentales son dos conceptos que poseen diverso significado, pues los primeros, son “los
derechos primarios de la persona” (Ferrajoli, 2011, p. 697), y los segundos, son derechos del
ámbito internacional que han sido incorporados a un ordenamiento jurídico determinado, es
decir, han sido positivizados e incorporados tácita o expresamente al plexo normativo creado
en materia constitucional. En este punto es necesario realizar una precisión, si bien los
derechos humanos y los derechos fundamentales poseen una inexorable relación,
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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semánticamente se constituyen como dos conceptos de diverso significado, pues los derechos
fundamentales son derechos que:
“se configuran como otros tantos vínculos sustanciales impuestos a la democracia política
(…) forman parte de la esfera de lo indecidible que y de lo indecidible que no; y actúan como
factores no solo de legitimación sino también, como factores de deslegitimación de las
decisiones (…) son normas supraordenadas a cualquier poder decisional, son normativamente
de todos, sin inalienables y no negociables (…) son prerrogativas no contingentes e
inalterables de sus titulares (…) son en expectativas negativas o positivas a las que
corresponden obligaciones de prestación o prohibiciones de lesión” (Ferrajoli , 2004, p. 23 -
43)
Por su parte los derechos humanos son “cosas deseables, esto es, fines merecedores de ser
protegidos en igual medida (…) son aquellos derechos que se exige no sean limitados ni en
casos excepcionales, son derechos privilegiados porque no vienen puestos en concurrencia
con otros derechos también fundamentales” (Bobbio, 1991, p. 54-58), es decir, “son derechos
que tienen todos los seres humanos, como individuos, independientemente de un título
adquisitivo (…) que pueden ser justificados frente a todo el que toma parte en una
fundamentación racional” (Alexy, 1998, p. 25-26).
En cuanto al aspecto de universalidad Agudelo & Galán (2015) afirman que “la fórmula de
universalización viene de la mano de la fórmula de los derechos humanos, basados en la
técnica propuesta por Radbruch del Derecho extremadamente injusto” (p. 113), argumento
que tiene una especial relación con lo planteado por Bertalanffy (1986) en relación con la
creación de conceptos universales y globalizados que sirvan tanto para el presente como para
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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el futuro, es decir, el establecimiento de “órdenes jurídicos que responden a una concepción
de justicia particular para cada contexto y situación espacio-temporal concreta como si la
sociedad fuese estática, cuando es absolutamente dinámica e incluyente” (p. 6).
En este punto es necesario tener en cuenta que los derechos fundamentales se dividen en dos
grandes clases, por un lado se encuentran los derechos de la persona – también denominados
como derechos de la personalidad – y por otro lado, se encuentran los derechos del ciudadano.
Los derechos de la persona “son los derechos de los que son titulares todos en cuanto personas
naturales” (Ferrajoli, 2011, p. 691), y, los derechos del ciudadano son “los derechos de los
que son titulares todos en cuanto ciudadanos (…) se trata de derechos – potestad, en cuanto
además capaces de obrar” (Ferrajoli, 2011, p. 692).
Ahora bien, los derechos fundamentales desde el paradigma escalonado del sistema
normativo que plantea Merkel – que consiste basicamente en una relación de subordinación
y supraordinación, es decir, es un modelo de jerarquización de normas y fuentes jurídicas
que “fundamentan la perspectiva dinámica del derecho y la conexidad normativa en un
sistema jurídico determinado, y que matiza el formalismo deductivo” (Gómez, 2014, p. 169)
– son derechos que se encuentran en el vértice de la estructura escalonada, por tanto se
constituyen como fundamento de cada uno de los elementos del sistema normativo, al
respecto es importante tener en cuenta que “en la medida en que los derechos tienen el
carácter de mandatos de optimización, no se trata en ellos de derechos definitivos, sino de
derechos prima facie que, cuando entran en colisión con bienes colectivos o con derechos de
otros, pueden ser restringidos” (Alexy, 1997, p. 185).
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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Así es dable llegar a la conclusión de que los derechos fundamentales son derechos de
categoría subjetiva que poseen rango constitucional, que son inherentes a las personas en
tanto, posibilitan condiciones de existencia humana digna y que se consideran como
elementos indispensables en el sistema político de un contexto jurídico constitucional
determinado, que poseen una estrecha relación con los derechos humanos pues son estos,
positivizados, es decir, incorporados a un modelo normativo plasmado en las Constituciones,
también denominadas como cartas superiores.
Finalmente, es necesario señalar que también pueden ser considerados como derechos
fundamentales aquellos derechos que se encuentran contenidos en los pactos o convenciones
de derechos humanos que han sido ratificados por el órgano legislativo colombiano y que por
ende pertenecen al denominado bloque de constitucionalidad que “puede entenderse como
un conjunto normativo que contiene disposiciones, principios o valores materialmente
constitucionales, fuera del texto de la Constitución documental” (Campos, 1995, p. 264),
pues son disposiciones que forman parte de otra fuente del derecho y que poseen sustento
constitucional en el sistema jurídico colombiano en el artículo 93 de la norma superior. Según
Arango (2004) “el artículo 93 de la Constitución colombiana constituye un ejemplo en el que
ciertos derechos subjetivos, establecidos por disposiciones que no pertenecen al texto
constitucional, se reconocen y se tratan como derechos fundamentales” (Arango, 2004, p.
81).
Comprendido el concepto de los derechos fundamentales es necesario ahora analizar a fondo
el concepto del derecho a la libertad de expresión y de información, así como la relación que
poseen dichos derechos de categoría fundamental con los medios de comunicación. El
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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derecho a la libertad de expresión se encuentra consagrado en el artículo 20 de la Constitución
Política en el cual se establece que:
“se garantiza a toda persona la libertad de expresar y difundir su pensamiento y opiniones,
la de informar y recibir información veraz e imparcial, y la de fundar medios masivos de
comunicación. Estos son libres y tienen responsabilidad social. Se garantiza el derecho a la
rectificación en condiciones de equidad. No habrá censura” (Asamblea Nacional
Constituyente, 1991)
Según la Corte Constitucional “este derecho no solo faculta a las personas para manifestar
sus ideas y opiniones, y para transmitir información, sino que también protege que el
contenido expresado se difunda y llegue a otros” (Corte Constitucional, 2015), en cuanto a
su clasificación ha señalado el alto tribunal en materia constitucional que la titularidad es
universal pues las palabras toda persona infieren que son titulares todos los sujetos incluidas
las personas jurídicas. Dicha situación resulta ser relevante pues el hecho de que haya sido
establecido como un derecho superior que protege también las personas jurídicas, implica
que los medios de comunicación también sean titulares de este derecho, al respecto la Corte
ha explicado que:
“las personas jurídicas también son titulares de este derecho, se ha reconocido la existencia
de un derecho a la libertad de expresión en cabeza de los medios de comunicación. Existe
igualmente estrecha relación entre la libertad de expresión del medio de comunicación en
tanto persona jurídica, y la libertad de expresión de las personas naturales que forman parte
de la estructura organizacional de tales personas jurídicas. Por ejemplo, los editores,
redactores, reporteros y otros periodistas o comunicadores sociales, que contribuyen a la
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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transmisión de expresiones de terceros, a la vez que ejercen su propia libertad de expresión.
(Corte Constitucional, 2011)
De ello es dable afirmar que, la libertad de expresión en cabeza de los medios de
comunicación genera que el derecho se transforme a un derecho de doble vía que comprende
al emisor y al receptor de actos comunicativos concretos. Desde la dimensión colectiva de la
libertad de expresión, el interés del receptor de un acto comunicativo se relaciona con el
derecho de toda persona a recibir o conocer comunicaciones, opiniones y pensamientos, por
lo que dicha dimensión debe ser garantizada simultáneamente con la del individuo que se
expresa. Al respecto Manuel Atienza ha señalado que:
“la libertad de expresión no es un derecho absoluto y, por ello, cuando entra en contradicción
con otros posibles derechos o valores, es necesario proceder a una ponderación para ver cuál
tiene un mayor peso, dadas las circunstancias; la libertad de expresión goza, en principio, de
cierta prioridad, pero puede resultar derrotada” (Atienza, 2007, p. 67)
Ahora bien la garantía al derecho fundamental de libertad de expresión comprende dos
aspectos distintos, por un lado, la libertad de información y por el otro la libertad de opinión.
En cuanto a la relación del derecho de libertad de expresión y de libertad de información, la
Corte Constitucional ha señalado que “protege la libre búsqueda, transmisión y recepción de
información cierta e imparcial sobre todo tipo de opiniones, incluyendo hechos e ideas”
(Corte Constitucional, 2015). En cuanto a la relación del derecho de libertad de expresión y
de libertad de opinión dicho tribunal ha explicado que “implica básicamente la posibilidad
de poder difundir o divulgar, a través de cualquier medio de comunicación, las propias ideas,
opiniones y pensamientos” (Corte Constitucional, 2016).
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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En ese orden de ideas, los medios por los cuales se hace uso de la libertad de expresión – es
decir los medios de comunicación – son una garantía al ejercicio del derecho pues permiten
que dicha libertad se ejerza a plenitud, al respecto Carbonell, explica que:
“han sido varios los tribunales constitucionales que entienden que la libertad de expresión
exige el derecho a crear medios de comunicación, en tanto que son los instrumentos
necesarios para no hacer de esa libertad una mera entelequia; en consecuencia, la prohibición
para poder crear esos medios violaría la libertad mencionada” (Carbonell, 2004, p. 353)
Por su parte el derecho a la información ha sido entendido como “la dimensión pasiva de la
libertad de expresión que implica que las personas deben recibir toda la información
necesaria para continuar expresándose libremente” (Vázquez, 2006, p. 96). De acuerdo a un
análisis dogmático del contenido semántico y estructural del derecho a la información en
primer término y de acuerdo a un análisis de las denominadas normas adscriptivas – que son
aquellas que “no son estatuidas directamente por el plexo constitucional sino que son
adscritas a las normas directamente estatuidas por la Constitución” (Alexy, 1993, p. 70) – el
derecho a la información como derecho fundamental posee fundamento en el artículo 20 de
la Carta superior que reconoce el derecho a informar y el derecho a recibir información, este
último entendido como la libertad y el derecho a recibir información veraz e imparcial sobre
hechos, así como sobre ideas y opiniones de toda índole, por cualquier medio de expresión”
(Corte Constitucional, 2007).
De ello se infiere que el ejercicio del derecho a la libertad de expresión y del derecho a la
información posee una estrecha relación con los medios de comunicación. Desde dicha
perspectiva “los deberes del emisor aumentan dependiendo de la naturaleza de la
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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información, del grado de difusión, del medio de difusión y, de la presunción de buena fe del
emisor” (Corte Constitucional, 2007)
3. Los medios de comunicación y el acuerdo de paz colombiano
Los diálogos de paz se configuraron en el ordenamiento jurídico colombiano un proceso que
inicialmente se pensó que sería eminentemente político, luego, con el desarrollo paulatino se
empezó a evidenciar que el proceso de construcción de paz colombiano tiene inmersa una
intensa disputa comunicacional entre los actores involucrados, es decir, el gobierno, la
guerrilla, la oposición política al proceso y la sociedad civil organizada, entre otros.
En efecto, un proceso de paz no se configura sólo como una negociación de tipo político que
busca la concertación entre actores históricamente opuestos, adicionalmente, se establece
como un evento trascendental en el cual se tiene entre otras la finalidad de establecer una
interpretación particular de la historia del conflicto, sus causas, consecuencias y
responsables, es otras palabras, se busca generar una interpretación que enmarque y
contextualice cualquier resultado de la negociación. Es por esta razón que los medios de
comunicación tienen en el proceso de paz un papel trascendental y por tanto esencial pues
por medio de estos es que se procede a la realización de la construcción de la realidad, a la
interpretación de los diversos acontecimientos, y a la determinación de temas esenciales del
proceso.
Al respecto el profesor Gadi Wolfsfeld – teórico israelí, que ha propuesto un modelo de
análisis de la influencia de los medios de comunicación sobre los procesos de paz a partir de
un estudio sistemático y comparativo de experiencias – explica que los medios pueden tener
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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una gran influencia sobre cuatro aspectos cruciales en todo proceso de paz “la definición de
la atmósfera política; La influencia sobre la naturaleza del debate; El impacto sobre el
comportamiento y las estrategias de los participantes; y el impacto sobre la visibilidad pública
de los actores de la negociación” (Cárdenas, 2014), en ese orden de ideas, los medios de
comunicación se constituyen como evidentes actores – indirectos – en el marco del proceso
de paz, en tratándose de temas relacionados con la comunicación de lo sucedido en el
desarrollo del mismo.
Dicha configuración de los medios de comunicación como actores indirectos del proceso de
paz, posee sustento o cimiento constitucional pues como se analizó de forma previa, en el
ordenamiento jurídico colombiano todas las personas son titulares del derecho fundamental
a la libre expresión y del derecho a la información, sin embargo, teniendo en cuenta que son
derechos que dentro del sistema no son absolutos, poseen un límite al ejercicio del derecho,
los derechos fundamentales de los demás.
En ese orden de ideas, es claro que la Constitución Política de 1991 establece la libertad de
expresión como el derecho que tienen las personas para difundir su pensamiento, opiniones,
informaciones e ideas a través de diferentes medios, sin embargo el ejercicio de dicho
derecho se encuentra limitado por ejemplo “cuando se utilizan expresiones o palabras que
tengan una invitación a cometer actos violentos (…) no se pueden realizar insinuaciones
sobre una persona ajenas a la realidad, con el único propósito de fomentar el escándalo
público” (Tamayo, 2015, p. 36), por lo anterior, es claro que la invitación a votar en el
plebiscito que fue realizada por algunos medios de comunicación televisivos en donde, de
forma explícita o implícita se señaló la intención de voto que deberían tener las personas
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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constituye un ejercicio abusivo de los derechos a la libertad de expresión y a la libertad de
información que en últimas se materializa en la transgresión de los principios de veracidad e
integridad y en algunos casos en la vulneración de los derechos fundamentales de los demás.
Conclusiones
● El derecho a la libertad de expresión está consagrado en el artículo 20 de la
Constitución, según el cual toda persona goza de la garantía de expresar y difundir de
manera libre sus opiniones y pensamientos y, a la vez, informar y recibir información
imparcial y cierta proscribiendo la censura.
● El marco normativo internacional que fundamenta la existencia del derecho a la
libertad de expresión y de información se encuentra integrado por el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos, la Convención Americana de Derechos
Humanos y la Convención Europea de Derechos Humanos, en los cuales la protección
a este derecho es bastante amplia.
● Libertad de expresión se refiere a todo tipo de declaración que tenga por objeto
difundir un pensamiento, idea, opinión y libertad de información pretende informar,
es decir, enterar o dar noticias sobre un determinado suceso.
● Los principios de veracidad e integridad se configuran en el sistema jurídico
colombiano como un límite al ejercicio de las libertades de comunicación.
● Es imperativo que la información emitida en ejercicio del derecho sea veraz e
imparcial y que en su ejercicio no se abuse de dicho derecho respetando los derechos
de los demás.
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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● En cuanto a las opiniones, se exige que las mismas se diferencian de los hechos y
cuando quiera que se sustentan en supuestos fácticos falsos o equivocados, es factible
la rectificación respecto de dichos supuestos.
● No puede entenderse que quien hace uso de dicha libertad está autorizado para
atropellar los derechos de los otros miembros de la comunidad, sacrificando
principalmente, entre otros, los derechos al buen nombre y a la honra.
● La libertad de información está orientada a proteger la libre búsqueda, transmisión y
recepción de información cierta e imparcial sobre todo tipo de opiniones, incluyendo
hechos e ideas.
● La Corte Constitucional ha reconocido la gran importancia que tiene proteger el
derecho a la libertad de expresión en todas sus dimensiones y aspectos, no solo por
su estrecha relación con el desarrollo de una sociedad democrática, sino, también,
porque es una herramienta o mecanismo que favorece a sociedades pluralistas, pues
permite la existencia simultánea de ideas y opiniones, de manera libre, conduciendo
a colectividades incluyentes, en la medida en que permite que cada individuo pueda
divulgar su pensamiento y, a su vez, conocer el de los demás, bajo la premisa de que
pueden existir distintos conceptos sobre lo que es considerado acertado o incorrecto,
bueno o malo y también adquirir cierta responsabilidad al momento de decidir qué se
comunica a los demás.
El derecho a la libertad de expresión e información y su relación con el proceso de paz colombiano
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