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FORMALIDADES EN LA
TRANSMISIN DE LA
EMPRESA MERCANTIL Conclusiones foro 8
PREGUNTAS DEL FORO 1. Cules son las formalidades que regula la ley para la
transmisin de la empresa mercantil? (Recuerde que
existen dos clases de empresarios)
2. Cul es el alcance del concepto "TRANSMISIN DE LA
EMPRESA MERCANTIL"
M.Sc. Viviana Vega
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EMPRESARIO MERCANTIL
INDIVIDUAL
FORMALIDADES PARA LA TRANSMISIN DE LA EMPRESA
MERCANTIL
M.Sc. Viviana Vega
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Art. 656 Cdigo de Comercio de
Guatemala Si es comerciante individual, deber publicarse en el Diario Oficial y en otro de los de mayor circulacin en el pas, con la anticipacin y en la forma y para los fines que seala el artculo 260, el ltimo balance y el sistema establecido para la extincin del pasivo.
Aunque esta norma remite a las disposiciones de fusin de las sociedades, no debe entenderse que la transmisin de la empresa mercantil propiedad de un comerciante individual es una FUSIN DE EMPRESAS; simplemente es aplicar supletoriamente aquellas disposiciones a la transmisin hecha por el empresario individual.
Los requisitos establecidos tienen por objeto proteger a terceros (acreedores y competidores) por ello la exigencia de la publicidad tanto en los diarios como por medio del Registro Mercantil.
M.Sc. Viviana Vega
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PROCEDIMIENTO Debe hacerse del conocimiento del Registro Mercantil la
transmisin de la empresa mercantil por medio de memorial, acompaando el documento, pudiendo ser privado la escritura se otorgar hasta que finalice el trmite, en el que consta el contrato ya sea una promesa o el contrato definitivo (compraventa, permuta etc).
Si se trata del contrato definitivo celebrado en documento privado, sus efectos y otorgamiento de la escritura pblica pueden sujetarse a la condicin suspensiva de que se inscriba en el Registro Mercantil, ya que es hasta que se concluye el trmite que se otorga la escritura. Cualquier contrato que se celebre sobre la empresa mercantil queda perfecto con el consentimiento pero para que produzca efectos frente a terceros debe inscribirse en el Registro Mercantil.
M.Sc. Viviana Vega
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El Registro Mercantil emite resolucin ordenando la
publicacin en el Diario Oficial y en otro de mayor circulacin
(debi decir simplemente en otro ya que los interesados
no van elaborar un estudio econmico a efecto de establecer
cul es el de mayor circulacin) por tres veces en el plazo de
quince das de: el ltimo balance y el sistema establecido
para la extincin del pasivo (Artculo 656 y 259 del Cdigo de
Comercio de Guatemala).
M.Sc. Viviana Vega
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El otorgamiento de la escritura de transmisin de la empresa mercantil no puede llevarse a cabo antes de transcurridos dos meses contados desde la ltima publicacin, y hasta entonces se podr otorgar la correspondiente escritura pblica.
Salvo que conste el consentimiento escrito de los respectivos acreedores, o el pago directo por medio de depsito de las sumas correspondientes, en un banco del sistema a favor de los acreedores que no han dado su consentimiento. Todo lo cual se hace constar en la escritura de transmisin cualquiera que sea el contrato por el que se transmite.
M.Sc. Viviana Vega
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OPOSICIN A LA TRANSMISIN Dentro de los dos meses siguientes a la ltima publicacin,
los acreedores del comerciante pueden oponerse a la
transmisin de la empresa mercantil; la oposicin se tramita
en juicio sumario ante un juez de Primera Instancia del
Ramo Civil.
La oposicin suspende la celebracin del contrato pero el
tribunal, he aqu una palpable muestra de la caracterstica de
agilidad del derecho mercantil, puede autorizar la
celebracin de la transmisin y que se otorgue la
correspondiente escritura, previa presentacin por parte del
comerciante de una garanta adecuada.
M.Sc. Viviana Vega
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Concluido el trmite, se otorga la escritura traslativa, se
razona el testimonio de la escritura por el Registro Mercantil
y se entrega al nuevo propietario la patente de comercio a su
favor.
M.Sc. Viviana Vega
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EMPRESARIO SOCIAL
FORMALIDADES EN LA TRANSMISIN DE LA EMPRESA
MERCANTIL
M.Sc. Viviana Vega
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Art. 656 Cdigo de Comercio de
Guatemala La transmisin de una empresa se har de acuerdo con las
formalidades establecidas para la fusin de sociedades si el
enajenante es una sociedad
Debe entenderse que aunque se apliquen las formalidades
para la fusin a la transmisin de la empresa, no implica
FUSIN ni TRANSFORMACIN DE SOCIEDADES mxime si
quien la adquiere es un comerciante individual. Tampoco
implica FUSIN DE EMPRESAS.
M.Sc. Viviana Vega
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OBLIGACIONES PREVIAS Si se trata de una sociedad accionada, la decisin de
celebrar el contrato de transmisin de la empresa mercantil propiedad de la sociedad, se debe tomar en asamblea general extraordinaria de accionistas.
Los administradores deben enviar al Registro Mercantil dentro de los quince das siguientes a la celebracin de la asamblea, una copia certificada de la resolucin que se haya tomado. El acta de asamblea se hace constar en el libro de actas (artculo 153 del Cdigo de Comercio de Guatemala).
Inscrita el acta de asamblea se inicia el trmite de la enajenacin.
M.Sc. Viviana Vega
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El trmite se inicia con un memorial al cual se acompaa
copia de la certificacin del acta de la asamblea
debidamente registrada.
El Registro Mercantil ordena la publicacin del acuerdo
tomado por la asamblea extraordinaria de accionistas,
previamente inscrita en el Registro Mercantil, o junta de
socios de trasladar la empresa mercantil propiedad de la
sociedad, as como el ltimo balance general y el sistema de
extincin de pasivos.
M.Sc. Viviana Vega
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El otorgamiento de la escritura de transmisin, no puede
llevarse a cabo antes de transcurridos dos meses contados
desde la ltima publicacin.
Transcurrido dicho plazo y hasta entonces se podr otorgar
la correspondiente escritura pblica. Salvo que conste el
consentimiento escrito de los respectivos acreedores, o el
pago directo por medio de depsito de las sumas
correspondientes, en un banco del sistema a favor de los
acreedores que no han dado su consentimiento. Todo lo
cual se hace constar en la escritura.
M.Sc. Viviana Vega
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OPOSICIN A LA TRANSMISIN Dentro de los dos meses, los acreedores de la sociedad
pueden oponerse a que la empresa mercantil sea
transmitida.
La oposicin se tramita en juicio sumario ante un juez de
Primera Instancia del Ramo Civil.
La oposicin suspende la celebracin del contrato, pero el
tribunal, al igual que el caso anterior, puede autorizarla y el
otorgamiento de la correspondiente escritura, previa
presentacin por parte de la sociedad de una garanta
adecuada.
M.Sc. Viviana Vega
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FINALIZACIN DEL TRMITE Concluido el trmite, se otorga la escritura, se razona el
testimonio por el Registro Mercantil y se entrega al nuevo
propietario la patente de comercio a su favor.
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M.Sc. Viviana Vega
ALCANCE DEL CONCEPTO TRANSMISIN
DE LA EMPRESA MERCANTIL
M.Sc. Viviana Vega
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Por ser la empresa mercantil un bien mueble, es objeto de negocios jurdicos definitivos y temporales como compraventa, permuta, fideicomiso, renta vitalicia, usufructo y arrendamiento.
Aunque es poco comn que un empresario mercantil celebre un contrato a ttulo gratuito, como la donacin entre vivos de la empresa mercantil, no hay ninguna norma en el Cdigo de Comercio de Guatemala que impida tal disposicin. No obstante, por ser gratuito se sujeta con mayor rigor a la fiscalizacin de los acreedores ya que pudiera tratarse de una simulacin que pudiera perjudicar sus intereses o los del cnyuge del comerciante.
Lo mismo se aplicara si el empresario individual constituye patrimonio familiar sobre la empresa mercantil.
M.Sc. Viviana Vega
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As, debe entenderse por transmisin de la empresa mercantil
todo acto de disposicin, sea a ttulo oneroso o gratuito, entre
vivos o mortis causa, que tenga por objeto la empresa
mercantil.
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M.Sc. Viviana Vega
EFECTOS DE LA TRANSMISIN
M.Sc. Viviana Vega
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El adquirente se subroga en los contratos celebrados por el
enajenante;
El adquirente se substituye en los crditos que a su favor
tena el enajenante con motivo de la operacin de la
empresa.
No obstante, el enajenante queda responsable de las
deudas frente a terceros, circunstancia que no admite pacto
en contrario, y contina teniendo responsabilidad durante el
ao siguiente a la transmisin.
M.Sc. Viviana Vega
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Debe tomarse en cuenta que la transmisin de la empresa
mercantil conlleva la del nombre comercial. (Artculo 76 de la
Ley de Propiedad Industrial).
Prohibicin de concurrencia: que obliga al enajenante a no
ejecutar actos de competencia desleal y a organizar otra
empresa mercantil que por su ubicacin y objeto pueda
desviar la clientela del nuevo propietario.
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M.Sc. Viviana Vega