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f 1 TRATADO GENERAL DE FILOSOFIA DEL DERECHO

FILOSOFÍA DEL DERECHO-RECASENS

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TRATADO GENERALDE

FILOSOFIA DEL DERECHO

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1

J

LUIS RECASENS SICHESINVESTIGADOR m: TII!.MPO C:OMPLETO EN EL eRNTRO DE ESTUDIOS FlLOS6FlOOS y PAOPIl.80a EH LA FACULTAD Da DEJUtCUO DE LA UNIVERSIDAD NAClON..u. AUTNOMA DE MXICO; EX CATEDRTICO DE LA UNIVIlRSIDAD DE. HMlIllDj EX PROFESOR PE LA "ORAOUATE PACULTY os TUE NEW SCHOOL FOil SOCIAL RESltARCII" PE NUEVA YORK; EX PROJ'I!.SOIl, DE LA ESCUELA DE DEaECHO DE "N~W YORK UNIVERSITY"; EX FUNClONAAIO rtcNlCO DJ!. LAS DIVISIONES DE DERECHOS DEL HOMBIm y DE BIENESTAR SOCJAL DI': lAS NACIONES UNIDAS; VICEPRESlDENTE llJ:L "INSTITUT INTERNATIONAL DE PHll.OSOPHlE DE. DROIT 1:1' SOCIOLOGIE JUIUDI~UI!."; PAOI'El>OR VISITANTE. DE J..A.S UNIVERSIDADES DE TUIJ.NE (NUEVA OIULo\NS), PUERTO RICO, SANTIAGO DE CHIU, CONCEPCION. BUENOS AlItES, LA PLATA, S"NTA PE, a6aDOBA, MONTEVIDEO, SAO PAULO. ato Vil. .ul'UKO. SAN lIL\ltOOS DE LUlA, CRNTItAL PIl CAKAc,u,I.IIIAIlAC\IBO. MRlDA, PANAM, QUATEMALA. a.uf SALVADOR, TROUCJOALPA. Y'011lAS.

TRATADO GENERALDE

FILOSOFIA DEL DERECHO

DECIMONOVENA EDICIN

EDITORIAL PORRAAV. REPBLICA ARGENTINA. 15M~XICO.

2008

Primera. edicin, 1959

COPYRIGHT 2008 BY LUIS RECANSENS SICHES Artistas No. 35, Mxico, D.F. Esta edicin es propiedad de la Editorial POITa, S.A. de C.Y.8 Argentina No. 15, Mxico, D.F. Queda hecho el registro y el depsito que determinan las respectivas leyes en todos los pases de habla espaola. Reservados todos los derechos.

ISBN 978 970-07-6480-X

IMPRESO Y fU~CHO 'EN MEXICOPRI~TED

ANO MAOE IN MEXICO

A la memoria de mi madre Concepcin Sic hes viuda de Recasns

INDICE GENERAL DE CAPITULOSP,.DEDICATORIA. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . PRESENTAON DE ESTE LIBRO POR SU AUTOR VD XVU

CAPiTULO UNO

CIENCIA ]URIDICA y FILOSOFIA DEL DERECHO Descripcin y anlisis de la labor del jurista en sentido estricto. La interpretacin. Ingredientes con los cuales trabaja el jdrista. El carcter dogmtico de la lurisprudencia y las relaciones del jurista con .Ias exigencias de . la justicia y de los valores por sta implicados 2. Diferencia entre la tarea del jurista en sentido estricto y la funcin de orientar la legislacin y la reforma del Derecho positivo ,. 3. Los dos caminos que han llevado a la Filosofa del Derecho: el de los juristas y el de los filsofos. Motivaciones que indujeron a algunos juristas a hacer Filosofa del Derecho: A) Los interrogantes que invitan a elaborar una teora fundamental o general del Derecho; B) La crtica axiolgica o estimativa; e) Los problemas suscitados por la prctica, que dan lugar a una Filosofa del Derecho no acadmica. La va de la Filoso,.,., .. ' , . fa general 4. El papel del pensamiento filosfico-jurdico en el progreso del Derecho.'1.CAPiTULO

1

9

10

19

Dos

EL UNIVERSO, LA VIDA HUMANA, LA SOCIEDAD Y EL DERECHO1. 2. 3.

4.5.

6.7.B.

9.10. 11, 12.

13.

Preliminares sobre la multiforme complejidad del universo . Planteamiento inicial del problema filosfico sobre el Derecho . El tema sobre la esencia de lo jurdico o concepto universal del Derecho. Pregunta sobre cul es la regin del universo a la cual el Derecho pertenece. _ , .. El Derecho no pertenece a la naturaleza fsica .. , Tampoco el Derecho es naturaleza psquica . El Ser ideal , . , . Los valores Enjuiciamiento crtico de la filosofa de los valores. Directrices para su superacin y para su insercin en la metafsica de la vida . El Derecho no, es valor puro ' ," , .. Trnsitoa la consideracin filosfica de la vida hwnana . La vida humana , , ,. ' , , El libre albedro , .. , "" , , ,

4750 51 53 53 56 57 58

6670 71 72

83

x14.15.

INDICE GENERAL DE CAPITULOSPg.

La vida humana objetivada. La cultura. La cultura como funcin vital con

dimensin trascendente. La cultura como obra circunstancial . . Estructura de la vida humana objetivada. El ser no substancial de la cultura. El problema de la evolucin de la cultura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..La cultura corno patrimonio colectivo transmitido por va social , Normas jurdicas como vida humana objetivada. Derecho vigente como vida humana viva ........ La cultura como sistema de funciones de la vida humana Las. categoras de la ~ida humana. Referencia a lo normativo y a lo colectivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ........ Lo normativo Normatividad formal y normatividad material Lo colectivo. Vid", humana social . . . . . . . . . . . . . Esencialidad de lo social en la vida humana La razn vital y la razn histrica. . . . .CAPiTuLO TRES

97103 106108 114115 116 118 119 135 141

16. 17. 18. 19.

20. 21. 22. 23. 24.

QUE CLASE DE REALIDAD ES EL DERECHO Y LOS DIVERSOS ESTUDIOS SOBRE ESTE1. Localizacin de lo jurdico en eJ universo .. 2. La esencia y la realidad del Derecho . 3. El 'problema sobre qu clase de realidad sea el Derecho . 4. ~f~'li~~~~~d de puntos .de vistapara.definir el ?erecho. S~pera~in de esta153 154 156

157160

5.

Tres tipos de estudios sobre el Derecho en el plano filosfico y tres tipos en el plano emprico ........ . .CAPiTULO CUATRO

EL USO COMO MANIFESTACION DEL DIVERSOS TIPOS DE NORMAS

La costumbre primitiva como norma indiferenciadaCApITuLO CINCO

167

LA DIFERENCIA ENTRE DERECHO Y MORAL El planteamiento del problema. . . .. . .. .. . . . . .. . .. . . . .. . . . . . El punto de vista del enjuiciamiento plenario de la vida humana y el punto de vista relativo de la sociedad. Sentido esencial de lo moral y sentido peculiar de lo jurdico .... .......... 3. Inmanencia del criterio moral y bilateralidad del Derecho . . . . . .. 4. Orden moral y orden jurdico '" . . . . . .. 5. Paz moral y paz jurdica . .. , . . .. ........ 6. Fidelidad Moral y fidelidad jurdica " " " " " " 7. Quin es el motivo de la moral y quin es el motivo de lo jurdico 8. Intimidad de la moral y e~erioridad del Derecho .. . . . . . . ..1.

171

2.

174 176 178 178 178 178 180

IN DICE GEN ERAL DE CAPITULOS

XI

Pg.

9.. Libertad de cumplimiento en lo moral y necesidad de realizacin en lo jurdico. Autonoma del deber moral y heteronoma del deber jurdico. . .. 1O. ~a , n?ta de impositlvidad inexorable como caracterstica esencial de lo jurdicc '. . . . . . ..11. 12. Examen crtico de la discusin sobre la eoercitividad .. Ernerecho como mxima forma social, y la moral como destino autntica-

182 184187

13.

mente individual Alcance de la diferencia entre moral y Derecho. El Derecho orientado hacia peculi-ires valores ticos, pero con el especial sentido jutdico . . . . . . ..CAPTULO SEIS

193 194

LAS REGLAS DEL TRATO SOCIAL. SU DIFERENCIACION DE LAS NORMAS MORALES Y DE LAS NORMAS JURIDICAS1. 2. 3.

Descripcin de las reglas del trato

..

199202 205

Diferenciacin esencial entre moral y reglas del trato Diferenciacin entre las normas del trato y las normas jurdicas . .

4. 5.

El problema del Derecho consuetudinario. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Relacin dinmica entre el Derecho y las reglas del trato social en lahistoria . . . . . _. . . .................CAPiTuLO SIETE

210211

.........

DERECHO Y ARBITRARIEDAD1. 2.

Diferencia entre mandatos jurdicos y mandatos arbitrarios ..... , ..... Diferencia entre la resolucin jurdica discrecional y el mandato arbitrario.

3. Justicia, Derecho y arbitrariedad 4. El carcter de objetividad de. lo jurdicoCAPiTuLO OCHO

. .

213 216 217 218

LAS FUNCIONES DEL DERECHO EN LA VIDA SOCIAL1. 2. 3.

La funcin de certeza y seguridad y la funcin de cambio progresivoLa funcin de resolver los conflictos de intereses '. _

..

220226

La organizacin del poder poltico 4. La legitimacin del poder poltico 5. La limitacin del poder polticoCAPTULO NUEVE

. . .

230 230 231

EL DERECHO SUBJETIVOl.

2.

3.4. S.

El uso de la raJabra "derecho" en sentido subjetivo _ La esencia de Derecho subjetivo , Las tres formas del Derecho subjetivo ..

.

El Derecho formal de libertad . La prioridad entre Derecho objetivo y Derecho subjetivo

232 233 235 . 237 1238

XII

INDICE GENERAL DE CAPITULOSCAPiTULO DIEZ

EL DEBER JURIDICOPg.

1.2.

3.

Distincin entre el deber jurdico y los deberes morales, y otros deberes concurrentes; y diferencia entre el deber jurldico y el deber moral de curnplirel Derecho , . La esencia del deber jurdico . , . Alusin a otros problemasCAPITULO ONCE

240 242 243

PERSONA Y PERSONALIDAD. LA PERSONA HUMANA INDIVIDUAL. LA PERSONALIDAD SOCIAL DEL INDIVIDUO Y DE LOS GRUPOS. LA PERSONALIDAD ]URIDICA DEL INDIVIDUO Y DE LAS COLECTIVIDADESDiversas acepciones de la palabra "persona" . Persona en sentido filosfico, como expresin de la esencia. del individuo humano ".". . . 3. La concrecin nica de la persona en cada individuo _ . 4. El C2ncepto de personalidad en la vida social y jurdica en trminos generales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ' . .. . . 5. El concepto jurdico de personalidad :....... . . 6. Las personalidades sociales extrajurdicas de los individuos . 7. La personalidad social extrajurdiea de los entes colectivos .CAPiTULO DOCE

1. 2.

244

246 257

259 263 274 275

EL ORDEN JURIDICO VIGENTE. SUS COMPONENTES SUS FUENTES. SU SISTEMA. EL CUMPLIMIENTO Y A LA APLICACION JURISDICCIONAL DEL DERECHO1. 2.

3.4.

S.6. 7. 8. 9. 10. 11. 12.

Diversas clases de normas jurdicas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. El Derecho positivo es la voluntad del Estado ..... ......... Cuatro diversos problemas sobre las fuentes del Derecho ' La fuente o razn unitaria form 1 del Derecho positivo ' Alusiones sociolgicas y estimativas sobre las fuentes generadoras del Derechc ' La sistemtica del orden jurdico vigente. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Las. fo~mas de produccin del Derecho: de modo originario y de modo derivativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. La produccin originaria _. . . . . . . . . . . . . . . Teora del >der constituyente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . La produccin derivativa del Derecho, La legislacin constitucionaL La legislacin ordinaria. Los reglamentos. El negocio jurdico. La .sentencia judicial. La resolucin administrativa. El acto ejecutivo . . . . . . . . . . . . . . . .. Estudio especial sobre la norma individualizada (Sentencia judicial y resolucin administrativa) Relacin entre las normas generales y las individualizadas. La plenitud del orden jurdico

281282

283284

286 291 297 297 304 308 313 321

INDICE GENERA!: DE CAPITULOS

XIII Pg.

13. 14.

El problema de las lagunas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Funcin de las normas generales y funcin de las normas individualizadas.CAPTULO

325 329

TRECE

ESTADO Y DERECHO1.

2. 3.

4.5.

Planteamiento del problema de la relacin entre Estado y Derecho Qu es el Estado? ........... Examen de las ~iciones doctrinales tpicas. . . . . . . . . . . . Relaciones entre Estado y Derecho. La realidad del Estado Tipo de relacin entre la dimensin jurdica del Estado y su realidad social.CAPTULO CATORCE

334 334 337 347 364

NECESIDAD DE LA ESTIMATIVA JURIDICA1. 2. 3. 4. 5.

Planteamiento del problema de la Estimativa o Axiologa Jurdica

367

Presencia constante de este tema en la historia del pensamiento humano .~. . 368 Los ocasos de este tema y la reaparicin del mismo. Situacin presente ...' 371 Justificacin del problema de la Estimativa o Axiologa Jurica . 378 Articulacin escalonada de 105 temas que condicionan la Estimativa Jur-

dica . . . . . ..

.

.CAPTULO

382 QUINCE

EL FUNDAMENTO RADICAL DEL CONOCIMIENTO ESTIMATIVO SOBRE EL DERECHO (EMPIRISMO O APRIORISMO EN AXIOLOGIA JURIDICA)1.

El p~oblcma del cO':lOcimiento. Diferencia entre la cuestin psicolgica y la

cuestin gnoseolgica2. 3.

.

El empirismo y el apriorismo

38538

.

4.

Anlisis crtico del empirismo}' del apriorismo en Estimativa. Imposibilidad . del empirismo Ingredientes empricos en la Estimativa JurdicaCAPTULO DIECiSIS

387390

EL PROBLEMA SOBRE EL CARACTER DEL A PRIORI ESTIMATIVO: SUBJETIVO U OBJETIVO'1.

Planteamiento y alcance de este problema

.

2. 3. 4. 5. 6.

El dilogo entre psicologismo y objetivisrno . El psicologismo moral y jurdico. Sus diversas formasCrtica de la Estimativa psicologista La objetividad intravital y pluri-rclacional de los valores Anlisis crtico del subjetivismo axiolcico de Kelsen .

-ioo.404 405

393 394 396

XIV

INDlCE GENERAL DE CAPITULOS

CAPiTULO DIECISIETE

LA HISTORICIDAD DE LOS ,IDEALES JURIDICOS VALORES E HISTORIA EN LA VIDA HUMANAPg.

1.

2.

Planteamiento. del problema: el drama entre razn e historia Revista a las principales doctrinas sobre este tema

. .

422 424 426 428 428 430 433 435 439 443 447 448 457 449 453 461 461 462 464 465 467 470472

A) Platn......................... ., ,,, ,,,, , , . B) Aristteles......., .. ,., , ,,, ,.' , , . e) San Agustn ' . D) Filosofa escolstica: Santo Toms; Francisco Surez , . E) La Escuela Clsica del Derecho Natural , . F) Rousseau y Kant ' .. " " ' . G) El romanticismo jurdico alemn o Escuela Histrica del Derecho . , . H) Hegel , , " .. ,', .. , . 1) Comparacin entre el pensamiento de la Escuela Histrica y el de .. "., ., . Hegel , ' 1) El positivismo y los naturalismos , .. , , . K) La superacin del formalismo: Max Scheler .. L) Marx , LL) Stammler....., .. , , , , , , , , . , ...

3.

Nueva fundamentacin de la historicidad en la Estim "iva Jurdica. Las cinco fuentes de historicidad en los ideales jurdicos, sin perjuici~ de la '."'..... ,,,, . aprioridad objetiva de los valoresti) b) e) d) e)

i)

g) h)

Consideraciones generales . .. \ .. . . La diversidad y el cambio de la materia social. Anlisis de esta diver' '.. . .. ' , . sidad y este cambio La diversidad y el cambio en los obstculos para la realizacin de un . fin. Su influencia sobre la articulacin de los medios Las lecciones suministradas por la experiencia prctica .. , . La prelacin en las necesidades que cada situacin plantea . Reflexiones sobre la "Razn Histrica" y los ideales jurdicos La pluralidad en los valores vocaci-onales y situacionalcs Ideales jurdicos y conocimiento sociolgico .CAPTULO DIECIOCHO

476

LA JUSTICIA Y LA VALORACION JURIDICA1..

2. 3. 4. 5.

Sentido Jato de "Justicia" como valor universal, y sentido estricto de "Justicia" como valor jurdico-poltico .... ... . . . . . . . . . . . . . Concordancia de las doctrinas sobre la "Justicia" como valor jurdico, en tanto idea formalista, y divergencia en tanto a las valoraciones de contenido. Historia de la idea formal de justicia como valor jurdico-poltico . . . presupone medidas materiales de La idea formal de la justicia implica valor. . . . . . . . , . , , , , , , , . . . . . . . . . . .. El problema de cules sean los valores jurdicos y de su jerarqua entre ellos. ' , , , , , , , . . . . . . . . . . . . . . ,,,,...

479 481 482

488 493

Il~DICE

GENERAL DE CAPITULOS

xv

CAPiTULO DIECINUEVE

HUMANISMO (PERSONALISMO) Y ANTIHUMANISMO (TRANSPERSONALISMO) TlPOLOGIA DE LAS PRINCIPALES FILOSOFIAS /URIDICO-POLITlCASPg.

La valoracin de la persona humana para el Derecho. Humanismo y transpersonalismo, dos posiciones antitticas e irreconciliables . _ _. .. 497 2. El transpersonalismo poltico. Sus manifestaciones principales. La antigedad clsica. El romanticismo alemn. El sistema hegeliano. El tradicionaIismo, El fascismo italiano. El nacionalsocialismo alemn. El comunismo sovitico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 502 3. El personalismo o hwnanismo fundado en la concepcin cristiana ... . . .. 511 4. Los idearios liberales. La esencia permanente y la validez perenne de la idea de libertad. El liberalismo de los siglos XVIII y XIX .. . . . . . . . . . . . . 512 5. La democracia. El justo ttulo para ejercer el poder estatal. Las doctrinas del contrato poltico y del contrato social. La democracia liberal. La demo1.

6.

7. 8. 9.

cracia liberal-social. La esencia de la democracia. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. Las tendencias socialistas en general. El comunismo sovitico. El socialismo marxista. El socialismo humanista. El intervencionismo. El neoliberalismo. Humanismo y socialismo. Planificacin y libertad ... Fundamentacin del personalismo o humanismo _. . . . . . . . . . .. Diversas formas del humanismo o personalismo. Formalismo del punto de vista jurdico y fundamento de ste en valores de rango inferior . . . . . . .. No es necesario que haya conflicto entre los valores individuales y los

516

523 531 536

sociales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..CAPTULO VEINTE

538

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE ESTIMATIVA JURIDICA. LOS DERECHOS DEL HOMBRE. EL BIENESl'AR GENERAL. LOS POSTULADOS DE UNA CONVIVENCIA Y COOPERACION JUSTASI.

La dignidad de la persona humana individual, como matriz de los princi-

2. 3.

4. 5.

6.7.8.

562 ESl'ecial consideracin de la libertad de pensamiento, de conciencia, de opinin y de expresin , "." " .. " ".. 563

pios fundamentales de la Estimativa Jurdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Los llamados "Derechos del Hombre" El d~recho a la vida como primer corolario de la dignidad 'de la persona individual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. La libertad individual como segundo corolario de la dignidad . . La libertad o autonoma personal _ " _ La seguridad en la libertad personal o garantas procesales _. . . ..

548 551 559 560

570575

Libertad de contraer o no matrimonio y de contraerlo con la otra persona que preste su consentimiento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . LIbertad de circulacin o movimiento, tanto nacional corno internacional.

10.

9. Libertad de elegir ocupacin, profesin, oficio o trabajo. . . . . . . . . . . . ..

575576

XVI

INDlCE GENERAL DE CAPITULOS

11.12.

Inviolabilidad de la vida privada, de la familia, del domicilio y de la correspondencia Libertad de reunin y de asociacin para fines lcitos " . . . . .. _. . 578 581

13. 14. 15.16.

El derecho a la propiedad El principio de la igualdad Los derechos democrticos

...... .............................

582 587 594 596 598 600 611616 61&

Limitra~iones generales a las libertades individuales y a Jos derechos democrticos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ..

17. 18. 19. 20.21.

No debe haber libertad contra la libertad Los llamados derechos sociales El bienestar general

..... .

Algunas mximas de Estimativa Jurdica con aplicacin a la poltica Icglslativa y judicial Justicia y seguridad. Conflictos entre ambas. La Revolucin .. . . . . . . . . ..

CAPTULO VEINTIUNO

LA INTERPRETACION DEL DERECHO1. 2.

Largo y esencial alcance de este tema . . .

.......

.

.

627629

Superacin de la pluralidad de mtodos de interpretacin y del pscudoproblema sobre el criterio para elegir entre ellos .La mltiple y variada ofensiva contra el empleo de la lgica tradicional en la interpretacin del Derecho . Significacin y alcance de las ofensivas contra el empleo de la lgica tradicional para la interpretacin del Derecho . Dos ejemplos sobre el fracaso de lo racional y sobre' la necesidad de k) razonable en la interpretacin del Derecho .

3. 4. 5.

63264l 645 654 660

~: ~u~;;':off~d~i~~~:~~~f~' ~q~;~~~o~ci~ 'I~'r~~~~;bl"::::::::::::::INDICE ALFABTICO OE NOMBRES INDlCE ALFABTICO DE MATERIAS. PUBLICACIONES DEL AUTOR .

667681

709

PRESENTACION DE ESTE LIBRO POR SU AUTOREste libro 'no es una cuarta edicin de mi obra Vida Humana, Sociedad y Derecho: Fundamentacin de la Filosofa del Derecho, que tuvo una circulacin de once mil ejemplares. Por el contrario, puedo afirmar que el presente volumen es un libro nuevo. Este es un libro nuevo, desde varios puntos de vista y por muchas razones. Lo es, por el hecho de que el presente volumen contiene abundancia de temas que no figurabn en aquella otra obra ma, temas cuya exposicin alcanza a cuatrocientas pginas mecanografiadas nuevas. Lo es, adems, porque en el tratamiento de la mnyoria.de los temas que estaban ya incluidos en "Vida Humana, Sociedad y Derecho", he introducido mltiples reestructuraciones, reelaboraciones, reajustes, cambios importantes, nuevas ideas, pulimentos y variantes de matiz. Entre los temas nuevos, expuestos en el presente libro y no contenidos en aquella obra ma anterior, estn los siguielltes: Poltica Legislntio y Judicial (cap. 1). La Dimensin Circunstnnrinl dd Derecho (cap. 1). El Derecho Vigellte, como Derecha Vit,o (cap. ll). La Personalidad Concreta del Indiz'idno y sUJ Componentes Sociales (captulo ll). La Vida Hnmun y el Logos de lo Razonable (""/,. 11). Ou Clase de Realidad es el Derecbo ~Sll T"idiml'llJowdidad-: y 10J Dh;;';sos Estudios sobre el Derecho (cap. 111, t otalurcnt e nneuo}, La Re.rolucin de los Conilictos de Intereses, 1" OrgtllJiz"()n, la Legitiniacion, J' 1" Limitncin del Poder Poltico, COlIlO Funciones del Derecho (captulo V lll). Estudio Especial sobre la Norma Individualizada (Sentencia [udicia! y Resolucin Administratiua] (cap. XII). Breue Bosquejo Histrico de la Esthnatir Jnl'dica (cap. XIV). Anlisis Crtico del Snbjetil'i"lIIo A.\'iolgico de Ke/..-tII (ra/'. XVI). Principios [nndnmentaies de EJliw({li'l'fl lurdit-tl. Los Derechos de/Hombre. El Bienestar General. Prin/JioJ de Poltica Legislatira y !"di,t! (ra!'tll/O XX. t ot ahncnte nuevo ). La inler/Jreltffill del Derecho [ra] ..'(Xl. totalmente uue ro },

XVIII

PRESENTACION DE ESTE LIBRO POR SU AUTOR

De los temas nuevos que acabo de mencionar, he concedido larga extensin a los dos ltimos, es decir, a los principios fundamentales de Estimativa Jurdica, ofreciendo un detal/ado estudio de los llamados "derechos fundamentales del hombre"; y a la interpretacin del Derecho, materia de mxima importancia, cuyo fundamento es esencialmente filosfico. Las adiciones ms importantes y los cambios principales en temas tratados ya en mi libro "Vida Humana, Sociedd y Derecho", pertenuen o se refieren a las siguientes materias:

Las Funciones del Jurista (cap. 1). Desenvolvimiento Histrico de la Teora General del Derecho (cap. 1). Las Motivaciones de la Filosofa del Derecho (cap. 1). L.. Ubicacin del Derecho en el Universo (cap. 1I). Los Valores y su Objetividad Intrauital (cap.rll }. La Inmanencia del Criterio de la Moral y la Bilateralidad del Derecho (cap. V). La Certeza y la Seguridad Jurdicas (cap. VIII). La Persona Humana (cap. XI). Las Caractersticas del Cornrnon Law (cap. XII). Psicologismo y Obietioismo Axiolgicos en el Derecho (cap. XVI). Planteamiento de la Historicidad de los Ideales Jurdicos, y Doctrinas de Rousseau y Kant sobre este Tema (cap. XVII). Planteamiento del Problema sobre la Justicia e Historia de las Doctrinas sobre sta (cap. XVIII). . Humanismo (Personalismo) y Antihumanismo (Trsnspersonalismo}, Tipologa de las Principales Filosofas [uridico-Politicas, con especiales consideraciones sobre el Totalitarismo Sovitico (cap. X/X).Con el preseJtte libro intento modestamente ofrecer no slo unas medio taciones de autntico carcter filosfico sobre los temas [undamentaies del Derecho (sobre sus supuestos, sus determinantes ontolgicos, lgicos y gnoseologicos, sus criterios estimativos y sus funciones prcticas J. Intento, adems, ofrecer a los jmistds y a los estudiosos del Derecho la via para una multitud de plicaciones prcticas en la poltica legislativa, en la funcin judicial, en la labor consultiva y patrocinadora del bufete. En SImia, trato de tender un puente entre las especulaciones puramente tericas y las necesidades de la vida en nuestro tiempo. En manto a su extensin material, este es un libro largo. Su longitud se debe no slo al nmero de los temas tratados en l. Se debe tambin, y quiz principalmente, a que no le he escrito en un estilo sobrio y conciso,

PRESENTAClON DE ESTE LIBRO POR SU AUTOR

XIX

Por el contrario, mi exposicin es insinuante! reiterativa, aclaratoria, e incluso, a veces, insistentemente machacona. Tngase en cuenta, adems} que en

la exposicin me he propuesto evitar -en la mayor medida posible- el empleo de tecnicismos. He huMo de todo esoterismo. Me he esforzado en usar el lenguaje ms simple y llano, el estilo ms fcil de que he sido capaz. En la exposicin verbal de la filosofa hay dos tradiciones de signo contrario, las dos igualmente ilustres. Grandes filsofos ha habido que hicieron del relato de sus pensamientos un menester esotrico y crptico, reseruado exclusivamente para los iniciados en una terminologa exclusiva, muchas veces de dimensin abrupta; por ejemplo: los pitagricos, los elatas, Aristteles, Santo Toms, Leibniz, Kant, Fiebre, Hegel, etc. Pero hay en ltl presentacin de lo! temas filosficos otra manera, contraria a aqulla: ItI manera que consiste en esforzarse por presentar esos temas haciendo UJO del lenguaje habitual y cotidiano, de ItI metjor literaria, que es el C,/1I';no que siguieron, entre otros: Scrates, Platon, San Agustn, Descartes -el del Discurso del Mtodo, 110 tanto el de la.r Medittlciolle.r Metaf,rictl.r-. lf/i/liam James, Bergson, Orteg y Gasset, etc. Yo no quiero discut ml de los dos estilos sea el mejor. Me limito -en el plallo de m;" modestas /,o,ribilidade,r- a declarar 11Ii preierencia por el segundo, esto es, /,01' el uso del lengua] cotidiano y /,01' el empleo de la imageu literaria /'tlra oirecer a mis lectores el pensamiento sobre los temas de q"e me ocupo. [os Ortega y Gtlsset declar una uez q"e la claridad debe ser la cortesia del [itoso]o. ElI Id 1'''''[(1 medida de mi Ctlpacidtld, yo me esjuetzo en clllll/,lir C01/ este imjJer/fIlo. Pero Ortega J' Gssset 1/0 slo pr({c!ic esa cortesia de 101 modo genial. Adems dio a toda su produccin} tanto escrita (01110 oral, /111(/ nrxrnt a t/lllahilidttt( !!1l;l fascinante atraccin. Nadie ha logrado en /.1 exposicin del pensamiento filosfico tan grcil agilidad 1Ii tan irresistible poder de ssgestion, como Ortega), Gasset, el ms gm11de de los fil.lOfOJ espaoles -11110 de 10.1' nts destacados en el siglo XX e11 el rnundo- .1' el hombre de nuestra poca qlle lia escrito lllejOl' en castellano. Es difhil Jegllr, ni sqlliel'a desde lejos, las hile/las de aquel maestro molnidnble, Pero

yo siento como

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deber atenerme a

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conseio, fflmque sea en

UN

mre]

TRATADO GENERAL DE I'ILOSOr-A DEL DERECHO sea 110 slo UI1 instrumento til y estinmlante pflra orientar a los eJ-

bumilde. Hice cuanto pude para qlle estettediarrt es nniuersitarios

y a los juristas en geuera, sino tanrbi Pdftl .que JlI lec/tira resulte asequible y fcl a todos cuantos sientan 1111 inters por /0.1 temas del Derecho: del Estado y de la Justicia eu rmestra 1JUlIl{{fl4 existencia. En este volumen presento [a 1}/ttdlll'rlcin de ntis meditaciones de Piloso-j.ia-del Derecho y de la Poltica, sobre ItI bnse de tor meftljJica racio-ritn-

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PRESENTACION DE ESTE LIBRO POR SU AUTOR

.lista, y de una axiologa humanista de raz cristiana, bien que desenruelt en el plano puramente intelectual. He procurado, adems, suministrar las I'as para un contacto estrecho con los problemas urdicos prctico, tanto legislatit'oJ como udiciales. en general, pero particularmente en la circunst ancl de} momento histrico de nuestros das, Mxico. D. P., 10 de noviembre de 1958.LUIS RECASNS SICHES

CAPTULO UNO

CIENCIA JURIDICA y FILOSOFIA DEL DERECHOSUMARIO1. Descripcin y anlisis de la labor del jurista en sentido estricto. La Interpretacin. Ingredientes con los cuales trabaja el jurista. El carcter dogmtico de la Jurisprudencia y las relaciones del jurista con las exigencias de la justicia y de los valores por sta implicados. 2. Diferencia entre la tarea del jurista en sentido estrieto y la funcin de orientar la legislacin y la reforma del Derecho" positivo. ,. Los dos caminos que han llevado a la Filosofa del Derecho: el de los juristas y el de los filsofos. Motivaciones que indujeron a algunos juristas a hacer Filosofa del Derecho: A) Los interrogantes que invitan a elaborar una Teora Fundamental o General del Derecho; B) La crtica axiol6gica o estimativa; e) los problemas suscitados por la prctica que dan lugar a una Filosofa del Derecho no acadmica. La va de la Filosofia general. 4. El papel del pensamiento filosfico-jurdico en el progreso del Derecho.

1.

DESCRIPCIN y ANLISIS DE LA LABOR DEL JURIST.'l. ~N SENTIDO -ESTRICTO.

LA

INTERPRETACIN. INGREDIENTES CON LOS CUALES TRABAJA EL JURISTA. EL CARCTER DOGMTICO DE LA JURISPRUDENCIA Y LAS RELAQONES DEL JURISTA CON LAS EXIGENCIAS DE LA JUSTIOA y DE LOS VALORES POR STA IMPLICADOS.

Para que resalte con toda evidencia la misin de la Filosofa del Derecho, convendr contrastar los temas de sta con los propios de la Ciencia Jurdica. Veamos, con tal fin, cul es la funcin que desempea el jurista. Pensemos en cules son los menesteres a que est dedicado el jurista, lo mismo el jurista prctico, verbigracia, el abogado o el juez, quienes tienen que enfocar y resolver problemas concretos de convivencia y de colaboracin que plantea la vida real en las relaciones sociales, como tambin el jurista terico, por ejemplo, el tratadista o el profesor de una rama del Derecho positivo, quien trabaja con situaciones imaginadas. tpicas. que supone que puedan presentarse en algn momento. Qu es lo que lleva a cabo el jurista, en tanto que tal? El jurista, frente a un pedazo de vida social. tiene que indagar la norma aplicable a esa situacin. es decir, tiene que hallar cul es la regla de Derecho vigente relativa al caso planteado: encontrar el precepto en vigor que se refiere a la materia en cuestin. Una vez hallada la norma aplicable, debe el jurista entenderla cabalmente, interpretar lo que dice y las consecuencias implcitas que eJJa contiene. Ahora bien, acontece que la norma hallada no constituye algo suelto e inconexo, antes bien se halla estrechamente integrada con otras que forman la estructura de lo

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ALGUNAS FUI':CIONES DEL JURISTA

que se llama. una institucin jurdica, por ejemplo, la compraventa, la hipoteca, el servicio pblico, el impuesto sobre la renta. Por eso, para calibrar correctamente el sentido y el alcance de la norma encontrada, precisa articularla con otra serie de preceptos, euyo conjunto organizado constituye el cuadro completo de una institucin. De aqu que el jurista ~enga tambin que proceder a lo que llama "construccin de la institucin". Pero le queda al jurista todava otra faena que cumplir. Ocurre que aun cuando una institucin tiene, dentro del mundo jurdico, una cierta autonoma, no est enteramente aislada de las dems instituciones, antes bien, est trabada con ellas por mltiples nexos y correlaciones; verbigracia, la sucesin intestada se halla ligada a varias instituciones del Derecho de familia y del Derecho fiscal o tributario, concernientes a la transmisin de bienes. Y de esta guisa cabe observar que todas las instituciones de un ordenamiento o rgimen jurdico se entrecruzan mutuamente, formando ....una especie de todo organizado. De aqu la necesidad de que el jurista cobre una visin de conjunto de la totalidad del Derecho vigente. Ahora bien, esa visin de conjunto no debe consistir en la contemplacin de una mera agregacin de instituciones, sino que debe formarse como cuadro total organizado. Por eso, el jurista debe asimismo proceder a la sistematizacin de todos los componentes del ordenamiento jurdico en vigor. Esta tarea es cumplida sobre todo por el jurista terico, quien ofrece un trap tado 0. un curso sobre una rama de Derecho positivo, articulado en forma sistemtica, no slo en cuanto a sus conexiones internas, sino tambin en 10 relativo a sus engarces COn las otras ramas. Pero el resultado de esta labor debe ser tenido en cuenta tambin por el jurista prctico en todo momento. Claro es que todas esas funciones no se dan cada una de ellas con independencia de las otras, antes bien estn todas en fuerte y reciproca solidaridad. En efecto, es notorio que, en numerosos casos, para llegar a la correcta interpretacin de una normal se precisa tener a la vista sus conexiones dentro de la silueta de una institucin y el engrane de sta con los dems componentes del orden jurdico. Asimismo, es patente que la tarea de la construccin de una institucin y la labor de sistematizacin del ordenamiento jurdico en su conjunto requieren un constante ejercicio de interpretacin. E incluso la primera de las faenas enunciadas, la de indagacin de la norma aplicable, tiene