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FCE FACULTAD DE CIENCIAS ECONÓMICAS
EMPRESA UNIPERSONAL DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA
Trabajo de Investigación
POR
Amuch, Samira Reg. 25537
Bernués , Sergio Reg. 25540
Clemente, Facundo Reg. 25546
Riera, Derli Javier Reg. 25108
Sánchez, Rodrigo Reg. 25570
DIRECTOR
Prof. Vásquez Soaje, Esteban
Mendoza - 2012
2
ÍNDICE
INTRODUCCIÓN…………………………………………………………………..……........... 4
CAPÍTULO 1 Situación actual de la empresa unipersonal en Argentina…....................... 5
1.1. Situación legal atinente………………………………………………..................... 5
1.1.1. Código de Comercio…………………………………………...................... 5
1.1.2. Ley de sociedades comerciales 19.550……………………………………. 12
1.1.2.1. Reducción a uno del número de socios…………………………… 13
1.1.2.2. Continuación de la sociedad……………………………………….. 14
1.1.2.3. Responsabilidad solidaria e ilimitada………………...................... 14
1.2. Situación impositiva actual…………………………………………………………. 14
1.2.1. Impuestos a las Ganancias…………………………………………………. 15
1.2.2. Impuesto Bienes Personales…………………………………..................... 19
1.2.3. Impuesto al Valor Agregado………………………………………………… 19
1.2.4. Restantes impuestos nacionales y provinciales…………………………... 21
1.2.4.1. Impuesto sobre los Ingresos Brutos………………………………. 21
1.2.4.2. Impuesto a la Ganancia Mínima Presunta………….................... 21
CAPÍTULO 2 Derecho Comparado………………………………………………………….. 22
2.1. Legislación europea……………………………………………………...……......... 22
2.1.1. Alemania…………………………………………………………...……........ 22
2.1.2. Bélgica……………………………………………………………...……........ 23
2.1.3. España……………………………………………………………..……........ 24
2.1.4. Francia……………………………………………………………..……........ 25
2.1.5. Inglaterra…………………………………………………………..…….......... 26
2.2. Legislación en América……………………………………………………………… 28
2.2.1. Costa Rica………………………………………………………...…….......... 28
2.2.2. Panamá…………………………………………………………....……........ 29
2.2.3. El Salvador………………………………………………………...……......... 29
2.2.4. Perú………………………………………………………………...……......... 30
2.2.5. Colombia…………………………………………………………...……......... 31
2.2.6. Paraguay…………………………………………………………...……......... 32
2.2.7. Chile………………………………………………………………...……......... 33
2.2.8. Brasil………………………………………………………………..……......... 35
3
CAPÍTULO 3 Proyectos de ley –Reseña Histórica- …………………………….……......... 37
3.1. Proyecto de unificación de la legislación civil y comercial………....……........... 37
3.2. Proyecto de Código Civil………………………………………………..…….......... 38
3.3. Proyecto de Ley del diputado Carlos R. Brown……………………...……........... 40
3.4. Proyecto de Ley del diputado Carlos Martínez……………………….…….......... 40
3.5. Proyecto de Ley de los diputados Basualdo y Baigorri...………………………... 40
3.6. Proyecto de Ley del senador Norberto Massoni……………………...……......... 40
3.7. Proyectos de la senadora Negre de Alonso………………………………………. 41
3.8. Nuevo proyecto de ley de la senadora Negre de Alonso…………………...…… 41
CAPÍTULO 4 Soluciones a la problemática……………………………………………......... 42
4.1. Modificación de la Ley de Sociedades Comerciales……………………….......... 43
4.2. Modificación del Código de Comercio……………………………………….......... 45
4.3. Creación de una ley autónoma………………………………………...…….......... 45
CONCLUSIÓN…………………………………………………………………………….......... 49
BIBLIOGRAFÍA…………………………………………………………………......…………… 51
ANEXOS…………………………………..……………………...……........... ………............ 53
ANEXO A Proyecto de Ley del diputado Carlos R. Brown……………………....... 53
ANEXO B Proyecto de Ley del diputado Carlos Martínez….……..…................... 59
ANEXO C Proyecto de Ley de los diputados Basualdo y Baigorri...…………....... 64
ANEXO D Proyecto de Ley del senador Norberto Massoni…………………......... 76
ANEXO E Proyectos de la senadora Negre de Alonso…………………………….. 83
ANEXO F Nuevo proyecto de ley de la senadora Negre de Alonso……...………. 86
4
INTRODUCCIÓN
Dado el contexto legal que rige en la actualidad en la Argentina, las empresas
unipersonales no gozan de un marco jurídico normativo que permita limitar la responsabilidad
de sus dueños. De este modo, atendiendo a la legislación internacional, proyectos de ley
locales que aún no han prosperado y la opinión favorable de numerosos autores, se observa
este vacío legal que requiere de regulación.
En base a lo planteado anteriormente cabe hacerse la siguiente pregunta: ¿cuál es la
probabilidad y bajo qué condiciones se podría regular un régimen legal que contemple el
funcionamiento de la empresa unipersonal, limitando la responsabilidad al capital aportado?
Para dar respuesta al anterior interrogante proponemos a través de este trabajo conocer
la situación actual del empresario argentino que lleva adelante una explotación unipersonal,
luego indagar en la legislación internacional la regulación de esta figura como así también las
iniciativas locales que han pretendido darle respuesta a esta problemática, con el propósito de
plantear las posibles soluciones y finalmente concluir con alguna de ellas.
5
CAPITULO 1
Situación actual de la empresa unipersonal en Argentina
En el presente capítulo se pretende abordar cuál es la realidad, en los aspectos más
generales, de las personas físicas a la hora de comenzar y llevar adelante, en el día a día, un
emprendimiento. Analizaremos la situación que debe enfrentar desde el punto de vista legal e
impositivo cualquier emprendedor, aceptando siempre como premisa que el mismo es a tono
enunciativo y no taxativo (lo que implicaría realizar un trabajo aparte, con objetivos distintos a
los planteados en el presente trabajo).
1.1. Situación legal atinente
Cabe destacar como aclaración previa que aquí analizaremos los términos legales
generales a los que debe atender un comerciante y no profundizaremos en aspectos legales
particulares de cada una de las actividades que pudiera llegar a realizar una persona, dado que
implicaría analizar situaciones sobre las cuales no tenemos incumbencia y no tendríamos por
qué tenerla, como por ejemplo regímenes especiales para actividades vinculadas con el medio
ambiente, es un aspecto legal que atañe a la actividad pero que no incumbe a la investigación
que realizaremos. Aclarada esta situación comenzaremos el análisis.
En primer lugar suponemos que el comercio es la actividad principal de una persona
individual referida a cualquier ramo de la misma (cuando por supuesto no es empleado en
relación de dependencia o se desempeña en algún cargo público), desde un agricultor
pequeño, que dado los tiempos que corren, debe producir, emplear obreros y comercializar su
producto, hasta el comerciante en su más pura expresión, que tiene su propio supermercado o
mercados polivalentes o un ramo particular. Teniendo en cuenta esto podemos decir que como
primer norma legal a tener en cuenta en la actualidad para una persona será el Código de
Comercio y leyes incluidas en el mismo.
1.1.1. Código de Comercio
Como primer punto para analizar de este Código es lo que expresa el Artículo 2 del Título
Preliminar que dice:
6
“En las materias en que las convenciones particulares pueden derogar la ley, la naturaleza de
los actos autoriza al juez a indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumbre, para
dar a los contratos y a los hechos el efecto que deben tener, según la voluntad presunta de las
partes”.1
Lo que se expresa en este párrafo es de suma importancia, de modo que aclara que las
partes en un acto de comercio mientras no violen leyes de orden público pueden dictarse sus
propias normas avaladas por un juez si es necesario. En otros términos, la última palabra en un
acto de comercio la tienen las partes.
Continuando el análisis pasaremos a rever el enunciado del primer artículo del Código:
“La ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para
contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesión habitual”.2 Lo
que enuncia este artículo, si bien es bastante conciso, reviste una vital importancia tanto para
la situación actual de estos comerciantes individuales como para el caso en que se adopte la
iniciativa que estamos planteando en el trabajo. Una persona que no tuviera la capacidad legal
para contratar y que por ende no se le permite realizar actos de comercio tampoco podría
constituir una sociedad unipersonal, en tanto la constitución de sociedades comerciales
constituye un acto de comercio tal como lo define el Art 8 del Código de Comercio en su inciso
7. Ya que nos hemos referido a los incapaces, es menester enunciarlos de acuerdo a lo que
establece el Código Civil en el articulo 54: “Tienen incapacidad absoluta:
1. Las personas por nacer;
2. Los menores impúberes;
3. Los dementes;
4. Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito;
5. (Nota de Redacción) Derogado por la ley 17.711”.3
Parece necesario además enunciar las personas que pueden ser declaradas como
inhabilitadas, si bien en el artículo primero del Código de Comercio no lo enuncia, es algo para
tener en cuenta a la hora de nuestro trabajo y es probable que termine siendo una limitación
para constituir la sociedad unipersonal por la gravedad que reviste esta situación. El artículo es
el 152 bis del Código Civil, que enuncia:
“Podrá inhabilitarse judicialmente:
1. A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estén
expuestos a otorgar actos jurídicos perjudiciales a su persona o patrimonio.
1 PARADA, Ricardo, ERRECABORDE, José, CAÑADA, Francisco. Código de Comercio de la Republica Argentina,
3ª ed. Universitaria. (Buenos Aires, Errepar, 2007), página 15. 2 Ibídem, página 17.
3 PARADA, Ricardo, ERRECABORDE, José, CAÑADA, Francisco. Código de Civil de la Republica Argentina, 3ª. ed.
Universitaria. (Buenos Aires, Errepar, 2007), página 32.
7
2. A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto
previsto en el artículo 141 de este Código, el juez estime que del ejercicio de su
plena capacidad pueda resultar presumiblemente daño a su persona o
patrimonio.
3. A quienes por la prodigalidad en los actos de administración y
disposición de sus bienes expusiesen a su familia a la pérdida del patrimonio.
Solo procederá en este caso la inhabilitación si la persona imputada tuviere
cónyuge, ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado una parte
importante de su patrimonio. La acción para obtener esta inhabilitación sólo
corresponderá al cónyuge, ascendientes y descendientes.
Se nombrará un curador al inhabilitado y se aplicarán en lo
pertinente las normas relativas a la declaración de incapacidad por demencia y
rehabilitación. Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrán
disponer de sus bienes por actos entre vivos.
Los inhabilitados podrán otorgar por sí solos actos de administración,
salvo los que limite la sentencia de inhabilitación teniendo en cuenta las
circunstancias del caso”.4
Habiendo enunciado e interpretado las normas del Código Civil que hablan de la
capacidad de las personas, debemos abocarnos a las normas explícitas que da el Código de
Comercio para definir quién posee capacidad para ejercer el comercio. Expondremos los
principales artículos y una breve reflexión posterior:
Artículo 9: “Es hábil para ejercer el comercio toda persona que, según las leyes
comunes, tiene la libre administración de sus bienes. Los que según estas mismas leyes no se
obligan por sus pactos o contratos, son igualmente incapaces para celebrar actos de comercio,
salvas las modificaciones de los artículos siguientes”.5 Lo que dice este artículo básicamente es
que la capacidad la definen los artículos antes enunciados del Código Civil sin perjuicio de las
modificaciones que se introduzcan por el Código de Comercio que no sean incompatibles.
Artículo 10: “Toda persona mayor de 18 años puede ejercer el comercio con tal
que acredite estar emancipado o autorizado legalmente”.6 Tal disposición deja de tener efecto,
con la modificación del Código Civil a través de la Ley 26.579, del 2 de diciembre de 2.009, la
cual otorga a los jóvenes la mayoría de edad a partir de los 18 años.
Artículo 11: “Es legítima la emancipación: 1.- Conteniendo autorización expresa
del padre y de la madre. 2.- Siendo inscripta y hecha pública en el Tribunal de Comercio
respectivo. Llenados estos requisitos, el menor será reputado mayor para todos los actos y
4 Ibídem, página 42.
5 Ibídem, página 18.
6 Ibídem.
8
obligaciones comerciales”.7 Aquí se enuncia cómo dejar validado el artículo anterior,
disposición que también carece de importancia por lo expresado anteriormente.
Artículo 12: “El hijo de dieciocho años, que fuese asociado al comercio del padre
o de la madre, o de ambos, será reputado autorizado y mayor para todos los efectos legales en
las negociaciones mercantiles de la sociedad. La autorización otorgada no puede ser retirada al
menor sino por el juez, a instancia del padre, de la madre, del tutor o ministerio pupilar, según
el caso y previo conocimiento de causa. Este retiro, para surtir efecto contra terceros que no lo
confieren, deberá ser inscripto y publicado en el Tribunal de Comercio respectivo”.8 Respecto
de su aplicabilidad a partir de la Ley 26.579, sigue la suerte de los dos artículos anteriores.
Artículo 13: “El matrimonio de la mujer comerciante no altera sus derechos y
obligaciones relativamente al Comercio. Se presume autorizada por el marido, mientras éste no
manifestare lo contrario por circular dirigida a las personas con quienes ella tuviere relaciones
comerciales, inscripta en el Registro de Comercio respectivo y publicada en los periódicos del
lugar”.9 Este artículo lo hemos colocado para enunciar el atraso que se evidencia en algunas
normas y que requieren una revisión y actualización.
A partir de aquí las normas del Código en este capítulo no tienen gran trascendencia, lo
que no amerita algún análisis y relación con nuestro proyecto.
Continuando con el análisis del Código de Comercio podemos revisar lo que enuncia el
artículo 2 del mismo: “Se llama en general comerciante, toda persona que hace profesión de la
compra o venta de mercaderías. En particular se llama comerciante, el que compra y hace
fabricar mercaderías para vender por mayor o menor. Son también comerciantes los libreros,
merceros y tenderos de toda clase que venden mercancías que no han fabricado”.10 Lo que se
describe aquí es de vital importancia, define quiénes entran en la categoría y quedan
amparados bajo estas normas. Esto puede sentar uno de las pilares fundamentales a la hora
de definir quién puede constituir una sociedad unipersonal, definiendo qué tipo de actividades
puede hacer o estipular la responsabilidad delimitando qué actividades van a quedar separadas
de la persona física y cuáles no, por qué actividades la persona física no será solidariamente
responsable y por cuáles sí lo será.
Continuando esta línea de análisis parece necesario citar lo que establece el artículo 5:
“Todos los que tienen la calidad de comerciantes, según la ley, están sujetos a la jurisdicción,
reglamentos y legislación comercial. Los actos de los comerciantes se presumen siempre actos
de Comercio, salvo la prueba en contrario”.11 Este artículo en su primera oración deja claro cuál
7 Ibídem.
8 Ibídem.
9 Ibídem.
10 Ibídem, página 17.
11 Ibídem.
9
es el marco legal de esta actividad y puede llegar a ser también el marco legal de nuestro
proyecto. La segunda oración está más bien vinculada con lo expuesto en el párrafo anterior,
puede servir para limitar las responsabilidades de la sociedad unipersonal, de la persona física
propiamente dicha.
Pasando a otro tema, no podemos dejar este capítulo del Código de Comercio sin tratar lo
que dice el artículo 8 del mismo. Este expone que:
“La ley declara actos de comercio en general:
1.- Toda adquisición a título oneroso de una cosa mueble o de un
derecho sobre ella, para lucrar con su enajenación, bien sea en el mismo estado
que se adquirió o después de darle otra forma de mayor o menor valor;
2.- La trasmisión a que se refiere el inciso anterior;
3.- Toda operación de cambio, banco, corretaje o remate;
4.- Toda negociación sobre letras de cambio o de plaza, cheques o
cualquier otro género de papel endosable o al portador;
5.- Las empresas de fábricas, comisiones, mandatos comerciales,
depósitos o transportes de mercaderías o personas por agua o por tierra;
6.- Los seguros y las sociedades anónimas, sea cual fuere su objeto;
7.- Los fletamentos, construcción, compra o venta de buques, aparejos,
provisiones y todo lo relativo al Comercio marítimo;
8.- Las operaciones de los factores tenedores de libros y otros empleados
de los comerciantes, en cuanto concierne al Comercio del negociante de quien
dependen;
9.- Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados
de los comerciantes;
10.- Las cartas de crédito, fianzas, prenda y demás accesorios de una
operación comercial;
11.- Los demás actos especialmente legislados en este Código”.12 Este
artículo lo que trata es de tipificar cuáles son los actos que quedan sujetos a la
legislación comercial, lo que llama la atención es el último inciso ya que de
acuerdo a éste, el artículo en su enumeración sería enunciativo y no taxativo. Al
respecto la doctrina discute si la enumeración es objetiva o bien, subjetiva,
siendo la corriente de mayor difusión la que sostiene que es predominantemente
objetiva, y no precisamente por el último inciso de este artículo, sino por la
presunción iuris tantum que proclama el artículo 5 al presumir que todo acto
llevado a cabo por los comerciantes se presume acto de comercio salvo prueba
12 Ibídem.
10
en contrario. La dedicación dada al presente artículo radica en que es de vital
importancia a la hora de definir quiénes pueden constituir la sociedad
unipersonal o hasta dónde puede abarcar dicha figura jurídica.
No podemos abandonar el análisis del Código de Comercio sin detenernos en Título II
Capítulo III “De los libros de comercio”. Por dos razones, es que ponderamos como muy
importante capítulo, en primer lugar debido a nuestra profesión, no sólo para cumplir con las
cargas que establece el Código de Comercio, sino también para una buena administración y
gestión de cualquier emprendimiento. En segundo lugar la significatividad del capítulo para
nuestra investigación es sublime cuando se tornaría indispensable establecer la misma
normativa para la empresa unipersonal de responsabilidad limitada. De hecho, la exigibilidad
de la misma, al igual que en las sociedades comerciales regidas por la Ley 19550, debe
reglamentarse dentro del ámbito administrativo, siendo el poder ejecutivo quien ejerza el poder
de policía al respecto. En el artículo 43 se establece: “ Todo comerciante está obligado a llevar
cuenta y razón de sus operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre una
base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verídico de sus negocios y una
justificación clara de todos y cada uno de los actos susceptibles de registración contable. Las
constancias contables deben complementarse con la documentación respectiva”.13 Lo
fundamental de esta norma se centra en la posibilidad del comerciante de utilizar su
contabilidad como medio de prueba en juicio. Siguiendo en este orden, el 44 establece: “Los
comerciantes, además de los que en forma especial impongan este Código u otras leyes,
deben indispensablemente llevar los siguientes libros: 1. Diario; 2. Inventarios y Balances. Sin
perjuicios de ello el comerciante deberá llevar, los libros registrados y la documentación
contable que correspondan a una adecuada integración de un sistema de contabilidad y que le
exijan la importancia y la naturaleza de sus actividades de modo que de la contabilidad y
documentación resulten con claridad los actos de su gestión y su situación patrimonial”.14
Creemos que por lo ya expuesto es evidente la importancia de este artículo y las razones
obvias por las cuales es aplicable a nuestra figura. Los artículos importantes a los cuales está
sujeto el actual comerciante y que consideramos que deben por lo menos enunciarse son:
Artículo 45.- “En el libro Diario se asentarán día por día, y según el orden en que
se vayan efectuando, todas las operaciones que haga el comerciante, letras u otros cualquiera
papeles de crédito que diere, recibiere, afianzare o endosare; y en general, todo cuanto
recibiere o entregare de su cuenta o de la ajena, por cualquier título que fuera, de modo que
cada partida manifieste quién sea el acreedor y quién el deudor en la negociación a que se
13 Ibídem, página 21.
14 Ibídem.
11
refiere. Las partidas de gastos domésticos basta asentarlas en globo en la fecha en que
salieron de la caja”.15 Este artículo es necesario para definir la función del libro.
Artículo 47.- “Los comerciantes por menor deberán asentar día por día, en el
libro diario, la suma total de las ventas al contado, y, por separado, la suma total de las ventas
al fiado”.16 Esto es apropiado para la gestión.
Artículo 50.- “Respecto a los comerciantes por menor, no se entiende la
obligación de hacer el balance general sino cada tres años”.17 Este artículo nos parece muy
apropiado ya que consideramos que varios de estos se adecuarán a nuestra figura.
Artículo 52.- “Al cierre de cada ejercicio todo comerciante está obligado a
extender en el Libro de Inventarios y Balances, además de éste, un cuadro contable
demostrativo de las ganancias o pérdidas, del que éstas resulten con verdad y evidencia”.18
Este es el artículo que ampara a la contabilidad de los negocios y obviamente debe estar
contemplado en la figura. En la actualidad es importante para medianos y grandes negocios.
Artículo 53.- “Los libros que sean indispensables conforme las reglas de este
Código, estarán encuadernados y foliados, en cuya forma los presentará cada comerciante al
Tribunal de Comercio de su domicilio para que se los individualice en la forma que determine el
respectivo tribunal superior y se ponga en ellos nota datada y firmada del destino del libro, del
nombre de aquél a quien pertenezca y del número de hojas que contenga. En los pueblos
donde no haya Tribunal de Comercio se cumplirán estas formalidades por el Juez de Paz”.19
Artículo importante por las condiciones que establece.
Artículo 54.- “En cuanto al modo de llevar, así los libros prescriptos por el artículo
44, como los auxiliares que no son exigidos por la ley, se prohíbe:
1.- Alterar en los asientos el orden progresivo de las fechas y operaciones con que deben
hacerse, según lo prescripto en el artículo 45;
2.- Dejar blancos ni huecos, pues todas sus partidas se han de suceder unas a otras, sin
que entre ellas quede lugar para intercalaciones ni adiciones;
3.- Hacer interlineaciones, raspaduras ni enmiendas, sino que todas las equivocaciones y
omisiones que se cometan se han de salvar por medio de un nuevo asiento hecho en la fecha
en que se advierta la omisión o el error;
4.- Tachar asiento alguno;
5.- Mutilar alguna parte del libro, arrancar alguna hoja o alterar la encuadernación y
foliación”.20 Este artículo es taxativo respecto de lo que está prohibido realizar en los libros.
15 Ibídem.
16 Ibídem.
17 Ibídem.
18 Ibídem, página 22.
19 Ibídem.
20 Ibídem.
12
Artículo 55.- “Los libros mercantiles que carezcan de algunas de las formalidades
prescriptas en el artículo 53, o tengan algunos de los defectos y vicios notados en el
precedente, no tienen valor alguno en juicio en favor del comerciante a quien pertenezcan”.21
En este artículo se ve la importancia de los artículos antes expuestos y por qué es importante
para el comerciante ser prolijo aquí, es la justificación de sus actividades y prueba a su favor en
litigio.
Artículo 58.- “La exhibición general de los libros de los comerciantes sólo puede
decretarse a instancias de parte de los juicios de sucesión, comunión o sociedad,
administración o gestión mercantil por cuenta ajena y en caso de liquidación o quiebra”.22
Importante como información para enunciar lo privado que son y la cautela con la que hay que
llevarlos y resguardarlos.
Artículo 59.- “Fuera de los casos especificados en el artículo anterior, sólo podrá
proveerse a instancia de parte o de oficio la exhibición de los libros de los comerciantes, contra
la voluntad de éstos, en cuanto tenga relación con el punto o cuestión que se trata. En tal caso
el reconocimiento de los libros exhibidos se verificará a presencia del dueño de éstos, o de la
persona que lo represente, y se contraerá exclusivamente a los artículos que tengan relación
con la cuestión que se ventila”.23 Este artículo enuncia una excepción a la regla general
enunciada anteriormente y la forma en que debe realizarse.
A nuestro entender, con este breve análisis hemos aclarado los temas generales del
Código que les son pertinentes en materia legal a todos los comerciantes y con un breve
detalle de cuáles son las implicancias que pueden tener sobre la figura legal que constituye el
centro de nuestra investigación. Ahondar más en el Código no se justifica ya que entraríamos
en figuras particulares, lo que demandaría un análisis muy extenso y nos apartaríamos del
objetivo principal planteado para este trabajo.
1.1.2. Ley de sociedades comerciales 19.550
Si bien el tema que nos convoca, precisamente no es el de las sociedades comerciales,
en tanto las mismas implican la unión de dos o más socios para su constitución, es cierto que el
régimen legal que las regula ha sido el parámetro tomado en cuenta tanto por la doctrina, como
por nuestros legisladores para traer a colación la figura de la empresa unipersonal de
responsabilidad limitada.
En síntesis, la ley 19.550 no admite las sociedades unipersonales.
21 Ibídem.
22 Ibídem.
23 Ibídem.
13
La exigencia de la pluralidad de socios surge del artículo 1 de la ley, que al definir la
sociedad establece: “Habrá sociedad comercial cuando dos o más personas en forma
organizada, conforme a uno de los tipos previstos por esta ley, se obliguen a realizar aportes
para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios participando de los
beneficios y soportando las perdidas”.24
Como se desprende del artículo, la pluralidad de personas es un elemento específico y
esencial de la sociedad tanto en el momento de su constitución como en el posterior desarrollo
de su existencia.
Esto deriva de la naturaleza plurilateral del contrato constitutivo así como de caracteres
esenciales como la affectio societatis. En este sentido varias son las definiciones que se han
dado de la conocida affectio societatis, la que constituye un elemento específico del contrato de
sociedad: voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses personales, egoístas
y no coincidentes a las necesidades de la sociedad; disposición anímica de colaboración en
todo lo que haga al objeto de la sociedad; relación vinculada a la existencia de una voluntad
común de los socios para la consecución del fin social y constituida más bien por una
disposición anímica activa de colaboración en todo lo que haga al objeto de la sociedad, etc.
En definitiva, la affectio societatis es la predisposición de los integrantes de la sociedad de
actuar en forma coordinada para obtener el fin perseguido con la constitución de la misma,
postergando los intereses personales en aras del beneficio común25.
1.1.2.1. Reducción a uno del número de socios
A pesar de no contemplar la sociedad unipersonal, reconoce un supuesto de sociedades
reducidas a un solo socio por causas independientes de la voluntad de sus integrantes.
Dicha admisión está condicionada por el restablecimiento de la pluralidad de socios y la
implementación de un sistema de responsabilidad ilimitada por parte del único socio, respecto
de las obligaciones sociales contraídas durante ese lapso.
Así, el artículo 94 al tratar las causas de disolución, en el inciso 8 establece: “... Por
reducción a uno del número de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el
término de tres meses. En este lapso el socio único será responsable ilimitada y solidariamente
por las obligaciones sociales contraídas”.26
Éste artículo brinda la posibilidad de recomponer la pluralidad societaria en un lapso de
tres meses, pero haciendo responsable ilimitada y solidariamente al socio único durante ese
período.
24 Ibídem, página 85.
25 NISSEN, Ricardo Hugo. Curso de Derecho Societario. (Buenos Aires, AD-HOC, 1998), página 81.
26 PARADA, Ricardo, ERRECABORDE, José, CAÑADA, Francisco, op.cit., página 101.
14
Lo que se sanciona con la disolución es la reducción a uno del número de socios, ya que
la falta de pluralidad originaria daría lugar, en nuestro medio, a la nulidad del negocio
constitutivo.
1.1.2.2. Continuación de la sociedad
Desde el momento en que la sociedad se reduce a un socio hasta que se reconstituye la
pluralidad, o, en definitiva, hasta que se cumpla el plazo de tres meses instituido por la ley,
opera en el caso un particular status social.
Mientras dura la unipersonalidad dentro del plazo legal, no se produce alteración alguna
en la personalidad jurídica del ente como instrumento técnico ni en la actividad relativa al
cumplimiento normal de su objeto, manteniéndose la diferenciación jurídica entre el patrimonio
de la sociedad y del socio único.
Por ello, de existir directores o gerentes no socios, estos continúan en su gestión
administrativa y de representación. De no ser así, la administración se ha de entender asumida
por el socio único, se desempeñara o no en ese cargo durante la vigencia de la pluralidad.
1.1.2.3. Responsabilidad solidaria e ilimitada
Por el lapso que dure la unipersonalidad, dice la ley, el socio único será responsable
ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales contraídas mediante su propia gestión o
la gestión de eventuales administradores, gerentes o directores no socios.
La mencionada responsabilidad solidaria e ilimitada es solamente por las obligaciones
originadas durante el lapso que media entre la reducción a uno y la incorporación de nuevos
socios o la disolución de la sociedad, pero no por las deudas anteriores a aquella situación.
En este breve pero nutrido análisis hemos examinado cuál es la situación actual en la ley
de sociedades comerciales y la imposibilidad de que la misma incluya con la redacción vigente
la figura legal que estamos planteando.
1.2. Situación impositiva actual
La situación impositiva es el otro aspecto que anticipamos al inicio del capítulo. Hay que
reconocer que si el tema era extenso en la situación legal, aquí rozamos lo indeterminado. Hay
varios impuestos que abarcan distintas actividades, exenciones, sin contar las resoluciones,
dictámenes y demás actos administrativos que son emitidos por la Administración Federal de
Ingresos Públicos o por los fiscos provinciales. En este tema hay suficiente doctrina y palabra
15
escrita para llenar varios tomos, sumando a ello los análisis de situaciones que ameritan
nuestras críticas u observaciones.
Debido a las situaciones arriba planteadas hay que mencionar que el presente análisis es
una síntesis de los impuestos de mayor impacto económico a nivel nacional.
1.2.1. Impuestos a las Ganancias
Parece necesario a los términos del trabajo repasar el concepto de ganancia según la Ley
del Impuesto a las Ganancias y en virtud del cual se define el objeto del impuesto. En tal
sentido, el artículo 2 dice:
“A los efectos de esta ley son ganancias, sin perjuicio de lo dispuesto
especialmente en cada categoría y aun cuando no se indiquen en ellas:
1) Los rendimientos, rentas o enriquecimientos susceptibles de una
periodicidad que implique la permanencia de la fuente que los produce y su
habilitación;
2) Los rendimientos, rentas, beneficios o enriquecimientos que cumplan o
no las condiciones del apartado anterior, obtenidos por los responsables
incluidos en el artículo 69 y todos los que deriven de las demás sociedades o de
empresas o explotaciones unipersonales, salvo que, no tratándose de los
contribuyentes comprendidos en el artículo 69, se desarrollaran actividades
indicadas en los incisos f) y g) del artículo 79 y las mismas no se
complementaran con una explotación comercial, en cuyo caso será de aplicación
lo dispuesto en el apartado anterior;
3) Los resultados obtenidos por la enajenación de bienes muebles
amortizables, acciones, títulos, bonos y demás títulos valores, cualquiera fuera el
sujeto que las obtenga”.27
A prima facie, el tercer inciso después de numerosas idas y vueltas a través de leyes,
decretos y hasta incluso dictámenes del Procurador del Tesoro, salvo escasas excepciones, no
se encuentra vigente.
El inciso primero se refiere a la teoría de la fuente, en virtud de la cual se encuentran
alcanzadas por el impuesto las ganancias que cumplan con los requisitos de periodicidad,
permanencia y habilitación, lo que en términos generales implica que en los casos en que el
beneficio se produzca al enajenar la fuente generadora de ganancias (ejemplo: bienes de uso),
el mismo se encuentra no alcanzado por el impuesto.
27 PARADA, Ricardo, ERRECABORDE, José, CAÑADA, Francisco. Ganancias, Bienes Personales y Ganancia
mínima presunta, versión 1.4. (Buenos Aires, Errepar, 2009), pagina 51.
16
Fuente permanente: la fuente que genera la ganancia debe permanecer en el
tiempo;
Habilitación: es la explotación o la actividad productiva del hombre, es la fuente que
genera la ganancia;
Periodicidad: la generación de esta ganancia tiene que ser periódica, darse con
cierta frecuencia. Esta frecuencia puede ser real o potencial. La primera es cuando la
frecuencia del ingreso es sucesiva y continua; la segunda se da cuando entre los sucesivos
hechos u operaciones existen intervalos o espacios de tiempo que no inhabilitan la posibilidad
de generar ingresos periódicos.
A diferencia del anterior, el inciso segundo, se lo denomina como teoría del balance,
implicando que toda renta o beneficio producido por el patrimonio se encuentra alcanzado por
el impuesto. Esto surge de una de las ecuaciones más básicas de la contabilidad que es:
Capital Inicial – (Capital Final + Consumo)= Ganancia. Esta ganancia es el crecimiento del
potencial económico del titular entre dos momentos distintos. En general, esta teoría dice que
en principio no importa dónde se origina la ganancia ni la causa, ni cómo se originó. Grava todo
lo que aparezca en la diferencia patrimonial.
Este último caso ha sido reservado a las rentas de tercera categoría, es decir, obtenidas
por los llamados “sujetos empresa”.
Haciendo un poco de historia, nuestra ley tiene las dos fuentes pero no siempre fue así.
Cuando el impuesto nació en el año 1932 estuvo sólo la teoría de la fuente. Esto fue así hasta
el año 1974 cuando, debido a la gran cantidad de ganancia que quedaba sin grabar, se incluyó
en la ley la teoría del balance para estas ganancias. Se dejó a las dos teorías juntas, donde la
primera se aplica sobre las personas físicas que obtengan ganancias de primera, segunda o
cuarta categoría, siendo “Rentas del Suelo”,”Rentas del Capital” y ”Rentas del Trabajo
Personal” respectivamente. Y la segunda (teoría del balance) se dejó reservada a las “Rentas
de las Empresas” sean sus titulares personas físicas o jurídicas.
Cabe hacer una mención especial respecto de la circular 1080/79 donde surge la
definición de empresa unipersonal como: “Toda persona que habitualmente desarrolle una
actividad que requiera un patrimonio y un espacio físico para llevarlo a cabo, conforma una
empresa que posee una personalidad fiscal diferente a la de su dueño”.28 El hecho de que
nuestro derecho todavía no haya adoptado la figura que nosotros estamos proponiendo hace
que la Administración Federal de Ingresos Públicos haya emitido dicha circular. La necesidad
de definición tiene particular implicancia en el Impuesto a las Ganancias, cuyo tratamiento
distintivo entre las distintas categorías hace variar la determinación del impuesto conforme a su
28 SPINA, Carlos, GIMENEZ, Enrique, SCALETTA, Rubén (2004). Las Empresas y Explotaciones unipersonales –
Impuestos a las Ganancias. Recuperado el 14 de julio de 2011, de http://www.todoeconomicas.com.ar/
17
encuadre dentro de las mismas. Para el caso particular de este impuesto, las ganancias
obtenidas por las empresas y explotaciones unipersonales se encuentran encuadradas en la
tercera categoría, por imperio del artículo 49, inciso b), de la ley del tributo. En tal sentido,
parece necesario exponer dicho artículo donde se detallan las ganancias de tercera categoría
que son los beneficios de las empresas y ciertos auxiliares de Comercio (ya que la ley se divide
en cuatro categorías: la primera en rentas del suelo; la segunda en rentas de capitales y la
cuarta en rentas del trabajo personal):
“Constituyen ganancias de la tercera categoría:
a) Las obtenidas por los responsables incluidos en el artículo 69.
b) Todas las que deriven de cualquier otra clase de sociedades
constituidas en el país o de empresas unipersonales ubicadas en éste.
c) Las derivadas de la actividad de comisionista, rematador, consignatario
y demás auxiliares de comercio no incluidos expresamente en la cuarta
categoría.
d) Las derivadas de loteos con fines de urbanización; las provenientes de
la edificación y enajenación de inmuebles bajo el régimen de la Ley Nº 13.512.
…) Las derivadas de fideicomisos en los que el fiduciante posea la
calidad de beneficiario, excepto en los casos de fideicomisos financieros o
cuando el fiduciante-beneficiario sea un sujeto comprendido en el Título V.29
e) Las demás ganancias no incluidas en otras categorías.
También se considerarán ganancias de esta categoría las
compensaciones en dinero y en especie, los viáticos, etcétera, que se perciban
por el ejercicio de las actividades incluidas en este artículo, en cuanto excedan
de las sumas que la DIRECCION GENERAL IMPOSITIVA juzgue razonables en
concepto de reembolso de gastos efectuados.
Cuando la actividad profesional u oficio a que se refiere el artículo 79 se
complemente con una explotación comercial o viceversa (sanatorios, etcétera),
el resultado total que se obtenga del conjunto de esas actividades se considerará
como ganancia de la tercera categoría”.30
Parece necesario dejar como conclusión a la circular de Administración Federal de
Ingresos Públicos que: “No están pues comprendidos en el concepto de empresario o empresa
unipersonal, aquéllos profesionales, técnicos o científicos cuya actividad sea de carácter
29 PARADA, Ricardo, ERRECABORDE, José, CAÑADA, Francisco, Ganancias, Bienes Personales y Ganancia
minima presunta, versión 1.4. (Buenos Aires, Errepar, 2009), página 62. Inciso sin enumerar incorporado a continuación del inciso d) por Ley N° 25.063 (B.O. 30/12/98, Título III, Artículos 4°, inciso n), con aplicación para los ejercicios que cierren con posterioridad al 31/12/98 y desde el año fiscal 1998 para personas físicas y sucesiones indivisas. 30
Ibídem.
18
exclusivamente personal”.31 A continuación incluimos lo que enuncia el artículo 79 a los fines
ilustrativos para dejar claro quiénes no ingresan a la categoría de empresa unipersonal:
“Constituyen ganancias de cuarta categoría las provenientes:
a) Del desempeño de cargos públicos y la percepción de gastos
protocolares.
b) Del trabajo personal ejecutado en relación de dependencia.
c) De las jubilaciones, pensiones, retiros o subsidios de cualquier especie
en cuanto tengan su origen en el trabajo personal y de los consejeros de las
sociedades cooperativas.
d) De los beneficios netos de aportes no deducibles, derivados del
cumplimiento de los requisitos de los planes de seguro de retiro privados
administrados por entidades sujetas al control de la SUPERINTENDENCIA DE
SEGUROS, en cuanto tengan su origen en el trabajo personal.
e) De los servicios personales prestados por los socios de las sociedades
cooperativas mencionadas en la última parte del inciso
g) del artículo 45, que trabajen personalmente en la explotación, inclusive
el retorno percibido por aquéllos.
f) Del ejercicio de profesiones liberales u oficios y de funciones de
albacea, síndico, mandatario, gestor de negocios, director de sociedades
anónimas y fideicomisario.
También se consideran ganancias de esta categoría las sumas
asignadas, conforme lo previsto en el inciso j) del artículo 87, a los socios
administradores de las sociedades de responsabilidad limitada, en comandita
simple y en comandita por acciones.
g) Los derivados de las actividades de corredor, viajante de Comercio y
despachante de aduana.
También se considerarán ganancias de esta categoría las
compensaciones en dinero y en especie, los viáticos, etc., que se perciban por el
ejercicio de las actividades incluidas en este artículo, en cuanto excedan de las
sumas que la DIRECCION GENERAL IMPOSITIVA juzgue razonables en
concepto de reembolso de gastos efectuados”.32
Por lo expuesto hasta el momento, no cabe duda que la empresa unipersonal, ya sea
bajo la legislación del estatuto del comerciante individual tal como se encuentra actualmente
legislado, o bien sea a través de la figura de la empresa unipersonal de responsabilidad
31 SPINA, Carlos, GIMENEZ, Enrique, SCALETTA, Rubén, op.cit.
32 PARADA, Ricardo, ERRECABORDE, José, CAÑADA, Francisco. Ganancias, Bienes Personales y Ganancia
minima presunta, versión 1.4. (Buenos Aires, Errepar, 2009), página 69.
19
limitada, quedaría alcanzada por la teoría del balance. Sin embargo, dependiendo si se
encuadra dentro del inciso “a” del artículo 49 y por lo tanto en el artículo 69 de la ley del
Impuesto a las Ganancias, o bien como un nuevo inciso del artículo 49, variará la tasa a la que
quedan alcanzadas las ganancias. En el primero de los casos corresponde una alícuota del
35% y en el segundo se rige por la escala de alícuotas progresivas que fija el artículo 90 de la
ley del Impuesto a las Ganancias, además de poder el empresario unipersonal beneficiarse con
el cómputo de las deducciones personales y mínimo no imponible.
1.2.2. Impuesto sobre los Bienes Personales
En el Impuesto sobre los Bienes Personales, la explotación unipersonal, como tal no es
contribuyente del impuesto, sino que los bienes que integran la misma por ser propiedad del
titular de la explotación quedan alcanzados por el tributo.
La pregunta que cabe hacerse es, si en el caso de existir una figura legal como la
empresa unipersonal de responsabilidad limitada, dotándola de personería jurídica propia, no
sería como lo son actualmente las sociedades comprendidas en la ley 19550, responsables
sustitutos respecto del Impuesto sobre los Bienes Personales. Esto implica, que el patrimonio
afectado a la explotación unipersonal no quedaría alcanzado por el impuesto en cabeza del
titular, sino que sería la propia persona jurídica quien determinaría el impuesto sobre la base
del patrimonio neto valuado de acuerdo a las normas del impuesto. Esta situación en principio
constituye un gran beneficio para el comerciante individual organizado bajo la figura en análisis,
en cuanto que tributaría sobre un patrimonio neto, es decir deducidas las deudas, situación que
no es posible cuando tributa como persona física, y además tributaría siempre a la alícuota más
baja, actualmente del 0,75 %. Por el contrario, para este caso, nunca se vería beneficiado por
el mínimo exento, fijado en la actualidad en $ 305.000, dado que el mismo no se contempla en
el artículo incorporado a continuación del artículo 25 de la ley 23966 que establece el carácter
de responsables sustitutos. Por lo tanto, en el caso en que la persona física que posee un
patrimonio inferior al mínimo exento y que es titular de las acciones o cuotas de una EURL se
perjudica en cuanto a que sobre el patrimonio de ésta tributa el impuesto aún cuando el mismo
no alcanza tal mínimo. Por el contrario, cuando individualmente es contribuyente del impuesto
por tener un patrimonio superior a tal mínimo exento, se vería totalmente beneficiado por
tributar por los bienes deducidas las deudas y por hacerlo a la menor alícuota vigente.
1.2.3. Impuesto al Valor Agregado
En lo que respecta al Impuesto al Valor Agregado, no existiría tratamiento alguno que
permitiera hacer una figura jurídica más atractiva que otra. Como bien sabemos los sujetos
20
responsables inscriptos en el impuesto bajo análisis, son contribuyentes de facto y no de
hecho, dado que sólo ingresan al fisco la diferencia entre débitos y créditos que se produce en
el eslabón en el que operan, siendo siempre el consumidor final quien soporta el impuesto, es
decir, este último es precisamente el contribuyente de hecho ya que soporta pecuniariamente
el tributo. Visto lo anterior, es indistinto que una actividad sea llevada a cabo por una persona
física o jurídica, o incluso por sujetos tributarios que hasta carecen de personalidad jurídica
propia. De este modo, para el Impuesto al Valor Agregado, no importa la calidad o condición
del sujeto, sino la actividad que desarrolle, que en caso de estar comprendida dentro del objeto
del impuesto, quedará obligado.
Así, el objeto del impuesto queda en términos generales definido por el artículo primero,
sin perjuicio de que el mismo deba complementarse con los subsiguientes:
“Artículo 1: Establécese en todo el territorio de la Nación un
impuesto que se aplicará sobre:
a) Las ventas de cosas muebles situadas o colocadas en el
territorio del país efectuadas por los sujetos indicados en los incisos a),
b), d), e) y f) del Artículo 4º, con las previsiones señaladas en el tercer
párrafo de dicho Artículo;
b) Las obras, locaciones y prestaciones de servicios incluidas en
el Artículo 3º, realizadas en el territorio de la Nación. En el caso de las
telecomunicaciones internacionales se las entenderá realizadas en el
país en la medida en que su retribución sea atribuible a la empresa
ubicada en él.
En los casos previstos en el inciso e) del Artículo 3º, no se
consideran realizadas en el territorio de la Nación aquellas prestaciones
efectuadas en el país cuya utilización o explotación efectiva se lleve a
cabo en el exterior;
c) Las importaciones definitivas de cosas muebles;
d) Las prestaciones comprendidas en el inciso e) del Artículo 3º,
realizadas en el exterior cuya utilización o explotación efectiva se lleve a
cabo en el país, cuando los prestatarios sean sujetos del impuesto por
otros hechos imponibles y revistan la calidad de responsables
inscriptos”.33
Con este breve pero concreto análisis hemos visto el otro impuesto más importante al
cual se deberá enfrentar nuestro futuro proyecto.
33 PARADA, Ricardo, ERRECABORDE, José, CAÑADA, Francisco. Impuesto al valor agregado, versión 3.4.
(Buenos Aires, Errepar, 2009), página 29.
21
1.2.4. Restantes impuestos nacionales y provinciales
En lo que respecta al resto de los tributos, nos limitamos únicamente a hacer una breve
mención en cuanto que, al igual que lo mencionado en el apartado anterior, no contemplan
particularidades según el sujeto, sino más bien según la actividad, es decir, el objeto.
1.2.4.1. Impuesto sobre los Ingresos Brutos
En el Impuesto sobre los Ingresos Brutos, independientemente que el sujeto pasivo sea
una persona física o jurídica, lo que importa es que desarrolle una actividad permanente y a
título oneroso, tal como define el artículo 159 del Código Fiscal de la provincia de Mendoza, y
que en general se mantienen los mismos lineamientos en las restantes provincias.
1.2.4.2. Impuesto a la Ganancia Mínima Presunta
En la misma línea, este tributo no marcaría diferencia alguna respecto del tratamiento de
la empresa unipersonal cualquiera sea la forma en la que se lleve a cabo, quedando en todos
los casos la persona física o jurídica alcanzada por el impuesto y siendo los activos y pasivos
computables idénticos, independientemente del régimen legal que las regule.
De esta manera concluimos el análisis sobre materia impositiva en su situación actual que
enfrenta la sociedad unipersonal en nuestro país.
22
CAPITULO 2
Derecho Comparado
La limitación de la responsabilidad de las empresas unipersonales es un tema en debate
en la doctrina extranjera tanto como en la nacional desde hace largos años. Frente a tal
realidad pareciera lógico afirmar que el legislador argentino no puede, ni debe, obviar la
necesidad del tratamiento definitivo del tema.
Si bien es indiscutible que en cada país existe un contexto único e irrepetible, es cierto
también que la implementación de la limitación de la responsabilidad en la unipersonalidad
societaria en el escenario jurídico-económico argentino es posible, en la medida que la
adaptación de las experiencias foráneas sea concretada de acuerdo a la idiosincrasia nacional.
A tal fin, se propone un análisis general de las leyes americanas y de las principales
regulaciones europeas, lo que permitirá extraer conclusiones válidas para reforzar el planteo
formulado.
2.1. Legislación europea
2.1.1. Alemania34
Desde el siglo XIX la doctrina y la jurisprudencia de este país admite la sociedad de
capital devenida unipersonal, por razones de política jurídica y de orden jurídico conceptual.
Hasta los últimos años de la década de 1960 fue unánime la tendencia a no admitir
legislativamente la fundación originaria de una sociedad de capital unipersonal, con la
excepción del pequeño principado de Liechtenstein, que sancionó en 1926 un “Código de las
Personas Físicas y Jurídicas Mercantiles”, conocido como “Personen und Gesellshaftsrecht”,
posteriormente incorporado al Código Civil; excepto los casos de sociedades de capital del
Estado.
A los efectos de la temática interesa considerar la Gesellschaft mit beschränkter Haftung
(sociedad de responsabilidad limitada), introducida en una reforma de la ley de sociedades
alemana, vigente desde el 01 de enero de 1980. Sus notas características son las siguientes:
34 PIAGGI DE VANOSSI, Ana Isabel. Estudios Sobre la Sociedad Unipersonal. ( Buenos Aires, Depalma, 1997)
Página 105.
23
- Puede ser constituida por un solo socio, siendo éste persona física o persona jurídica,
requiriéndose un aporte mínimo de 25.000 euros.
- La suscripción accionaria debe efectuarse íntegramente en el momento de
constitución.
- Hasta el momento del registro de la sociedad, el socio responde ilimitadamente por las
obligaciones asumidas; la existencia de la G.M.B.H. comienza luego de la inscripción.
- Los créditos otorgados por el socio único a la sociedad como financiación, no son
considerados préstamos sino capital de riesgo, y no pueden insinuarse en el pasivo en caso de
quiebra del ente.
- No existen restricciones personales respecto a nacionalidad del socio único; incluso
sociedades extranjeras pueden constituir una G.M.B.H.
- La G.M.B.H., mediando nuevos aportes puede convertirse en una sociedad plural,
admitiéndose el ingreso de nuevos socios.
Finalmente, por ley del 02 de agosto de 1994 se admitió en Alemania la posibilidad de
constituir una sociedad por acciones de un solo socio.
Resta decir que la evolución de los sistemas jurídicos de mayor significación en torno a
la unipersonalidad se orienta actualmente en el sentido marcado por el ordenamiento alemán.
2.1.2. Bélgica35
El 07 de mayo de 1999 se promulgó en Bélgica el Código de Sociedades, que entró en
vigencia el 06 de febrero de 2001. La particularidad de este código es que implicó el
tratamiento conjunto de las sociedades comerciales y civiles (art. 2).
En el libro VI regula la Societé privée a responsabilité limitée (sociedad privada de
responsabilidad limitada), ya admitida en este país por ley del 14 de julio de 1987.
El artículo 211 del Código expresa: “La société privée à responsabilité limitée peut être
constituée par une personne” (sociedad privada de responsabilidad limitada puede ser
constituida por una persona). Ergo, queda expresamente admitida la unipersonalidad originaria
en materia societaria en el reino belga.
Merecen atención los siguientes artículos:
- El art. 212 establece que la persona física asociada única de una S.P.R.L. es garante
solidaria de las obligaciones de toda otra S.P.R.L. que constituya luego como socio único, o en
la cual devenga socio único, salvo si las partes le son transmitidas por causa de muerte. Las
únicas causales que producen el fin de la responsabilidad solidaria son la entrada de un nuevo
socio en la sociedad, o la publicación de su disolución.
35 Ibídem, página 125.
24
- En punto a la posibilidad de constitución de una S.P.R.L. unipersonal por parte de una
persona jurídica (denominada “persona moral” en el derecho belga) el artículo 213, si bien no
prohíbe esa opción, en los hechos la hace inviable, ya que establece la responsabilidad
solidaria por todos los negocios celebrados por la S.U.. En caso que la S.P.R.L. deviniere
unipersonal -por reducción a uno del número de socios- se instituye el plazo de un año para el
restablecimiento de la pluralidad originaria. Caso contrario se dispone la extensión solidaria de
su responsabilidad por las deudas sociales respecto a las obligaciones de la sociedad
contraídas desde la concentración hasta la entrada del nuevo socio o la publicación de la
disolución.
En suma, la constitución de una S.P.R.L. unipersonal es posible únicamente cuando el
titular fuere una persona física que sea titular de una sola S.P.R.L. salvo que siendo ya socio
único de una, recibiere las partes de otra u otras por causa de muerte (S.P.R.L. unipersonal
derivada).
¿Y qué acontece respecto a la S.A.? La respuesta la da el artículo 646 del C.S.: la
reunión de todas las acciones en manos de una persona no trae aparejada la disolución de
pleno derecho ni la disolución judicial de la sociedad. Si transcurrido un año desde el
acaecimiento de esa situación, no se incorpora un nuevo socio, o la sociedad no se transforma
en una S.P.R.L. o no se disuelve, el accionista único es reputado garante de todas las
obligaciones originadas desde el momento en que reunió todas las acciones en sus manos,
hasta la producción de alguno de los acontecimientos enunciados supra.
2.1.3. España36
Instrumentando la Directiva Comunitaria 89/667, de 1989, legisló la sociedad de
responsabilidad limitada y la sociedad anónima unipersonal: originarias o sobrevenidas,
exigiendo la constancia de tal circunstancia en la denominación social y en el Registro
Mercantil.
Así, el 1º de junio de 1995 entra en vigor la nueva ley de sociedades de responsabilidad
limitada, y con ella la sociedad unipersonal.
El art. 1 de la ley, dentro de las Disposiciones Generales (capítulo I) sobre S.R.L.
establece que “en la sociedad de responsabilidad limitada el capital, que estará dividido en
participaciones sociales, se integrará por las aportaciones de uno o varios socios, quienes no
responderán personalmente de las deudas sociales”.
36 PÉREZ HUALDE, Fernando. Fuentes Legislativas Europeas. Aspectos a tener en cuenta para su incorporación,
Sociedades y Concursos en el Mercosur, Primer Encuentro Argentino-Uruguayo de Institutos de Derecho Comercial, Ad-Hoc.( Buenos Aires, 1996), página 36.
25
Más adelante, (capítulo XI) trata la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada,
régimen aplicable a las anónimas unipersonales.
El art. 125 establece: “se entiende por sociedad unipersonal de responsabilidad limitada:
a) la constituida por un único socio, sea persona natural o jurídica;
b) la constituida por dos o más socios, cuando todas las participaciones hayan pasado a
ser propiedad de un único socio. Se considera propiedad de éste las participaciones sociales
que pertenezcan a la sociedad unipersonal.”
Se acepta la sociedad unipersonal, ya sea desde la constitución o con posterioridad,
cuando es devenida unipersonal.
Se regula fundamentalmente el tema de la publicidad, con el fin de que los terceros
tomen conocimiento, no sólo de que se trata de una sociedad unipersonal, sino también
aquellos casos en que existe un cambio de socio único, o cuando la sociedad deja de ser
unipersonal. Exige también que en toda la documentación de la sociedad conste el carácter de
unipersonal, puntualizando por ultimo que el socio único ejercerá las competencias de la
asamblea, pudiendo ser representado en la misma por otra persona.
Los contratos celebrados entre el socio único y la sociedad deberán constar por escrito
o en la forma documental que exija la ley según la naturaleza, y se transcribirán a un libro-
registro de la sociedad que se legalizará conforme lo dispuesto para los libros de actas de las
sociedades (art. 5.1).
En España el tratamiento jurisprudencial de las situaciones de unipersonalidad, ante la
ausencia casi total (hasta 1995) de regulación positiva evolucionó en tres etapas, fluctuando
desde la negación inicial hasta un amplio reconocimiento (a partir de la resolución de la
D.G.R.N.(Dirección General de Registros del Notariado) de julio de 1990).
2.1.4. Francia37
Con el dictado de la ley Nº 85-697 del 11 de julio de 1985 (ley Badinter), completada por
el decreto 86.909 del 30 de julio de 1986 se incorpora la Empresa Unipersonal de
Responsabilidad Limitada (E.U.R.L).
Si bien una destacada doctrina francesa sostiene que no es en realidad una sociedad,
sino una técnica de afectación de un patrimonio a una actividad organizada
independientemente, la misma se instrumentó a través de una técnica societaria, por lo que
para otros no tiene de empresa más que su nombre.
El legislador francés optó por la técnica societaria; para ello modificó el concepto de
sociedad establecido en el art. 1832 del Código Civil por el siguiente: “es instituida por dos o
37 PIAGGI DE VANOSSI, Ana Isabel, op. cit., Página 115.
26
más personas que convienen por un contrato afectar a una empresa común sus bienes o sus
industrias en vista de partir los beneficios y aprovechar la economía que pudiera resultar. Ella
puede ser instituida en los casos previstos por la ley por acto de voluntad de una sola persona.
Los asociados se comprometen a contribuir a las perdidas”.
A partir de su admisibilidad en el Código Civil, el art. 2 de la ley 85-697 modificó la
noción de sociedad de responsabilidad limitada para adecuarlo a aquél.
Esta se rige por esa ley, por las normas generales de los arts. 34 a 69 de la ley de
sociedades comerciales 66-537, y por los arts. 20 a 53 del decreto 67-236, del año 1967.
Se trata básicamente de una sociedad de responsabilidad limitada de socio único, que puede
resultar, de la estipulación del acto constitutivo de parte de una sola persona (ab initio
unipersonal) o de la reunión en una sola mano de todas las cuotas de una S.R.L (origen
plurilateral que deviene en unimembre).
El socio único puede ser una persona física o jurídica, pero la persona jurídica que
constituya una sociedad unipersonal no puede ser a su vez sociedad unipersonal.
Este socio único no está obligado a observar las reglas de convocatoria exigidas para la
reunión de socios en la S.R.L, no obstante debe inscribir las decisiones en un registro con
páginas numeradas y foliadas bajo pena de nulidad a pedido de cualquier interesado. Tal
exigencia es el reflejo directo de la existencia de un comportamiento social que sustituye la
affectio societatis.
El socio único es responsable de las deudas hasta el monto por él aportado, no
obstante en caso de falta de gestión su responsabilidad puede extenderse a sus bienes
personales. Se entiende por falta de gestión desde la simple negligencia o imprudencia hasta
las maniobras fraudulentas.
Las causales de disolución de las S.A son aplicables a las E.U.R.L.
2.1.5. Inglaterra
Fue en este país donde primero se planteó y se estableció una orientación
jurisprudencial respecto al tema de las sociedades unipersonales.
Nos estamos refiriendo al célebre caso ¨Salomon vs. Salomon and Co. Ltd.¨ 39 de 1897.
Este recordado falló de la Cámara de los Lores, en su calidad de último tribunal de
apelaciones, estableció la doctrina según la cual posteriormente, en Estados Unidos e
Inglaterra, se basó el reconocimiento de las ¨one man companies¨
El sentido sustancial de esta doctrina es: “...que una sociedad a cuya constitución
concurrieron y en cuyos registros aparecen asentados el número mínimo de accionistas
exigidos por la ley, conserva sus atributos, aún cuando de hecho esté virtualmente integrada
por un único socio, del cual los restantes son simples representantes, gestores o
27
prestanombres“. Es decir, que es irrelevante a los fines de la constitución y funcionamiento de
la sociedad, determinar el real titular del interés.38
El requerimiento básico es que cierto número de personas suscriba los documentos
constitutivos, y estén en todo momento registradas como accionistas, sin que importe
determinar quien sea el “real titular del interés”.
Como sostiene la Dra. Piaggi de Vanossi, el uso de prestanombres está reconocido en
el Reino Unido; una compañía puede ser propiedad de una sola persona y, en ausencia de
fraude, la limitación de responsabilidad es respetada.
La protección de los terceros y la buena fe, en la legislación inglesa no se intenta
mediante la creación de figuras de peligro, sino de manera más directa ¨ (sec. 332) [...] Siempre
que en el curso de una liquidación de una compañía resulte que algún negocio de la misma [...]
realizado con la intención de defraudar a los acreedores de la sociedad o a acreedores de
cualquier tercero, o para cualquier propósito fraudulento, el tribunal [...] si así lo considera
(puede) ... declarar que cualquier persona ... con su conocimiento, que fue parte en la
ejecución del negocio en la manera indicada, será responsable personal e ilimitadamente por
todas o algunas de las deudas u otras obligaciones de la sociedad¨. El pilar de la defensa en el
derecho ingles para atacar la personalidad jurídica es el fraude y la simulación; y el instituto
más utilizado es la “agency”, que no implica tener que probar dolo o fraude, sino demostrar la
vinculación entre el principal y su agente. 39
Adoptada la Directiva comunitaria mediante la Companies Regulations 1992, nº 1699,
del 15 de julio de 1992, se modifica la Companies Act de 1985 y la Insolvency Act de 1986. Se
permite constituir y mantener una sociedad con un solo socio en las Limited Private
Companies; pero la regulación de las Public Companies y de las Unlimited Private Companies
no se modificó.
Antes de esta reforma la sociedad unipersonal no estaba contemplada legalmente, pero
en los hechos existían en respuesta a las necesidades comerciales. La sección 1 de la
Companies Act de 1985 decía: “una persona podrá, para un propósito legitimo formar una
sociedad (private company by shares o guarantee) haciendo constar su nombre en la escritura
de constitución y cumpliendo las prescripciones de la ley respecto a las formalidades de
registro”. 40
38 ROVERE, Marta B. Sociedad de un solo socio una compleja problemática. Su análisis a través de distintas
legislaciones, Derecho Societario y de la Empresa. Congreso Iberoamericano de Derecho Societario y de la
Empresa, Ad vocatus. (Córdoba, Huerta Grande, 1992), página 385. 39
PIAGGI DE VANOSSI, Ana Isabel, op.cit., página 115 40
Ibídem.
28
2.2. Legislación en América
2.2.1. Costa Rica
La legislación costarricense procedió a normar lo referente a la Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada (en adelante E.I.R.L.) en el Código de Comercio de 196141. Su
artículo 5° (Capítulo I, Título I del libro I) reformado por ley 4.625, del 30 de julio de 1970,
establece la calidad de comerciantes para “b) Las empresas individuales de responsabilidad
limitada…”.
El Capítulo II, Título I del libro I, titulado “De la Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada” trata lo relativo a ésta entre los artículos 9 a 16 inclusive. La legislación societaria
tiene cabida en el Capítulo III, denominado “De las Sociedades”.
Notas características de la E.I.R.L son las siguientes:
- Es una entidad que tiene autonomía como persona jurídica, independiente y separada
de la persona física a quien pertenezca (art. 9) 205.
- No puede ser constituida ni adquirida por personas jurídicas (art 9).
- Se constituye sólo por medio de escritura pública (art. 10).
- Está prohibido usar como distintivo el nombre de la persona física constituyente (art.
10).
- Puede ser gerenciada por un tercero o en su caso, por el titular de la empresa (art 10).
- Se establece la responsabilidad limitada del propietario al aporte del capital de
constitución (art. 12).
- Su quiebra no acarrea ,por regla, la del titular (art. 16).
Curiosamente, y a diferencia del resto de las legislaciones que admite la E.U.R.L. o sus
variantes, la E.I.R.L. costarricense está dotada de personalidad jurídica diferenciada,
superando así el concepto de patrimonio de afectación.
La principal limitación apreciada en esta regulación radica en el hecho de carecer las
personas jurídicas de la posibilidad de constituir el ente unipersonal, al quedar reservada dicha
posibilidad sólo a personas físicas.
41 Ley nº 3284. Código de Comercio de Costa Rica. Recuperado el 20 de octubre de 2011, de
http://www.tse.go.cr/pdf/normativa/codigodecomercio.pdf
29
2.2.2. Panamá42
Mediante la Ley N° 24 del 01 de febrero de 1966, se reguló en este país lo concerniente
a la Empresa de Responsabilidad Limitada.
En su Sección Segunda, arts. 63 a 83 inclusive, se legisló lo referente a la Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada (en adelante E.I.R.L.), instituto distinto al mencionado
en el primer párrafo.
Las principales notas presentes en la E.I.R.L. son:
- Su posibilidad de constitución está limitada a las personas físicas (conforme
interpretación que surge de arts. 63, 68 y cc.).
- La denominación es libre, pero seguida de las palabras “Empresa de Responsabilidad
Limitada” o de las iniciales “E.d.R.L.”, o simplemente “Ltda.” (art. 63).
- Previa formación de la empresa deben inventariarse los bienes aportados (art. 64).
- Se constituye por escritura pública, debiendo inscribirse en el Registro Público (arts. 68
y 69).
- Las obligaciones contraídas por la empresa unipersonal son soportadas por su
patrimonio y la garantía adicional que el titular de la empresa haya ofrecido (art. 72).
- La limitación de responsabilidad encuentra dos restricciones expresas: el fraude y la
utilización de la empresa con fines ilícitos (art. 74).
Este es un caso de patrimonio de afectación; no se confiere a la empresa unipersonal
personalidad jurídica.
2.2.3. El Salvador43
El 31 de julio de 1970, mediante decreto Nº 1671, se introdujo en ese país
centroamericano un nuevo Código de Comercio que entró en vigencia el 01 de abril de 1971
resultando derogado el código vigente desde 1904.
Con él, se implementó la Empresa de Responsabilidad Limitada (en adelante E.d.R.L.),
constando su regulación entre los artículos 600 y 622 inclusive.
Sus notas características son:
- Puede funcionar bajo el nombre del titular u otra denominación, seguida de las siglas
E.d.R.L. o “Empresa de responsabilidad Limitada”, bajo sanción de resultar ilimitadamente
responsable quien incumpliere esta última formalidad (art. 601).
42 Ley n° 24. Recuperado el 27 de noviembre de 2011, de
http://www.ijeditores.com.ar/articulos.php?idarticulo=36865&print=2 43
Código de Comercio de El Salvador, decreto presidencial 1671. Recuperado el 27 de noviembre de 2011, de http://www.asamblea.gob.sv/leyes/19700671.htm
30
- En forma previa a su constitución es necesario inventariar los bienes (dinero, cosas y
acciones de capital) que se afectarán a la misma (art. 602 y 603)
- Una vez aprobado el inventario por la autoridad de contralor es posible constituir la
empresa por escritura pública (art. 607).
- Además del capital aportado inicialmente por el empresario, la ley prevé la posibilidad
de constituir una “cuota suplementaria de garantía” (art. 613). Los bienes que la integran
pueden ser embargados a posteriori por los acreedores de la E.d.R.L. (art. 612).
- En caso de quiebra del titular los acreedores pueden embargar la empresa en
conjunto, para venderla o administrarla (art. 612).
- Supletoriamente en materia de reservas, utilidades, balances y vigilancia se aplica la
normativa de la S.R.L. y de la S.A. (art. 616).
A primera vista, la técnica legislativa empleada no es muy clara, ya que a diferencia de
las legislaciones precedentemente tratadas, no es posible dilucidar si la E.d.R.L. es un
patrimonio de afectación o un sujeto de derecho distinto del constituyente. La remisión a
normas de índole societaria da clara cuenta de ello. No obstante, se estima, debido a las
características mencionadas supra, que se trata de un patrimonio de afectación sin
personalidad jurídica.
2.2.4. Perú44
La normativa que regula la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (en
adelante E.I.R.L.) en Perú es el decreto Ley N° 21.621 (del 15 de setiembre de 1976) y sus
leyes modificatorias N° 26.312 (del 24 de mayo de 1994), N° 27.075 (del 27 de marzo de 1999)
y N° 27.144 (del 23 de junio de 1999).
Es factible señalar que:
- Se confiere a la E.I.R.L. el carácter de sujeto de derecho, constituido a partir de una
voluntad unilateral.
- Se atribuye al nuevo sujeto de derecho un patrimonio distinto al del constituyente.
- La responsabilidad de la empresa está limitada al patrimonio y su titular no responde
personalmente por las obligaciones contraídas por ésta.
- Sólo puede ser constituida por personas físicas (art. 4° dec. Ley N° 21.621).
- Originariamente cada persona física podía ser titular de una E.I.R.L. (art. 5° dec. Ley
Nº 21.621). Con posterioridad, la Ley N° 26.312 dispuso que cada persona puede ser titular de
una o más E.I.R.L.
44 Congreso de la República del Perú. Recuperado el 22 de octubre de 2011, de www.congreso.gob.pe
31
- Su implementación obedece al propósito de estimular la actividad empresarial y la
movilización de capitales.
Se aprecia como principal limitación la negación de la posibilidad que una persona
jurídica constituya una E.I.R.L. en el derecho peruano. Ello obedece a que el legislador
concibió el campo de acción de la E.I.R.L. orientado hacia los pequeños emprendimientos.
2.2.5. Colombia45
Mediante decreto Nº 410 de 1971 entró en vigencia en este país sudamericano el nuevo
Código de Comercio. En 1995 fue reformado por la Ley N° 222 incorporándose la empresa
unipersonal, en adelante E.U., (arts. 71 a 81 inclusive, del anexo VIII).
Los principales caracteres de esa normativa son los siguientes:
- Puede ser constituida por una persona natural o jurídica que reúna las calidades
requeridas para ejercer el comercio, destinando para ello parte de sus bienes a la realización
de actividades mercantiles.
- A diferencia de las legislaciones analizadas, la E.U. puede constituirse por simple
instrumento privado, sin necesidad de acudir al instrumento público.
- Los beneficios de la personalidad jurídica se alcanzan una vez cumplidos los trámites
de rigor. La personalidad se adquiere por su registración, no por instrumento constitutivo.
- La limitación de responsabilidad de la persona constituyente se circunscribe al aporte
efectuado en la empresa unipersonal, salvo lo establecido en el art. 71 in fine (aplicación de la
teoría del disregard).
- Su denominación social debe ir seguida de las palabras “Empresa Unipersonal” o en
su defecto, las siglas “E.U.”.
- A diferencia de las sociedades con pluralidad de socios, el objeto de la E.U. puede ser
la “realización de cualquier acto lícito”.
- Se establece la existencia de cuotas del capital de la empresa.
- La E.U. puede convertirse en sociedad y viceversa, dependiendo dicho cambio del
incremento o disminución de los sujetos intervinientes. Tanto la sociedad devenida E.U. así
como la E.U. devenida en sociedad asumen sin solución de continuidad derechos y
obligaciones de la anterior (arts. 77 y 81 de la ley).
- Su duración puede ser indefinida, a diferencia de lo establecido para las sociedades
comerciales.
45 Ley N°222. Modificación del código de Comercio. Recuperado el 15 de julio de 2011, de
http://www.wipo.int/wipolex/es/details.jsp?id=10010
32
- Se prohíbe efectuar contrataciones con el titular único y con otras E.U. pertenecientes
a la misma persona. La transgresión se sanciona con la ineficacia del acto (art. 75 in fine).
La incorporación legislativa significó la adopción de la empresa unipersonal en lugar de
la sociedad unipersonal, aunque sólo parcialmente. Las remisiones al libro II del Código de
Comercio 222 (art. 80) y en especial a las normas sobre S.R.L. dan cuenta que a este nuevo
fenómeno que la ley llama “empresa” en buena parte es organizado y regulado bajo el velo de
la sociedad.
2.2.6. Paraguay46
El 06 de diciembre de 1983 el Congreso paraguayo sancionó la Ley N° 1.034/83,
denominada “Ley del Comerciante”. Ésta contempla en su Título I, Capítulo I, art. 15 a 25
inclusive, la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (en adelante E.I.R.L.).
Las bases que sienta la normativa son las siguientes:
- Sólo la persona física con capacidad para ejercer el comercio puede constituir una
E.I.R.L. (o un número mayor) previo haber asignado un capital determinado al emprendimiento
(art. 15 primer párrafo).
- El capital asignado pasa a conformar un patrimonio separado e independiente de los
demás bienes pertenecientes a la persona física; aquel sirve de garantía para responder por
las obligaciones de la E.I.R.L.: el legislador paraguayo concibe a la E.I.R.L. como un patrimonio
de afectación (art. 15 segundo párrafo).
- En caso de dolo, fraude o incumplimiento de estas normas, el instituyente de la
E.I.R.L. asume responsabilidad ilimitada con todo su patrimonio (art. 15 último párrafo).
- La E.I.R.L. se constituye por escritura pública, debiendo su denominación incluir
siempre el nombre y apellido del instituyente seguido de la locución: "Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada" (art. 16 inc. b).
- El aporte puede hacerse en dinero o en especie, indicando en este último caso el valor
atribuido a cada bien (art. 16 inc. d). En la hipótesis de sobrevaluarse dichos valores el
instituyente responde ilimitadamente con el resto de su patrimonio por ese exceso (art. 23).
- La E.I.R.L. puede iniciar su actividad una vez inscripta en el Registro Público de
Comercio (art. 18).
46 Ley N° 1.034/83. ( Diciembre 1983) Ley del Comerciante. Recuperado el 15 de julio de 2011, de
http://www.bcp.gov.py/supseg/comerciante.htm
33
- En tanto patrimonio de afectación, la E.I.R.L. finiquita por las siguientes causales: a)
las previstas en el acto constitutivo, b) por decisión del instituyente, c) muerte del empresario,
d) quiebra de la empresa y d) pérdida del 50% del capital declarado. (art. 25).
Cabe reconocer un correcto empleo de la técnica legislativa al indicar que la E.I.R.L.
tiene la naturaleza de un patrimonio de afectación. En tal sentido, la paraguaya es la única ley
latinoamericana que condiciona al empresario a poner su nombre en la denominación de la
E.I.R.L., prohibiendo otras variantes (v.g. nombre de fantasía).
Finalmente se remarca la imposibilidad de las personas jurídicas de crear una E.I.R.L.
Como corolario, es dable afirmar que el legislador paraguayo introdujo la figura con el
objeto de impulsar fundamentalmente el desarrollo de las pequeñas y medianas empresas.
2.2.7. Chile47
La última innovación en materia de unipersonalidad en Latinoamérica fue concretada
por Chile. El 11 de febrero de 2003 fue publicada la Ley N° 19.857 que admite y regula la
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L.).
En detalle, por ser ésta la última ley promulgada al respecto en el continente, es posible
especificar que:
- Se autoriza únicamente a las personas naturales a constituir una E.I.R.L. (art. 1); las
personas jurídicas quedan descartadas.
- Las E.I.R.L. deben constituirse por escritura pública, cuyo extracto se inscribe en el
Registro de Comercio y se publica en el Diario Oficial, (formalidades idénticas a las que la ley
contempla para las sociedades de responsabilidad limitada y anónimas) (art. 5).
- La escritura de constitución debe individualizar a su propietario e indicar el nombre de
la empresa, su capital inicial, la actividad económica o giro, su domicilio y la duración, pudiendo
ser indefinida (art. 3).
- Cumplidas las formalidades de constitución, nace a la vida jurídica y comercial una
nueva persona jurídica, siempre comercial (art. 2 y 3).
- El objeto de la E.I.R.L. puede contemplar actividades civiles o comerciales de cualquier
especie, salvo las reservadas exclusivamente a las sociedades anónimas (art. 2).
- El propietario de la empresa individual responde con su patrimonio, sólo por los
aportes efectuados a la empresa. La empresa, por su parte, responde por las obligaciones
generadas en el ejercicio de su actividad, con todos sus bienes (art. 8).
47 Ley N° 19857. Empresa de Responsabilidad Limitada. Recuperado el 15 de julio de 2011, de
http://www.bcn.cl/portada.html.
34
- El nombre de la empresa debe llevar el nombre de su propietario o un nombre de
fantasía, una referencia a su objeto o giro, mas la abreviatura "E.I.R.L." o las palabras
“Empresa Individual de Responsabilidad Limitada” (art. 4 inc. b)
- Debe darse formalidad y publicidad especial a los contratos que celebre la empresa
individual con su propietario (art. 7).
- La administración de la empresa corresponde a su propietario. No obstante éste puede
dar poderes generales o especiales para ello (ej: a un gerente) (art. 9).
- Las utilidades retiradas por el empresario, pertenecen a éste y no al patrimonio de la
empresa (art. 13).
- Se establecen las causales del término de la empresa, entre ellas se destacan: la
voluntad del empresario, la finalización del plazo o la muerte del titular (art. 15).
- Se establecen los mecanismos para que, en caso de fallecimiento del titular, sus
herederos puedan continuar con la empresa;
- Se admite la posibilidad que una empresa individual se transforme en sociedad o que
una sociedad pueda transformarse en empresa individual cuando su capital quede en manos
de una sola persona (art. 14).
- El régimen jurídico aplicable a la empresa, incluso en lo concerniente a materia
tributaria y saneamiento de la nulidad por vicios en que pudo haberse incurrido en su
constitución o reforma, es el estatuto jurídico de las S.R.L. (art. 18).
Analizando diversas publicaciones, cabe señalar que la ley tuvo particularmente en mira
a la “Micro” y “Pequeña empresa”, ya que los objetivos fueron, por un lado, el de incentivar el
desarrollo de nuevas iniciativas de pequeños empresarios y por el otro, el de permitir la
formalización de las actividades por parte de personas que aún no lo habían hecho,
imposibilitados por la normativa vigente hasta la promulgación de la ley.
El fundamento socioeconómico de la norma está básicamente planteado, según el
Comité de Fomento de la Micro y Pequeña Empresa del Gobierno de Chile en consideración a
las siguientes realidades:
- En general las empresas de menor tamaño resultan más flexibles para adaptarse
rápidamente a cambios en los mercados.
- Tienen capacidad para generar mayor cantidad de empleos, aspecto que incide en los
índices de desocupación.
Resulta plausible procurar transparencia a una situación verificable en muchos países
del mundo, incluida Argentina, cual es la de la existencia de socios ficticios y sociedades
falsamente plurales, que en realidad pertenecen a un solo titular.
Sin embargo, se advierte cierta estrechez en la visión del legislador chileno que niega la
posibilidad que una persona jurídica constituya una E.U.R.L., no obstante admitir expresamente
35
la viabilidad de la transformación de la E.U.R.L. en una sociedad comercial. La capacidad de
adaptación de los mercados también obedece a las políticas jurídico-económicas empleadas.
Finalmente, cabe manifestar la E.I.R.L. nace bajo el manto de una personalidad jurídica
limitada en el tiempo, por estar ligada a la persona del titular constituyente: obsérvese que una
vez fallecido éste los herederos pueden continuar el giro comercial hasta el plazo de un año,
desapareciendo entonces la limitación de responsabilidad originaria (art. 15 inc. e).
2.2.8. Brasil
La ley de sociedades anónimas brasileras el 16 de diciembre de 1976 -Ley N° 6.40448-
incorporó la S.U. a través de la “subsidiaria totalmente integrada” (wholly owned subsidiary).
Su artículo 251 enuncia: “a companhia pode ser constituida, mediante escritura pública,
tendo como único accionista uma sociedade brasileira (…) a companhia pode ser convertida en
subsidiária integral mediante adquisiçao, por sociedade brasileira, de todas as suas ações, ou
nos termos do art. 252”
De la norma es posible concluir que:
- La constitución de la S.U. requiere ser formalizada por escritura pública.
- Debe tener como único accionista una sociedad brasilera -pudiendo no tratarse la
constituyente necesariamente de una S.A49.
- La sociedad creada -controlada- debe ser ineludiblemente una S.A. (también
denominada en el derecho brasileño companhia). Ello se deduce del hecho que la subsidiaria
integral se encuentra contemplada exclusivamente dentro de la ley especial que trata lo
referente a la S.A.50
- Es factible que una S.A. originariamente pluripersonal se transforme en una subsidiaria
integral (unipersonal), mediante la adquisición de todas sus acciones por la controlante.
Esta incorporación normativa resultó positiva en la práctica económico-jurídica brasilera;
por ejemplo, el 20 de octubre de 2000 las acciones de Petrobras Distribuidora S.A. fueron
adquiridas por Petroleo Brasileiro S.A., transformándose la primera en subsidiaria integral de la
segunda.
El 31 de octubre de 2001 el parlamento brasilero aprobó la Ley N° 10.303, que modificó
la Ley N° 6.404. La nueva norma incorpora las técnicas del corporate governance, en términos
casi idénticos a los plasmados en el decreto argentino n° 677/01, permitiendo que el accionista
48 Reforma Ley N° 8.021 (12 de abril de 1990), por Ley N° 9.457 (05 de mayo de 1997) y por Ley N°10.303 ( 31 de
octubre de 2001). Recuperado el 25 de agosto de 2011, de http://www.soleis.com.br/L6404.htm. 49
MARTINS DE ANDRADE, André. Anotaçoes a Lei das Sociedades Anonimas. (Sao Paulo, Atlas, 1977), página
279. 50
POLONI, Antonio. Pessoas e sociedades –conceitos e dintinçoes-. Recuperado el 26 de agosto de 2011, de http://www.widesoft.com.br/users/fp/Artigo_PessoSociedades.htm.
36
controlador adquiera la totalidad del capital de determinada S.A. pasando esa sociedad a
contar con un solo socio.
37
CAPÍTULO 3
Proyectos de ley -Reseña Histórica-
En nuestro país, la mayor parte de los proyectos de ley relacionados con la empresa
unipersonal de responsabilidad limitada ocurrieron entre los años 1987 y 2006. Por ende, a
continuación se detallan en orden cronológico los más destacados, aunque ninguno de ellos ha
prosperado:
3.1. Proyecto de unificación de la legislación civil y comercial
En 1986, la Comisión de Legislación General de la Cámara de Diputados formó una
comisión para la "unificación de la legislación civil y comercial", designando como asesores a
Héctor Alegría, Atilio Alterini, Jorge Alterini, Miguel Araya, Francisco de la Vega, Sergio Le Pera
y Ana Piaggi, uniéndose posteriormente Horacio Fargosi.
El 22 de abril de 1987 fue elevado el proyecto, y el 15 de julio de dicho año fue
sancionado por la Cámara de Diputados. El proyecto pasó al Senado de la Nación, donde se
formó una comisión que incluyó varias reformas pero no pudo expedir un dictamen definitivo,
ya que fue creada sólo por 6 meses y su mandato no fue renovado.
A finales de 1991 la ley fue sancionada a libro cerrado por el Senado (sanción Nº
24032), pero fue vetada en forma total por el Poder Ejecutivo mediante el decreto Nº 2719/91
(B.O. del 02/01/1992) por considerarla inadecuada a la nueva situación política y económica.
Este Proyecto de Unificación admitió la constitución de sociedades civiles inicialmente
unipersonales (art. 34, inc. 4), así como la constitución de sociedades anónimas y de
responsabilidad limitada unipersonales (reforma a los arts. 1 y 146, ley 19550) en una posición
de similar criterio al adoptado por la ley francesa (reforma de las disposiciones civiles
pertinentes y de la legislación comercial específica).
El Proyecto de Unificación referido, modificaba el art. 1 de la ley 19.550 de sociedades
comerciales estableciendo que: “Habrá sociedad a los fines de esta ley cuando una o más
personas, en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en su capítulo II, se
obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios,
participando de los beneficios y soportando las pérdidas”.
Sin perjuicio de que dicho proyecto no legislaba o regulaba en modo exhaustivo la
creación de este instituto y sus distintas manifestaciones y consecuencias, con la reforma al
38
artículo precitado se hubiera posibilitado la constitución de sociedades comerciales por una
sola declaración de voluntad, lo que suponía la admisión en el régimen jurídico nacional de las
comúnmente denominadas sociedades unipersonales.
3.2. Proyecto de Código Civil
En 1998 se produjo otro intento de llevar a cabo una codificación que comprendiera en
su mismo seno al Derecho Civil y al Derecho Comercial, donde también se abordaron aspectos
directamente relacionados con la empresa unipersonal de responsabilidad limitada.
La transcripción de algunas de sus disposiciones ayuda a interpretar de una mejor
manera los criterios allí insertos al respecto:
El art. 138 establece la definición de personas jurídicas: “Son personas jurídicas todos
los entes, distintos de las personas humanas, a los cuales el ordenamiento jurídico les
reconoce aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones”; en el art. 145 altera el
principio de la pluralidad inicial de miembros: “Las personas jurídicas se constituyen por
voluntad de una sola persona, salvo disposición especial que exija la pluralidad”, posibilitando
también su art. 159 la continuación del ente originariamente plural cuando éste quede
constituido por un solo miembro, salvo exigencia legal: “La persona jurídica no se disuelve por
la reducción a uno del número de sus miembros...”.
En los fundamentos del Proyecto se hace mención a la construcción de un sistema
general aplicable a todas las personas jurídicas a fin de superar las diferencias que un sector
doctrinario entendía existentes entre “persona de existencia ideal” y “persona jurídica”.
También refiere que es el ordenamiento jurídico el que reconoce a las personas
jurídicas en cuanto ellas tengan en cuenta un fin especial que a aquél interesa tutelar y
promover. Es el ordenamiento el que les reconoce capacidad para adquirir derechos y contraer
obligaciones.
En cuestión final de trascendencia en el tema en examen, se concluye que el Proyecto
admite la posibilidad de que las personas jurídicas se constituyan con un solo miembro, salvo
que la ley exija pluralidad. Por ende, los artículos 145 y 159 dan respuesta a un reclamo
proveniente del derecho comparado y de la doctrina nacional.
Dentro del Anexo II de dicho Proyecto, titulado “Legislación complementaria”, el art. 14
deroga o sustituye algunas disposiciones de la Ley 19.550 de Sociedades Comerciales. En la
sustitución a los arts. 1 y 94 de dicho plexo, se admite expresamente la sociedad comercial
unipersonal, pero ésta sólo puede constituirse en el caso de una sociedad de responsabilidad
limitada o una sociedad anónima; además, se determina que en caso de reducción a uno del
número de socios no procede la disolución de la sociedad en el supuesto de que ello ocurra en
aquellos dos tipos societarios aludidos.
39
Como se expresó anteriormente, el artículo 14 del Anexo II, en lo que respecta al tema
tratado, enuncia:
“Deróganse los artículos 361 a 383 de la Ley Nº 19.550 y
sustitúyese la denominación de las secciones 1 y 4 y los artículos 1°, 17,
21 a 28, 61, 90 y 94, los que quedan redactados de la siguiente manera:
Sociedades
Capítulo 1: Disposiciones generales
Sección 1: De la existencia de la sociedad
Artículo 1º.- Definición. Hay sociedad cuando dos o más personas
en forma organizada, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la
producción o intercambio de bienes o servicios participando de los
beneficios y soportando las pérdidas. Las sociedades de responsabilidad
limitada y las sociedades anónimas pueden ser constituidas por una sola
persona humana o jurídica.
Artículo 94.- Disolución: causas. La sociedad se disuelve:
1° Por decisión de los socios.
2° Por expiración del término por el cual se constituyó.
3° Por cumplimiento de la condición a la que se subordinó su existencia.
4° Por consecución del objeto por el cual se formó, o por la imposibilidad
sobreviniente de lograrlo.
5° Por la pérdida del capital social.
6° Por declaración en quiebra. La disolución quedará sin efecto si se
celebrare avenimiento o se dispone la conversión.
7° Por su fusión en los términos del artículo 82.
8° Por reducción a uno del número de socios, siempre que no se le
incorporen nuevos socios en el término de tres meses. En ese lapso el
socio único será responsable ilimitada y solidariamente por las
obligaciones sociales contraídas.
Lo dispuesto precedentemente no será aplicable cuando el socio único lo
sea de una sociedad anónima o de responsabilidad limitada.
9° Por sanción firme de cancelación de oferta pública o de la cotización
de sus acciones. La disolución podrá quedar sin efecto por resolución de
asamblea extraordinaria reunida dentro de los sesenta días, de acuerdo
al artículo 244, cuarto párrafo.
10° Por resolución firme de retiro de la autorización para funcionar
cuando leyes especiales la impusieren en razón del objeto.”
40
3.3. Proyecto de Ley del diputado Carlos R. Brown
El primero de los proyectos de ley relacionados con el tema tratado fue presentado por
el diputado nacional justicialista de Buenos Aires, Carlos R. Brown, ingresado por mesa de
entradas el día 3 de julio de 2002. El mismo, caratulado “Empresa Unipersonal de
Responsabilidad Limitada” cuenta con 11 capítulos y 52 artículos, los que se detallan en el
Anexo A.
3.4. Proyecto de Ley del diputado Carlos Martínez
El 9 de abril de 2003, el diputado nacional justicialista, de Buenos Aires, Carlos
Martínez, presentó un proyecto de ley que intentó reformar determinados artículos de la Ley de
Sociedades Comerciales y regular las sociedades unipersonales. Dicho proyecto se caratuló:
“Modificaciones a la Ley 19550, de Sociedades Comerciales, sobre regulación de Sociedades
Unipersonales de Responsabilidad Limitada y Sociedad Anónima.”
El mencionado proyecto estuvo formado por once artículos, los que se detallan en el
Anexo B.
3.5. Proyecto de Ley de los diputados Basualdo y Baigorri
El 13 de mayo de 2004, los diputados justicialistas de San Juan, Roberto G. Basualdo y
Guillermo F. Baigorri, presentaron su proyecto de ley sobre el tema tratado, el que se
denominó: Empresa Individual de Responsabilidad Limitada. El mismo se compone de 45
artículos y 20 capítulos, detallados en el Anexo C.
3.6. Proyecto de Ley del senador Norberto Massoni
El Expediente N° 3605/04 ingresó por mesa de entradas el día 22 de octubre de 2004,
creado por el senador nacional de la provincia de Chubut, señor Norberto Massoni. El mismo
se transcribe en el Anexo D.
41
3.7. Proyectos de la senadora Negre de Alonso
La senadora nacional Liliana Negre de Alonso, de San Luis, es una de las personas que
más ha insistido en la creación de un régimen que regule las sociedades unipersonales de
responsabilidad limitada. La citada legisladora, presentó en el año 2002 el proyecto de ley S-
1951/02 por el cual se modifica el artículo 1 de la ley de sociedades comerciales. Luego
de que el mismo no prosperara, reprodujo el mencionado proyecto bajo los expedientes S-
1658/04 y S-1438/06, en los años 2004 y 2006 respectivamente. En el caso del último proyecto
de ley presentado, lo efectuó en conjunto con los senadores nacionales Adolfo Rodríguez Saá
y Roberto Basualdo. El proyecto ingresó por mesa de entradas el 10 de mayo de 2006, y el
expediente fue girado a la comisión de legislación general el 17 de mayo de 2006 y egresó de
dicha comisión el 28 de febrero de 2008. Luego, caducó el 29 de febrero de 2008 y fue
enviado al archivo el 1 de agosto de 2008.
En los tres Expedientes citados, el proyecto y sus fundamentos son los mismos y se
encuentran detallados en el Anexo E.
3.8. Nuevo proyecto de ley de la senadora Negre de Alonso
Actualmente, está en vigencia otro proyecto de ley presentado por la misma senadora
nacional, bajo el Expediente N° 2699/11, ingresado por mesa de entradas el 7 de noviembre
de 2011. El mismo, intenta incorporar una nueva sección (de la Sociedad Anónima
Unipersonal) a la Ley 19550 de Sociedades Comerciales y modificar otros artículos ya
existentes, transcriptos en el Anexo F.
42
CAPÍTULO 4
Soluciones a la problemática
Como se ha podido interpretar en el presente trabajo la empresa unipersonal hasta el
momento no posee un respaldo legal que la haga una figura atractiva para el inversor argentino
o quien pretenda invertir en la Argentina. Asimismo, se ha visto que no sucede lo mismo en
distintos países de la Comunidad Europea, e incluso países latinoamericanos que sí pueden
ser una amenaza en la atracción de capitales extranjeros. Sin embargo, ya desde principios de
la década del 90 el Congreso Argentino viene dando indicios de la necesidad de regulación en
la materia. La cuestión consiste en discernir en primer lugar si es necesario incluir en nuestro
ordenamiento jurídico positivo la figura de la empresa o sociedad unipersonal con
responsabilidad limitada y en caso de ser afirmativo cuál es la alternativa que reúne la mayor
cantidad de atributos posibles para incorporar a nuestra legislación una figura legal que cumpla
su finalidad y espíritu y no sea un instrumento de fraude.
De acuerdo a lo dicho, es preciso detallar cuál es el propósito de la figura. Podríamos
enumerar algunos de ellos:
Poseer un instituto jurídico que permita al empresario unipersonal realizar una inversión
segura, limitando el riesgo empresario al capital aportado. La limitación de la responsabilidad
es un elemento fundamental al momento de decidirse por un vehículo legal que permita realizar
la inversión. Sin embargo este beneficio debe ir acompañado de un adecuado régimen de
“Exclusión de la limitación de responsabilidad”, para evitar el uso de la figura como un
instrumento de fraude.
Despersonalizar el emprendimiento del patrimonio personal del empresario, pudiendo
afectar un patrimonio específico, con una contabilidad uniforme y organizada, sujeta a
auditorías contables periódicas.
Evitar la confusión de patrimonios en beneficio de los acreedores, de modo que no
entren en concurso los acreedores personales del empresario con los acreedores de la
empresa unipersonal. Adicionalmente, al configurar la empresa unipersonal un sujeto de
derecho distinto de su titular, la quiebra de éste no debe implicar la de la empresa unipersonal
y a la inversa.
Otorgar personalidad jurídica a la empresa unipersonal, siendo un sujeto de derecho
capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones, mediando un organismo de control en el
43
cual se inscriba el ente, obtenga autorización para funcionar regularmente y en el que rinda
periódicamente aquella información de la cual deba darse publicidad.
Eliminar las sociedades comerciales con un socio real y otro aparente al solo efecto de
cumplir con el requisito de pluralidad de socios.
Facilitar la transferencia de empresas en marcha, a través de la cesión de cuotas en las
que se representa el capital de la empresa unipersonal, evitando el lento y costoso proceso de
la transferencia de fondo de comercio regulado por la ley 11.86751.
Como expusimos anteriormente, existen en un principio dos caminos a seguir en
relación al tema que nos convoca: tomar una posición pasiva y no hacer nada, o bien buscar la
alternativa que permita incorporar a nuestro derecho la figura de la EURL. Seguir con la figura
del comerciante individual regulada por nuestro arcaico Código de Comercio, presumiendo que
todo acto llevado a cabo por un comerciante se presume acto de comercio de acuerdo a su
artículo 6, y por lo tanto queda sometido a las disposiciones del mismo, sería aquella decisión
de no hacer nada, en cuyo caso finalizaría aquí el análisis. Tomar una postura proactiva en el
tema y discutir respecto de las vías alternativas para crear el instituto jurídico, es lo que
haremos a continuación.
Advertimos que ha habido en nuestro país iniciativas que intentan crear la figura de la
empresa unipersonal de responsabilidad limitada o como han solido llamar en otros países, e
incluso en proyectos de nuestro país, la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada, lo
que a prima facie configura un contrasentido, dado que el término sociedad supone un contrato
de carácter asociativo por el cual se requiere plurilateralidad, es decir dos o más socios.
Hasta el momento, como hemos plasmado en el Capítulo 3, se ha abordado el tema a
través de diferentes alternativas, las que analizaremos a continuación agregando otras posibles
soluciones.
4.1. Modificación de la Ley de Sociedades Comerciales
Con fecha 31 de mayo de 2004 la Senadora Liliana T. Negre de Alonso (integrante del
Partido Justicialista por la Provincia de San Luis) presentó un proyecto de ley a través del cual
modifica tan solo dos artículos de la Ley de Sociedades Comerciales (19550). Uno de esos
artículos es el primero, en el cual solo modifica uno de los requisitos esenciales para que exista
sociedad comercial, el de plurilateralidad, en tanto procura que baste un solo socio para que
exista sociedad comercial. El otro artículo que modifica es el 94, eliminando como causal de
disolución la reducción a uno del número de socios siempre que no se incorporen nuevos
51 LEY 11.867 (9 de agosto de 1934). Transmisión de establecimientos comerciales e industriales. Recuperado el 12
de julio de 2011, de http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/25000-29999/25829/norma.htm.
44
socios dentro del plazo de 3 meses52. Los fundamentos que expone la senadora son válidos,
sin embargo la figura legal que regula no es precisamente una sociedad, sino una empresa
unipersonal. No se trata solo de un contrasentido pensar en una sociedad unipersonal por la
incompatibilidad de los términos, sino que la cuestión es mucho más profunda que eso.
Las principales críticas en torno a esta alternativa radican en la naturaleza jurídica
misma de la sociedad comercial, que tiene como característica esencial el contrato asociativo
en el cual dos o más personas se unen en los negocios para crear una persona jurídica
diferente. En este caso nunca habrá contrato, porque el mismo supone dos o más partes, sino
que sólo es una declaración unimembre de voluntad. Asimismo, se torna dificultoso imaginar la
operatividad de la ley de sociedades, por ejemplo en cuanto a la expresión de la voluntad de
los socios a través de las asambleas, la cual en este caso se tornaría ilusoria ya que es una
persona la que toma las decisiones, entonces cabe preguntarse, si se debería de todas formas
realizar la asamblea.
Además entendemos que no basta la modificación de tan solo dos artículos para
permitir la creación de una sociedad unipersonal. De hecho, el proyecto debería limitar la
sociedad unipersonal a determinados tipos, por ejemplo solo a la Sociedad Anónima y a la
Sociedad de Responsabilidad Limitada, en tanto los restantes tipos societarios, de acuerdo al
principio de tipicidad consagrado por el legislador en la ley 19.550 no tendrían sentido en tanto
no limitan la responsabilidad o bien persiguen un fin distinto como en el caso de la Sociedad de
Capital e Industria, donde es impensable prescindir del requisito de pluralidad de socios, dado
que debe haber al menos un socio que aporte el capital y otro el trabajo.
Para finalizar el análisis de esta alternativa necesariamente debemos indicar el aspecto
impositivo. Seguramente quienes estén convencidos que el modo de incorporar a nuestro
derecho la empresa unipersonal que limite la responsabilidad es a través de la modificación de
la LSC, jamás contemplaron el razonamiento lógico que seguiría la Administración Federal de
Ingresos Públicos para darle tratamiento impositivo a esta figura jurídica. Y sin lugar a dudas
sería el del tipo societario escogido, siendo las Sociedades Anónimas y las Sociedades de
Responsabilidad Limitada, contribuyentes incluidos en el artículo 69 de la Ley del Impuesto a
las Ganancias, tributando el 35% de los beneficios obtenidos. Esto es un punto de extrema
importancia, dado que de él depende el éxito o fracaso de la aplicabilidad de la figura jurídica.
No profundizamos más el tema en este apartado, porque merece ser objeto de un
capítulo específico.
52 PARADA, Ricardo, ERRECABORDE, José, CAÑADA, Francisco. Sociedades Comerciales, versión 1.6. (Buenos
Aires, Errepar, 2007)
45
4.2. Modificación del Código de Comercio
Una de las alternativas posibles consiste en la modificación del Código de Comercio,
incorporando los artículos que sean necesarios para dar la alternativa al comerciante, que
mediante el cumplimiento de ciertos objetivos formales y materiales limite el riesgo empresario
al capital aportado.
Sin embargo tiene mayor sentido extenderse en este apartado. En primer lugar, por la
antigüedad y desactualización de nuestro Código de Comercio, que aunque con algunas
modificaciones data del año 1883. De hecho, ya desde hace décadas se habla de la necesidad
de un texto ordenado, e incluso de la unificación del Código Civil y el Código de Comercio. En
segundo lugar, nada obsta la creación de una ley que a pesar de su autonomía sea parte
integrante del Código de Comercio como lo es la Ley de Sociedades Comerciales.
4.3. Creación de una ley autónoma
En última instancia queda la posibilidad de crear una ley independiente que regule la
Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada, tal como lo ha hecho Chile y lo venía
proponiendo el senador chubutense por la Unión Cívica Radical Norberto Massoni desde el año
2004.
Seguramente la mayor bondad de esta alternativa es la de no colisionar con la
incompatibilidad que se producirá al incluir esta figura en la L.S.C. Si bien es cierto que su
inclusión en la L.S.C ahorraría toda discusión respecto de si a la EURL se la dota de
personalidad jurídica o no.
Al respecto la doctrina desde hace mucho tiempo viene discutiendo sobre la naturaleza
de las personas jurídicas creando así diversas teorías en torno a la cuestión. Brevemente
debemos afrontar el tema para así formar el juicio del lector al momento de discernir en torno a
la figura más apropiada respecto de la solución a la problemática planteada. A tales efectos,
nos apoyamos en el análisis que hace L. Ivan Ahets Etcheberry en su trabajo titulado
“Sociedades Unipersonales”53.
El artículo 1 de la Ley 19.550 establece: “Habrá sociedad comercial cuando dos o más
personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley se obliguen a
realizar aportes para aplicarlos a la producción e intercambio de bienes o servicios,
participando de los beneficios y soportando las pérdidas”.
53 AHETS ETCHEBERRY L. Ivan. Sociedades Unipersonales. (Buenos Aires, Cartapacio, 2005), página 16.
46
De la lectura de esta normativa pueden señalarse como elementos esenciales de la
figura los siguientes: a) pluralidad de personas; b) los aportes; c) las bases internas y externas
de organización; y d) participación en beneficios y pérdidas.
Para un sector de la doctrina, que considera que el acto constitutivo de la sociedad es
un contrato plurilateral de organización, deben darse además de la pluralidad de partes, todos
los elementos generales comunes a la figura contractual, esto es, consentimiento, objeto y
forma.
Así, el contrato plurilateral de organización, tal como se encuentra normado en nuestra
legislación específica (cfr. exposición de motivos de la ley 19.550 y su reforma por la ley
22.903), admite la vinculación entre dos o más partes con intereses superpuestos con motivo
de esta relación contractual, donde las partes se obligan a realizar prestaciones a un nuevo
sujeto y no en beneficio, al menos directamente, de sus cocontratantes.
Pero mientras para cierto espectro doctrinario la sociedad es un contrato plurilateral de
organización y el ente es sólo un medio técnico para el logro de sus fines, existen autores que
sostienen que hay que distinguir el contrato y el sujeto de derecho que aparece como
consecuencia de aquél, que será una institución.
Como consecuencia de la concepción contractualista del régimen societario establecido
en la ley 19.550, la exigencia de la pluralidad de asociados reales rige tanto en la constitución
como ulteriormente (arts. 1; 94, inc. 8).
La circunstancia de que conforme a la ley el acto constitutivo de la sociedad se
encuadre en los contratos plurilaterales de organización, no impide que la consecuencia de ese
contrato resulte ser la creación de un sujeto de derecho que Zannoni califica como institución.54
En la sociedad deben considerarse dos etapas: la primera de fundación, dominada por
la concepción contractual; la segunda a partir de que el ente surge como sujeto de derecho
organizado y en actividad (empresa).
Lo que resulta indudable de todo el contexto de la ley es la necesidad de la existencia
real y no meramente formal de la pluralidad de personas (elemento esencial). Se consagra
entonces una solución que implica erradicar toda discusión en cuanto a la legitimación de las
sociedades de un solo socio. El sentido de la prohibición no sería meramente doctrinario desde
que impide la limitación de responsabilidad al ente unipersonal.
La prohibición descansa en la presunción según la cual en las sociedades
unipersonales son más altas las posibilidades de que la forma societaria sea usada para fines
que no merecen protección jurídica: fraude a los terceros, violación de prohibiciones legales,
vaciamiento de sociedades conyugales, burla a las reglas de la legítima hereditaria. La
interdicción de las sociedades unipersonales aparecería entonces como una manera indirecta
54 Ibídem, página 6.
47
de prevenir estos abusos dado que la misma constituiría sin duda una figura de peligro. Aun
cuando de hecho muchas de las sociedades, sobre todo aquellas de familia, constituyen en la
práctica una empresa individual de responsabilidad limitada, ya que tienen un dueño y un grupo
de accionistas que solamente prestan su nombre, la ley y la doctrina la han rechazado
invariablemente.
La idea fundamental en que reposa la concepción tradicional respecto de la sociedad, y
donde se funda en definitiva su oposición a la consagración de la figura en análisis, la
constituye la pluralidad de personas. El segundo pilar apoya en la teoría de la persona jurídica
tal como la explicáramos precedentemente.
La cuestión es simple: la sociedad es una persona jurídica; la persona jurídica está
formada por un grupo de personas; ergo, la sociedad es un grupo de personas. Si la sociedad
es unipersonal no se integra con una pluralidad de personas, y habría allí una
desnaturalización de la figura persona jurídica. Esto implica que la persona societaria requiere
de la existencia del acto constitutivo celebrado por una pluralidad de sujetos para que se le
otorgue la personalidad societaria. La existencia de los socios sería entonces el elemento
necesario del substrato de la personalidad jurídica, es decir, la personalidad se rige por la ley
pero es la voluntad de los socios la que otorga el acto constitutivo.
Quienes sostienen y propugnan la posibilidad de limitar normativamente la
responsabilidad del sujeto individual en el desarrollo de una actividad económica determinada,
y que esa limitación se efectúe por medio de la creación de la sociedad unipersonal, ofrecen
diversos argumentos que a continuación enunciamos sintéticamente.
Para ellos, sociedad se identifica en nuestro derecho con persona jurídica, debiendo
diferenciarse claramente del negocio que le da origen, que puede o no ser contractual.
Centrando la atención en el concepto de sociedad, hay que diferenciar la sociedad-contrato de
la sociedad-sujeto; la noción de contrato de sociedad, es decir, el elemento subjetivo múltiple
en la gestación de un nuevo sujeto de derecho, ha sufrido una profunda alteración con la
posible aceptación de sociedades de un sólo socio.
Se considera a la sociedad como un recurso técnico personificado y al acto de elección
de ese medio no necesariamente como un contrato, pues su configuración puede ser un
negocio unilateral cerrado.
El sistema del tipo de la sociedad implica para esta corriente que el legislador afirmó el
principio de seguridad jurídica, por el cual cuando las partes configuran una relación negocial
bajo la denominación de una sociedad individualizada, genera indudablemente una persona
jurídica (aún en el período formativo) en resguardo de los terceros que se vinculan a la misma.
La sociedad es, por tanto, un medio técnico jurídico de organización personalizado por
decisión de política jurídica, elegible por la voluntad estatal o privada por un acto constitutivo
unilateral o plurilateral. El elemento que perfila mejor la existencia de una sociedad es el de
48
organización, al menos en la sociedad exteriorizada aunque esa organización sea casi
imperceptible.
La sociedad en nuestro régimen jurídico no es un contrato, sino una persona jurídica
que nace normalmente, no esencialmente, por medio de un contrato en el que los
constituyentes de una empresa eligen este medio técnico para su estabilidad y organización.
De una relación contractual de tipo participativo no necesariamente nace un sujeto de derecho.
Así los contratos de colaboración empresaria, U.T.E. o A.C.E., son contratos asociativos que de
ningún modo dan origen a un sujeto de derecho.
Es decir, que los argumentos son suficientes para considerar la posibilidad de que
nazca un sujeto de derecho de una declaración unilateral de voluntad, que al igual que un
contrato, el cual supone la existencia de dos o más partes, constituyen un negocio jurídico,
negocio que en ambos casos configura el acto constitutivo ya sea de una sociedad o de una
empresa unipersonal.
Ahora bien, la pregunta que debemos hacernos es: ¿tiene sentido discutir respecto de
la incorporación de la empresa unipersonal dentro de la LSC? Debe destacarse que aún
cuando existan muchos argumentos que pretendan afirmar tal pregunta, jamás va a dejar de
ser una intromisión forzosa, por el simple hecho de que se está afectando la naturaleza jurídica
de las Sociedades Comerciales.
49
CONCLUSIÓN
Como no podría ser de otra forma, ha llegado el momento de nuestra investigación en el
que tenemos los elementos válidos y suficientes para formar nuestro juicio respecto del tema
planteado inicialmente, el que sintetizamos en la introducción a partir de una breve pregunta
que transcribimos a continuación para no perder nuestro horizonte:
“¿Cuál es la probabilidad y bajo qué condiciones se podría regular un régimen legal que
contemple el funcionamiento de la empresa unipersonal, limitando la responsabilidad al capital
aportado?”
En primer lugar, y antes de emitir nuestra postura, creemos enriquecedor hacer una
autocrítica respecto del planeamiento del problema. Como podemos observar en la pregunta
de investigación, todo se centra en torno a la limitación de la responsabilidad. Sin dudas esta
es la mayor preocupación del empresario al momento de lanzarse con un nuevo proyecto, pero
no la única. Fue así que con el correr del estudio que implicó este trabajo, fuimos descubriendo
nuevos objetivos y propósitos que persigue la creación de la empresa unipersonal de
responsabilidad limitada, no sólo la limitación de la responsabilidad, sino la seguridad jurídica
propia que importa un régimen normativo adecuado a las necesidades actuales, como así
también la posibilidad de darle mayor formalidad y transparencia a una empresa que no por ser
de un solo titular pierde importancia contra la que reúna dos o más socios. Esta formalidad se
ve reflejada en la delimitación de un patrimonio específico que pueda ser plasmado en estados
contables tanto estáticos como dinámicos que permitan analizar la situación patrimonial,
económica y financiera, partiendo de una contabilidad confeccionada sobre bases uniformes y
confiables.
Es así que concluyendo nuestra investigación creemos estar convencidos que la EURL
merece ser introducida a nuestro ordenamiento jurídico, siendo regulada por una ley autónoma,
y no por una intromisión forzosa dentro de la Ley de Sociedades Comerciales, ni mediante una
reforma del Código de Comercio, sin perjuicio de que esta nueva ley al igual que la LSC forme
parte integrante del citado código.
Como hemos podido salvar dentro del desarrollo del trabajo, nada obsta a la creación
de una persona jurídica a través de una declaración de voluntad unilateral. Las sociedades
comerciales tienen origen en un contrato asociativo de organización, precisamente porque la
50
ley ha querido regular un instituto jurídico en el que la titularidad del negocio subyacente sea
compartida al menos por dos o más personas, sean estas físicas o jurídicas. Pero como bien
hemos mencionado, antes de la denominada sociedad-contrato, existe un negocio jurídico, de
modo que la sociedad no es ni más ni menos que el medio técnico que los emprendedores
eligen para formalizar su unión. Más que claro está, que en el caso que el emprendedor sea
solo uno, y procure formalizar su negocio a través de un instituto que posea bases
organizativas más estables, pueda optar por un recurso técnico como la EURL.
Respecto a la forma de instrumentar esta solución, creemos que sería innecesario
forzar su intromisión dentro de la LSC, de modo que si bien pueden compartir muchos
caracteres, no tiene mayor sentido romper con principios propios a la naturaleza jurídica de las
sociedad, más aún cuando existe la posibilidad de sancionar una ley independiente, con sus
propios fundamentos, y que no sea un parche legislativo, sino un verdadero instrumento legal
que fomente la inversión siempre dentro de un marco constitucional. Además, de este modo
sería posible crear un adecuado régimen de exclusiones de la responsabilidad para que este
instrumento no sea una herramienta de fraude, y que cuando así pretenda ser utilizado, existan
los elementos legales necesarios para que sea inoponible su personalidad jurídica.
51
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52
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unipersonales – Impuestos a las Ganancias. www.todoeconomicas.com.ar.
53
ANEXO A
Proyecto de Ley del diputado Carlos R. Brown
Art. 1: La Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada, es aquella que se
constituye, en forma organizada, para la producción o intercambio de bienes o servicios y cuyo
capital social está constituido por el aporte del empresario titular. Podrá adoptar el nombre de
su titular o uno de fantasía, seguido por las palabras “„Empresa Unipersonal de
Responsabilidad Limitada”, o la sigla “„E.U.R.L.”
Art. 2: El fundador integra el capital social mediante el aporte proveniente de su
patrimonio personal.
Art. 3: La responsabilidad de la empresa se limita a su patrimonio. El titular de la
empresa no responde personalmente por las obligaciones contraídas por ella, salvo las
excepciones previstas por esta ley.
Art. 4: Sólo pueden constituir o ser titulares de Empresas Unipersonales de
Responsabilidad Limitada, las personas físicas. Los bienes de la sociedad conyugal se
aportarán en la proporción que correspondan al cónyuge aportante.
CAPÍTULO II – DE LA CONSTITUCIÓN DE LA EMPRESA
Art. 5: La Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada podrá constituirse por
Instrumento público o privado. El Instrumento constitutivo deberá contener:
1) Nombre, Edad, Estado Civil, Nacionalidad, Profesión, Domicilio y Número de Documento de
Identidad del Fundador.
2) La denominación y domicilio de la Empresa.
3) Designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado.
4) El capital afectado a la Empresa, el cual se expresará en moneda argentina.
5) El plazo de duración debe ser determinado.
6) Cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y
obligaciones del titular y los terceros.
7) Cláusulas atinentes al funcionamiento, disolución y liquidación de la Empresa, que
conforman su estatuto.
Art. 6: La Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada sólo se considerara
regularmente constituida, con su inscripción en la Inspección General de Justicia.
Art. 7: Las modificaciones no inscriptas regularmente obligan al titular. Son inoponibles a
los terceros no obstante estos pueden alegarlas contra la Empresa.
Art. 8: A los efectos de la Publicidad regirá lo establecido en la ley 19.550.
54
Art. 9: La validez de los actos y contratos celebrados en nombre de la Empresa antes de
su inscripción en la Inspección General de Justicia, quedará sujeto a dicho requisito. Si la
Empresa no se constituye, quien hubiera contratado en su nombre será personal e
ilimitadamente responsable ante terceros.
CAPITULO III - DE LOS APORTES
Art. 10: El patrimonio inicial de la Empresa lo constituye el aporte del fundador.
Art. 11: El aportante transfiere a la Empresa la propiedad de los bienes aportados.
Los aportes podrán consistir en bienes dinerarios o no dinerarios, determinados y
susceptibles de ejecución forzada. La integración de dichos aportes se regirá por lo establecido
en los artículos 149 y 150 de la ley 19.550.
CAPÍTULO IV- DEL REGIMEN DEL DERECHO DEL TITULAR
Art. 12: El titular de la Empresa es el titular de los bienes,
Art. 13: El derecho del titular es transferible por actos intervivos o por sucesión mortis
causa. La transferencia sólo surtirá efecto respecto de terceros con la inscripción en la
Inspección General de Justicia.
Art. 14: La transferencia del derecho del Titular por actos intervivos sólo podrá hacerse
a persona física, ya sea mediante compraventa, permuta, donación o adjudicación en pago.
Art. 15: La transferencia del derecho del Titular, además de los datos personales de
enajenante y adquirente deberá contener los datos de inscripción de la Empresa y un balance
especial, que no será anterior a tres meses de la firma del convenio respectivo.
Art. 16: El derecho del Titular como persona física puede ser gravado con prendas,
embargos u otras medidas judiciales. Dichos gravámenes no afectarán sus derechos como
Titular de la Empresa.
CAPITULO V- ÓRGANOS DE LA EMPRESA
Art. 17: El titular es el Órgano máximo de la Empresa y decide sobre los bienes y
actividades de ésta.
Art. 18: La calidad del Titular deviene por la constitución de la Empresa o por
transmisión posterior del derecho.
Art. 19: Son deberes del Titular:
a) Aprobar el balance general de cada ejercicio económico.
b) Resolver sobre la formación de reservas facultativas.
c) Designar y remover a los gerentes y liquidadores.
d) Disponer revisiones, auditorias y balances.
e) Resolver modificaciones del instrumento constitutivo de la Empresa.
f) Resolver aumentos o reducciones de capital.
g) Transformar, disolver o liquidar la Empresa.
h) Decidir sobre todos los asuntos de interés de la empresa que la ley determine.
55
Art. 20: Las decisiones del Titular respecto del artículo anterior y las demás que
considere conveniente dejar constancia escrita, deben surgir de un libro de actas llevado en
forma o por un procedimiento que acredite su autenticidad. Dichas decisiones sólo surtirán
efecto a partir de su inscripción.
Art. 21: La responsabilidad del Titular es personal e ilimitada en los siguientes casos:
a) Cuando la Empresa no esté debidamente representada.
b) Cuando se efectuaren retiros que no respondan a beneficios debidamente comprobados.
c) Si se produjeren pérdidas de más del cincuenta por ciento del capital y no procediera a su
reducción o a la disolución.
Art. 22: Si el titular fuere declarado incapaz, su derecho será ejercido por el tutor o
curador, durante el tiempo que la incapacidad se mantenga.
Art. 23: La gerencia es el órgano que tiene a su cargo la administración y representación
de la Empresa.
Art. 24: En el caso de no ser ejercida la gerencia por el Titular, éste deberá designar
para dicho cargo a personas físicas. El cargo de gerente es personal e indelegable.
Art. 25: Cuando la gerencia fuere ejercida por el Titular, éste deberá utilizar la
denominación “TITULAR- GERENTE” en todos sus actos y asume las facultades, deberes y
responsabilidades de ambos cargos.
Art. 26: La designación de gerentes deberá inscribirse en la Inspección General de
Justicia. Puede ser revocada en cualquier momento. Es nula la decisión del titular que
establezca la irrevocabilidad del cargo de gerente.
Art. 27: La designación del cargo de gerente se entiende que es por tiempo
indeterminado, salvo que el estatuto previera lo contrario. La designación queda sin efecto por
incapacidad del mismo.
Art. 28: Son obligaciones del gerente:
a) Realizar los actos necesarios para el cumplimiento del objeto de la Empresa.
b) Tendrá a su cargo la confección y la contabilidad y balance.
c) lnformar periódicamente o a su requerimiento, al Titular, de la marcha de la Empresa.
d) Ejercer las demás atribuciones que surgen de la presente Ley o que le confiera el Titular,
como un buen hombre de negocios.
Art. 29: Las decisiones de la gerencia, que se considere que deben quedar asentadas
se registrarán en la forma prevista en el art. 20 de la presente ley.
Art. 30: Los gerentes responden ante el Titular y los terceros por los daños y perjuicios
que ocasionen por el cumplimiento de sus funciones y además por:
a) La existencia y veracidad de los libros, que debe llevar la Empresa de acuerdo a las normas
vigentes.
56
b) La existencia de los bienes consignados en los inventarios y la conservación de los fondos y
del patrimonio de la Empresa.
c) El empleo de los recursos de la Empresa en negocios distintos a los previstos en su objeto.
Si hubiere más de un gerente designado, responderán en forma solidaria. La
responsabilidad del Titular y gerente es personal, pero el Titular asume responsabilidad
solidaria con los gerentes si los actos contrarios a derecho surgieren de los libros o
instrumentos a que se refiere el art. 20, y dichos actos no fueren revocados o no se adopten
medidas para impedirlos.
CAPITULO VI - DE LA MODIFICACIÓN DEL ESTATUTO. DEL AUMENTO Y DE LA
REDUCCIÓN DEL CAPITAL
Art. 31: Las modificaciones del Estatuto de la Empresa Unipersonal de Responsabilidad
Limitada deberán publicarse en la forma prevista en el art. 10 de la ley 19.550 e inscribirse en
la Inspección General de Justicia.
Art. 32: El capital puede ser aumentado en las formas y modalidades previstas en los
art. 187 y siguientes de la ley 19.550.
Art. 33: La decisión de reducción de capital que importe la devolución de aportes al
Titular sólo podrá llevarse a cabo veinte días después de su publicación por tres días. En este
plazo deberán los acreedores oponerse al acto. Los oponentes que fueren desinteresados o
debidamente garantizados, deberán obtener embargo judicial.
Art. 34: Cuando la reducción de capital tenga como única finalidad el restablecimiento
del equilibrio entre el capital y el patrimonio de la Empresa, motivado por pérdidas, no será de
aplicación el art. anterior. La reducción de capital será obligatoria para la Empresa, cuando las
pérdidas hayan disminuido el mismo en más del cincuenta por ciento salvo que se capitalizaren
reservas legales disponibles o se realicen nuevos aportes.
CAPITULO VII- DEL BALANCE Y DE LA DISTRIBUCIÓN DE BENEFICIOS
Art. 35: La Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada cuyo capital alcance el
importe fijado por el art. 299 inc. 2 de la ley 19.550 deberá presentar los estados contables
anuales según arts. 63 a 65 de la misma ley.
Art. 36: Los estados contables deben ser aprobados por el Titular de la empresa.
Art. 37: La Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada deberá efectuar una
reserva legal no menor del 5% de las ganancias realizadas y líquidas que arroje el estado de
resultados del ejercicio, hasta alcanzar el 20% de su capital.
Cuando por cualquier razón la reserva quede disminuida, el Titular no podrá disponer de
ganancias hasta su reintegro.
La constitución de otro tipo de reservas debe ser resuelta por el Titular.
CAPÍTULO VIII- DE LAS SUCURSALES
57
Art. 38: El Titular de la Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada, puede
instalar sucursales, debiendo designar un gerente responsable e inscribir la resolución en la
Inspección General de Justicia del lugar del domicilio de la Empresa y de la sucursal.
CAPITULO IX- DE LA TRANSFORMACIÓN
Art. 39: Cuando se transforme una sociedad en Empresa Unipersonal de
Responsabilidad Limitada, se aplicarán las normas de este capítulo. Cuando se transforme una
Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada en una sociedad, la transformación se
regirá por las normas que regulen el tipo societario que se adopte.
Art. 40: La sociedad que se transforme en Empresa Unipersonal de Responsabilidad
Limitada no cambia su personalidad jurídica.
Art. 41: La transformación de una sociedad en Empresa Unipersonal de
Responsabilidad Limitada solamente podrá llevarse a cabo cuando se transfiera totalmente las
participaciones o acciones de la misma a una sola persona física.
Art. 42: La transformaci6n se inscribirá en la Inspección General de Justicia y cumplirá
con los requisitos exigidos en el art. 5.
Art. 43: En el caso que hubiere oposiciones de la transformación, el acuerdo definitivo
sólo podrá materializarse una vez consentida o ejecutoriada la resolución judicial que la declare
infundada.
CAPÍTUL0 X- DE LA LIQUIDACIÓN Y DISOLUCIÓN DE LA EMPRESA
Art. 44: La Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada se disuelve por:
a) Voluntad del Titular.
b) Conclusión de su objeto o imposibilidad de realizarlo.
c) Pérdida del capital.
d) Fusión.
e) Declaración en quiebra. La disolución quedara sin efecto si se celebrare avenimiento o
concordato resolutorio.
f) Muerte del Titular, si la actividad del mismo era intuito personae o sus herederos optaren por
la no continuación de la empresa.
g) Resolución Judicial.
h) Por cualquier otro caso de disolución previsto en esta Ley o en la Ley 19.550.
Art. 45: La liquidación será llevada a cabo por el Titular salvo que se designara a otra
persona.
Art. 46: El liquidador ejercerá la representación de la Empresa para los fines propios de
la liquidación. Deberá además formular el inventario y el balance de la Empresa.
Art. 47: La función del Liquidador termina por:
a) Muerte o incapacidad.
b) Haber concluido la Liquidación.
58
La remoción de su cargo decidida por el Titular de la Empresa y por el Juez cuando se tratare
de una designación judicial.
Art. 48: Además de las obligaciones que emanan de esta Ley, el Liquidador asume su
responsabilidad personal de solicitar la inscripción de la Empresa y la conservación por diez
arlos de los libros de la misma.
CAPÍTULO XI- DE LA QUIEBRA DE LA EMPRESA
Art. 49: La quiebra de la Empresa no conlleva la quiebra del Titular ni en la falencia de
éste se encuentra ínsita la de aquella.
Art. 50: El Gerente y el Liquidador en su caso, deberán solicitar la declaración de
quiebra de la Empresa, si durante sus funciones se dan las situaciones previstas por la
legislación respectiva. También podrán solicitarla los acreedores en ejercicio de sus derechos.
Art. 51: Se aplicarán en subsidio de las disposiciones establecidas en la presente Ley,
las disposiciones de la Ley 19.550 de sociedades comerciales.
Art. 52: De forma.
Fundamentos:
La figura de la empresa unipersonal de responsabilidad limitada es un instrumento que
permite poner en un pie de igualdad al empresario individual con las sociedades que requieren
de dos o más personas para su constitución, asegurándole a aquel que, ante la eventual
agresión de los acreedores de la empresa, podrá salvaguardar la integridad de su patrimonio
personal.
Cabe aclarar que la protección patrimonial que la ley establece regirá pura y
exclusivamente para aquellos comerciantes que lleven a cabo una actividad ajustada a
derecho, ya que, de no ser así, deberán responder con todo su patrimonio en forma personal e
ilimitada.
No sólo se pretende otorgar un marco de seguridad a las personas que deseen explotar
actividades económicas individualmente sin comprometer todo su patrimonio a los riesgos de
dicha explotación, sino también brindar un mecanismo de seguridad para los terceros que
contraten con estas empresas a través de la publicidad de sus actos.
Al respecto, existen numerosos antecedentes en el derecho comparado europeo,
pudiendo citar países que cuentan con figuras similares como Alemania y Francia, entre otros.
Asimismo, existen también antecedentes de legislación en Estados latinoamericanos donde,
entre otros, encontramos a Costa Rica, El Salvador y Paraguay.
59
ANEXO B
Proyecto de Ley del diputado Carlos Martínez
Art.1º – Modifíquese el artículo 1º de la ley 19.550 agregándose como párrafo 2 el
siguiente texto:
Las sociedades anónimas y las de responsabilidad limitada podrán ser constituidas por una
persona física o jurídica.
Art. 2º – Agréguese como último párrafo del artículo 36 de la ley 19.550, el siguiente
texto:
El socio único tiene un deber de lealtad para con la sociedad, debiendo abstenerse
de: a) efectuar negociaciones en competencia con la sociedad, ni apropiarse de oportunidades
de negocios de la misma; b) autocontratar con la sociedad, cuando el negocio a celebrar es
inconveniente para la misma; c) evitar la confusión de patrimonio; d) ocultamiento de condición
unipersonal para con los terceros; bajo pena de incurrir en responsabilidad personal por los
daños producidos por su acción u omisión a la sociedad y a terceros. Para el caso en que el
socio único celebre un contrato de mutuo con la sociedad, el mismo debe ser celebrase de
acuerdo a las condiciones de mercado, bajo pena de considerarse que el mismo se efectuó en
calidad de aportes.
Art. 3º – Incorpórese como artículo 39 bis de la ley 19.550, el siguiente texto:
La sociedad anónima y la de responsabilidad limitada unipersonal tendrá un capital mínimo y
acorde con el objeto societario, debiendo el socio integrarlo en su totalidad al momento de la
constitución de la misma, el cual será establecido por la autoridad de aplicación.
En caso de consistir el aporte en dinero, el 50 % al momento de la constitución y el resto en un
plazo de año, debiendo el socio único garantizar su integración, bajo o pena de responsabilidad
solidaria e ilimitadamente responsable por su integración.
Art. 4º – Sustitúyase el artículo 53 de la ley 19.550 por el siguiente texto:
En las sociedades por acciones y las sociedades unipersonales de responsabilidad limitada la
valuación que deberá ser aprobada por la autoridad de contralor, sin perjuicio de lo dispuesto
en el artículo 169, se hará: 1) Por valor de plaza, cuando se tratare de bienes con valor
corriente; 2) Por valuación pericial, cuando a juicio de la autoridad de contralor no pueda ser
reemplazada por informes de reparticiones estatales o bancos oficiales.
Se admitirán los aportes cuando se efectúe por un valor inferior a la valuación, pero se exigirá
la integración de la diferencia cuando fuere superior. El aportante tendrá derecho de solicitar la
60
reducción del aporte al valor resultante de la valuación siempre que socios que representen
tres cuartos del capital, no computado el del interesado, acepten esa reducción.
Art. 5º – Modifíquese el artículo 73 de la ley 19.550, por el siguiente texto:
Deberá labrarse en libro especial, con las formalidades de los libros de comercio, acta de las
deliberaciones de los órganos colegiados. Las actas del directorio serán firmadas por los
asistentes. Las actas de las asambleas de las sociedades por acciones serán confeccionadas y
firmadas dentro de los cinco (5) días, por el presidente y los socios designados al efecto. Para
el caso de las sociedades anónimas y de responsabilidad limitada unipersonales, todas las
decisiones adoptadas por el socio único deberán volcarse en dicho libro, bajo apercibimiento
nulidad.
Art. 6º – Modifíquese el artículo 94 inciso 8 de la ley 19.550, el que quedará redactado
de la siguiente forma:
En la sociedad anónima y la de responsabilidad limitada devenida en unipersonal, el socio
tendrá un plazo de tres meses para manifestar su voluntad de continuar con la misma bajo la
modalidad de sociedad unipersonal o buscar otro socio. En el caso de que trascurrido dicho
plazo sin haber el socio manifestado su voluntad, la sociedad pasará de pleno derecho a etapa
de disolución.
Art. 7º – Modifíquese el artículo 147 de la ley 19.550, el que quedará redactado así:
La denominación social puede incluir el nombre de uno o más socios y debe contener la
indicación “sociedad de responsabilidad limitada”, su abreviatura o la sigla S.R.L. Para el caso
de que sea una sociedad unipersonal, también se le agregará tal carácter, en las mismas
condiciones que el tipo adoptado.
Omisión: sanción
Su omisión hará responsable ilimitada y solidariamente al gerente por los actos que
celebre en esas condiciones.
Art. 8º – Modifícase el artículo 164 de la ley 19.550, el que quedará redactado de la
siguiente forma:
La denominación social puede incluir el nombre de una o más personas de existencia
visible y debe contener la expresión “sociedad anónima”, su abreviatura a la sigla S.A. Para el
caso de que sea una sociedad unipersonal, también se le agregará tal carácter, en las mismas
condiciones que el tipo adoptado.
Omisión: sanción
La omisión de esta mención hará responsables ilimitada y solidariamente a los
representantes de la sociedad juntamente con esta, por los actos que celebren en esas
condiciones.
Art. 9º – Modifíquese el artículo 165 de la ley 19.550, el que quedará redactado de la
siguiente forma:
61
La sociedad se constituye por instrumento público y por acto único o por suscripción
pública. Puede ser constituida por acto único por un solo socio, sea esta persona física o
jurídica.
Art. 10. – Modifíquese el artículo 213 de la ley 19.550, agregándose como último párrafo
el siguiente:
Las sociedades anónimas unipersonales tendrán únicamente acciones nominativas no
endosables.
Art. 11. – Comuníquese al Poder Ejecutivo.
Fundamentos del proyecto:
A través de esta modificación se logrará la concreción legislativa de un instrumento de
técnica jurídica requerido por el empresario individual y por los grupos económicos, al permitirle
al primero que pueda afectar parte de su patrimonio a un determinado emprendimiento
limitando su responsabilidad y evitando arriesgar su patrimonio personal y familiar, por lo que
se transformará en un incentivo para el pequeño y mediano comerciante.
El objetivo buscado es la creación de condiciones más favorables para la proliferación
de los emprendimientos comerciales y la canalización del capital ocioso en proyectos
productivos.
Este proyecto toma como base la opinión de la mayoría de la doctrina moderna y la
legislación comparada vigente en esta materia.
Con referencia a la universalidad del patrimonio simplemente cabe recordar que en
relación a la limitación de la responsabilidad y la afectación de una parte del patrimonio en
nuestro derecho positivo vigente diversas leyes han modificado indirectamente o en forma
expresa este principio de universalidad, basta recordar lo expresamente establecido por la ley
24.441, en referencia al fideicomiso. Y, asimismo, la sociedad unipersonal ya se encuentra
regulada por la ley 20.705, de sociedades del Estado.
Es dable mencionar que en nuestro derecho existen entes a los que se denomina
persona jurídica sin necesidad de ser originados en un contrato, como ser las fundaciones, y
asimismo, existen casos en los cuales se acepta la unipersonalidad sobreviviente (artículo 94
inciso 8 de la ley 19.550), por lo que no debe confundirse la naturaleza jurídica de la creación
con la persona jurídica que de ese acto surja, por último ya sea el contrato o la declaración de
voluntad, ambos son actos jurídicos por los que se crean modifican o se extinguen relaciones
jurídicas, tal lo preceptuado en nuestro Código Civil. Con buen criterio afirma el doctrinario
Héctor Alegría: “lo importante es la sustancia y no la mera denominación, y debemos recordar
que los términos jurídicos pueden independizarse de una significación natural cuando la ley les
da una distinta y ésta no aparece ridícula ni induce a insuperables confusiones…” (Las
sociedades anónimas y el proyecto de Código Civil 1998/1999, “Revista de Derecho Privado y
Comunitario” 2000-1, editorial Rubinzal-Culzoni).
62
En igual sentido, Richard afirma que el contrato no es ya un requisito de constitución de
sociedad ya que ésta puede originarse como resultado de una escisión, o como consecuencia
de un acuerdo concursal; sostiene que “…separado el mito dogmático entre el contrato de
sociedad y la sociedad sujeto de derecho, no existe obstáculo para reconocer el negocio
unilateral en la generación de una sociedad-sujeto…” (V Congreso de Derecho Societario,
Córdoba, 1992.)
Resulta ingenuo desconocer el funcionamiento en la práctica de sociedades que
cumplen con la formalidad de la plurilateralidad tan sólo en apariencia, con la utilización de
prestanombres o con un paquete accionario superior al 90 % del capital, por lo que la
regulación de este instituto traerá una mayor seguridad y claridad en el tráfico comercial.
También la jurisprudencia ha reconocido la personalidad societaria en casos en donde existía
un socio con una excesiva mayoría (99,95 % del capital societario) y el resto repartido entre
once socios, como es el caso “Parke Davis” (“La Ley”, tomo 151, página 353).
Villegas extiende la utilidad de incorporar sociedades de un solo socio, no sólo con el
objeto de permitir al empresario individual el fraccionamiento de su patrimonio, resguardando
aquella porción que destine a su familia o relaciones personales. La admisión de este instituto
redundaría en una mayor seguridad jurídica para los terceros que contraten con la sociedad
unipersonal, y sostiene que “conferirá mayor seguridad a los terceros que sabrán a ciencia
cierta con quién están contratando finalmente, y quién es el responsable de la toma de
decisiones de la empresa… contribuirá en suma a facilitar inversiones y el desarrollo
económico, lo que constituye razón más que suficiente para su admisión legislativa”.
Es importante tener en cuenta que la responsabilidad limitada de las sociedades no se
basa en la pluralidad de personas que la integran, sino en la existencia de un fondo de
responsabilidad adecuado y suficiente. Esta cuestión de la responsabilidad es fundamental
sobre todo para los terceros y a ellos les interesa el patrimonio del ente y no cuántos socios lo
integran.
Cabe mencionar que tanto Vélez Sarsfield como nuestra ley 19.550 siguieron la
tendencia marcada por el artículo 1.832 del Código Civil Francés, desechándose ab initio la
posibilidad de constituir una sociedad por medio de una declaración unilateral de voluntad.
Desde aquella contundente posición de dicho código, la doctrina francesa ha mostrado
una interesante evolución, que luego fue proyectada en la legislación, ley 85.697 de 1985,
completada por el decreto 86.909 de 1986, modificatoria del artículo 1.832 permitiendo la
constitución de sociedades unipersonales tanto por personas físicas como jurídicas. Por lo que
la modificación propuesta no hace más que seguir respetando los lineamientos que nuestro
derecho positivo ha utilizado como su fuente.
En el derecho comparado hasta aproximadamente la década del setenta fue
prácticamente unánime la tendencia de los ordenamientos europeos de no admitir la fundación
63
originaria de una sociedad de capital unipersonal, no así para el caso de las plurilaterales
devenidas en unipersonales. En Alemania, luego de la aceptación de la sociedad de
responsabilidad limitada unipersonal en el año 1980, las estadísticas indicaron que sobre un
total de 350.000 sociedades de responsabilidad limitada existentes, entre 50.000 y 60.000 eran
unipersonales.
La Comunidad Europea ha dictado la duodécima directiva, técnicamente 89/667/CEE,
con fecha 21 de diciembre de 1989 tendiente a incorporar a los sistemas jurídicos de las
naciones que integran la Comunidad, la figura de la sociedad unimembre. Esta directiva poseía
un contenido bastante híbrido, pero el objetivo fue tener en cuenta las particularidades que
existían en las legislaciones nacionales sobre grupos de empresas, de los países que integran
la comunidad. Asimismo, apuntaba al fomento de la pequeña y mediana empresa. A modo de
ejemplo se puede enumerar algunos de los países en los cuales se encuentra debidamente
regulado este tipo de sociedades: Francia, España, Alemania, Italia, Inglaterra, Estados
Unidos, Portugal, por mencionar algunos, y países de América latina, tales como Panamá, El
Salvador, Costa Rica, Cuba, Perú, Colombia, Paraguay y Brasil.
La somera mención al derecho comparado habla con creces la recepción que ha tenido
este instituto jurídico, a la fecha nuestro país no ha logrado la sanción del mismo, con el
consiguiente perjuicio que nos ocasiona el poseer una legislación dispar justamente con los
países con los cuales nos relacionamos comercialmente, permaneciendo aislados y
alejándonos cada vez más, el cual no es comprensible si se realiza un análisis pragmático
despojado de los dogmas establecidos, y teñido de sentido común y de la realidad simulada
por la que están viviendo nuestras sociedades comerciales.
Por último, es dable mencionar que tratándose las sociedades comerciales en
mecanismos arraigados en nuestras costumbres comerciales, la modificación propuesta
permitirá su rápida aplicación e inserción en la comunidad.
Para culminar, me parece más que oportuno transcribir lo argumentado por la doctora
Ana I. Piaggi, con un muy buen criterio, manifiesta: “…nunca hemos comprendido que no se
admita una nueva forma genérica con el pretexto de que se opone a criterios tradicionales o
teorías jurídicas. El derecho no debe ser una coraza que aprisione a la sociedad humana
impidiendo su desenvolvimiento, sino que debe canalizar su progreso…”. En similar tesitura, el
doctor Francisco José Cervini afirma: “…Si nos resistimos a intentar esta evolución posible,
vamos a permitir, cada vez más marcadamente, el uso indiscriminado de la simulación, el
fraude empresario, la quiebra usada como reaseguro y cuantas lacras inciden sobre el
desenvolvimiento del sector productivo”.
64
ANEXO C
Proyecto de Ley de los diputados Basualdo y Baigorri
Capítulo I
Disposiciones Generales
Artículo 1º – La empresa individual de responsabilidad limitada es un tipo de
organización mediante la cual una persona física, que reúna las condiciones para ejercer el
comercio, puede destinar parte de sus activos para la realización de una o varias actividades
de carácter mercantil.
Art. 2º – Sólo las personas físicas pueden constituir o ser titulares de empresas
individuales de responsabilidad limitada.
Art. 3º – La empresa individual de responsabilidad, una vez inscripta en el Registro
Público de Comercio, se constituye en una persona jurídica distinta de su titular.
Tiene un patrimonio propio distinto al del titular. El titular de la empresa en ningún caso
responde personalmente por las obligaciones contraídas por ella, salvo los casos
expresamente previstos en la presente ley.
Capítulo II
De la constitución de la empresa
Art 4º – La constitución se hará por instrumento público o privado, que se inscribirá y
publicará con arreglo a los artículos 5º y 6º.
Art. 5º – El instrumento constitutivo debe contener:
a) El nombre, nacionalidad, estado civil, edad, profesión, número de documento de identidad y
domicilio del constituyente;
b) El nombre de la empresa, que puede ser el del constituyente, o un nombre de fantasía y
deberá concluir con las palabras “empresa individual de responsabilidad limitada” o la
abreviatura “E.I.R.L.”, so pena de que el empresario responda ilimitadamente;
c) El domicilio de la empresa;
d) El monto del capital que se transfiere a la empresa, que deberá ser expresado en moneda
argentina, y si se aporta en especies el valor que les asigna;
e) La actividad económica que constituirá el objeto de la empresa, debiendo ser preciso y
determinado;
f) Cláusulas para determinar los derechos y obligaciones del titular y los terceros.
g) Cláusulas relativas al funcionamiento, disolución y liquidación de la empresa.
h) El plazo de duración de la empresa, sin perjuicio de su prórroga.
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Art. 6º – El acto constitutivo se inscribirá en el Registro Público de Comercio del
domicilio de la empresa, en los términos y condiciones prescritos en el Código de Comercio.
Art. 7º – Las empresas individuales de responsabilidad limitada deben publicar por un
día en el Diario Oficial un aviso que contendrá:
a) El nombre, nacionalidad, estado civil, edad, profesión, número de documento de identidad y
domicilio del constituyente.
b) Fecha de la escritura de constitución.
c) El nombre de la empresa.
d) El domicilio de la empresa.
e) El monto del capital.
f) El objeto de la empresa.
g) El plazo de duración de la empresa.
Art 8º – Toda modificación a las menciones señaladas en el artículo 5º deberá observar
las formalidades establecidas en el artículo 4º.
Art. 9º – La omisión de alguna de las solemnidades de los artículos 5º, 6º y 7º, importará
la nulidad absoluta del acto respectivo. En este caso el titular responderá personal e
ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro de la empresa.
Art. 10. – La empresa individual de responsabilidad limitada deberá inscribirse ante la
Inspección General de Justicia. Antes de la inscripción no se considerará regularmente
constituida.
Art. 11. – El que hubiere celebrado actos o contratos en nombre de la empresa antes de
su inscripción en la Inspección General de Justicia será personal e ilimitadamente responsable
frente a terceros.
Capítulo III
De los aportes
Art. 12. – El titular de la empresa responderá con su patrimonio sólo del pago efectivo
del aporte que se hubiere comprometido a realizar conforme al acto constitutivo y sus
modificaciones.
El aporte debe ser de bienes determinados y susceptibles de ejecución forzada,
pudiendo tratarse de dinero o especies. Los aportes en especie se valuarán según los precios
de plaza o por uno o más peritos que designará el juez de la inscripción.
Debe ser integrado totalmente al momento de su inscripción en el Registro Público de
Comercio.
Capítulo IV
De los derechos del titular
66
Art. 13. – Las utilidades líquidas de la empresa pertenecerán al patrimonio del titular
separado del patrimonio de la empresa, una vez que se hubieren retirado y no habrá acción
contra ellas por las obligaciones de la empresa.
Art. 14. – Los acreedores personales del titular no tendrán acción sobre los bienes de la
empresa. Sin perjuicio de ello, el derecho del titular como persona física puede ser objeto de
embargo, prenda, u otra medida judicial, sin afectar sus derechos como titular de la empresa.
En caso de liquidación, tales acreedores sólo podrán accionar contra los beneficios o
utilidades que en la empresa correspondan al titular y sobre el remanente una vez satisfechos
los acreedores de la empresa.
Art. 15. – El derecho del titular es transferible por actos intervivos o por sucesión mortis
causa. En cualquier caso, la transferencia sólo será oponible a terceros a partir de la
inscripción en la Inspección General de Justicia.
Capítulo V
De las obligaciones del titular
Art. 16 – Son obligaciones del titular:
a) Aprobar el balance general de cada ejercicio económico;
b) Designar y remover a los gerentes y liquidadores;
c) Disponer revisiones, auditorías y balances;
d) Resolver modificaciones del instrumento constitutivo de la empresa;
e) Resolver aumentos o reducciones de capital;
f) Transformar, disolver o liquidar la empresa;
g) Decidir sobre todos los asuntos de interés de la empresa que la ley determine.
Art. 17. – Todas las decisiones empresariales del titular deberán ser registradas en un
libro inscripto y foliado al efecto.
Art. 18. – Los actos y contratos que el titular de la empresa individual celebre con su
patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, y con el patrimonio de la empresa,
por la otra, sólo tendrán valor si constan por escrito.
Art. 19. – El titular responderá ilimitadamente con sus bienes, en los siguientes casos:
a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para pagar las
obligaciones que emanen de esos actos y contratos;
b) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representación de la empresa,
para cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos;
c) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere
deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato;
d) Si el titular percibiere ganancias de la empresa que no guarden relación con la importancia
de su giro, o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades líquidas y realizables que
pueda percibir, o
67
e) Si la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta.
Capítulo VI
De la administración y representación
Art. 20. – Son actos de la empresa los realizados bajo el nombre y representación de
ella por su administrador.
La administración corresponderá al titular de la empresa, quien la representa judicial y
extrajudicialmente para el cumplimiento del objeto empresarial, con todas las facultades de
administración y disposición.
El titular, o su representante, debidamente facultado, podrá designar un gerente
general, que tendrá todas las facultades del administrador excepto las que excluya
expresamente el acto constitutivo. Esto no obsta a la facultad del titular de conferir mandatos
generales o especiales para actuar a nombre de la empresa.
Art. 21. – Son obligaciones del gerente:
a) Realizar los actos necesarios para el cumplimiento del objeto de la empresa;
b) Confeccionar la contabilidad y balance;
c) Informar periódicamente o a su requerimiento, al titular, de la marcha de la empresa;
d) Ejercer las demás atribuciones que surgen de la presente ley o que le confiera el titular.
Art. 22. – Las decisiones de la gerencia que se considere que deben quedar asentadas
se registrarán en la forma prevista en el artículo 20.
Art. 23. – Los gerentes responden ante el titular y los terceros por los daños y perjuicios
que ocasionen por el cumplimiento de sus funciones y además por:
a) La existencia y veracidad de los libros que debe llevar la empresa de acuerdo a las normas
vigentes;
b) La existencia de los bienes consignados en los inventarios y la conservación de los fondos y
del patrimonio de la empresa;
c) El empleo de los recursos de la empresa en negocios distintos a los previstos en su objeto.
Si hubiere más de un gerente designado, responderán en forma solidaria.
La responsabilidad del titular y gerente es personal, pero el titular asume
responsabilidad solidaria con los gerentes si los actos contrarios a derecho surgieren de los
libros o instrumentos a que se refiere el artículo 20.
Capítulo VII
Del Balance
Art. 24. –En el balance general deberá suministrarse la información que a continuación
se requiere:
1. En el activo:
a) El dinero en efectivo en caja y bancos, otros valores caracterizados por similares principios
de liquidez, certeza y efectividad, y la moneda extranjera;
68
b) Los créditos provenientes de las actividades de la empresa. Por separado se indicarán los
créditos que sean litigiosos y cualquier otro crédito.
Cuando corresponda se deducirán las previsiones por créditos de dudoso cobro y por
descuentos y bonificaciones;
c) Los bienes de cambio, agrupados de acuerdo con las actividades de la empresa, se
indicarán separadamente las existencias de materias primas, productos en proceso de
elaboración y terminados, mercaderías de reventa y los rubros requeridos por la naturaleza de
la actividad empresaria;
d) Las inversiones en título de la deuda pública, en acciones y en debentures, con distinción de
los que sean cotizados en bolsa y cualquier otra inversión ajena a la explotación de la
empresa. Cuando corresponda se deducirá la previsión para quebrantos o
desvalorizaciones;
e) Los bienes de uso, con indicación de sus amortizaciones acumuladas;
f) Los bienes inmateriales, por su costo con indicación de sus amortizaciones acumuladas;
g) Los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o se afecten a éstos,
deduciendo en este último caso las amortizaciones acumuladas que correspondan;
h) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido como activo.
2. En el pasivo:
I.
a) Las deudas indicándose separadamente las comerciales, las bancarias, las financieras, los
debentures emitidos por la empresa; los dividendos a pagar y las deudas a organismos de
previsión social y de recaudación fiscal.
Asimismo se mostrarán otros pasivos devengados que corresponda calcular;
b) Las previsiones por eventualidades que se consideren susceptibles de concretarse en
obligaciones de la empresa;
c) Todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia terceros;
d) Las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realización corresponda a futuros
ejercicios;
II
a) El capital de la empresa, con distinción en su caso, de las acciones ordinarias y de otras
clases y los supuestos del artículo 220;
b) Las reservas legales contractuales o estatutarias, voluntarias y las provenientes de
revaluaciones y de primas de emisión;
c) Las utilidades de ejercicios anteriores y en su caso, para deducir, las pérdidas;
d) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en las cuentas de capital
pasivas y resultados;
69
3. Los bienes en depósito, los avales y garantías, documentos descontados y toda otra
cuenta de orden;
4 De la presentación en general:
a) La información deberá agruparse de modo que sea posible distinguir y totalizar el activo
corriente del activo no corriente, y el pasivo corriente del pasivo no corriente. Se entiende por
corriente todo activo o pasivo cuyo vencimiento o realización, se producirá dentro de los doce
(12) meses a partir de la fecha del balance general, salvo que las circunstancias aconsejen otra
base para tal distinción;
b) Los derechos y obligaciones deberán mostrarse indicándose si son documentados, con
garantía real u otras;
c) El activo y el pasivo en moneda extranjera, deberán mostrarse por separado en los rubros
que correspondan;
d) No podrán compensarse las distintas partidas entre sí.
Capítulo VIII
Del estado de resultados.
Art. 25. – El estado de resultados o cuenta de ganancias y pérdidas del ejercicio deberá
exponer:
I.
a) El producido de las ventas o servicios, agrupado por tipo de actividad. De cada total se
deducirá el costo de las mercaderías o productos vendidos o servicios prestados, con el fin de
determinar el resultado;
b) Los gastos ordinarios de administración, de comercialización, de financiación y otro que
corresponda cargar al ejercicio, debiendo hacerse constar, especialmente los montos de:
1. Retribuciones de administradores;
2. Otros honorarios y retribuciones por servicios;
3. Sueldos y jornales y las contribuciones sociales respectivas;
4. Gastos de estudios e investigaciones;
5. Regalías y honorarios por servicios técnicos y otros conceptos similares;
6. Los gastos por publicidad y propaganda;
7. Los impuestos, tasas y contribuciones, mostrándose por separado los intereses, multas y
recargos;
8. Los intereses pagados o devengados indicándose por separado los provenientes por deudas
con proveedores, bancos o instituciones financieras, empresas controladas, controlantes o
vinculadas y otros;
9. Las amortizaciones y previsiones.
Cuando no se haga constar algunos de estos rubros, parcial o totalmente, por
70
formar parte de los costos de bienes de cambio, bienes de uso u otros rubros del activo, deberá
exponerse como información del propietario o de los administradores en la memoria;
c) Las ganancias y gastos extraordinarios del ejercicio;
d) Los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores.
El estado de resultados deberá presentarse de modo que muestre por separado la ganancia o
pérdida proveniente de las operaciones ordinarias y extraordinarias de la empresa,
determinándose la ganancia o pérdida neta del ejercicio a la que se adicionará o deducirá las
derivadas de ejercicios anteriores.
No podrán compensarse las distintas partidas entre sí;
II. El estado de resultados deberá complementarse con el estado de evolución del patrimonio
neto. En él se incluirán las causas de los cambios producidos durante el ejercicio en cada uno
de los rubros integrantes del patrimonio neto.
Capítulo IX
De las notas complementarias.
Art. 26. – Para el caso que la correspondiente información no estuviera contenida en los
estados contables de los artículos 27 y 28 o en sus notas, deberán acompañarse notas y
cuadros, que se considerarán parte de aquéllos. La siguiente enumeración es enunciativa.
1. Notas referentes a:
a) Bienes de disponibilidad restringida explicándose brevemente la restricción existente;
b) Activos gravados con hipoteca, prenda u otro derecho real, con referencia a las obligaciones
que garantizan;
c) Criterio utilizado en la evaluación de los bienes de cambio, con indicación del método de
determinación del costo u otro valor aplicado;
d) Procedimientos adoptados en el caso de revaluación o devaluación de activos debiéndose
indicar además, en caso de existir, el efecto consiguiente sobre los resultados del ejercicio;
e) Cambios en los procedimientos contables o de confección de los estados contables
aplicados con respecto al ejercicio anterior, explicándose la modificación y su efecto sobre los
resultados del ejercicio;
f) Acontecimientos u operaciones ocurridos entre la fecha del cierre del ejercicio de la memoria
de los administradores, que pudieran modificar significativamente la situación financiera de la
empresa a la fecha del balance general y los resultados del ejercicio cerrado en esa fecha, con
indicación del efecto que han tenido sobre la situación y resultados mencionados;
g) Restricciones contractuales para la distribución de ganancias;
h) Monto de avales y garantías a favor de terceros, documentos descontados y otras
contingencias, acompañadas de una breve explicación cuando ello sea necesario;
2. Cuadros anexos:
71
a) De bienes de uso, detallando para cada cuenta principal los saldos al comienzo, los
aumentos y las disminuciones, y los saldos al cierre del ejercicio.
Igual tratamiento corresponderá a las amortizaciones y depreciaciones, indicándose las
diversas alícuotas utilizadas para cada clase de bienes. Se informará por nota al pie del anexo
el destino contable de los aumentos y disminuciones de las amortizaciones y depreciaciones
registradas;
b) De bienes inmateriales y sus correspondientes amortizaciones con similar contenido al
requerido en el inciso anterior;
c) De previsiones y reservas, detallándose para cada una de ellas saldo al comienzo, los
aumentos y disminuciones y el saldo al cierre del ejercicio. Se informará por nota al pie el
destino contable de los aumentos y las disminuciones, y la razón de estas últimas;
d) El costo de las mercaderías o productos vendidos, detallando las existencias de bienes de
cambio al comienzo del ejercicio, analizado por grandes rubros y la existencia de bienes de
cambio al cierre. Si se tratara de servicios vendidos, se aportarán datos similares, a los
requeridos para la alternativa anterior que permitan informar sobre el costo de prestación de
dichos servicios;
e) El activo y pasivo en moneda extranjera detallando: las cuentas del balance, el monto y la
clase de moneda extranjera, el cambio vigente o el contratado a la fecha de cierre, el monto
resultante en moneda argentina, el importe contabilizado y la diferencia si existiera, con
indicación del respectivo tratamiento contable.
Capítulo X
De la memoria
Art. 27. – Los administradores deberán informar en ella sobre el estado de la empresa
en las distintas actividades en que se haya operado y su juicio sobre la proyección de las
operaciones y otros aspectos que se consideren necesarios para ilustrar sobre la situación
presente y futura de la empresa. Del informe debe resultar:
1. Las razones de variaciones significativas operadas en las partidas del activo y pasivo;
2. Una adecuada explicación sobre los gastos y ganancias extraordinarias y su origen y de los
ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores, cuando fueren significativos;
3. Las razones por las cuales se propone la constitución de reservas, explicadas clara y
circunstanciadamente;
4. Las causas, detalladamente expuestas, por las que se propone el pago de dividendos o el
retiro de ganancias en otra forma que en efectivo;
5. Estimación u orientación sobre perspectivas de las futuras operaciones;
6. Los rubros y montos no mostrados en el estado de resultados –artículo 28, I, b–, por formar
parte los mismos parcial o totalmente, de los costos de bienes del activo.
Capítulo XI
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Copias: Depósito
Art. 28. – En la sede de la empresa deben quedar copias del balance, del estado de
resultados del ejercicio y del estado de evolución del patrimonio neto, y de notas, informaciones
complementarias y cuadros anexos, a disposición del propietario, con no menos de quince (15)
días de anticipación a su consideración por él. Cuando corresponda, también se mantendrán a
su disposición copias de la memoria de los administradores.
Dentro de los quince (15) días de su aprobación, deben remitir al Registro Público de
Comercio un ejemplar de cada uno de esos documentos.
Capítulo XII
De los dividendos
Art. 29. – Los dividendos no pueden ser aprobados ni distribuidos al propietario, sino por
ganancias realizadas y líquidas resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley
y el estatuto y aprobado de acuerdo a la presente ley.
Capítulo XIII
Aprobación. Impugnación
Art. 30. – El derecho a la aprobación e impugnación de los estados contables y a la
adopción de resoluciones de cualquier orden a su respecto, es irrenunciable y cualquier
convención en contrario es nula.
Capítulo XIV
De la reserva legal
Art. 31. – Las empresas individuales de responsabilidad limitada deben efectuar una
reserva no menor del cinco por ciento (5 %) de las ganancias realizadas y líquidas que arroje el
estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el veinte por ciento (20 %) del capital de la
empresa.
Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razón, no pueden distribuirse
ganancias hasta su reintegro.
Otras reservas. En las empresas individuales de responsabilidad limitada podrán
constituirse otras reservas que las legales, siempre que las mismas sean razonables y
respondan a una prudente administración.
Ganancias: pérdidas anteriores
Art. 32. – Las ganancias no pueden distribuirse hasta tanto no se cubran las pérdidas de
ejercicios anteriores.
Cuando los administradores sean remunerados con un porcentaje de ganancias, el
propietario de la empresa podrá disponer en cada caso su pago aun cuando no se cubran
pérdidas anteriores.
Capítulo XVI
Responsabilidad de administradores
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Art. 33. – La aprobación de los estados contables no implica la de la gestión de los
administradores y gerentes, ni importa la liberación de responsabilidades.
Capítulo XVII
De la transformación
Art. 34. – En el caso que se produzca la reunión en manos de una sola persona, de la
totalidad de las acciones, derechos o participaciones en el capital, de cualquier empresa, ésta
podrá transformarse en empresa individual de responsabilidad limitada, cumpliendo su
propietario con las formalidades de constitución establecidas en la presente ley.
Art. 35. – La transformación se inscribirá en la Inspección General de Justicia y deberá
cumplir con los requisitos exigidos en el capítulo II.
Art. 36. – Una empresa individual de responsabilidad limitada podrá transformarse en
una empresa de cualquier tipo, cumpliendo los requisitos y formalidades que se establecen en
la ley 19.550 para el tipo societario que se adopte.
Capítulo XVIII
De la disolución y liquidación
Art. 37. – La empresa individual de responsabilidad limitada se disuelve por:
a) Por voluntad del empresario;
b) Por vencimiento del plazo previsto en el acto constitutivo;
c) Por el aporte del capital de la empresa individual a una empresa, de acuerdo con lo previsto
en el artículo 31;
d) Por quiebra; o
e) Por la muerte del titular. Los herederos podrán designar un gerente común para la
continuación del giro de la empresa hasta el plazo de un año, al cabo del cual terminará la
responsabilidad limitada.
Cualquiera que sea la causa de la terminación, ésta deberá declararse por escrito,
inscribirse y publicarse con arreglo al capítulo II.
En el caso del inciso e), corresponderá a cualquier heredero declarar la disolución; salvo
que el giro hubiere continuado y se hubiere designado gerente común, pero, vencido el plazo,
cualquier heredero podrá hacerlo. Valdrán los legados que el titular hubiere señalado sobre
derechos o bienes particulares de la empresa, los que no serán afectados por la continuación
de ésta, y se sujetarán a las normas de derecho común.
Las causales de terminación se establecen tanto en favor del empresario como de sus
acreedores.
Art. 38. – En el caso previsto en el inciso c) del artículo anterior, la empresa responderá
por las obligaciones contraídas por la empresa dentro de su giro, a menos que el titular de ésta
declare, con las formalidades establecidas para la inscripción y publicación, asumirlas con su
propio patrimonio.
74
Art. 39. – En el caso de la letra d) del artículo 23, el adjudicatario único de la empresa
podrá continuar con ella, en cuanto titular, para lo cual así deberá declararlo con sujeción a las
formalidades del capítulo II.
Capítulo XIX
De la liquidación
Art. 40. – La liquidación será efectuada por el titular de la empresa, pudiendo designar a
otra persona.
Art. 41. – El liquidador representará a la empresa a los efectos de realizar los actos
propios de la liquidación. Deberá además realizar el inventario y balance de la empresa.
Art. 42. – El liquidador deberá solicitar la inscripción de la liquidación de la empresa y
conservar por diez años los libros de la misma.
Capítulo XX
De la quiebra
Art. 43. – La quiebra de la empresa no conlleva la de su titular, ni la de su titular lleva
ínsita la de aquélla.
Art. 44. – El titular, su representante o el gerente de la empresa deberán solicitar la
declaración de la quiebra si se dan los supuestos previstos por la ley respectiva.
También podrán solicitarla los acreedores en ejercicio de sus derechos.
Art. 45. – En lo demás, se aplicarán a la empresa individual de responsabilidad limitada,
subsidiariamente las disposiciones establecidas en la ley 19.550.
Fundamentos de los diputados Basualdo y Baigorri:
La necesidad de adaptar el régimen vigente a las características socioeconómicas
actuales en el mundo de los negocios se evidencia en la legislación comparada, en la que se
manifiesta una marcada tendencia a la modernización de sistemas legales. Existen numerosos
antecedentes en el derecho comparado europeo que cuentan con figuras similares a la
propuesta, como Francia, Alemania, Dinamarca, Holanda, Portugal, Bélgica, entre otros.
Asimismo, también existen antecedentes de legislación en estados latinoamericanos como es
el caso de Perú, Colombia, Costa Rica, El Salvador, Paraguay, y recientemente Chile sancionó
la ley 19.857 que regula estas empresas individuales de responsabilidad limitada.
El objetivo de esta ley es incentivar el desarrollo de nuevas iniciativas de pequeños
empresarios, creando un régimen específico para que el comerciante individual pueda, al
emprender un proyecto empresarial, limitar su responsabilidad al capital afectado al mismo, sin
tener que ver comprometido y sin poner en riesgo la totalidad de su patrimonio. El titular de la
empresa actúa en forma limitada, salvando así uno de los principales obstáculos que enfrentan
los emprendedores, que al momento de fracasar en sus intentos empresariales pierden todo su
capital, pues bajo este régimen sólo responde con el que fue estipulado al momento de
crearse, abriéndole al empresario una mayor cantidad de posibilidades.
75
En la actualidad, el empresario que desea limitar su responsabilidad con respecto a
terceros recurre a constituir una empresa de responsabilidad limitada o una empresa anónima,
debiendo cumplimentar el primer requisito exigido por la ley 19.550, esto es la pluralidad de
socios. Esto trae aparejado que para cumplir con dicho requisito y con el consiguiente beneficio
de limitar la responsabilidad, el comerciante debe recurrir a testaferros o bien a su cónyuge, los
cuales en la mayoría de los casos no tienen participación real en las decisiones empresariales.
Por lo que con esta normativa se evitaría recurrir a figuras del derecho societario forzadas,
muchas veces ficticias, como la realidad cotidiana lo demuestra y se lograría así una
transparencia en el sistema y la formalización de las actividades por parte de comerciantes que
aún no lo han hecho.
No se trata de una empresa unipersonal de responsabilidad limitada, ya que ello
contraría la esencia de nuestro derecho societario, que considera el acto constitutivo de la
empresa de naturaleza contractual y pluripersonal, sino simplemente se trataría de una
empresa unipersonal. Se aplicaría al comerciante individual que recurre a esta modalidad
empresaria las reglas de la empresa pluripersonal, sin necesidad de modificar la legislación
societaria vigente.
El desarrollo de esta institución ha tenido tratamiento diverso. A nivel legislativo, la ley
24.032, vetada por decreto 2.719/91, que fue el primer trabajo global de unificación de la
legislación civil y comercial en la Argentina, disponía la empresa unipersonal, tanto para las
anónimas cuanto para las S.R.L.. También el tema fue tratado en el Proyecto de Unificación
Civil y Comercial de 1986, que proponía reformar el artículo primero de la ley 19.550, que
posibilitaba la constitución de por una o más personas. La cuestión fue tratada asimismo, en
diversos proyectos de ley presentados en esta Cámara.
76
ANEXO D
Proyecto de Ley del senador Norberto Massoni
Artículo 1.- La Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada es un sujeto de
derecho con patrimonio propio distinto al del titular, está sometida al Código de Comercio
cualquiera que sea su objeto, pudiendo realizar toda clase de operaciones mercantiles.
Artículo 2.- Toda persona con capacidad para ejercer el comercio, podrá realizar aportes
de capital para la creación de una Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada.
La responsabilidad del Titular queda limitada al monto del capital afectado a la empresa.
En caso de dolo, fraude o incumplimiento de las disposiciones ordenadas en esta Ley,
responderá ilimitadamente con los demás bienes de su patrimonio.
Artículo 3.- El capital debe suscribirse totalmente al tiempo del acto constitutivo, el
mismo no podrá ser inferior a $15.000. Este monto podrá ser actualizado por el Poder
Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario.
Artículo 4.- El titular de la empresa puede comprometer mayores aportes, fijando el
plazo correspondiente para la integración que no podrá superar el año a partir de su
compromiso, los compromisos de aportes asumidos quedan, a partir del momento de su
suscripción, garantizados por el patrimonio del interesado.
Artículo 5.- Los aportes no dinerarios deben integrarse totalmente, solo pueden consistir
en obligaciones de dar, susceptibles de ejecución forzada, y deben ser integrados en
propiedad. El valor de los aportes no dinerarios será considerado según su valuación fiscal,
pudiendo elevarse dicho valor previo la valuación hecha por un perito en la
materia. La sobre valuación de los aportes en especie, al tiempo de la constitución o
incremento de capital, significara la responsabilidad del aportante con su patrimonio particular.
Artículo 6.- En caso de enajenación de la Empresa Unipersonal de Responsabilidad
Limitada, la transferencia del capital se deberá hacer mediante instrumento público o privado,
debiéndose publicar dicha decisión así como la identidad del nuevo titular, en un diario de gran
circulación por cinco veces en el lapso de quince días.
Artículo 7.- La empresa se constituirá por instrumento público o privado, la que deberá
contener:
1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de documento de
identidad del Titular.
2) La razón social o la denominación o el nombre del titular, seguida de la expresión "Empresa
Unipersonal de Responsabilidad Limitada", o de su sigla E.U. R. L.;
77
3) El domicilio de la empresa unipersonal de responsabilidad limitada
4) La designación de su objeto comercial, que debe ser licito, preciso y determinado
5) El capital de la empresa, que deberá ser expresado en moneda nacional;
6) El plazo de duración, que debe ser determinado;
7) La forma de organización de la administración y de su fiscalización, y el nombre, documento
de identidad y las facultades de sus administradores.
8) Las cláusulas atinentes al funcionamiento, disolución y liquidación de la empresa.
En todos los casos de aportes que consistan en bienes inmuebles, la constitución se
hará por escritura pública.
Artículo 8.- El incumplimiento de alguna de las solemnidades contenidas en el articulo
precedente convierte en anulable el acto respectivo, respondiendo el titular personal e
ilimitadamente por las obligaciones que haya contraído hasta su subsanación. La anulabilidad
solo podrá (ser) declarada cuando las exigencias del artículo 7 tuvieren efecto directo sobre los
intereses del accionante
La Empresa Unipersonal que tenga determinado un objeto ilícito es nula de nulidad
absoluta. Declarada la nulidad, se procederá a su liquidación por quien designe el juez.
Artículo 9.- El instrumento público o privado, según correspondiere, por el cual se
constituya o modifique una empresa unipersonal de responsabilidad limitada, se inscribirá en el
Registro Público de Comercio del domicilio comercial, en los términos y condiciones de los
artículos 36 y 39 y concordantes del Código de Comercio, previa publicación de los edictos
correspondientes.
Artículo 10.- La administración de la empresa corresponderá a su titular, siendo actos de
la misma los ejecutados bajo el nombre y representación de ella por su administrador. El titular
podrá designar un gerente general, que tendrá todas las facultades del administrador excepto
las que se excluyan expresamente, mediante instrumento público que se inscribirá en el
registro público de comercio del domicilio de la empresa.
Delegada totalmente la administración, el titular no podrá realizar actos y contratos a
nombre de la Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada, mientras se mantenga dicha
delegación.
Artículo 11.- Una vez que se hubieren retirado las utilidades liquidas de la empresa,
previo el cumplimiento del cierre del ejercicio anual y aprobación del balance, pertenecerán,
cuando así se decida por el titular de la empresa, al patrimonio del titular separado del
patrimonio de esta, no pudiendo existir en su consecuencia acción contra ellas por las
obligaciones contraídas por la empresa.
Los acreedores personales del titular no tendrán acción sobre los bienes de la empresa.
En caso de liquidación de la empresa, tales acreedores sólo podrán accionar contra los
78
beneficios o utilidades que en la empresa correspondan al titular y sobre el remanente del
capital una vez satisfechos los acreedores de la misma.
En ningún caso el empresario podrá, directamente o por interpósita persona retirar para
sí o para un tercero, cualquier clase de bienes pertenecientes a la Empresa Unipersonal de
Responsabilidad Limitada.
Artículo 12.- Los estados contables, al cierre del ejercicio correspondiente, serán
controlados por una auditoria anual, contratada por la propia empresa y su informe sobre
dichos estados se agregara a la documentación contable pertinente, en especial con el balance
comercial al cierre del mismo.
Artículo 13.-El titular de la Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada no puede
contratar con ésta, ni tampoco podrán hacerlo entre sí empresas unipersonales constituidas por
el mismo titular. Tales actos serán ineficaces de pleno derecho.
Artículo 14.- La quiebra de la empresa no ocasiona la del Titular, pero si éste o el
Gerente designado no han cumplido con las obligaciones impuestas por la Ley o por el
instrumento constitutivo, con perjuicio posible de terceros, o si la empresa cae en quiebra
fraudulenta, se extingue de pleno derecho el beneficio de limitación de responsabilidad.
Artículo 15.- El titular o el gerente general responderán ilimitadamente con sus bienes,
en los siguientes casos:
a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa sea este lícito o ilícito,
para pagar las obligaciones que emanen de esos actos y contratos;
b) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representación de la empresa,
para cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos;
c) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere
deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato;
d) Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relación con la importancia de su
giro, o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades líquidas y realizables que pueda
percibir.
Artículo 16.- Las decisiones adoptadas por el titular en cuanto al giro comercial de la
empresa deberán constar en un acta asentada en un libro llevado al efecto.
Artículo 17.- Cuando una sociedad comercial se disuelva en los términos del artículo 94
inc. 8, podrá, sin liquidarse, convertirse en empresa unipersonal, siempre que la decisión
respectiva se inscriba en los términos de la presente ley, en el Registro Público de Comercio
dentro de los tres meses siguientes a la disolución. Asimismo se deberá publicar dicha
decisión, así como la identidad del socio en un diario de gran circulación por cinco veces en el
lapso de quince días. En este caso, la Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada
asumirá, sin solución de continuidad, los derechos y obligaciones de la sociedad disuelta.
Una Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada podrá transformarse en una
79
sociedad de los tipos establecidos en la ley de sociedades comerciales, de acuerdo a los
requisitos y formalidades establecidos para la sociedad en la cual se transforma. La nueva
sociedad asumirá, de pleno derecho, los derechos y obligaciones de la empresa unipersonal.
Artículo 18.- La Empresa Unipersonal de Responsabilidad Limitada se extinguirá por las
siguientes causas:
a)Las previstas en el acto constitutivo;
b) La decisión del titular, observando las mismas formalidades prescritas para su creación;
c)El vencimiento del término previsto;
d)La muerte del titular;
e) La imposibilidad de desarrollar las actividades previstas en su objeto social;
f)La quiebra de la empresa;
g) La pérdida de por lo menos el 50% del capital declarado. En todos los casos el Titular o sus
herederos procederán a la liquidación de la empresa por la vía que corresponda.
En el caso previsto en el inciso c), la disolución se producirá de pleno derecho a partir
de la fecha de expiración del término de duración, sin necesidad de formalidad alguna. En los
demás casos, la disolución se hará constar en instrumento privado que se inscribirá en el
Registro Público de Comercio correspondiente. Actuará como liquidador el Titular o la persona
que este designe.
Artículo 19.- La presente ley será reglamentada en un plazo de 180 a partir de su
publicación.
Artículo 20.- Comuníquese al Poder ejecutivo.
Fundamento del senador Norberto Massoni:
La cuestión de la creación de una sociedad comercial de un solo individuo no es nueva
tanto en el derecho comparado como en el nacional, ello en pos de brindar una adecuación
legislativa a la realidad que se viene operando en el plano societario en donde en muchas
ocasiones se acude a figuras societarias para encubrir una realidad negocial diferente.
Artículo 15.- El titular o el gerente general responderán ilimitadamente con sus bienes,
en los siguientes casos:
a) Por los actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa sea este lícito o
ilícito, para pagar las obligaciones que emanen de esos actos y contratos;
b) Por los actos y contratos que se ejecutaren sin el nombre o representación de la
empresa, para cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos;
c) Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere
deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato;
d) Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relación con la importancia
de su giro, o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades líquidas y realizables
que pueda percibir.
80
La admisión de la figura de la sociedad de un solo socio ha sido preconizada de manera
reiterada por todos los proyectos de modificación del derecho privado nacional desde 1987.
Así, se propuso su acogimiento la ley 24.032 Proyecto de unificación de la legislación civil y
comercial de 1987, vetada por decreto 2719/91, como así también en el proyecto de reforma de
la ley 19.550, elaborado por la Comisión designada por el Ministerio de justicia 465/91; En el
proyecto de unificación de la legislación civil y comercial de 1992, con media sanción de la
Cámara de Diputados; En el proyecto de reforma al Código Civil (decreto 468/92) y en el
proyecto de unificación de la legislación civil y comercial de 1998.
El Consejo de la Comunidad Europea dicta la XII Directiva (89/667/CEE) en materia de
Derecho societario que reconoce como vía legal prioritaria para encauzar la limitación de
responsabilidad del empresario individual a la sociedad unipersonal, no obstante contemplar,
asimismo, el expediente técnico del patrimonio de afectación (esto, esencialmente, por
preexistir la modalidad del empresario individual de responsabilidad limitada en Portugal desde
1986).
Asimismo en tal sentido tanto en España desde 1995 tanto para la sociedad de
responsabilidad limitada como para la sociedad anónima, en Francia por ley 85-627 de 1985
reformando las nociones de sociedad contenidas en el art. 1832 del código civil y en el art. 34
de la ley 66-537, en Alemania a través de la reforma de la GmbHG en 1980 (ley del 4 de julio
de tal año), en Gran Bretaña a través de la reforma en 1992 de la Companies Act de 1985 y de
la Insolvency Act de 1986, y en Italia (modificación del art. 2475 y ss. del código civil) desde
1993, se han adoptado legislaciones que permiten la creación de sociedades anónimas o de
responsabilidad limitada de un solo individuo, pero esa es una alternativa que francamente veo
dificultosa de adoptar en nuestro país.
En legislaciones de países latinoamericanos, mas cercanos a nuestra realidad
económica política, se han receptado alternativas a las soluciones Europeas, como es la
posibilidad de la creación de una Empresa Individual con una Limitación de Responsabilidad,
como son los casos de Chile a través de la ley 19.587 sobre establecimiento de empresas
individuales de responsabilidad limitada, de Paraguay a través de la Ley 1034 de 1983 Del
Comerciante y en Colombia a través de ley 222 de 1995 que modifica el código de comercio de
ese país.
Creo que la figura descripta anteriormente es la mas adecuada a nuestra legislación, ya
que si analizamos en concreto la Ley de Sociedades Comerciales, entraríamos en un conflicto
normativo, el cual ha sido destacado por la Doctrina en innumerables ocasiones.
Las principales críticas en torno a esta cuestión radican en la naturaleza jurídica misma
de la sociedad comercial, que tiene como característica esencial el contrato asociativo en el
cual dos o mas personas se unen en los negocios para crear una persona jurídica diferente.
Asimismo se torna dificultoso imaginar la operatividad de la ley de sociedades, por
81
ejemplo en cuanto a la expresión de la voluntad de los socios a través de las asambleas, la
cual en este caso se tornaría ilusoria ya que es una persona la que toma las decisiones,
entonces cabe preguntarse, se debería de todas formas realizar la asamblea.
En cuanto a esto, el Dr. Emilio F. Moro en su ponencia "Es la sociedad unipersonal la
única figura idónea para hacer posible la limitación de responsabilidad del empresario
individual" dentro del "CIII CONGRESO INTERNACIONAL DERECHOS Y GARANTÍAS EN EL
SIGLO XXI El Derecho y El Nuevo Contexto Mundial Soberanía, Autodeterminación y Derecho
Internacional Universalidad y Diversidad" realizado en la Facultad de Derecho - Univ. de
Buenos Aires, los días 8, 9 y 10 de septiembre de 2004, organizado por la ASOCIACIÓN DE
ABOGADOS DE BUENOS AIRES, destacó que "Así las cosas, ¿qué sentido tiene imbuir a la
sociedad unipersonal en un régimen, como el de la LSC, prioritariamente dirigido a reglar las
relaciones internas verificables en la sociedad? Inoltre, y sin perjuicio de conmoverse la
concepción contractual del acto constitutivo de la sociedad, ¿para qué se incardina a la
sociedad unimembre en una normativa que se presenta totalmente incompatible con la esencia
de esta nueva figura? ¿Podrá hablarse rectamente de asambleas en la sociedad de un solo
socio?. ¿Qué margen de aplicación podrá tener una norma, como la del art. 248, que refiere a
un interés del socio contrario al interés de la sociedad? Francamente, y sin perjuicio de coincidir
en que el avance de una legislación no puede detenerse en "exquisiteces" terminológicas o
teóricas, tampoco nos parece acertado desfigurar de tal manera un instituto (como el de la
sociedad comercial) para incrustar en él (de manera necesariamente forzada) una realidad
incongruente con su régimen normativo específico.
Por ello, propugnamos la posibilidad de considerar la creación de una nueva persona
jurídica sin tener que recurrir al esquema organizativo de la sociedad y sin quedarnos a mitad
de camino con la técnica del patrimonio de afectación que, si bien ha tenido alguna acogida en
Europa (originalmente en el Principado de Linchestein en 1926 y en Portugal desde 1986) y en
varios países de Latinoamérica (Costa Rica, El Salvador, Paraguay, etc.) presenta ciertas
dificultades inherentes a la idea de un conjunto de bienes afectados a una actividad no
conglobados bajo una subjetividad diferenciada."
Si bien por los argumentos antes expuestos se destaca que si es necesario crear alguna
figura a dicha realidad, creemos que la mas adecuada es la propuesta en el presente proyecto
de ley, no solo porque no entra en conflicto con la Ley de Sociedades sino porque estamos
ante una figura novedosa y puesto que muchas veces el legislador debe plantear la necesidad
de legislar sobre las nuevas realidades, cuando no caben en ninguna norma existente.
De esa manera aparecen a la vida jurídica nuevas estructuras organizativas. Esta
movilidad define al derecho comercial como esencialmente cambiante, como un derecho que
es constantemente nuevo. Hay que evitar el divorcio entre la realidad y la vigencia de los
institutos e instrumentos jurídicos, los que alejados de ese apoyo deberán transformarse o
82
perecer en el olvido que provoca la letra muerta.
Así planteada la cuestión no debemos de olvidarnos que el derecho comercial es una
disciplina dinámica y que en pos de ese dinamismo se debe bregar para posibilitar el desarrollo
económico, en este caso de los pequeños comerciantes que no encuentran una figura que
permita limitar su responsabilidad ante el giro comercial, que no sea apelando al fraude a la
ley.
83
ANEXO E
Proyectos de la senadora Negre de Alonso
Artículo 1°- Modifícase el artículo 1° de la Ley 19.550, el cual quedará redactado de la siguiente
forma:
"Artículo 1: Habrá sociedad comercial cuando una o más personas en forma
organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta Ley, se obliguen a realizar aportes
para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios participando de los
beneficios y soportando las pérdidas."
Art. 2°- Deróguese el inciso 8° del artículo 94, de la citada ley.
Art. 3°- Comuníquese al Poder Ejecutivo.
Fundamentos del proyecto:
El hecho de permitir la creación de sociedades unipersonales, tanto originarias como
sobrevinientes, es sin dudas una de las deudas más grandes que tiene la legislación nacional
con los pequeños y medianos empresarios, y con los comerciantes que se verían beneficiados
al poder obtener, por sí y a mérito -merecido- de su actividad, personería jurídica.
En este sentido Carlos Villegas, en su libro Sociedades comerciales, Ed. Rubinzal-
Culzoni, año 1997, página 217, sostiene: "Reconocer a la empresa unipersonal la posibilidad
de contar con personalidad jurídica aportará ventajas á todos los pequeños y medianos
empresarios, al permitirles separar los bienes que no afectarán al riesgo empresarial".
La admisibilidad general de la sociedad unipersonal no es otra cosa sino una toma de
conciencia y homenaje a la sinceridad que todo legislador debe efectuar cuando advierte un
divorcio entre la realidad y el derecho legislado.
En cuanto a la discusión doctrinaria, respecto de si la sociedad de un solo socio puede
ser constituida ab initio o si sólo se admite de manera sobreviniente, es necesario analizar, con
suma objetividad, la realidad. No son pocos los casos en que actúan los familiares, amigos o
allegados como prestanombres del titular real de la sociedad, al solo fin de constituirla y
mantenerla en actividad para evitar su disolución y posterior liquidación; sin que ninguno de
éstos participe en la actividad social, en las decisiones y, ni siquiera, emita voz o voto.
Visto este abismo entre la realidad societaria y la legislación vigente, es nuestro deber,
como legisladores, contemplar estas situaciones y lograr que quien es realmente, y no
formalmente, el capitalista único, responsable, impulsor y creador de la sociedad, pueda
hacerlo legítimamente, sin necesidad de recurrir a esta clase de artilugios, que sólo entorpecen
el desarrollo societario.
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Analizando el derecho comparado observamos, la inmensa aceptación con la que han
tratado y legislado este tema otros países.
Así, en Francia, se admitió la sociedad unipersonal como empresa unipersonal de
responsabilidad limitada (EURL) en la ley 85.697 del 11 de julio de 1985, completada por el
decreto 86.909 del 30 de julio de 1986. Se trata básicamente de una sociedad de
responsabilidad limitada de socio único, que puede resultar de la estipulación del acto
constitutivo departe de una sola persona o de la reunión en una sola mano de todas las cuotas
de una SRL Este Bocio único puede ser. Una persona física o persona jurídica.
Dicha sociedad en el derecho francés, se presenta como una variante de la sociedad de
responsabilidad limitada, donde se aplican a un socio único las reglas que rigen a la sociedad
pluripersonal. La EURL se caracteriza por poseer un capital mínimo de 50.000 francos
franceses, debiendo estar totalmente liberado al momento de su constitución y pudiendo estar
constituido por aportaciones en dinero o en especie. La dirección de la empresa está a cargo
de un gerente, que puede coincidir con el socio único o un tercero. Su nombramiento y sus
poderes se establecen en los estatutos o por actas separadas. El socio único no está obligado
a observar las reglas de convocatoria exigidas para la reunión de socios en la SRL; no
obstante, debe inscribir las decisiones en un registro con páginas numeradas y foliadas bajo
pena de nulidad a pedido de cualquier interesado. Tal exigencia es el reflejo directo de la
existencia de un comportamiento social que sustituye la affectio societatis.
El socio único sólo es responsable de las deudas hasta el monto por él aportado no
obstante en caso de falta de gestión su responsabilidad puede extenderse a sus bienes
personales. Se entienden por falta de gestión desde la simple negligencia o imprudencia hasta
las maniobras fraudulentas.
Con respecto a España, la legislación admite la unipersonalidad originaria o
sobrevenida, tanto respecto de las sociedades de responsabilidad limitada como de las
sociedades anónimas. Además, se incorpora la directiva 89/667/CEE del 21 de diciembre; la
misma trata de satisfacer exigencias de las pequeñas y medianas empresas, no impide
asimismo que se alberguen bajo la unipersonalidad iniciativas de grandes dimensiones,
sirviendo así a las exigencias de cualquier clase de empresas. Se admite expresamente que la
sociedad unipersonal pueda ser constituida por otra sociedad, incluso aunque la fundadora sea
a su vez unipersonal (diferencia marcada con respecto a la legislación francesa), a la vez que
se amplía el concepto de la unipersonalidad a los casos en los que la titularidad de todas las
acciones o participaciones sociales corresponda al socio y a la propia sociedad.-
Además, la ley 2/995 del 23 de marzo, de sociedades de responsabilidad limitada,
viabiliza la constitución y funcionamiento de sociedades de responsabilidad limitada
unipersonales, previendo el régimen de autocontrato, y para el caso de que dentro de los seis
meses de devenida el ente unipersonal no se hubiera inscripto en el registro mercantil, el socio
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único responderá personal, ilimitada y solidariamente por las deudas sociales contraídas
durante el período de unipersonalidad.
El socio no responde por deudas sociales ulteriores a la inscripción. Esta legislación no
contiene una regulación total del tipo.
En Alemania, se recepta el tipo en la década del 1980, denominándola sociedad de
fundación unipersonal, ello con el objeto de evitar la utilización de testaferros. Italia, por su
parte, en 1994, incluyó en su Código Civil la sociedad de responsabilidad limitada unipersonal,
constituida por un acto unilateral de voluntad (artículo 2.475 y ss.).
Dinamarca, Holanda, Portugal, Bélgica y Luxemburgo legislan permitiendo la
constitución de sociedades unipersonales de responsabilidad limitada.
En Latinoamérica, encontramos a Colombia, que admite la empresa unipersonal en la
ley 222 del 21 de diciembre de 1995, vigente a partir del 21 de junio de 1996, mediante la cual
se introdujeron reformas al Código de Comercio de ese país en materia societaria. En sus
artículos 71 a 81, crea la empresa unipersonal y la define como un tipo de organización
mediante la cual una persona, natural o jurídica, que reúna las condiciones para ejercer el
comercio, puede destinar parte de sus activos para la realización de una o varias actividades
de carácter mercantil. La empresa unipersonal, una vez inscripta en el registro de comercio, se
constituye en una persona jurídica distinta de su propietario. La empresa unipersonal debe
crearse mediante documento escrito, en el cual debe consignarse la denominación o razón
social de la empresa, seguida de la expresión empresa unipersonal o de su sigla EU, so pena
de que el empresario responda ilimitadamente.
Como hemos visto, la Comunidad Económica Europea, atento a la directiva 89/667/CEE
del 21 de diciembre, estructura a nivel comunitario la constitución de las sociedades
unipersonales, lo que no ocurre con países de Latinoamérica, salvo el caso particular de
Colombia, al cual nos hemos referido anteriormente.
Habiendo descrito, sucintamente, la legislación vigente en otros países, podemos
analizar, en el marco nacional, la importancia de brindar mayores posibilidades a cualquier
persona que, ejerciendo actividades comerciales dentro de la ley, tienda a hacia la reactivación
de la producción y el comercio, con el consiguiente beneficio de los usuarios y de los entes
recaudadores de un país que en este momento se encuentra en la más larga y profunda
recesión de su historia.
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ANEXO F
Nuevo proyecto de ley de la senadora Negre de Alonso
ARTÍCULO 1.- Incorpórase la Sección X al Capítulo II de la Ley 19.550 de Sociedades
Comerciales, la cual quedará redactada de la siguiente forma:
Sección X
De la Sociedad Anónima Unipersonal
Tipicidad.
Artículo 367.- La sociedad anónima unipersonal se instrumentará por escritura pública, siendo
una persona distinta de la de su titular a partir de su inscripción ante la autoridad competente
para su funcionamiento como tal.
Constitución y forma.
Artículo 368.- La escritura pública deberá contener:
1- Nombre, documento de identidad, filiación, estado civil, CUIT, domicilio real, certificado de
libre deuda fiscal, constancia de la no inscripción en los registros de deudores; constancia de la
no inscripción en el registro de deudores alimentarios; para el caso de que el socio único sea
una persona física, y denominación, domicilio social, resolución de inscripción; para el caso de
que el socio único sea una persona jurídica;
2- Razón social de la sociedad con el aditamento Sociedad Anónima Unipersonal;
3- Término de duración;
4- Objeto social claramente delimitado;
5- Domicilio Social;
6- Capital Social, con descripción de los activos que lo integran, con estimación de su valor; y el
número de acciones nominativas y ordinarias que se emitieron.
Responsabilidad.
Artículo 369.- La Sociedad Anónima Unipersonal responde exclusivamente por las obligaciones
contraídas dentro de su objeto social, con todo su patrimonio.
También responde el titular ilimitadamente con sus bienes presentes y futuros, cuando exista
un uso indebido de la personalidad jurídica, cuando realice cualquier tipo de operaciones
extrañas al objeto social o cuando cometa actos en fraude a terceros.
Prohibición de retirar aportes.
Articulo 370.- En ningún caso el titular de la sociedad podrá, directamente o por interpósita
persona, retirar para sí o para un tercero cualquier clase de bienes que pertenezcan a la
sociedad, salvo que se traten de utilidades debidamente justificadas.
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Prohibición de Contratar
Artículo 371.- El titular de la sociedad unipersonal no podrá contratar con ésta, ni tampoco lo
podrán hacer sociedades anónimas unipersonales entre sí, cuyos titulares directa o
indirectamente sean la misma persona.
Transformación.
Artículo 372.- Cuando en virtud de cualquier transmisión, la sociedad anónima unipersonal
llegue a pertenecer a dos o más accionistas, deberá adoptar el tipo de sociedad anónima. Para
la adopción de nuevo tipo societario contará, a partir de la incorporación del nuevo o de los
nuevos accionistas, con un plazo de caducidad de seis meses para elaborar sus estatutos e
inscribirse ante la autoridad competente.
Caducidad de la inscripción.
Artículo 373.- La inscripción de la sociedad anónima unipersonal caducará, de pleno derecho,
por el no ejercicio de manera permanente, continua e ininterrumpida de las actividades que
hacen al objeto social durante el plazo de un año calendario.
Producida la caducidad, el titular no podrá constituir nuevamente una sociedad unipersonal por
el término de cinco años, de ocurrida la misma.
La inobservancia de tal disposición dará lugar a la irregularidad de la sociedad unipersonal y a
la aplicación de una multa pecuniaria que establezca la autoridad de aplicación, la cual no
podrá ser inferior al 25% de su capital, ni superior al 32 %.
Aplicación Subsidiaria de las reglas de la Sociedad Anónima.
Artículo 374.- En lo demás se aplicarán a la sociedad anónima unipersonal, las disposiciones
legales de la sociedad anónima en todo lo que sea compatible.
ARTÍCULO 2.- Modifíquese el artículo 1 de la Ley 19.550 de Sociedades Comerciales,
el cual quedará redactado de la siguiente forma:
Artículo 1.- Habrá sociedad comercial cuando dos o más personas en forma organizada,
conforme a uno de los tipos previstos en esta Ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos
a la producción o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando
las pérdidas; o cuando se trate de un ente constituido bajo los requisitos previstos en la
Sección X del Capítulo II de la presente Ley.
ARTÍCULO 3.- Modifíquese el inciso 8 del artículo 94 de la Ley 19.550 de Sociedades
Comerciales, el cual quedará redactado de la siguiente forma:
Artículo 94.- La sociedad se disuelve:
8) Por reducción a uno del número de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en
el término de tres (3) meses. En este lapso el socio único será responsable ilimitada y
solidariamente por las obligaciones sociales contraídas.
Se exceptúa de esta causal a la Sociedad Anónima Unipersonal prevista en la Sección X del
Capítulo II de la presente Ley.
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ARTÍCULO 4.- Reordénese la numeración de los artículos que componen los actuales
Capítulos III y IV de la ley 19.550 de Sociedades Comerciales.
ARTÍCULO 5.- Comuníquese al Poder Ejecutivo.-
Fundamentos del nuevo proyecto:
El proyecto de ley que estamos poniendo en consideración pretende instituir la sociedad
anónima unipersonal dentro del elenco de los tipos sociales que la ley 19.550 de Sociedades
Comerciales contempla.
La tentativa reconoce un sin números de antecedentes en el derecho comparado. Cabe
citar, entre otros, las leyes colombianas Nº 222 y 1258, de fecha 1995 y 2008, respectivamente;
la ley chilena Nº 19.847, del año 2003; y la ley uruguaya 17.436 y su decreto reglamentario
68/02.
En el ámbito de este Senado de la Nación, he presentado diversas iniciativas en este
sentido. Entre ellas quiero citar al proyecto de ley S-1951/02 de mi autoría, el cual lo he
reproducido sucesivamente. (S-1658/04 y S-1438/06), mediante la cual se instituye la sociedad
de un solo socio como un tipo social regular e independiente. Pero sin duda, la principal virtud
de la sociedad con un solo socio reside en mostrar el verdadero alcance de la sociedad de
capital in genere como estructura jurídica organizativa de la empresa al margen del número de
personas que puedan integrarse en la misma y de las variaciones que pueda experimentar esa
base subjetiva a lo largo de su existencia.
En suma, la sociedad de capital unipersonal se ha ido revelando con el paso del tiempo
como un instrumento jurídico idóneo para dotar de una forma estructural u organizativa
autónoma a unidades de negocios, potenciando la iniciativa privada en la creación y
conservación de pequeñas y medianas empresas.
La admisión plena de la sociedad unipersonal encuentra su justificación definitiva como
consecuencia de un movimiento revolucionario de los tradicionales fundamentos dogmáticos-
conceptuales de la sociedad de capital y de la persona jurídica, a partir del cual ni la sociedad
de capital ha de descansar necesariamente en una estructura plural asociativa, ni la
personalidad jurídica de la misma constituye una fictio iuris otorgada por el ordenamiento
partiendo de la existencia necesaria de un grupo de asociados.
Resulta una verdad incontrovertible que la sociedad unipersonal no es una sociedad en
el sentido clásico del término gramatical ni en el del propio concepto jurídico abstracto, es decir:
una agrupación de personas que colaboran para la consecución de un mismo fin, común a
todas ellas. Sin embargo, la sociedad de un solo socio es sociedad de capital y persona
jurídica, de manera que puede constituir una contradictio in terminis pero nunca una
contradictio in sustancia.
La generalidad de la doctrina y la jurisprudencia ha venido entendiendo que, al contrario
de lo que sucede en las sociedades personalistas (donde la organización descansa sobre un
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grupo concreto de personas ligadas entre sí por un contrato obligatorio del que nacen
relaciones recíprocas que pueden hacerse valer mediante la actio pro socio y donde la affectio
societatis impregna decisivamente tanto el origen como la subsistencia de la sociedad,
impidiendo en todo caso la subsistencia de la sociedad con un solo socio), en las sociedades
de capital anónimas y limitadas, la pluralidad de socios constituye un requisito necesario para
el nacimiento de la sociedad pero no para su subsistencia. Esto es, una vez erigido el ente
societario – capitalista, éste cobra vida propia independizándose totalmente del grupo
subyacente al mismo e, incluso, de la propia continuidad de la pluralidad subjetiva.
De esta forma, frente a la organización de una agrupación de personas para la
explotación de una empresa, surge la organización de la empresa misma sin necesidad de
agrupación de personas. La sociedad de capital se ha convertido, pues –en cuanto autentica
piedra de toque del capitalismo organizado – en un esquema funcional neutro de organización
de empresas de distintas dimensiones.
Por eso resulta difícil aceptar la viabilidad con carácter ilimitado de una sociedad de
capital con un solo socio, por mucho que se ponga de relieve la estructura abierta y
despersonalizada de la sociedad de capital en cuanto corporación, pues siempre faltaría la
relación de colaboración.
No obstante, los beneficios prácticos asociados a la sociedad unipersonal llevan a parte
de la doctrina a admitir la creación de sociedades de capital con ayuda de testaferros como
único medio para salvar el número mínimo de fundadores exigido por la ley para constituir la
sociedad (enlazando así unipersonalidad preordenada y subsiguiente). Para alcanzar tal
propósito se echa mano a los negocios fiduciarios, en virtud de los cuales los fiduciarios se
comprometen a participar en la constitución de la sociedad en interés de un tercero fiduciante,
el cual les anticipa o reembolsa las cantidades necesarias para aportar a la sociedad y obtener
las acciones o participaciones en la misma; obligándose a transmitirle las acciones o
participaciones asumidas en un momento posterior o a figurar como socios de la entidad
siguiendo en todo momento las instrucciones del fiduciante.
De hecho, las sociedades de capital funcionan más sobre una masa de bienes que
sobre un grupo de personas, de manera que puede afirmarse que el capital, y no la
colaboración de un colectivo de personas, constituye el elemento verdaderamente esencial de
las mismas.
El socio participa en la sociedad anónima exclusivamente con una porción de su esfera
patrimonial y no con su personalidad. Por ello, la condición de miembro en la sociedad de
capital no está referida a las personas (como ocurre en las sociedades personalistas y
corporaciones), sino que se presenta estrictamente objetivada en sentido capitalista. La
persona del socio o accionista carece jurídicamente de importancia; sólo la función de la acción
(o participación) determina la estructura de la sociedad.
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Finalmente, debemos señalar que para comprender la unipersonalidad societaria –
capitalista es preciso deslindar jurídicamente el plano subjetivo del puramente accionarial en la
estructura de la sociedad de capital.
Desde un punto de vista jurídico formal, lo puramente accionarial es el único relevante
en la estructura y funcionamiento de la sociedad.
Por eso, siempre que se conserve la estructura capitalista formalizada en los estatutos
sociales, la pluralidad o unipersonalidad subjetiva (originaria o sobrevenida) de la organización
resulta en amplia medida irrelevante.
Es, por tanto, la naturaleza patrimonial y no la corporativa la que justifica
dogmáticamente la unipersonalidad societario – capitalista con carácter absoluto e ilimitado,
incluso ab initio.
La unipersonalidad no altera sustancialmente, ni la estructura legal, ni el funcionamiento
regular de la sociedad de capital.
La sociedad de capital es, por expreso reconocimiento del ordenamiento jurídico, una
persona jurídica; pero no necesariamente una persona jurídica asociativa o corporativa. La
peculiar estructura objetivo – patrimonial de su modelo legal hace de ella un capital con
personalidad jurídica.
La personalidad de la sociedad de capital es concedida por el ordenamiento, no por la
presencia de una pluralidad de socios, sino por la constitución de una organización autónoma;
construida en torno a un capital dividido en acciones o participaciones abstractas y
acumulables para la explotación de una empresa en el tráfico.
La sociedad de un socio único será un sujeto de derecho autónomo e independiente del
único miembro que forma parte de la organización, el cual no responderá personalmente de las
deudas sociales.
Resulta absolutamente injustificado y desproporcionado afirmar que con el
reconocimiento legal de la sociedad unipersonal se elimina la utilización de la doctrina del
levantamiento del velo. Así lo verdaderamente determinante para proceder al levantamiento del
velo de la sociedad no puede ser nunca el carácter unisubjetivo de la sociedad, sino solamente
el uso abusivo o fraudulento de la forma societaria - capitalista que deberá acreditarse de
manera fehaciente, sea en situaciones de unipersonalidad o de pluralidad subjetiva.
En el negocio constitutivo de una sociedad de capital, la organización patrimonial y
objetivada se convierte en causa principal del mismo. Esto es, en correspondencia con la
evolución funcional y estructural de la institución societario–capitalista, la causa no estriba ya
en la organización de una colectividad de personas para la promoción en común de un fin
común (causa societatis), como sucede en el negocio constitutivo de una sociedad de
personas, sino en la creación de una organización objetivo-patrimonial de la empresa.
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La creación de una sociedad de capital por un solo fundador, persona física o jurídica, tiene
lugar por medio de un acto o negocio unilateral no recepticio, cuyo fin principal es la creación
de una organización societario-capitalista típica.
Así pues, el negocio unilateral constitutivo de una sociedad unipersonal debe quedar
sometido en cuanto a su forma, publicidad, contenido y efectos, a las mismas normas que el
contrato de sociedad para el caso de pluralidad de fundadores.