ESCUELA DE DERECHO. CURSO : Derecho Romano.

SEMESTRE : 2008-IDOCENTE : Mg.Abog.Juan Alex

Cubas Bravo.CORREO ELECTRONICOS: jacubas1@hotmail.com

juancubas@gmail.com

Abogado USMP, Maestro en Derecho Penal. Escuela de Post Grado de la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo de Lambayeque, egresado del Programa de Doctorado en Derecho y Ciencia Política de la EPG-UNPRG, egresado del Programa de Maestría en Docencia Universitaria XVI de la Escuela Internacional de Post Grado de la Universidad César Vallejo de Trujillo, Profesor auxiliar de los cursos de Derecho Penal I, II, III y Derecho Romano de la Facultad de Derecho de la Universidad Señor de Sipan-Chiclayo, Ex - Magistrado del Ministerio Público-Fiscal Adjunto Provincial Provisional 2001-2005, Ex – Asesor de la Municipalidad Provincial de Chiclayo 1997-2001. Diplomado en cursos de TID, Lucha contra la Corrupción, Derecho Penal, Derecho Procesal Penal y Derechos Humanos, Fiscal Adjunto Provincial Provisional de la Sexta Fiscalia Provincial Penal de Chiclayo.

IMPORTANCIA DEL DERECHO ROMANO.

El derecho romano es el conjunto de normas y principios jurídicos que rigieron las relaciones del pueblo romano, a través de las distintas épocas de su existencia.(753 a.C.-476 D.c./753 a.C.-565 D.c.).

Es interesante sobre todo en su evolución desde el ser el derecho de un centro poblado a la de un Imperio.

Es el mas difundido en el orbe, los principios adoptados por parte de los sistemas romanista germánico y anglosajón recogen la riqueza del aporte de las instituciones romanas.(Fernando de Trazegnies Granda-FD/PUCP).

División Básica del Derecho Romano.

Tenemos: Derecho Público :Son las normas

que emanan del Estado, es decir del poder político en función al cual todas las personas se encuentran sujetas, por

ejemplo: el Derecho Penal ,Derecho Administrativo, el Derecho Procesal, y hoy en día el Derecho Tributario.

DERECHO PUBLICO-ACTUALIDAD.

El Derecho Público en la actualidad esta constituido por el Derecho Constitucional, Derecho Penal, Derecho Administrativo, Derecho Procesal, Derecho Financiero Público, Derecho Industrial Público y dentro de la perspectiva del Derecho Público Externo con el Derecho Internacional Público.

Derecho Privado: Por el contrario, su contenido recae sobre las relaciones entre los individuos que son concebidas por estos y reconocidas por el Estado a efectos de satisfacer sus propios intereses, por ejemplo: en los casos de los contratos ,de la propiedad ,del matrimonio, al igual que nuestros días. En tal sentido ,El jurista Ulpiano : fundamenta esta división en el criterio del interés :”Ius publicum est quod statum re romana espectat, privatum quod singulorum utilitatem spectat”

DERECHO PRIVADO-ACTUALIDAD.

– El Derecho Privado en la actualidad esta conformado por el Derecho Civil, el Derecho Internacional Privado, Derecho Comercial, Derecho Financiero Privado y Derecho Industrial respectivamente.

“El derecho romano es una emanación divina”.

SAN AGUSTIN.

“El derecho romano es la base de todo derecho”.

ANDRES BELLO.

HISTORIA DEL DERECHO ROMANO.

La Leyenda de Eneas. Príncipe de Troya-Eneida. Leyenda de Rómulo y Remo. Desde Theodor Mommsen hasta Vicente Arangio Ruiz,

señalan cuatro periodos históricos como los existentes en la división de la historia del derecho romano, las cuales van acompañados de la división desde el punto de vista del derecho privado romano

La Monarquía-Derecho Pre-Clásico (*). La República – Derecho Pre-Clásico (*). Principado o Diarquía-Derecho Clásico (*). Dominado-Derecho Post-Clásico (*).

Monarquía

Fundación de roma (año 753 al año 510 a.C.)

La autoridad política es el rey .La ley emanaba de los comicios o asambleas

legislativas por curias o por centurias (plebeyos y patricios) Aparece el senado.

La fuente formal del derecho es la costumbre .La ley se votaba en los comicios.

Etapa de la Monarquía-Magistraturas.

REY.- Gobernaba de por vida, cuando moría el senado asumía el gobierno hasta que le sucedía el que había sido elegido en los comicios curiales. Sus funcione eran políticas (Organiza el estado, convoca y preside los comicios, designa miembros del senado,y proyecta leyes), internacionales sobre la guerra y la paz, militares mando supremo del ejercito, judiciales juez natural en todo proceso-civil o criminal)-Duoviri Parduelionis-Quaestores Parricidi), Religiosas (Sumo sacerdote).

PRAEFETUS ORBIS.- Quedaba al frente de la ciudad cuando el rey de ausentaba.

MAGISTER POPULI.-Jefe del ejercito, PRAETOR.- Marcha al frente del ejercito. TRIBUNI MILITUM.-Dirigían cada tribu. TRIBUNI CELERUM.-Comandaban las caballería. * SENADO.-Órgano consultivo del monarca, formado por

los patricios, denominados también padres de 300 gentes.

La Republica Abarca desde el año 510 a.C al año 270 a.C.Los Plebeyos son representados por Magistrados Los Cónsules remplazan a los reyes (jefes civiles y

militares elegidos en los comicios .Se separa la actividad política de la religiosa Aparecen los senadoconsultosAplicación de ius civilis por los pretores.Aparición de la jurisprudencia .La fuente básica del ius es la lex dictada por el

pópulus (Ley de XII tablas)

LA República-Magistraturas.

LOS CONSULES.-Jefes de la comunidad y dirección del ejercito.

PRETORES.-367 a.C. - Pretor Urbano. Posteriormente en el 242 a.C. se crea la figura del

pretor peregrino (Extranjeros)-Edictos.Foro. EDILES CURULES.-Encargados de la limpieza de la ciudad

y la reparación de calles, plazas e edificios públicos así como vigilar- transacciones-esclavos-pesas.

CUESTORES.-Auxiliares de los cónsules su misión era la percepción de los fondos públicos bajo supervisión del senado.

CENSORES.- Elaboración del censo cada cinco años-Álbum Senatorial-Calificación ciudadana

TRIBUNOS DE LA PLEBE.-10,1año. DICTADOR.-Guerra. 6 meses TRESVIRI CAPITALES/MONETALE. PROCONSULES.Antiig.cónsules-Provincias romanas. *Colegiadas-Electivas-Temporales-Responsables-

Gratuidad

Principado o Diarquía

Se inicia con la llegada del emperador Augusto. al poder .Abarca desde el año 27 a.C al 284 d.C.

Desaparecen los Comicios.El poder se concentra en el emperador.La fuente formal del ius es la lex dictada

por el emperador que a su vez pueden ser : edictas ,mandatas decretas y rescriptas.

La jurisprudencia alcanza su mayor apogeo, asi como el propio derecho romano.

Época del Principado-Diarquía-Magistraturas.

PRINCIPE.-Nace con Octavio Augusto el 27 a.C. y se le denomina Diarquía porque el poder se comparte entre el Príncipe y el Senado. Pero en la realidad el primero detenta todo el poder.

SENADO.- Son 600, solo se dedica a resolver los aspectos concernientes a la política interna, gana terreno en la función legislativa sustituyendo a través de los senaconsultos (Príncipe-Aprobación) a la llevada a cabo por el pueblo alcanzando plena vigencia con el Emperador *Adriano.

Otras magistraturas por parte del Emperador. fueron el Colegio Imperial(Asesoramiento), Guardia

Personal(Prefecto del Pretorio) seguridad del emperador pero también administraba justicia en apelación conjuntamente con el primero para las provincias imperiales,

Administración Central. Encontramos a los Procuratores que tenían a cargo la

administración de la hacienda pública, los Cuaratores, Prefecto aerari saturni-administración del tesoro, y

Administración de la ciudad. Prefecto de la ciudad (Ex –senador), Prefecto de la annona-vigilaba

aprovisionamiento de viveres a la ciudad y el Prefecto de vigilias-Jefe de la guardia especial encargada de combatir los robos e incendios.

Imperio AbsolutoDOMINADO.

Se inicia desde el año 284 hasta el año 476 de nuestra era con la caída de Roma .

El poder total recae en manos del emperador .

Aparecer la obra recopiladora del Corpus Iuris Civilis.

* Año 565 D.c.(+ Justiniano).

Época del Dominado-Magistraturas.

EMPERADOR.- Desde el Siglo IV D.c.; en donde se manifestaba en la forma de gobierno denominada la autocracia como forma de gobierno que reposaba en la voluntad de un solo hombre y esta voluntad era la ley. Desde una perspectiva la monarquía se ha orientalizado y el emperador ya no es un princeps sino un dominus es decir titular único y originario del poder frente al cual los demás son súbditos.

Desde dicha perspectiva se implementa: Organización Administrativa Estatal. Conformada por Quaestor sacri palacites.-Jefe del gabinete. Consejero del

emperador en asuntos de legislación y jurisdicción. Magíster Officiorum.-Mariscal del palacio imperial, jefe de cancillería

imperial y de la tropa centurión. Commes sacrum largitionum.-Ministro de Hacienda. Sueldos. Comes rerum privatarum.-Administra los bienes particulares del

emperador.*Consistiorum principis. Vicarii praefetus praetorio.-Gobierna las diócesis en que se dividen

las cuatro prefecturas en la época del emperador Diocleciano. Gobernadores.-A la cabeza de las provincias en que se dividen las

diócesis. *Poncio Pilato-Jesucristo.

LA LEY ROMANA. PROPOSICION (LEGEM FERRE-ROGARE).-En el tiempo

de la republica por parte de los magistrados maiores como consules, pretores o dictadores en el ejercicio del ius agendi populo

PROMULGACION.-Se daba a conocer la ley al pueblo a través del edicto convocatorio, dura el plazo 24 días.

CONTIONES.-Durante el lapso de 24 días, los magistrados que habían presentado la norma-rogatio-reunían al comicio y les informaba de manera informal del mismo y se daba el uso de la palabra.

AUSPICIUM.-Se solicitaba la venia de los dioses. ROGATIO.- Leído el proyecto de ley, el magistrado

preguntaba al pueblo-velitis jubestime-a lo cual el pueblo respondía votando. La cual fue oral al principio pero desde el 131 a.C. mediante tablas VR-Uti Rogas (Aprobación) ó Antiquo (Rechazo)

PUBLICATIO.-Se hacia a través de tablas de metal o madera que se colocaban en distintos lugares de Roma.

LA LEY DE LAS XII TABLAS.

Formuladas el año 451 a.c. (Tablas I a X) por una comisión de 10 patricios y el año 450 a.C.(Tablas XI y XII) por una comisión de 3 representantes del estrato social plebeyo.

TABLAS. I,II Y III.-Derecho Procesal Civil. IV.-Derecho de Familia. V.-Derecho hereditario y tutela. VI.-Negocios jurídicos de la época. VII.-Limitación al Derecho de Propiedad y relaciones de

vecindad. VIII y IX .-Derecho Penal y Procesal Penal. X.-Derecho Sagrado. XI y XII.-Disposiciones diversas. * Leyes importantes entre otras fueron Lex Canuleia sobre

autorización para el matrimonio de patricios y plebeyos o también la Lex Poetelia Papiria que trataba sobre la imposibilidad de prisión por deudas.

También la Ley Aebutia Deformulis.-Que implementa el uso del procedimiento procesal de índole civil formulario u ordinario.

LA PERSONAROMA.

LA PERSONA EN EL DERECHO ROMANO.

La palabra persona proviene del etrusco “PHERSU” que devino en el idioma latín en el termino “patris personae” del que derivo la palabra persona el cual resulta el mismo en nuestra lengua.

NACIMIENTO.- Para el derecho romano tenia validez si el nacido nacía vivo, y que tenga forma y naturaleza humana. En cambio al que todavía no ha nacido o nace muerto no es sujeto de derechos.

EXISTENCIA.- Los Proculeyanos.- El grito. Sabinianos-Justiniano.-Respiración o el movimiento del

cuerpo. La gestación según cálculos de Hipócrates y Pitágoras duraba

entre siete y diez meses. LA MUERTE.- Ponía fin a la existencia de la persona física,

requisito suc. testamentaria.

LA PERSONA.CONSTITUCION POLITICA DEL

ESTADO – CODIGO CIVIL.CONSTITUCION.Art. 2º Derechos Fundamentales de la Persona

Humana inc. 1). Derecho a la vida.CODIGO CIVIL. Art. 1. la persona humana es sujeto de derecho

desde su nacimiento.La vida comienza con la concepción. El concebido

es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece. La atribución de derechos patrimoniales está sujeto a que nazca vivo.

LA PERSONA EN LA LEGISLACION COMPARADA.

CODIGO CIVIL ITALIANO.Art 1.La capacitá giuridica si acquista dal

momento della nascita.I diritti che la legge riconosce a favore del

concepito sono subordinati all´evento che nasca vivo.

Art. 1º.- La capacidad juridica se suscita al momento del nacimiento.

El derecho que se le reconoce a favor del concebido esta subordinado al evento de que nazca vivo.

ANTECEDENTES – EDAD ANTIGUA

A.C

s. XIX

Código de Hammurabi., Babilonia, preocupación sobre aspectos de la dignidad humana.

s. XV

Decálogo, concepción sobre aspectos de la dignidad humana, especialmente protección de la vida

s. X s. V

Universo Greco Romano, Jusnaturalismo, normas derivadas de la voluntad Divina naturaleza de las cosas, a las que la razón y la convivencia deben someterse

ANTECEDENTES – EDAD MEDIAY MODERNA

Estado nacionales. cristalización filosófica, jurídica y política

s. XIII s. XV

D.C

Santo Tomás, la ley humana debe quedar sujeta a la ley eterna, elaboró el concepto de bien común

Inglaterra Juan Sin Tierra- 1215 Carta Magna Inglesa ( Propiedad, libertad, seguridad y libre comercio.)Libertades a favor de hombres libres

Habeas Corpus

s. XVII

Se cuestiona el fundamento teocrático del poder, y el Renacimiento,

adquiere vigencia, propugnando un reencuentro con las raíces humanas. Grocio da conceptos que anteceden el derecho Internacional.

•1628.- petición de derechos ( Propiedad, libertad , debido proceso, vida.

•1679.- Se legisla el Habeas Corpus.

•1689.- Bill of Rigths, que juró el Rey ante el parlamento. derechos inderogables

ANTECEDENTES – EDAD CONTEMPÓRÁNEA

s. XXs. XVIII

D.C

12-6-1714.- Declaración de derechos del Gran Pueblo de Virginia. ( Intransferible- irrenunciable)

Segunda GeneraciónTercera Generación

España, se crean los fueros.- ordenamientos legales donde los pueblos pueden ordenarse por sus propias leyes

s. XIX

1776.- Declaración de Independencia de los Estados Unidad. Fundamenta la separación del Imperio Británico

- igualdad entre los hombres, igualdad de derechos.

-derechos inalienables, otorgados por Dios.

-Estado garante de derechos.

-1789.- Revolución Francesa.- Declaración de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.

Primera Generación

Constituciones:

1917.- México.

1919.- Weimar- Alemania.

1931.- España.

1936.- URSSSEGUNDA GUERRA MUNDIAL

FAMILIA

Comunidad de vida de bienes en el interior de una casa

Familias eran agnaticias, parentesco civilSólo por vía paternaCognaciónPater familiasTodas las personas libres sujetas a su

potestad y los siervosClientes

Matrimonio Adquisición de la potestas, se llama manusPasa a ser parte de la otra familia.Emancipación.La emancipación

Los hijos para ser sui iuris debían esperar la muerte del pater familia o a través de la emancipatio podían convertirse en sui

Concubinato.

LA PROPIEDADROMA.

LA PROPIEDAD.El derecho de propiedad en Roma era el mas

importante de cuantos habían porque era un derecho que autorizaba a actuar sobre las cosas y le permitía al propietario el ius utendi:derecho de uso; el ius fruendi:derecho de aprovecharlo y el ius abutendi :disponer del objeto.

Su evolución marco desde el : vindicationes, mancipium, dominium hasta Propietas.

Por eso para el analisis de su evolución debe comenzarse por el enfoque de las cosas para rematar con la propiedad propiamente dicha.

LAS COSAS.

Clasificación de las cosas

Res mancipìRes nec mancipi

Mancipium , o inure cessio sobre la res mancipi, fundos, inmuebles, animales.

testigos y un libripensTraditio, res nec mancipi.Transmisión del filus a otro pater familias.

Propiedad Es el señorío sobre la cosa Algunos lo señalan como derecho de exclusión. Especies Clásicas de Propìedad. 1. dominium ex iure quiritum 2. propiedad pretoria, bonorum possessio, usucapio, luego

de 1 o 2 años Guerra civil Ager público Res publicae Res sacrae. Formas de Transmisión de la Propiedad Inter vivos. Mancipatio, testigos y balanza In iure cessio, delante a un magistrado Traditio, equivalente a transmitir la posesión de una cosa. Bonfante : Basa la Propiedad en el Poder del Pater Familia.

LA PROPIEDAD.CONSTITUCION DEL PERU

CODIGO CIVIL.

CONSTITUCION POLITICA DEL ESTADO.Art. 70º.- El Derecho de Propiedad es

inviolable.CODIGO CIVIL.Artículo 923º.- La propiedad es el poder

jurídico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armonía con el interés social y dentro de los limites de la Ley.

LA PROPIEDADCODIGO CIVIL ITALIANO.

Art. 832º Contenuto del diritto Il proprietario ha diritto di godere e disporre

delle cose in modo pieno ed esclusivo, entro i limiti e con l'osservanza degli obblighi stabiliti dall'ordinamento giuridico.

Art. 832º.Contenido del Derecho de Propiedad.El Propietario tiene el derecho de gozar y

disponer de la cosa de modo pleno y exclusivo, dentro de la observancia de la obligación establecida en el ordenamiento jurídico.

OBLIGACIONESROMA.

OBLIGACIONES.

obligacionesPlauto, significa literalmente atarEn época clásica: imponer un deber a una

personaVínculo jurídico entre dos personasReconocido por el ius civile y suceptible de

hacerse efectivo mediante un actio in personam.

No existio obligatio honoraria.Antiguamente la obligatio era personal el

deudor se sometia a su acreedor.

La Fianza.Era una garantía personal, a través

de la cual una persona voluntariamente se hace cargo de una deuda ajena. Las fuentes en roma para designarlo eran intercesión (es decir la intercesión que proviene de inter (entre) y cessio (ceder).

DERECHO SUCESORIO.LA HERENCIA.SUCESION UNIVERSAL Y PARTICULAR.Las adquisiciones patrimoniales pueden

realizarse a título universal (“adquisitio per universitatem”), o a título singular. La sucesión universal “mortis causa” opera sobre la totalidad de un patrimonio que pasa al heredero y en él se personifica el título adquisitivo, reuniéndose en su persona todos los derechos que forman el patrimonio hereditario, por el mero hecho de pertenecer a éste y en virtud del título personal que en el heredero ocurre; por eso se dice que la adquisición es universal, porque abarca una universalidad de bienes y derechos.

Hereditas y Bonorum Possesi.

Si no se recogía la sucesión, ésta sostenía y continuaba por sí misma la persona del difunto, formaba una especie de persona legal (“hereditas personae vice fungitur”) considerada como propietaria de las cosas hereditarias.

En cambio la “bonorum possessio”, cuando el pretor adjudica la posesión de los bienes de una persona fallecida, a personas que él estima deben recibir tales bienes;

SUCESIONES ROMA.

Sucesión Testamentaria.El testamento puede definirse como un acto

personal, unilateral y solemne que contiene la institución de uno o de varios herederos y destinado a producir su efecto solamente después de la muerte de su autor. Lo que caracteriza al testamento es la institución del heredero, por él son posibles las demás disposiciones: desheredaciones, legados, fideicomisos, etc.; si falta esta institución por cualquier causa, las demás disposiciones se desvanecen. La voluntad del testador debe manifestarse en las formas establecidas, de ahí las expresiones “ordinare, celebrare testamentum”. El testador dispone para después de su muerte, por tanto, durante su vida, el testamento no confiere ningún derecho y es revocable.

Sucesión Ab-Intestato. Muere intestado aquel que no ha hecho ningún testamento, o lo

hizo, pero fue invalidad, roto, inútil, o no ha producido ningún heredero. El hecho de que alguno muera intestado puede ocurrir de hecho o de derecho; de hecho, si muere sin dejar testamento; de derecho, si ha dejado uno que no ha sido admitido por el derecho. Se pueden reducir a cinco las hipótesis en las cuales no hay heredero testamentario: 1) Cuando el difunto era incapaz de testar. 2) Cuando siendo capaz no había usado su prerrogativa. 3) Cuando el testamento era nulo desde el principio, o bien. Hecho válidamente, después se volvía nulo “ipso iure” o era rescindido por inoficioso. 4) Cuando a pesar de la validez originaria y la subsistencia del testamento, la adición se vuelve imposible tanto por una circunstancia personal del instituido, como la muerte, la pérdida de la “testamenti factio” o del “ius capiendi” (capacidad testamentaria o del derecho de recibir por testamento), como por una causa que les es extraña. 5) Cuando finalmente, el instituido se excluye voluntariamente por una repudiación. En todos estos casos el difunto se considera como intestado y la sucesión que deja se llama indiferentemente sucesión “ab intestato” o sucesión legítima, porque la ley misma la atribuye directamente a la persona que señala.

Protección de heredero-Acciones e

Interdictos. Tenia una acción real llamada hereditas

petitio, para pedir que se le reconociera como heredero o se le entregara la herencia.

La acción se ejercía contra quien afirmara ser heredero o bien poseyera todos o algunos de los bienes hereditarios.

El heredero pretorio que tuviera bonorum possesio contaba con el interictum quorum bonorum para pedir la herencia.

Testamento. CONCEPTO:

Acto jurídico solemne de ultima voluntad, por el cual una persona instituía heredero o herederos, disponía de sus bienes para después de su muerte y también podría incluir otras disposiciones como los legados, fideicomisos, manumisiones y nombramientos de tutores y curadores.

CODICILO:Requería testamenti factio se hacia pasar por escrito, muchas veces en forma de carta el nombre devino de las tablillas para escribir codicilii. Este objeto podia existir anexo a un testamento (4) o no (1),

TESTAMNENTIFACTIO; Para que la institución del heredero sea válida, se le exige la

“testamenti factio”: a) en el momento de la confección del testamento; b) en el momento de la delación de la sucesión, que es cuando el derecho se abre en su beneficio; c) en el momento en que el instituido acepta la sucesión. Entre la confección del testamento y la delación de la sucesión, la pérdida de la “testamenti factio” no daña al heredero, con tal de que la recobre en el momento de la delación y ya no la pierda. Capacitas, Indignitas.

CODIGO CIVIL PERUANO.SUCESIONES.

Artículo 660º.- Desde el momento de la muerte de una persona, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se transmiten a sus sucesores.

CODIGO CIVIL ITALIANO SUCESIONES.

Art. 456º Apertura della successione La successione si apre al momento della

morte (Cod. Civ. 4, 58 e seguenti), nel luogo dell'ultimo domicilio del defunto (Cod. Civ. 43, 45).

Articulo 456º.- Apertura de la sucesión.La sucesión se abre al momento de la

muerte (Codigo Civil 4º,58º y Ss), en el lugar del ultimo domicilio del difunto (Código Civil 43º,45º).

CONTRATOS ROMA.

OBLIGACIONES NACIDAS OBLIGACIONES NACIDAS DE ACTOS ILICITOS.DE ACTOS ILICITOS.

DELITOS. Es un hecho contrario al derecho y castigado por la ley. FURTUM. Era un delito privado del Derecho Civil. Era el aprovechamiento doloso de una cosa con el fin de

obtener una ventaja, robándose la cosa mismo, o su uso, o su posesión.

Debían concurrir dos elementos esenciales el aprovechamiento ilegal y el de carácter subjetivo denominado de intención dolosa. Daba lugar a dos acciones la actio furti por la cual la victima lograba la multa privada y otra reipersecutoria para recuperar el objeto robado. La responsabilidad era personal, no pasaba a los herederos. La cantidad de la multaba variaba conforme el delito hubiera sido flagrante (4 veces el valor del objeto) o no flagrante de robo (el doble del valor). Fue castigado en los primeros tiempos de Roma con la Pena de Muerte.

Delitos del Derecho Honorio.

RAPIÑA.Era un delito privado del derecho

honorio. Y consistía en el robo cometido con violencia, la acción que recaía era la actio vi norum raptorum y daba el derecho de reclamar una multa privada del cuadruplo del valor del objeto. Si bien al comienzo era penal en el derecho del emperador Justiniano se dispuso que la cuarta parte obrara a manera de indemnización por que lo devino en mixta.

CODIGO CIVIL PERUANO.EL CONTRATO.

Articulo 1351º.- El Contrato es el acuerdo de dos o mas partes para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial.

CODIGO CIVIL ITALIANO.EL CONTRATO-FUENTE DE

OBLIGACIONES. Art. 1173º Fonti delle obbligazioni Le obbligazioni derivano da contratto (Cod. Civ. 1321 e

seguenti), da fatto illecito (Cod. Civ. 2043 e seguenti), o da ogni altro atto o fatto idoneo a produrle (Cod. Civ. 433 e seguenti, 651, 2028 e seguenti, 2033 e seguenti, 2041 e seguenti) in conformità dell'ordinamento giuridico.

Art. 1173º. Fuente de la Obligación. La obligación deriva de un contrato (Código civil 1321º y

Ss), de hecho ilícito (Código Civil 2043º y Ss) o de algún otro acto o hecho idóneo de procedencia (Código Civil 433º y Ss, 651º,2028º y Ss,2033º y Ss, 2041º y Ss) de conformidad con el ordenamiento jurídico.

ACTIVIDAD PROCESALROMA.

ACTIVIDAD PROCESAL ROMANA.PROCEDIMIENTO ACTIO LEGIS.

Sin embargo surgió en Roma, la necesidad de tener un procedimientos cuando en dicha sociedad la justicia social sustituyo a la justicia privada y fueron sus condicionantes la necesidad de la regularización de la justicia privada, el arbitraje facultativo, el arbitraje obligatorio y la prohibición de la justicia privada.

Existían en relación con la Ley de las XII Tablas, Se establecieron cinco procedimientos los cuales eran: Legis actio sacramentum un rem, legis actio per juidice, judis postulatio, legis actionem per condictio, manus injectio y pignoris capio. “Lege, autem agebatur modis quinque: sacramenta, per judicis postulationem, per condictionem, per manus injectionem, per pignoris capionems”(Se actuaba con arreglo a ley en cinco modos: por judicis postulationem, per condictionem, per manus injectionem, per pignoris capionem”.

Los cuales servían para dar solución a los conflictos para uso exclusivo de los ciudadanos romanos tanto cuanto estos se encontraban en Roma, como también dentro del perímetro de una milla de esta, es decir, se presento una forma de competencia exclusiva por razón de la persona y del territorio. Además la actividad judicial se podía llevar a cabo en determinados días a los que se denominaba “fastos”, quedando prohibida su actuación en aquellos días dedicados a las ceremonias sacras, llamados “nefastos”.

Además se caracteriza por que era un sistema oral, solemne y ritual. Se encontrabas divididas las funciones judiciales entre dos personas

los Magistrados y los Jueces. (In Jus e in Judicum). Siendo la labor del primero es decir del Juez, la de dirigir la marcha

procesal hasta el momento de la Litis Contestatio, que es un contrato procesal refrendado y autorizado por el Magistrado., este podía aceptar o no el compromiso de juzgar, mientras el Juez o Arbitro, tenia un mandato irrenunciable, que derivaba de la jurisdictio y de la voluntad de las partes.

LEGIS ACTIO SACRAMENTUM IN REM.- Sería una tramitación ritual que se realizaba como recuerdo de la lucha

entre las partes una vez presentes las partes ante el magistrado, cada una de ellas hacía una afirmación sobre su respectivo derecho. La cosa debía estar presente también.

Después de la afirmación cada uno imponía una vara sobre la cosa. Después seguía un simulacro de lucha y después el magistrado ordenaba que parase las partes. En ese momento cada una de las partes hacía una apuesta.

El magistrado a continuación determinaba la posesión del bien, confiándolo a quien se suponía le asistía la razón.

JUS POSTULATIONEM. En esta etapa no había apuesta como en la anterior siendo su única característica la

solicitación en términos solemnes al Magistrado pidiendo un Juez o Arbitro, que proceda a una estimación, evaluación o partición.

Era un procedimiento causal, indica la causa por la que se litiga. LEGIS ACTIO PER CONDITIO. Es de época más reciente y se introdujo para reclamar cantidades ciertas de dinero y

cosas ciertas. En este caso el demandante no tenía que expresar la causa de su reclamación y se limitaba a solicitar la comparecencia del demandado a los 30 días para nombrar un juez.

MANUS INJECTIO. Es un procedimiento ejecutivo, en virtid del cual el acreedor se apodera de la persona del

deudor delante del magistrado, en el caso de que el deudor no presente un vindex, el acreedor puede llevar al deudor a su casa y pasados sesenta días, venderlo como esclavo.

Se divide : Manus Injecito judicati: Sentencia judicial. Manus injectio projudicatio: Hecha como si hubiera sentencia. Manus Injectio Pura: El deudor que repetía los intereses usurarios indebidamente

pagados. PIGNORIS CAPIO. Consiste en tomar un objeto del deudor. Era acordado en materia financiera para los

publicanos recaudadores de las rentas del Estado, también tenían derechos los soldados por su sueldo y en materia religiosa para sancionar los contratos de compra venta y arrendamiento relacionados con el culto. No intervenía el magistrado.

Fases del Procedimiento Legis Actiones.

Fase in iure Se desarrollaba ante el magistrado mediante el pronunciamiento de

palabras solemnes y la realización ritos simbólicos de forma rígida y estaca. Esta fase empezaba con la llamada ius vocatio. Se citaba al demandado deudor y cuando se relimaba una cosa o un esclavo había que llevarlo ante el magistrado o bien alguna representación de la cosa.Fase apud iudicemUna vez que se fijaban los términos del juicio mediante la litis contestatio, las partes ese comprometían a comparecer ante el juez o ante del tribunal de jueces en el caso de la legis actio sacramentum. Di una de las partes no comparecía, se resolvía el litigio a favor de la que compareciese.En esta fase se realizaba la prueba de cada una de la partes. En la valoración de la prueba hubo una evolución. En principio existía una valoración objetiva pero más tarde se pasó ala valoración libre de la prueba.La carga de la prueba incumbía al que afirmaba y no al que negaba, por tanto, al demandado. La prueba tenía que prepararla y aportarla las partes y los medios fundamentales de prueba era los testigos y también cabía la confusión.Sentencia Era la opinión de juez o jueces sobre el litigio. Decidía el derecho entre las partes y el juicio se terminaba. Podía ser proclamada ante las partes por el juez o por el presidente del tribunal cuando eran varios jueces.

Procesos Civiles.DEFINICIONES.

PROCESO FORMULARIO.- Proceso propio del Derecho clásico, se caracteriza por ser un procedimiento escrito.

El procedimiento formulario surge para llenar los vacíos que dejaban las acciones de la ley. Este se dividía en tres partes: la instancia in iure la que se realiza ante el magistrado para que las partes y la fórmula se presentaran, el proceso de pruebas y decisión in iudicio ante el juez y por último, que es la ejecución de la sentencia por obra de la instancia actio iudicatio pero este constituye un proceso aparte de los otros.

El proceso en mención, que caracterizó la segunda fase del desarrollo procesal en Roma, encuentra su origen probablemente fuera de Roma, y fue adoptado por el pretor peregrini.

PROCESO COGNITORIO.- Desde la época de Augusto, con el fortalecimiento del poder del Príncipe, aparece junto al procedimiento formulario una nueva forma de actuación judicial, forma que por utilizarse sólo en casos de excepción recibió el nombre de procedimiento por conocimiento extraordinario conservándolo aún en el período post - clásico durante el cual se llegó a eliminar por completo al sistema anterior.

El Príncipe podía convertirse en un tribunal extraordinario, en el más alto tribunal dentro de la entonces jerarquizada administración de justicia y conocer en forma extraordinaria de cualquier litigio dentro del Imperio.

El proceso cognitorio se caracteriza por su carácter público y estatal. Se llamó procedimiento extraordinario porque no aparecía la típica bipartición que había sido de desde los orígenes de Roma propia del orden o estructura de los juicios privados.

PROCEDIMIENTO FORMULARIO. Las circunstancias y los hechos históricos que originan una

transformación en el “ordo iudiciorum privatorum” y los factores prácticos que pueden considerarse como antecedentes del “agere per formulas”, comienzan a influir a partir de un momento histórico de gran trascendencia en la vida jurídica romana: la creación de la pretura peregrina, aproximadamente en el 242 a, C. En razón que a raíz de que las legis acciones solamente podían ser utilizadas por ciudadanos romanos, en Roma. Pero cuando los negocios con los extranjeros se multiplicaron, los litigios con ellos, o entre ellos no podían solucionarse con las legis actiones. Así en la jurisdicción del pretor peregrino fue formándose un procedimiento nuevo que acabó imponiéndose. Las causas determinantes de que el proceso se encamine hacia las nuevas y más abiertas formas de los “concepta verba” las encontramos en el nuevo procedimiento que instaura la jurisdicción peregrina y la recepción de estas formas más simples en la urbana.

La jurisdicción internacional del pretor peregrino tendría un carácter arbitral, ya que al ser distintos los ordenamientos jurídicos de los litigantes, el proceso adoptaría los cauces del arbitraje. A este respecto es interesante observar cómo las jurisdicciones internacionales son siempre arbítrales, ya desde época originaria. (PERU : Art. 2064º y 2111º Código Civil, Arts 719 y 837º Código Procesal Civil ).

Las nuevas formas y tendencias, imperantes en la jurisdicción peregrina, fueron acogidas por la urbana y precipitaron la evolución hacia nuevas formas procesales. Los ciudadanos se veían atraídos por el nuevo procedimiento, más simple y menos arriesgado, y el mismo pretor urbano tendía a imitar a su colega peregrino, mediante la práctica de la “arbitria honoraria”. El pretor consideraba efectuados los ritos procesales y daba una mayor relevancia a la práctica de fijar por escrito los términos en que quedaba planteado el litigio.

“La importancia fundamental de la formula en reemplazo de las solemnidades orales fue que mediante el procedimiento formulario proteger situaciones que el pretor, en justicia, deseaba amparar pero que no estaban protegidas por el derecho civil romano, siendo este el distintivo de la acción pretoriana”. (Maximiliano Errazuriz, Chile, 1993, )

Es decir el procedimiento formulario posibilito que el pretor pudiera desarrollar la aptitud de adecuar el proceso un conflicto no previsto. Creando una variante de la formula clásica creando consiguientemente con dicha acción derecho.

“C. Octavius judex esto; Quod A. Agerius N. Negidio, incertum stipulatus est (demonstratio); quidquid N. Nigidium A. Agerio dare, facere oportet (intentio): quanti ed res erit, judex, condemna; si non paret absolve. (condemnatio)” (“C. Octavio, sé Juez; por cuando A. Agerio ha estipulado algo incierto de N. Negidio (demonstratio); lo que N. Negidio deba dar o hacer a A.. Agerio (intentio); por cuanto sea el valor de eso, juez, condenaló; si no está probado, absuelveló (condemnatio”).

Si bien la convocatoria sigue las reglas del sistema de legis aciontes, sin embargo posee características propias tales como si hay resistencia a concurrir acarreara dicha actitud una multa, además que el Jus Vocatio seguiría al Edicto Actionis (Explicación de la citación de la demanda).

Existía un debate contradictorio(ambas partes). Surgió la representación a través de los cognitor, procurator, defensor, tutores,

curadores y administradores.

Procedimiento Formulario-Fase In Jure.

El demandante por medio de la “In jus vocatio” obligaba al demandado a presentarse ante el magistrado; si se resistía se le llevaba a la fuerza, a menos que presentar un vindex.

Presente ante el Juez, y ante la postulario del demandante, podía suceder que a)Que, confiese el demandado, b) Que niegue.

Si confiesa, y no se defiende se suscita “In personam”, lo cual originaba que el pretor autorizara la ejecución sobre la persona. En cambio si era sobre bienes se suscitaba de que el “confessus” no es projudicatio y el Pretor recurría a la Venditio bonorum entrega que hace el pretor al demandante de todos los bienes del demandado.

Si había negación, se tomaba como que el demandado tenia que alegar algún hecho cierto a su favor y que por ello había acudido ante la magistratura, dándose una negación total o una parcial que estaba relacionado con el hecho de que se estaba invocando una exceptio.

Consecuentemente ante ello el Juez, podía negarse a dar una acción porque consideraba que no existían razones de derecho o era algo inmoral, pero si estaba convencido proponía una formula que si era aceptaba por el demandante originaba la Litis Contestatio que comprendía la entrega por parte del juez de la formula en presencia de testigos, fijaba las posiciones de las partes, nombraba al juez y se le ordenaba juzgar en los términos expuestos, la cual podía ser condenatoria o absolutoria.

Estructura de la Formula. .Datio Judicis.- Nombramiento del Juez. La Intención.- Expresa la pretensión del demandante pudiendo ser certa o incierta La Demonstratio.- Daba mas detalles, otorgando precisión a la acción del autor La Condenatio.- Es la parte de la formula que concede al Juez condenar o absolver

al demandado según la intentio se verifique o no. La condenación siempre en suma de dinero pudiera ser certa o incierta lo cual creo dificultades y dio el origen a que nacieran acciones especiales denominadas arbitrarias, empleadas en aciones reales, y si la propiedad le asistía al demandante invitaba al demandado a que restituya voluntariamente las cosas, siendo su consecuencia de dicha formula la absolución del demandado al haberse conseguido el fin propuesto.

Dentro del procedimiento planteado en la formula se planteaban las figuras de las prescripciones y excepciones.

Las prescripciones podían ser de interés del demandado (ex parte re) o del demandante (ex parte actoris). Las excepciones eran la Réplica, Dúplica y Tríplica.

* Litis Contestatio.- Hecho cronológico que determina la entrega de la formula por el magistrado al demandante en presencia de testigos, lo cual consistía en el derecho a la sentencia. Y se daba si el procedimiento In Jure no terminaba por la confessio o juramento decisorio.

Sus efectos eran que el efecto novatorio que ocasionaban era que la condena en pago de dinero tenia que hacerse efectiva en un año y medio.

Excluía cualquier otro derecho. Los elementos personales y reales quedan fijados en la sentencia. Originaba el nacimiento de un derecho de crédito. Sus consecuencia eran : Si moría el juez, había que solicitar una nueva formula, Permite apreciar si hay o

no delito y Sentencia tenia efectos retroactivos al momento de la Litis Contestatio.

Procedimiento Formulario-Fase In Iudicio. Se caracteriza por la ausencia del formalismo, similar a la época del

legis actiones, se admite el procedimiento de rebeldía y las pruebas están sometidas a la consideración de que quien debe de probarlas es el demandante y a que quien plantea exceptúo debe igualmente probarlas.Constituyen medios de prueba a)Las Prueba Testimonial,b)la Confesión-Juramento Decisorio y c) La Prueba Instrumental.

La Sentencia.- El Juez Romano no estaba obligado a fallar como lo hace el Juez Moderno, toda vez que dicho Juez era un particular, que podía desligarse del conocimiento del caso, y tenia un tiempo limite para sentencia que era de 18 meses, distinto del funcionario público debidamente investido de la actualidad.

Eran consecuencias de la sentencia. a) Puede condenar al demandante, b) El Juez de este periodo formulario

no puede una misma acción ejercitarla dos veces (Bis de ladem re ne sit actio), c)Para resolver el Juez deberá colocarse en el día de la Litis Contestatio.

Son efecto de la sentencia dictada en procedimiento formulario, 1) Sea que el Juez absuelva o condene al demandado, la sentencia extingue la Litis Contestatio, 2) Si había condena esto creaba una nueva acción la Judicatum, Facere, Oportare;etc.y 3) El demandante tiene un nuevo derecho que tiene el valor de Cosa Juzgada.

(Ex eadem caus et inter easdam personas) (Excepción Rei Judicatio). La Ejecución de la sentencia El ganador del proceso tiene que tener en

cuenta para ejecutar lo contemplado por la Ley de las XII Tablas para las legis actiones, en lo referido a temporalidad que es de 30 días, pudiendo dirigir la ejecución contra la persona o contra los bienes.

PROCEDIMIENTO COGNITORIO. LA "COGNITIO EXTRA ORDINEM" Y EL DERECHO POSCLÁSICO Desde la época de Augusto, con el fortalecimiento del poder del Príncipe, aparece

junto al procedimiento formulario una nueva forma de actuación judicial, forma que por utilizarse sólo en casos de excepción recibió el nombre de procedimiento por conocimiento extraordinario conservándolo aún en el período post - clásico durante el cual se llegó a eliminar por completo al sistema anterior.

El Príncipe podía convertirse en un tribunal extraordinario, en el más alto tribunal dentro de la entonces jerarquizada administración de justicia y conocer en forma extraordinaria de cualquier litigio dentro del Imperio. El proceso cognitorio se caracteriza por su carácter público y estatal. Se llamó procedimiento extraordinario porque no aparecía la típica bipartición que había sido de desde los orígenes de Roma propia del orden o estructura de los juicios privados.

Desarrollo del Proceso Citación El proceso de citación lo tramita inicialmente un funcionario especial,

posteriormente requiere de la autorización del juez de la causa. El demandado tiene que comparecer en juicio en tres días y en veinte después. Cabe destacar, que si el demandado no se presenta se declara contumax y el juicio continua normalmente.

Litis contestatio Así se llama al acto por el cual el demandado entrega al juez el libellus

contradictionis. Las partes se presentan al juicio con sus respectivos advocati y presentaban, pues, su defensa frente al problema. Este proceso estaba desprovisto al máximo de las formalidades. El juez puede buscar de oficio las pruebas, mas tiene el deber de sujetarse a ciertos criterios determinados para la valorización de las pruebas.

Sentencia Terminados los alegatos, analizados los resultados, el juez debe presentar la

sentencia; aunque se reconocen varios motivos de impedimento y reacusación que pueden apartar al juez del conocimiento de un litigio determinado. Las condenas pueden ser en dinero o en especie. Se permite acudir a un superior jerárquico para que revise la resolución dada.

Costas

El proceso en esta época no es gratuito. Se les tenía que pagar a los abogados y al mismo tribunal. Antes de saberse el resultado del litigio, la parte que haya solicitado una actuación judicial ha de pagar los gastos que ésta ocasione. La parte vencida es condenada al pago de las costas de la contraria, tomándose como base la idea de la temeridad. Posteriormente, se introduce el principio del vencimiento como justificativo del pago total de las costas.

Procesos especiales Al lado del procedimiento cognitorio normal cuya formación hemos

visto, se crean el época imperial algunos procesos especiales para determinadas situaciones. Estos son:

Proceso por rescripto. Los súbditos tienen la posibilidad de que si no están de acuerdo con

una resolución dada pueden acudir al superior jerárquico, esto es, al Emperador. De igual forma, si una de las instancias consideraba que no podía fallar en determinado caso podía buscar asistencia en el tribunal del Emperador. En muchos casos, el emperador mandaba un rescripto a la instancia inferior para que esta fallara basándose en lo mandado. La importancia del proceso rescriptal se muestra sobre todo en los casos en que servía para llenar una laguna legislativa.

Proceso Sumario. El proceso para que se hiciera justicia era demasiado largo, tedioso y costoso. Por ende, se decidió eliminar ciertos requisitos para tratar de agilizar los procesos, por ejemplo, la supresión de escritos, supresión de plazos preclusivos entre las diversas fases del procedimiento, apreciación sumaria de las pruebas y limitación de los recursos. Todos ellos son aplicados según los casos. Entre los procedimientos sumarios está el de alimento y el interdictal.

BIBLIOGRAFIA. ALZAMORA, Lizardo, ALZAMORA SILVA, Lizardo, Derecho Romano, Taller de

Linotipia de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos-Lima-Facultad de Derecho, 1946, 523 Páginas.

ARANGIO RUIZ, Vicente, Historia del Derecho Romano, Editorial REUS, 5 Edición, 1999, Madrid (España), 530 Páginas.

CASTAÑO CORDONA, Ramiro Alberto, Historia de Roma y del Derecho Romano, Editorial Doctrina y Ley, Bogota (Colombia), 2006, 145 Páginas.

DANIEL, Glynn-Bloch, Raymond, Orígenes de Roma, Primera Edición, Agosto 1962, Librería Editorial Argos, Barcelona (España), 196 Páginas.

DIAZ MURO, José Antonio-VELEZ CACERES, Sheila, Diccionario de Términos Latinos,2006.

EZAINE CHAVEZ, Amado, Derecho Romano (Obligaciones y Contratos), Editorial INAF, Segunda Edición, 1987, 181 Páginas.

GARCIA GARRIDO, Manuel J, Derecho Privado Romano, 7 Edición, 1998, Editorial Dykinson, 1998, 929 Páginas.

GESSI Leone, ROMA y sus alrededores, Librería Dello Stato, 1950, Roma (Italia), 236 Páginas.

HERRERA PAULSEN, Darío – GODENZI ALEGRE, Jorge, Derecho Romano en concordancia con el Código Civil Vigente y el aporte doctrinario, Edit. .Graf.. Horizonte, 2002,336 Págs.

MORINEAU IDUARTE, Martha-IGLESIAS GONZALEZ, Román, Derecho Romano, 4ta Edición, Editorial Oxford University Express, 1997, México D.F., 300 Páginas.

MUNDO, José, Curso de Historia Universal, Editorial Hijos de J. Espasa, 06 de Julio de 1,920, Barcelona (España), 769 Páginas.

TOLA CIRES, Fernando, Derecho Romano (Obligaciones, Contratos, Delitos y Accione), Tercera Edición, Editorial San Marcos, Lima, 1997, 240 Págs