Prof. Dra. Mª Begoña Villaverde Gómez Profesora contratada doctora.

Derecho Financiero y Tributario. USC.

Fiscalidad, paraísos fiscales y comportamientos responsables

Posicionamientos frente al tema Es una moda pasajera: en realidad surge en los años 60 Detractores: Friedman: la única responsabilidad social de las

empresas es obtener los mayores beneficios posibles Defensores: repunta en los años 90: el reparto de los

beneficios empresariales entre todos los grupos de interés produce un aumento de valor y reputación de las empresas (valor de la marca)

La doble moral Vaqueros gastados. El sandblasting está prohibido en

Europa desde 1966. Se permite en muchos países del tercer mundo. Inditex, El Corte Inglés: hasta 2009

Telecinco. Supervivientes: paraíso natural. Inditex: algunos escándalos: Mezcla de algodón y lino prohibido por los judíos Contratos de trabajo a menores de 16 años (Turquía) Incendio en una fábrica de Bangladesh Número 1 en España como empresa responsable en el ranking

MERCO

Delimitación de la RSC Ejemplos de acciones similares No son RSC por sí mismas: Marketing filantrópico: Unifec-FC Barcelona; campañas vinculadas a

desastres naturales; Casas Roland McDonalds Marketing con causa: H&M reciclaje de ropa (cuestionada), Marca un

gol contra hambre (Cadena Ser y Acción contra el hambre) RSC estratégica: servicio Atendo de Renfe; reciclaje de neumáticos para

asfalto Repsol; creación de centros (grupos en riesgo de exclusión social…); campaña “¿y si nos levantamos?” de CocaCola; donación de agua (Fluocaril, “una gota, un vida” de Antena 3)

RSC integrada: Telefónica: programa Proniño y EducaRed; Vodafone: servicio mensajes solidarios; signoguías Orange; Banco Santander –microcréditos y préstamos de estudios en Latinoamérica; Unión Fenosa: servicios eléctricos en tercer mundo. Adif, “Ferrolineras”; Conciliación: Sanitas, Google…

Posición de los consumidores Castigo a las empresas no responsables: 4% :siempre o a menudo; 31%:

alguna vez; 63% : nunca

Predisposición al castigo a las empresas no responsables: 28% :siempre o a menudo; 46%: alguna vez ; 8% : nunca

Búsqueda activa: siempre, 14%; alguna vez 45%; nunca, 40%.

Precio: 5% pagarían hasta un 20% más 34% pagaría un 5-10% más 48%: pagaría hasta un 5% más.

Crisis económica y RSC Efectos sobre la RSC depende del tipo de estrategia empresarial: RSC filantrópica: desaparece con la crisis RSC estratégica: la menos afectada RSC integrada: continuará porque forma parte del ADN de la

empresa

Efectos de la RSC: los economistas entienden que será un factor fundamental para sobrellevar la crisis: la fortaleza de la reputación de la empresa repercute en mantener o incrementar beneficios: RSC = creación de valor de la empresa

Concepto de responsabilidad social de la empresa Contribución activa y voluntaria de las empresas al logro de

mejoras sociales, económicos y ambientales con el objetivo de mejorar su situación competitiva y valorativa

Además del cumplimiento estricto de las obligaciones legales vigentes, supone la integración voluntaria en su gobierno y gestión, en su estrategia, políticas y procedimientos, de las preocupaciones sociales, laborales, medio ambientales y de respeto a los derechos humanos que surgen de la relación y el diálogo transparentes con sus grupos de interés, responsabilizándose así de las consecuencias y los impactos que se derivan de sus acciones

Notas de la RSC Presupuesto previos: Cumplimiento estricto de las normas Notas: conducta voluntaria: importante contenido ético. Matizado por la nueva definición UE: La responsabilidad de las empresas

por su impacto en la sociedad

finalidad de influir en (mejorar) la sociedad en que opera permanencia de la actuación. (Campañas de mecenazgo-

colaboración entidades sin fin de lucro)

Papel de los poderes públicos ¿Intervención o pasividad? Negación: va contra esencia de la RSC Aceptación: Genera marcos normativo: Ley 2/2011, de 4 de

marzo de economía sostenible: art. 39 En general, referencias en numerosas normas (Derechos

humanos, derecho laboral, medioambiente…) Ley 15/2010, de 9 de diciembre, de responsabilidad social

empresarial en Extremadura Ley 11/2009, de 20 de noviembre, de la Generalitat de

Cataluyna, de ciudadanía Corporativa Plan de medidas de responsabilidad social de la Generalitat de

Catalunya 2009-2012

Papel del Derecho Financiero en el marco de la RSE Derecho Financiero como actividad instrumental Principios tributarios materiales: búsqueda de la justicia a

través del sistema tributario (redistribución de la renta como fin ético en sí mismo)

Finalidad extrafiscal de los tributos: no sólo son instrumentos recaudatorios sino que se fomentan determinadas políticas

Un análisis de las empresas españolas del IBEX 35 “La Responsabilidad social corporativa en las memorias

anuales de las empresas del IBEX 35” referido al ejercicio 2010 *ejercicio 2011 se publica el 7 de mayo

elaborado por el Observatorio de la Responsabilidad Social Corporativa

Análisis de estrategias fiscales de las empresas desde el punto de vista de la responsabilidad social y fiscal

Datos del informe de las empresas del IBEX 35 86% de las compañías que forman parte del IBEX 35 poseen

empresas participadas en territorios considerados como paraísos fiscales, lo que supone un incremento del 4% con respecto al ejercicio anterior Datos extraídos de la prensa: en el nuevo informe, 31 de las 35

empresas ya tienen presencia en paraísos fiscales

Las restantes tiene entre sus accionistas con participaciones significativas, empresas domiciliadas en paraísos fiscales, o participadas en paraísos fiscales.

El dinero de los paraísos fiscales ONG Red de Justicia Fiscal: calcula que hay escondidos en

paraísos fiscales en torno a los 21 billones de dólares ( algo más de 400.000 millones de dólares no recaudados en impuestos), aunque la cifra podría alcanzar los 32 billones de dólares (http://www.taxjustice.net/cms/front_content.php?idcatart=103&lang=7)

colectivo de Técnicos del Ministerio de Hacienda (Gestha): la evasión fiscal de las grandes fortunas, corporaciones empresariales y grandes empresas alcanzó los 42.711 millones de euros en 2010 (http://www.gestha.es/?seccion=actualidad&num=221 )

Unión Europea: un billón de euros comunitarios en paraísos fiscales.(http://ec.europa.eu/news/economy/121211_es.htm)

El gran paraíso fiscal: Delaware Un local con mucha actividad:

Datos de 2009: Es el domicilio fiscal de 34 filiales

de grupos españoles

30 de ellas ocupaban la misma dirección postal: 1209 Orange Street, Wilmington, New Castle, Delaware 19801.

6500 empresas figuran en este domicilio

Delaware tiene más entidades corporativas, públicas y privadas, que habitantes: 945,326 contra 897,934

Cambios normativos que afectan a los paraísos fiscales Directrices de la OCDE para empresas multinacionales

art. 26 MC OCDE relativo al intercambio de información.

Directiva 2011/16/UE, del Consejo, de 15 de febrero de 2011, relativa a la cooperación administrativa en el ámbito de la fiscalidad y por la que se deroga la Directiva 77/799/CEE

Plan de acción para reforzar la lucha contra el fraude fiscal y la evasión fiscal Recomendación relativa a las medidas encaminadas a fomentar

la aplicación, por parte de terceros países, de normas mínimas de buena gobernanza en el ámbito fiscal (C (2012) 8805 final)

Recomendación sobre planificación fiscal agresiva (C (2012) 8806 final)

RSC y paraísos fsicales MI POSICIÓN

muy crítica a los Estados por la adopción de tibias medidas o la

ausencia de las mismas determinadas conductas fiscales no pueden ser calificadas como

contrarias al ordenamiento jurídico pero éticamente pueden ser rechazadas por la sociedad

Pero, qué es un paraíso fiscal? RAE: país o territorio donde la ausencia o parvedad de

impuestos y controles financieros aplicables a los extranjeros residentes constituye un eficaz incentivo para atraer capitales del exterior

aquellos territorios que poseen un sistema fiscal que ofrece una escasa o nula tributación, generalmente en relación con los impuestos directos y que facilita la elusión fiscal de contribuyentes pertenecientes a otras jurisdicciones

Notas de los paraísos fiscales según la OCDE (originariamente) ausencia de impuestos o impuestos meramente

nominales sobre las rentas procedentes de actividades económicas

ausencia de intercambio efectivo de información. falta de transparencia en la aplicación de normas o

prácticas administrativas no se requiere que las empresas domiciliadas en su

territorio lleven a cabo una verdadera actividad económica.

Buena estructura política y administrativa

La evolución de la OCDE 2000: informe “Progreso realizado en la identificación y

eliminación de las Prácticas Fiscales Perjudiciales”: lista (negra) de 35 países calificados como paraísos fiscales y una segunda lista de regímenes fiscales potencialmente perjudiciales (lista gris)

2001: primeros cambios no se exige que las empresas tengan verdadera actividad

económica Se desarrolla la noción de jurisdicción no cooperativa (falta de

compromiso de eliminar la opacidad)

La cumbre del G20 de 2009 Se decide “Tomar medidas contra las jurisdicciones no

cooperativas, incluidos los paraísos fiscales. Estamos dispuestos a desplegar sanciones para proteger nuestras finanzas públicas y nuestros sistemas financieros. La era del secreto bancario se ha acabado”

En paralelo: la OCDE publica una lista actualizada de jurisdicciones fiscales conforme a una triple categorización, lista actualizada: lista negra (hoy dos territorios: Naure y Niue); lista gris (34 territorios) y lista blanca (si firman 12 CDI o CII)

Unión Europea 1997: Código de Conducta sobre la fiscalidad de las empresas:

lista de las denominadas medidas fiscales perniciosas Informe de Política fiscal de 2001: giro: cooperación

internacional y en concreto al intercambio de información Directiva 2003/48/CE del Consejo de 3 de junio de 2003 en

materia de fiscalidad de los rendimientos del ahorro en forma de pago de intereses

Directiva 2011/16/UE , del Consejo, de 15 de febrero de 2011 relativa a la cooperación administrativa en el ámbito de la fiscalidad y por la que se deroga la Directiva 77/799/CEE

Unión Europea: Plan de choque 2012 Frente a países que no cumplen “normas mínimas de buena

gobernanza en el ámbito fiscal”: -no han aprobado o no aplican de una manera efectiva aquellas

normas o medidas administrativas dirigidas a cumplir las normas de transparencia e intercambio de información

-permiten medidas fiscales potencialmente perniciosas Revisar CDI y “colaborar” en la prevención del fraude

Frente a la política fiscal agresiva: corrección de las situaciones de doble no imposición clausulas generales anti-fraude

Plan de choque: revisar lo existente: Intercambio de información, medidas penales…

España: Ley de prevención del fraude fiscal Es paraíso fiscal: los países o territorios que se

determinen reglamentariamente. (Real Decreto 1080/1991, de 5 de julio)

Los países y territorios que firmen con España un acuerdo de intercambio de información en materia tributaria o un convenio para evitar la doble imposición con cláusula de intercambio de información dejarán de tener la consideración de paraísos fiscales en el momento en que dichos convenios o acuerdos entren en vigor

Territorio de nula tributación país o territorio que no aplique un impuesto idéntico o

análogo al IRPF, al IS o IRNR Se considerará que se aplica un impuesto idéntico o análogo

cuando el país o territorio de que se trate tenga suscrito con España un convenio para evitar la doble imposición internacional que sea de aplicación, con las especialidades previstas en el mismo

¿Cómo debe definirse un paraíso fiscal? No habrá paraísos fiscales si: Existe intercambio de información (con verificación del

funcionamiento real) Sus instituciones son transparentes. Se valora: las facilidades de crear empresas con miembros ocultos la falta de información respecto a los fideicomisos, trust y otras

estructuras de esta naturaleza,

Existen medidas anti-blanqueo de capitales

El intercambio de información OECD Guidelines for Multinational Enterprises:

respuesta en forma oportuna y completa a las solicitudes de información formuladas por una autoridad competente de conformidad con las disposiciones de un tratado tributario o acuerdo de intercambio de información. Sin embargo, este compromiso de proporcionar información no es ilimitado

Cambio del art. 26 MC OCDE:

Art. 26 MC OCDE Se intercambia información “previsiblemente relevante”

para la Administracion solicitante de la misma pero se prohíben las llamadas “expediciones de pesca” (peticiones genéricas)

no se limita el intercambio de información a los impuestos incluidos en el Convenio sino que se refiere a todos los impuestos del Estado solicitante de la información

LA Administración del Estado requerido debe poner en práctica todas las potestades y medios que le concede su legislación interna

Límites para el art. 26 MC OCDE No se suministrará la información solicitada (principio

de reciprocidad), si la obtención de la misma resulta contraria a las prácticas administrativas nacionales, afecta a secretos empresariales o profesionales o es contraria al orden público

no es posible “negarse a intercambiar información únicamente porque la información esté en poder de un banco, otra institución financiera, mandatario o persona que actúa en capacidad de agente o fiduciario o porque afecta a la titularidad de derechos o intereses en una persona

Directiva 2011/16/UE Se establece intercambio automático a partir del 1 de enero de

2014 en relación con las personas con domicilio en ese otro Estado miembro, sobre categorías específicas de renta y de patrimonio, como deban entenderse con arreglo a la legislación nacional del Estado miembro que comunique la información: a) rendimientos del trabajo dependiente; b) honorarios de director; c) productos de seguro de vida, no cubiertos por otros instrumentos

jurídicos de la Unión, sobre el intercambio de información y otras medidas similares;

d) pensiones; e) Propiedad de bienes inmuebles y rendimientos inmobiliarios”.

¿Cabe ser socialmente responsable y operar a través de paraísos fiscales? Planificación fiscal: conducta lícita que, dentro de la

norma, busca pagar el menor impuesto posible. economías de opción. Permitidas por la norma utilización indebida de las formas y negocios jurídicos y, sin

contravenir directamente norma fiscal alguna (fraude a la ley tributaria)

“lo que unos no paguen debiendo pagar, lo tendrán que pagar otros con más espíritu cívico o con menos posibilidades de defraudar” (STC 110/1984, de 26 de noviembre)

¿Invertir en un paraíso es economía de opción? Es lícito: lo que no se paga en Estado se paga en otro. No

es cierto: Son territorios de nula o baja tributación Además se evita pagar impuestos en el estado de la empresa o

donde realmente se ha producido la renta

OCDE : las multinacionales deben: cumplir con el espíritu de la ley cumplimiento fiscal: cooperación con las autoridades fiscales

Conclusiones La inversión en paraísos fiscales no evita en sí misma el

que se esté cumpliendo las normas (conducta lícita), si no lleva aparejado ningún elemento que la convierta, en el caso concreto, en contraria al ordenamiento jurídico

No se deja de ser socialmente responsable si paga el menor impuesto posible legalmente

El éxito de los Estados frente a los paraísos fiscales: ya no existen (les ha cambiado el nombre!!)