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DOCTRINA LABORAL RESUMEN EJECUTIVO SOLUCIONES LABORALES PARA EL SECTOR PRIVADO FUENTES DEL DERECHO DEL TRABAJO: UNA APROXIMACIÓN DESDE LA JURISPRUDENCIA Y EL PRECEDENTE VINCULANTE DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y DEL PODER JUDICIAL ¿Plenos jurisdiccionales? Gustavo JORGE ROJAS (*) El estudio y aprendizaje del Derecho del Trabajo no consiste –únicamente– en la lectura exhaustiva y minuciosa de una serie de normativas, a efectos de conocer y realizar un sinnúmero de interpretaciones. Por el contrario, quien pretende enseñar o cultivarse en dicha rama, no puede limitarse al estudio de su legislación dispersa solamente; sino también, es necesario que conozca de otras fuentes de Derecho que imperan en nuestro ordenamiento jurídico, como son la jurisprudencia, los precedentes y los plenos jurisdiccionales en materia laboral. Al respecto, coincidimos con lo señalado por Adrían Goldin al manifestar que “(…) el sis- tema de fuentes es un elemento central en la configuración del Derecho del Trabajo; tan- to lo es, que puede afirmarse que si cambia el sistema de fuentes, es también el Derecho del Trabajo que está cambiando” (1) . En ese sentido y conocedores de lo dinámica y cambiante de nuestra querida disciplina, acorde a las nuevas realidades, nos atrevemos a manifestar que –de cierta forma– la familia romano-germáni- ca a la cual pertenecemos, estaría siendo afec- tada en cuanto a la ubicación de su principal fuente de Derecho, por el avance protagónico que viene adquiriendo la jurisprudencia y el precedente laboral en nuestro país. En el Perú, donde la principal fuente de Dere- cho es la normatividad, no podemos negar que los precedentes vinculantes, vienen adquirien- do –en la práctica–, una importancia tal, que parecen estar desplazando a la citada norma- tividad, como fuente principal, colocándolos, respecto a su ubicación en el mismo pelda- ño que esta última. Para graficar ello, pode- mos recordar que nuestro supremo intérprete de la Constitución, ya hace algunos años, otor- gó a sus precedentes vinculantes efectos si- milares a una Ley (2) . A ello cabe agregar, que del mismo modo, la doctrina constitucional (Robert Alexy y Bernal Pulido) ha señalado que el precedente vinculante: “(...) tendrá la calidad de una norma constitucional adscrita, (*) Abogado. Profesor de Derecho Laboral en la Facultad de Derecho de la Universidad de San Martín de Porres. Egresado de la Maestría de Derecho del Trabajo por dicha casa de estudios. (1) GOLDIN, Adrián. “El derecho del trabajo; identificando claves para un ejercicio explicativo”. Ponencia presentada en el V Congreso Nacional organizado por la SPDTSS. Del 24 al 26 de octubre del 2012. (2) Ver: Concepto desarrollado en las consideraciones previas de la sentencia del pleno jurisdiccional del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 0024-2003-AI/TC, de fecha 10 de octubre del 2005 y publicada en el diario oficial El Peruano el día sábado 9 de noviembre del 2005, mediante la cual se declaró fundada la demanda de inconstitucionalidad interpuesta por la Municipalidad distrital de Lurín e inconstitucional la ordenanza Municipal N° 000011. Del mismo modo, dicho criterio se aprecia en el f. j. 40 de la STC recaída en el expediente N° 0047-2004-PI/TC y en el f. j. 49 de la STC recaída en el expedien- te N° 3741-2004-AA/TC. 65

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SOLUCIONES LABORALES PARA EL

SECTOR PRIVADO

FUENTES DEL DERECHO DEL TRABAJO: UNA APROXIMACIÓN DESDE LA JURISPRUDENCIA Y

EL PRECEDENTE VINCULANTE DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y DEL PODER JUDICIAL

¿Plenos jurisdiccionales?

Gustavo JORGE ROJAS(*)

El estudio y aprendizaje del Derecho del Trabajo no consiste –únicamente– en la lectura exhaustiva y minuciosa de una serie de normativas, a efectos de conocer y realizar un sinnúmero de interpretaciones. Por el contrario, quien pretende enseñar o cultivarse en dicha rama, no puede limitarse al estudio de su legislación dispersa solamente; sino también, es necesario que conozca de otras fuentes de Derecho que imperan en nuestro ordenamiento jurídico, como son la jurisprudencia, los precedentes y los plenos jurisdiccionales en materia laboral.

Al respecto, coincidimos con lo señalado por Adrían Goldin al manifestar que “(…) el sis- tema de fuentes es un elemento central en la configuración del Derecho del Trabajo; tan- to lo es, que puede afirmarse que si cambia el sistema de fuentes, es también el Derecho del Trabajo que está cambiando”(1). En ese sentido y conocedores de lo dinámica y cambiante de nuestra querida disciplina, acorde a las nuevas realidades, nos atrevemos a manifestar que –de cierta forma– la familia romano-germáni- ca a la cual pertenecemos, estaría siendo afec- tada en cuanto a la ubicación de su principal fuente de Derecho, por el avance protagónico que viene adquiriendo la jurisprudencia y el precedente laboral en nuestro país.

En el Perú, donde la principal fuente de Dere- cho es la normatividad, no podemos negar que los precedentes vinculantes, vienen adquirien- do –en la práctica–, una importancia tal, que parecen estar desplazando a la citada norma- tividad, como fuente principal, colocándolos, respecto a su ubicación en el mismo pelda- ño que esta última. Para graficar ello, pode- mos recordar que nuestro supremo intérprete de la Constitución, ya hace algunos años, otor- gó a sus precedentes vinculantes efectos si- milares a una Ley(2). A ello cabe agregar, que del mismo modo, la doctrina constitucional (Robert Alexy y Bernal Pulido) ha señalado que el precedente vinculante: “(...) tendrá la calidad de una norma constitucional adscrita,

(*) Abogado. Profesor de Derecho Laboral en la Facultad de Derecho de la Universidad de San Martín de Porres. Egresado de la Maestría de Derecho del Trabajo por dicha casa de estudios.

(1) GOLDIN, Adrián. “El derecho del trabajo; identificando claves para un ejercicio explicativo”. Ponencia presentada en el V Congreso Nacional organizado por la SPDTSS. Del 24 al 26 de octubre del 2012.

(2) Ver: Concepto desarrollado en las consideraciones previas de la sentencia del pleno jurisdiccional del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 0024-2003-AI/TC, de fecha 10 de octubre del 2005 y publicada en el diario oficial El Peruano el día sábado 9 de noviembre del 2005, mediante la cual se declaró fundada la demanda de inconstitucionalidad interpuesta por la Municipalidad distrital de Lurín e inconstitucional la ordenanza Municipal N° 000011. Del mismo modo, dicho criterio se aprecia en el f. j. 40 de la STC recaída en el expediente N° 0047-2004-PI/TC y en el f. j. 49 de la STC recaída en el expedien- te N° 3741-2004-AA/TC.

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SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO

es decir, que será una norma que con- formará parte de la Constitución. De esta manera, al igual que la Norma Suprema, el precedente constitucio- nal vinculará a todos los operadores jurídicos, pues, en suma, el preceden- te constitucional no es más que una extensión de la Constitución. La no observancia del precedente constitu- cional por parte del operador jurídico acarreará, de esta manera, la incons- titucionalidad de dicho actuar”(3). Asimismo, “Téngase en cuenta que en fundamento 1.a de la STC Exp. N° 2409-2002-AA/TC el tribunal se autocalificó como ‘Poder Cons- tituyente Constituido’, por lo que ha estado a un paso de conside- rar que sus ‘precedentes’ tendrían ‘efectos similares’ a las normas constitucionales”(4).

En atención a lo manifestado, si el precedente vinculante tiene efec- tos similares a una Ley o calidad de norma constitucional abstracta, po- dríamos ubicar tanto a la normativi- dad y al precedente en una misma categoría dentro de nuestro siste- ma jurídico de fuentes de Derecho; siendo ello así, en la práctica es- taríamos migrando del civil law al

antecedente e interesante pronun- ciamiento dictado por el Tribunal Constitucional, respecto al sistema de fuentes de Derecho(5) median- te el cual el referido supremo intér- prete ha desarrollado el sistema de fuentes de Derecho diseñado desde nuestra Constitución. En tales consideraciones, podemos aseverar –hoy en día– que las fuen- tes de Derecho del Trabajo que han sufrido mayores cambios respecto a su ubicación dentro del sistema de fuentes de Derecho, en el Perú, son la denominada jurisprudencia y el precedente laboral. Precisamen- te, es sobre estos dos y sus princi- pales cambios (además de los ple- nos jurisdiccionales) a los cuales nos referiremos en este artículo, sin desconocer a la normatividad como clásica fuente del Derecho del Tra- bajo, la costumbre, el convenio co- lectivo, el reglamento interno de trabajo, el contrato de trabajo, los principios generales del Derecho y la doctrina. Asimismo, respecto a la clasificación de fuentes de Derecho

del trabajo y el reconocimiento de cada una de ellas, es preciso refe- rir que existen diversas clasificacio- nes (constitucional, primaria, se- cundaria y terciaria/Generales y especiales/Nacionales e interna- cionales, o aquella que se encuen- tra plasmada en el proyecto de Ley General del Trabajo(6), etc.) que difieren unas de otras. En nues- tra opinión, es válida aquella clasi- ficación que se promueva, respetan- do fielmente el sistema jurídico(7) al que pertenecemos; así como lo se- ñalado en el artículo 51(8) de nues- tra vigente constitución que con- sagra la pirámide de Hans Kelsen (obra: Introducción a la Teoría Pura del Derecho en 1934). Del mismo modo, se debe tener en con- sideración y dar un vistazo a lo de- sarrollado por el supremo intérprete de nuestra Constitución en la antes citada sentencia recaída en el ex- pediente N° 047-2004-PI/TC. En ese orden de ideas, siguiendo di- chas pautas y atendiendo al concep- to de fuentes de Derecho del Traba- jo, podríamos asumir pacíficamente

common law; o en todo caso, esta- rían conviviendo ambos sistemas, lo que corrobora que no existen mode- los químicamente puros, por lo cual en nuestro país, tenemos un com- portamiento híbrido en cuanto a la aplicación de ambos sistemas. La idea que sostenemos es obviamen- te debatible, pero no será materia de análisis en el presente artículo, sien- do nuestro único propósito desarro- llar la jurisprudencia, el precedente vinculante y los plenos jurisdiccio- nales laborales.

En virtud a lo antes expuesto, y con- forme señala el diccionario de la Real Academia de la Lengua Espa- ñola, podemos recordar que la pala- bra fuente proviene de la voz latina fons – fontis, que significa manan- tial de agua que brota de la tierra; siendo pues, el fundamento u origen de algo. En el Perú, existe un único

(3) Citados por VINATEA RECOBA, Luis y Jorge TOYAMA MIYAGUSUKU. Comentarios a la Nue- va Ley Procesal del Trabajo. Análisis Normativo. Lima: Gaceta Jurídica S.A, 2010, p. 184.

(4) ARIANO DEHO, Eugenia. “Precedentes vinculantes y pirámide normativa. Los frenesíes de poder del Tribunal Constitucional”. En: Diálogo con la Jurisprudencia. N° 96, Lima, 2006, p. 82.

(5) Sentencia del pleno jurisdiccional del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 047-2004- PI/TC, de fecha 24 de junio del 2006 y publicada en el diario oficial El Peruano el día sábado 13 de mayo del mismo año, mediante la cual se declaró infundada la demanda de inconstitucionalidad in- terpuesta por José Claver Nina - Quispe Hernández en representación del Gobierno Regional de San Martín, contra la Ley N° 27971 (Ley que faculta el nombramiento de profesores aprobados en con- curso público autorizada por Ley N° 27491).

(6) Proyecto de Ley General del Trabajo: Artículo XIV.- Fuentes del Derecho del Trabajo.- Las relaciones individuales y colectivas de trabajo se regulan por: La Constitución Política del Perú. El tratado aprobado y ratificado. La ley y el decreto legislativo. El reglamento dictado por el Poder Ejecutivo. La convención o convenio colectivo. El reglamento interno de trabajo. La costumbre La jurisprudencia. El contrato de trabajo.

(7) Para Francisco Gómez Valdez: “Las fuentes del Derecho del Trabajo varían de un país a otro y están relacionadas con el sistema jurídico nacional, así como con el rol jugado por los agentes laborales, el papel jugado por la jurisprudencia, la recepción de la normatividad internacional y el estado institu- cional de la nación (…)”. En: GÓMEZ VALDEZ, Francisco. Derecho del Trabajo. Relaciones Indi- viduales de Trabajo. Segunda edición, Editorial San Marcos, Lima, 2007, p. 56.

(8) Artículo 51.- (Constitución de 1993) “La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley, so- bre las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado”.

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DOCTRINA LABORAL

que las Directivas del Ministerio de Trabajo pueden ser –en la actuali- dad– debido a sus reiterantes nomi-

si la respuesta dada a un caso por los organismos jurisdiccionales se

repitiera en los siguientes del mis- mo tipo, entonces se formaría lo que

naciones y sus particularidades, in- corporadas en el sistema de fuentes de Derecho del Trabajo también(9).

El desarrollo del sistema de fuentes de Derecho en general es un tema sensible que en más de una oportu- nidad ha sido materia de debate en- tre profesores de Derecho(10) respecto a las particularidades que se resal- tan al desarrollar cada una de ellas. Es por eso de que hemos sido cuida- dosos al desarrollar la jurispruden- cia y el precedente laboral, sin entrar en tecnicismos ni en cuestionamien- tos teóricos que ameriten un estudio exhaustivo de las fuentes de Derecho en general, por no ser objeto de estu- dio del presente artículo.

En virtud de lo anteriormente ex- puesto, al día de hoy, podemos apreciar distintas definiciones de jurisprudencia, encontrando acep- ciones de dicha fuente en sentido amplio y estricto. Entendemos por jurisprudencia, en sentido amplio, aquellas: “(...) resoluciones que los magistrados judiciales emiten en ejercicio de sus atribuciones ju- risdiccionales, para solucionar los conflictos a ellos sometidos, que se suscitan entre los individuos o entre estos y la sociedad”. Por otro lado, se puede decir de la jurisprudencia en sentido estricto, que compren- de: “más propiamente a las resolu- ciones que emite el máximo tribu- nal, pero no a las resoluciones de los tribunales y juzgados inferiores a él”(11) (…)(12) (13) (14).

Al respecto, Neves Mujica refiere que: “La sentencia común, que pone fin a la instancia o al proceso y de- clara el derecho de las partes inter- vinientes en este, tiene efectos solo sobre ellas (artículo 121 del Código Procesal Civil), por lo que no cons- tituye un producto normativo. Pero sí forma un precedente indicativo a seguirse en futuros casos seme- jantes al ya resuelto. Sin embargo,

(9) A mayor alcance puede verse: ULLOA MILLARES, Daniel. “Las directivas del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo. Una nueva fuente de Derecho Laboral”. En: Actualidad Jurídica. N° 184, Lima, 2009, pp. 281-284.

(10) Al respecto, se puede apreciar un interesante debate a raíz de una publicación en la sección Derecho del diario oficial El Peruano, del 20 de noviembre del 2007, escrita por el Dr. Aníbal Torres Vásquez “Jurisprudencia y las fuentes del derecho”. Días más tarde, con fecha 11 de diciembre del 2007, se publicó en el suplemento “Jurídica” del mismo diario oficial, un artículo del Dr. Juan Monroy Gál- vez “El Derecho en broma y en serio” (puede verse también en el Blog: Los enemigos del Juez Mon- tenegro. Apuntes sobre derecho, proceso y justicia: <http://derechoyproceso.blogspot.com/2007/12/ el-derecho-en-broma-y-en-serio.html>). Nuevamente, en respuesta a este último artículo, con fecha 21 de diciembre del 2007, el Dr. Aníbal Torres Vásquez, publicó “Fuentes formales del derecho” en el diario El Peruano. También puede verse en: <http://www.etorresvasquez.com.pe/La-Jurispruden- cia.html>. Nuestra intención, únicamente, es dar a conocer el intercambio de dos opiniones diferen- tes sobre un mismo tema, a efectos de que cada uno de los lectores, pueda enriquecerse con dichos comentarios y sacar sus propias conclusiones.

(11) RUBIO CORREA, Marcial. El sistema jurídico. Introducción al Derecho. Décima edición. Pontifi- cia Universidad Católica del Perú, Fondo Editorial, Lima, 2009, p. 160.

(12) En ese orden de ideas, respecto a la emisión de la citada fuente por el máximo órgano jurisdiccional, sensu stricto, no podríamos hablar de “jurisprudencia o precedentes administrativos”, teniendo en consideración que los pronunciamientos dictados por las máximas autoridades administrativas (su- premos entes en la vía administrativa únicamente) podrán ser impugnados ante la vía judicial (proce- so contencioso administrativo o proceso de amparo), razón por la cual, dichas resoluciones podrían ser revocadas por la más alta autoridad judicial, con lo cual la “jurisprudencia o precedentes admi- nistrativos”, en dichos términos, no encajaría en la definición en estricto sentido. Sin embargo, en el lenguaje jurídico de los abogados, se suele hacer referencia a la jurisprudencia o precedentes admi- nistrativos como tal, pero debiendo entender que así lo será solamente en un sentido amplio de di- cha conceptualización. El sustento legal reposa en el artículo VI.1 del Título Preliminar de la Ley N° 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General “Los actos administrativos que al re- solver casos particulares interpreten de modo expreso y con carácter general el sentido de la le- gislación, constituirán precedentes administrativos de observancia obligatoria por la entidad, mientras dicha interpretación no sea modificada. Dichos actos serán publicados conforme a las reglas establecidas en la presente norma”. A manera de ilustración, se puede revi- sar el artículo 154 del Decreto Supremo N° 135-99-EF (TUO del Código Tributario), artículo 43 del Decreto Legislativo N° 807 (Facultades, normas y organización del Indecopi), artículos 32 y 33 de la Resolución de la Superintendencia Nacional de los Registros Públicos N° 263-2005-SUNARP (aprueban texto modificado del Reglamento del Tribunal Registral), artículo 23 de la Resolución Ministerial N° 789-2011-EF-10 (aprueban reglamento de la organización y funciones del Organismo supervisor de las Contrataciones del Estado - OSCE), artículo 77 del Decreto Supremo N° 017-2001- PCM (aprueban reglamento general de la SUNASS), artículo 53 de la Resolución del Consejo Direc- tivo Organismo Supervisor de la Inversión de la Energía y Minería Osinergmin N° 674-2008-OS-CD (modifican el reglamento del Osinergmin para la solución de controversias); entre otros.

(13) Respecto a la jurisprudencia o precedentes administrativos en materia laboral, puede verse la Reso- lución Directoral General N° 09-2012/MTPE/2/14, mediante la cual se hace un distingo entre juris- prudencia y precedente, señalando que: “Sí es una causal regulada el apartamiento de precedentes administrativos; sin embargo, estos no se configuran en función de un conjunto de pronunciamientos de una determinada dirección regional; sino en virtud de pronunciamientos declarados por una auto- ridad de alcance nacional, en este caso la Dirección General de Trabajo del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, siempre que esta señale de manera expresa que su pronunciamiento constitu- ye un precedente administrativo vinculante para las instancias administrativas a nivel nacional”. Se- gún el MTPE, este último criterio, encuentra respaldo en el artículo 4 del Decreto Supremo N° 017- 2012-TR (antes D.S. N° 001-93-TR) y el artículo VI del Título Preliminar de la Ley N° 27444. Es así que, a manera de ejemplo podemos recordar el “precedente administrativo vinculante”, recaí- do en la Resolución Directoral General N° 021-2011/MTPE/2/14 publicada en el diario oficial El Pe- ruano el miércoles 30 de noviembre de 2011, mediante la cual se realizó una interpretación amplia de la libertad sindical, para superar la desregulación existente en el caso de las relaciones colectivas de trabajo en los supuestos de descentralización productiva (particularmente lo expresado en el con- siderando 19 , inciso b).

(14) Mención aparte merecen las resoluciones de Tribunal del Servicio Civil (Servir), que de conformidad con el artículo 4 del Decreto Supremo N° 008-2010-PCM (Decreto Supremo que aprueba el Regla- mento del Tribunal del Servicio Civil) señala que: “Los pronunciamientos que así se determinen en Sala Plena del Tribunal constituyen precedentes administrativos de observancia obligatoria. Di- chos pronunciamientos deberán ser adoptados por no menos del cincuenta por ciento más uno del to- tal de los vocales del Tribunal”. A ello cabe agregar, que la emisión de precedentes administrativos de observancia obligatoria antes referida encuentra respaldo legal en lo estipulado en el artículo 2.8 del artículo V del Título Preliminar de la Ley N° 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General cuando señala que: “Las resoluciones emitidas por la Administración a través de sus tribunales o con- sejos regidos por leyes especiales, estableciendo criterios interpretativos de alcance general y debi- damente publicadas. Estas decisiones generan precedente administrativo, agotan la vía administrati- va y no pueden ser anuladas en esa sede”. Sobre este punto el profesor JorgeToyama refiere que en la práctica son pocos los casos impugnados ante el proceso contencioso administrativo (principalmente

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SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO

propiamente se conoce como una jurisprudencia”(15).

En virtud de lo antes expuesto, po- demos definir a la Jurisprudencia – en sentido estricto– como el conjunto de resoluciones reiteradas y unifor- mes dictadas por el máximo órgano jurisdiccional.

Ahora bien, “distinta es la situa- ción de las llamadas sentencias nor- mativas. En estas, un único pronun- ciamiento –y no una serie de ellos, como en la jurisprudencia– configura un precedente vinculante, cuando en él se interprete la norma aplicable de modo general. En esta hipótesis, la interpretación dada a la norma en el primer caso será obligatoria para los siguientes casos en los que esa misma norma esté involucrada. Pese a todo, cabe también desplazar el precedente del mismo modo que en el supuesto anterior y con los mismos efectos, de hacerlo indebidamente”(16).

Nótese pues que existe una distin- ción entre lo que entendemos por jurisprudencia tal como ya hemos recordado sus alcances y lo que en- tendemos por precedente vinculante. En tal sentido, precedente vinculante

Asimismo, “la obligatoriedad del respeto a los precedentes emitidos por los tribunales de superior jerar- quía existe sin importar si con la de- cisión se sigue un criterio que ha sido aplicado en diversos casos, o bien, si solamente se sigue un criterio deci- dido en una sola sentencia. También resulta irrelevante si las decisiones precedentes se aplicaron durante los últimos años o en el siglo pasado”(18). Robert Alexy nos refiere que el pre- cedente cumple tres funciones: “(…) de estabilización, progreso y de descarga (…) con el aseguramien- to de la estabilidad, el uso del pre- cedente supone también una contri- bución a la seguridad jurídica y a la protección de la confianza en la apli- cación del Derecho”(19). Es en ese sentido, que si no existie- ra obligatoriedad en los precedentes vinculantes, no se lograría la tan an- siada justicia predecible, la cual se encuentra relacionada con la segu- ridad jurídica. Por lo tanto, la pre- dectibilidad de las resoluciones se hace necesaria en la medida que for- talece la credibilidad, confianza y

transparencia de los órganos jurisdic- cionales frente a los ciudadanos que solamente anhelan que un caso simi- lar pueda ser resuelto en igual forma por el justiciable. Al existir pronun- ciamientos contradictorios, la ima- gen institucional se puede ver afec- tada, al confundir sus motivaciones con actos de corrupción. Tal es la importancia del preceden- te judicial, que en términos de Ja- vier Arévalo Vela, se dice que: “En el Perú, hoy en día el concepto tradi- cional de jurisprudencia ha sido su- perado por el de ‘precedente vincu- lante’, sea este originado por la justicia ordinaria (Poder Judicial) o por la justicia constitucional (Tribu- nal Constitucional)”(20). En ese orden de ideas, creemos acer- tado desarrollar, en primer lugar: la Jurisprudencia: (i) del Tribunal Constitucional (TC) y (ii) del Poder Judicial (PJ). En segundo lugar, ana- lizaremos el precedente laboral: ex- pedido por el TC y (ii) el PJ(21). Final- mente, creemos conveniente abordar los plenos jurisdiccionales y sus dis- tintos alcances.

constituye un solo pronunciamien- to expedido por la más alta autori- dad jurisdiccional, mediante el cual la plasmación de una regla jurídica, tomada de un caso particular tendrá alcances generales para la solución de casos futuros semejantes, con gra- do de obligatoriedad. Su fundamen- to, se expresa en el principio-derecho a la igualdad(17) que encuentra respal- do en aforismos como el de “donde existe la misma razón existe el mis- mo derecho”, entre otros.

Respecto a la obligatoriedad referida, a favor del máximo tribunal, debe- mos recordar que, doctrinariamente, la virtualidad de vincular su decisión a un órgano jerárquicamente inferior se le conoce como stare decisis ver- tical. Asimismo, a la autovincula- ción con sus precedentes se le cono- ce como stare decisis horizontal.

en temas disciplinarios), siendo la razón de no acudir a la vía judicial, porque básicamente es “el Es- tado” contra “el Estado” que entrarían en conflicto. A mayor alcance, recomendamos visualizar el conversatorio realizado entre jueces del PJ y vocales del Tribunal del Servicio Civil (Servir), realizado con fecha 11 de octubre de 2010 y la segunda mesa de trabajo llevada a cabo con fecha 14 de noviembre de 2011. Ver:<http://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/CorteSuprema/s_cortes_suprema_home/as_servicios/ busqueda_basica>.

(15) NEVES MUJICA, Javier. Introducción al derecho del trabajo. Pontificia Universidad Católica del Perú, Lima, 2009, p. 101.

(16) Ibídem, p. 102. (17) Para Francisco Eguiguren Praeli: “La igualdad en la aplicación de la ley, que impone una obligación a

todos los órganos públicos (incluidos los órganos jurisdiccionales) por la cual estos no podrán aplicar la ley de una manera distinta a personas que se encuentren en casos o situaciones similares”. EGUI- GUREN PRAELI, Francisco. Estudios Constitucionales. ARA Editores, Lima, 2002. p. 97.

(18) SILVA HUALLANCA, Jesús. La influencia del binding of precedent en la formación del precedente constitucional peruano. Artículo Inédito, Lima, 2008.

(19) ALEXY, Robert. Teoría de la argumentación jurídica. La teoría del discurso racional como teoría de la fundamentación jurídica. Traducción de Manuel Atienza e Isabel Espejo. Palestra Editores, Lima, 2007, pp. 379 y 380.

(20) ARÉVALO VELA, Javier. Derecho del Trabajo Individual. Fundación Ugarte de Pino, Fondo Edito- rial, Lima, 2012, p. 45

(21) Adicional a ello, es necesario precisar que sin perjuicio de conocer nuestra jurisprudencia, preceden- tes y plenos jurisdiccionales laborales; también debemos nutrirnos de los pronunciamientos dictados por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) en materia laboral. La CIDH se ha pro- nunciado en pocas oportunidades y tímidamente sobre asuntos laborales al desarrollar los derechos a la libertad de asociación, desarrollo progresivo de los derechos económicos sociales y culturales, de- recho a la propiedad privada, entre otros; conforme podemos apreciar en los siguientes casos: Caso Trabajadores cesados del Congreso Aguado Alfaro y otros vs. Perú. Sentencia de 24 de noviembre de 2006; caso Acevedo Jaramillo y otros vs. Perú. Sentencia de 7 de febrero de 2006; caso del Tribunal Constitucional vs. Perú. Sentencia de 31 de enero de 2001; caso Baena Ricardo y otros

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DOCTRINA LABORAL

I. Jurisprudencia del TC y jurisprudencia del PJ

Según el TC(22), “para la constitución tanto el Poder Judicial como el Tri- bunal Constitucional son órganos productores de la fuente de derecho denominada jurisprudencia”.

a) Jurisprudencia del TC o juris-

prudencia constitucional

En los términos antes señalados, con- sideramos que constituye jurispru- dencia del TC o jurisprudencias cons- titucional, el conjunto de resoluciones reiteradas y uniformes expedidas por el Tribunal Constitucional (el susten- to legal es el artículo VI del Títu- lo Preliminar del Código Procesal Constitucional(23), pero no necesa- riamente, pues podemos referirnos también a diversas resoluciones que no se respaldan en dicho artículo). Algunos autores, refieren a estos pro- nunciamientos, como jurisprudencia constitucional sin precedente.

En tal sentido, siendo considerado el supremo intérprete de nuestra Cons- titución, como la máxima autoridad en materia constitucional, es que di- cho órgano colegiado no reconoce como jurisprudencia constitucional el conjunto de fallos dictados por las salas de la corte superior de justicia ni de los juzgados constitucionales, tal como se aprecia al señalarse que: “La noción Jurisprudencia Constitu- cional se refiere al conjunto de deci- siones o fallos constitucionales ema- nados del Tribunal Constitucional, expedidos a efectos de defender la súper legalidad, jerarquía, contenido

que en forma reiterada y uniforme han marcado un criterio a seguir en materia laboral, en más de una opor- tunidad, tal es el caso: sobre cobro de beneficios sociales (Expedien- tes N°s 3052-2009-PA/TC, 2364- 2010-PA/TC y 4236-2010-PA/TC); sobre procedencia de la indemni- zación a los trabajadores de con- fianza (Expedientes N°s 3098-2011- PA/TC (f. j. 4), 3501-2006-PA/TC (f. j. 16), 746-2003-AA/TC, 4492- 2004-AA/TC); sobre el principio de primacía de la realidad (Expe- diente N° 1458-2010-PA/TC, Ex- pediente N° 1944-2002-AA/TC, 6000-2009-PA/TC); sobre confi- guración del despido fraudulen- to (Expedientes N°s 204-2012-PA/ TC, 3510-2011-PA/TC, 976-2001- AA/TC); sobre la vulneración al de- recho al secreto y a la inviolabilidad de las comunicaciones (Expedien- te N° 0114-2011-PA/TC, Expedien- te N° 3599-2010-PA/TC, 4224-2009- PA/TC, 1058-2004-AA/TC); sobre la doble dimensión de la libertad sin- dical (Expedientes N°s 02974-2010- PA/TC, 0008-2005-PI/TC); sobre la desnaturalización de los contratos de trabajo de suplencia (Expedien- tes N°s 04009-2011-PA/TC, 01783- 2008-PA/TC); sobre la desnaturali- zación de los contratos de trabajo por necesidades de mercado (Ex- pedientes N°s 04157-2009-PA/TC, 3320-2007-PA/TC, 2515-2008-PA/ TC); sobre la desnaturalización de los contratos de trabajo por obra o servicio específico (Expedientes

N°s 03528-2011-PA/TC, 01209- 2011-PA/TC, 05535-2009-PA/TC 00804-2008-PA/TC, 10777-2006- PA/T, 808-2006-PA/TC); sobre la desnaturalización de los contra- tos de trabajo por inicio o incre- mento de actividad (Expedientes N°s 00295-2010-PA/TC, 05828- 2009-PA/TC); sobre la desnatura- lización de los contratos de traba- jo sujetos a modalidad referidos al límite del plazo máximo (Ex- pedientes N°s 01920-2005-PA/TC, 7147-2005-PA/TC, 5318-2005-PA/ TC, 5504-2005-PA/TC, 2050-2006- PA/TC); sobre la desnaturaliza- ción de los contratos de trabajo sujetos a modalidad por no jus- tificar la causa objetiva de con- tratación (Expedientes N°s 02005- 2011-PA/TC, 1901-2004-AA/TC, 765-2004-AA/TC, 1874-2002-AA/ TC, 804-2008-PA/TC). A ello cabe agrega importantes sen- tencias del TC que, sin ser reitera- das, han sido muy comentadas res- pecto a su impacto en las relaciones laborales, conforme podemos apre- ciar a continuación: Sobre reposi- ción por vulnerarse el derecho al trabajo, debido proceso, adecuada protección contra el despido sin ex- presión de causa y a no ser objeto de discriminación por razón de su em- barazo (STC Exp. N° 03534-2011- PA/TC); sobre la desnaturaliza- ción de la tercerización de servicios (STC Exp. N° 02111-2010-PA/TC), sobre la configuración de la falta

y cabal cumplimiento de las normas pertenecientes al bloque de constitu- cionalidad”(24). A ello cabe precisar también, que la jurisprudencia cons- titucional es el conjunto de decisio- nes emanadas del Tribunal Consti- tucional, que tienen por finalidad garantizar la supremacía de la Cons- titución (artículo 51) y la defensa ob- jetiva y subjetiva de esta(25).

En lo concerniente a nuestra discipli- na existen diversos pronunciamientos

vs. Panamá. Sentencia de 2 de febrero de 2001; caso cinco pensionistas vs Perú. Sentencia de 28 de fe- brero del 2003; y el caso Abrill Alosilla y otros vs Perú. Sentencia de 4 de marzo de 2011. Las senten- cias antes descritas se pueden apreciar en el siguiente enlace: <http://www.corteidh.or.cr/porpais.cfm>.

(22) F. j. 33 de la STC recaída en el expediente N° 047-2004-PI/TC. (23) “Los jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos según

los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional” (el resaltado es nuestro).

(24) F. j. 34 de la STC recaída en el expediente N° 047-2004-PI/TC. (25) Al respecto, la defensa objetiva de la Constitución (jurisdicción constitucional de la libertad) es de-

cir, la tutela de los derechos fundamentales de la persona, se encuentra a cargo de las garantías y pro- cesos constitucionales que tienen por finalidad reponer las cosas al estado anterior a la violación o amenaza de vulneración de un derecho fundamental o disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o de un acto administrativo. (proceso de hábeas corpus, amparo, hábeas data, y cumplimiento). Por otro lado, la defensa subjetiva y abstracta de la Constitución (jurisdicción constitucional orgáni- ca) está reserva para las garantías y procesos constitucionales, que tienen por finalidad la defensa de la Constitución frente a infracciones contra su jerarquía normativa (proceso de inconstitucionalidad y de acción popular).

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SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO

grave flagrante (STC Exp. N° 0764- 2011-PA/TC); sobre la configu- ración del despido por embriaguez (STC Exp. N° 3169-2006-P/TC); sobre la justificación del despido por no presentar título profesional (STC Exp. N° 03688-2010-PA/TC); entre otras.

b) Jurisprudencia del PJ

En nuestra opinión, constituye juris- prudencia del PJ o jurisprudencia or- dinaria, el conjunto de resoluciones reiteradas y uniformes expedidas por la Corte Suprema (Sala Constitucio- nal y Social Permanente por un lado y la Sala Transitoria por otro, o aque- llos pronunciamientos expedidos por ambas salas) (el sustento legal es el artículo 22 de la Ley Orgánica del Poder Judicial)(26). Algunos autores refieren a estos pronunciamientos como jurisprudencia del PJ sin pre- cedente vinculante, toda vez que la obligatoriedad del referido artículo 22 es relativa, porque permite apar- tarse de lo señalado, debiendo fun- damentar su resolución. En la prác- tica, pese a dicho apartamiento, ya uno podría visualizar cómo sería re- suelto su caso en la Corte Suprema. Sin embargo, en más de una oportu- nidad se logró conocer de pronun- ciamientos contradictorios dictados por la Sala Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema

N° 820-2002-Lambayeque, Casa- ción N° 2037-2000-Piura); sobre la triple vacacional y la oportu- nidad del descanso vacacional (Casación N° 2170-2003-Lima, Casación N° 2306-2004-Lima), so- bre costumbre laboral (Casación N° 3425-2009-Lima Norte, Casa- ción N° 3744-2009-Callao, Casación N° 3294-2009-Callao); sobre el con- tenido y dimensión de la liber- tad sindical (Casación N° 2241- 2007-Huara, Casación N° 4940- 2007-Tacna, Casación N° 710-2007- Lima); sobre el principio de pri- macía de la realidad (Casación N° 3547-2009-Callao, Casación N° 2060-2009-Arequipa, Casación N° 4940-2007-Tacna); sobre los contratos modales en el régimen de exportación de productos no tradi- cionales (Casación N° 2163-2005- Lima, Casación N° 1979-2005-Lima, Casación N° 228-2006-Lima); sobre la representación sindical (Casa- ción N° 602-2010-Lima, Casación N° 2864-2009-Lima); entre otras. II. Precedente vinculante del

TC y precedente vincu- lante del PJ

Al respecto, el artículo IV del Tí- tulo Preliminar de la Nueva Ley

Procesal del Trabajo - Ley N° 29497 (NLPT) señala que: “Los jueces la- borales, bajo responsabilidad, imparten justicia con arreglo a la Constitución Política del Perú, los tratados internacionales de derechos humanos y la ley. Interpretan y apli- can toda norma jurídica, incluyen- do los convenios colectivos, según los principios y preceptos constitu- cionales, así como los precedentes vinculantes del Tribunal Consti- tucional y de la Corte Suprema de Justicia de la República” (el resal- tado es nuestro). Asimismo, se debe observar lo señalado en la primera Disposición Final de la Ley Orgáni- ca del Tribunal Constitucional - Ley N° 28301(27). Respecto a la obligatoriedad que tie- nen todos los órganos jurisdicciona- les (entre ellos los jueces laborales) de cumplir lo señalado en los pre- cedentes vinculantes del TC y de la Corte Suprema, debemos recordar que con fecha 4 de abril de 2006 se publicó en el diario oficial El Perua- no la famosa Resolución de Jefatu- ra N° 021-2006-J-OCMA/PJ(28), me- diante el cual la Oficina de Control de la Magistratura - OCMA, dispu- so que todos los órganos jurisdiccio- nales de la república se encuentran obligados a dar cabal cumplimiento

con aquellos dictados por la Sala Transitoria.

Precisamente, la utilización del ci- tado artículo constituye desde hace varios años la forma más utiliza- da para unificar criterios en nues- tro país, siendo abundantes las re- soluciones en materia laboral que marcaron distintas pautas a seguir en un caso a futuro, buscando así el logro de la predictibilidad judi- cial laboral.

A manera de ejemplo, podemos apreciar: Sobre la procedencia de la indemnización a los tra- bajadores de confianza (Casa- ción N° 2634-2009-Junín, Casación

(26) Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial - Decreto Supremo N° 017-93-JUS Carácter vinculante de la doctrina jurisprudencial Artículo 22.- Las Salas Especializadas de la Corte Suprema de Justicia de la República ordenan la publicación trimestral en el diario oficial El Peruano de las Ejecutorias que fijan principios jurispru- denciales que han de ser de obligatorio cumplimiento, en todas las instancias judiciales. Estos principios deben ser invocados por los magistrados de todas las instancias judiciales, cualquie- ra que sea su especialidad, como precedente de obligatorio cumplimiento. En caso de que por excep- ción decidan apartarse de dicho criterio, están obligados a motivar adecuadamente su resolución de- jando constancia del precedente obligatorio que desestiman y de los fundamentos que invocan. Los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la República pueden excepcionalmente apartarse en sus resoluciones jurisdiccionales, de su propio criterio jurisprudencial, motivando debidamente su reso- lución, lo que debe hacer conocer mediante nuevas publicaciones, también en el Diario Oficial El Peruano, en cuyo caso debe hacer mención expresa del precedente que deja de ser obligatorio por el nuevo y de los fundamentos que invocan. “Los jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos según los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional”.

(27) PRIMERA.- Los jueces y tribunales interpretan y aplican las leyes y toda norma con rango de ley y los reglamentos respectivos según los preceptos y principios constitucionales, conforme a la inter- pretación de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el TC en todo tipo de procesos, bajo responsabilidad.

(28) Cabe precisar que al 4 de abril de 2006, ya había transcurrido más de un año y tres meses de vigen- cia del Código Procesal Constitucional, mediante el cual se facultaba a dictar precedentes vinculan- tes bajo el amparo del artículo VII de su Título Preliminar. Ello quiere decir, que durante ese lapso

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DOCTRINA LABORAL

a los precedentes vinculantes del TC recaídos en las sentencias N° 206- 2005-PA/TC (caso Baylón) y N° 4227-2005-PA/TC (caso juegos de casino y máquinas tragamone- das); bajo responsabilidad.

Ante ello, en la misma fecha, el Con- sejo Ejecutivo del Poder Judicial pu- blicó el siguiente comunicado(29): “Respecto a la Resolución de Jefatu- ra N° 021-2006-J-OCMA/PJ expedi- da por el señor Jefe de la Oficina de Control de la Magistratura del Poder Judicial el 13 de marzo del año en curso, comunicado en la fecha me- diante oficio N° 2826-2006-GD-OC- MA-FTC/imo; el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, considera necesa- rio dirigirse a los señores magistra- dos de la República para puntualizar: Primero: con arreglo a los artículos 138 y 139, inciso 1, de la Constitu- ción y artículo 1 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, la potestad de ad- ministrar justicia se ejerce a exclusi- vidad por el Poder Judicial a través de los órganos jerárquicos conforme a la Constitución y a las leyes. Se- gundo: Los magistrados judiciales solo están sometidos a la Constitu- ción y a la ley, y el Estado les garan- tiza su independencia jurisdiccional, consagrada en el inciso 1 del artículo 146 de la Carta fundamental y en el artículo 2 de la Ley Orgánica del Po- der Judicial”.

No obstante tal comunicado, el TC nuevamente en escena, mediante sentencia de fecha 13 de febrero de 2007 (Expediente N° 006-2006-PC- TC) y a efectos de respaldar el obli- gatorio cumplimiento de sus prece- dentes, a través de su fundamento jurídico N° 53, señaló que el Con- sejo Ejecutivo del Poder Judicial había incurrido en una inconstitu-

Laboral distrital de Cañete del 1 y 2 de diciembre de 2008, en el tema N° 01, acordó que: “En materia cons- titucional es de obligatorio cumpli- miento el precedente vinculante en las sentencias del Tribunal Constitu- cional, consecuentemente la tenden- cia es sancionar la inobservancia de dichos precedentes con la suspen- sión temporal de los magistrados in- fractores. Con relación a los casos de los precedentes judiciales de la Cor- te Suprema de Justicia de la Repú- blica, por regla general son vincu- lantes, sin embargo, por excepción el magistrado puede decidir apartar- se de dicho criterio, estando previsto en el artículo 22 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, están obligados a motivar adecuadamente la resolu- ción dejando constancia del prece- dente obligatorio que desestima y de los fundamentos que invocan”. En igual sentido, en el pleno juris- diccional constitucional distrital de Lima del 15 y 16 de julio de 2010, en el tema 1 se acordó que: “Los jue- ces como regla deben aplicar los pre- cedentes vinculantes establecidos por el Tribunal Constitucional; pero, pueden desvincularse de dichos pre- cedentes, siempre que con su deci- sión se proteja de mejor manera al accionante, en cuanto al derecho fun- damental violado”. En tal sentido, el juez laboral se en- cuentra en la obligación de conocer los precedentes vinculantes del Tri- bunal Constitucional, bajo respon- sabilidad de ser sancionado funcio- nalmente por su inaplicación, (sin entrar a discutir, por razones de espacio, la pertinencia de utilizar en nuestro sistema la conocida téc- nica del distinguishing). El mismo

criterio deberá aplicarse cuando se dicte el primer precedente vinculante judicial bajo los alcances del artículo 40 de la Nueva Ley Procesal del Tra- bajo - Ley N° 29497 (NLPT). a) Precedente vinculante del TC Al respecto, el Tribunal Constitu- cional define al precedente vincu- lante como: “(…) aquella regla jurí- dica expuesta en un caso particular y concreto que el TC decide establecer como regla general; y, por ende, de- viene en parámetro normativo para la resolución de futuros procesos de naturaleza homóloga. El precedente constitucional tiene por su condición de tal, efectos similares a una ley. Es decir, la regla general externalizada como precedente a partir de un caso concreto se convierte en una regla preceptiva común que alcanza a to- dos los justiciables y que es oponi- ble frente a los poderes públicos. En puridad, la fijación de un preceden- te constitucional significa que ante la existencia de una sentencia con unos específicos fundamentos o argumen- tos y una decisión en un determina- do sentido, será obligatorio resolver los futuros casos semejantes según los términos de dicha sentencia”(30). El sustento legal se encuentra recep- cionado en el artículo VII del Títu- lo Preliminar del Código Procesal Constitucional - Ley N° 28237, al se- ñalar que: “Las sentencias del Tribu- nal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada constitu- yen precedente vinculante cuando así lo exprese la sentencia, precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartándose del preceden- te, debe expresar los fundamentos de

cional interpretación de la indepen- dencia jurisdiccional de los jueces del PJ, afirmando que dicho comu- nicado no tiene carácter jurídico y carece de efectos legales.

Sobre este punto, conforme a lo señalado, el Pleno Jurisdiccional

de tiempo, el TC ya había dictado otros precedentes vinculantes. Si ello es así, más saludable hubie- se sido que la OCMA respalde al TC respecto a los alcances de sus precedentes vinculantes a manera general, sin individualizar casos puntuales. En igual sentido, hubiese sido menos controversial que la OCMA respalde no solo los pronunciamientos del TC, sino también los de la Corte Suprema, como sí se pronunciaron nuestros justiciables en el citado pleno jurisdiccional laboral distrital (Cañete) del año 2008 en atención a la importancia de dichos alcances.

(29) Ver: <http://www.justiciaviva.org.pe/nuevos/2006/abril/06/comunicado_cepj.pdf>. (30) STC recaída en el Exp. N° 0024-2003-AI/TC, f. j. 34 de la STC recaída en el expediente N° 047-

2004-AI/TC, f. j. 49 de la STC recaída en el expediente N° 3741-2004-AA/TC.

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hecho y de derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente”.

Hasta antes de la vigencia del cita- do cuerpo legal, la legislación pro- cesal constitucional se encontraba re- gulada de forma dispersa, siendo la Ley N° 23506 la que en su artículo 9 regulaba una jurisprudencia del cier- to modo relativa, porque un inferior podría apartarse bastando con fun- damentar su decisión. Sin embargo, desde del 1 de diciembre de 2004, el Tribunal Constitucional se encuentra facultado a dictar precedentes vincu- lantes al amparo de lo regulado por el artículo VII de su Título preli- minar. Sobre el valor de sus prece- dentes vinculantes, el mismo TC tal como ya hemos mencionado, mani- fiesta que tienen efectos similares a una ley.

En materia laboral, desde el 2004 a la fecha, se han dictado los siguien- tes precedentes vinculantes:

Criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en ma- teria pensionaria. Contenido esencial del derecho a la pen- sión (STC Exp. N° 1417-2005- PA/TC); sobre jornada de tra- bajo minero. Jornadas atípicas (STC Exp. N° 4635-2004-PA/ TC y Resolución aclaratoria); procedencia de la vía del proce- so constitucional de amparo en materia laboral. Competencia ré- gimen laboral público y privado (STC Exp. N° 0206-2005-PA/ TC); pensión de invalidez por enfermedad profesional (STC Exp. N° 10087-2005-PA/TC); pensión de invalidez por enfer- medad profesional (STC Exp. N° 6612-2005-PA/TC); sobre el arbitraje voluntario y obligato- rio respecto al SCTR (STC Exp. N° 0061-2008-PA/TC); unifica- ción de los criterios vinculantes respecto del Seguro por Acciden- tes de Trabajo y Enfermedades

de Riesgo SCTR (STC Exp. N° 02513-2007-PA/TC); cambio de precedente vinculante respecto a las nuevas reglas procesales para la procedencia del recurso de agravio constitucional a favor del prece- dente (STC Exp. N° 03908-2007- AA); amparo laboral (STC Exp. N° 4650-2007-PA/TC); sobre co- bro de beneficios sociales (STC Exp. N° 3052-2009-PA/TC).

A ello cabe agregar, que de con- formidad con los artículos 81 y 82 del Código Procesal Constitu- cional: “Las sentencias del Tribu- nal Constitucional en los procesos de inconstitucionalidad y las re- caídas en los procesos de acción popular que queden firmes tienen autoridad de cosa juzgada, por lo que vinculan a todos los pode- res públicos y producen efectos generales desde el día siguiente a la fecha de su publicación” (el resaltado es nuestro). Es así que, en materia laboral podemos citar las siguientes sentencias: Sobre el CAS (STC Exp. N° 00002-2010- PI/TC); sobre los principios la- borales constitucionales y el de- sarrollo de la libertad sindical, negociación colectiva y huelga (STC N° Exp. 008-2005-PI/TC); sobre el sistema de fuentes de De- recho (STC Exp. N° 047-2004- AI/TC); sobre el régimen labo- ral especial para el sector agrario (STC Exp. N° 000027-2006-PI/ TC); entre otras.

b) Precedente judicial laboral del PJ Conforme lo establecía el artículo 400 del Código Procesal Civil, el cual en su redacción primigenia se- ñalaba que “cuando una de las Salas lo solicitaba, en atención a la natu- raleza de la decisión a tomar en un caso concreto, se reunían los voca- les en Sala Plena para discutirlo y

resolverlo. La decisión que se toma- ba en mayoría absoluta de los asis- tentes al Pleno constituía doctrina jurisprudencial y vinculaba a los ór- ganos jurisdiccionales del Estado, hasta que sea modificada por otro pleno casatorio”. No obstante dicha facultad, el referido artículo no fue utilizado durante mucho tiempo. Es así que tuvieron que transcurrir más de 15 años para que por primera vez, en el año 2008 se publique el primer pleno casatorio a su amparo. La se- ñalada norma fue materia de crítica, pues se reunían en sala plena jueces supremos de distintas especialidades para unificar criterios y definir linea- mientos sobre temas que requerían de una especialización. En esos tér- minos, la Sala Plena de la Corte Su- prema, estaba facultada para dictar un precedente judicial en materia la- boral, pero nunca lo hizo. Posteriormente, ya en el año 2009 entró en vigencia la Ley N° 29364(31)

que modificó el ya antes citado ar- tículo 400, siendo su nueva redac- ción la siguiente: “La Sala Suprema Civil puede convocar al pleno de los magistrados supremos civiles a efec- tos de emitir sentencia que constitu- ya o varíe un precedente judicial. La decisión que se tome en mayoría ab- soluta de los asistentes al pleno casa- torio constituye precedente judicial y vincula a los órganos jurisdiccio- nales de la República, hasta que sea modificada por otro precedente”. Es decir, conforme al principio de es- pecialidad, la facultad de dictar pre- cedentes judiciales en sala plena, fue trasladada únicamente a la Sala Per- manente Civil y la Sala Transito- ria Civil de la Corte Suprema. Es así que, en materia civil, existen ya cin- co precedentes judiciales (los 2 pri- meros utilizando la redacción pri- migenia del artículo 400) y los tres restantes fueron dictados bajo los

Profesionales SATEP y del Se- guro Complementario de Trabajo

(31) CONGRESO DE LA REPÚBLICA DEL PERÚ. Ley N° 29364. Ley que modifica diversos artículos del Código Procesal Civil. 28 de mayo de 2009.

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DOCTRINA LABORAL

alcances de la modificación efectua- da por la Ley N° 29364(32).

Por otro lado, en materia penal las Salas Penales Permanente y Transi- torias de la Corte Suprema, al ampa- ro de lo regulado por el artículo 301

Siendo ello así, los Jueces Supre- mos en materia civil, penal y conten- cioso-administrativa pueden dictar precedentes judiciales vinculantes cuando se reúnen las salas supremas

permanentes y transitorias de las ci- tadas especialidades. Sin embargo, nos preguntamos si en materia laboral existe una facultad

Literal “A” del Código de Procedi- mientos Penales(33) están facultadas a dictar precedentes vinculantes. Es así que existen VIII Plenos Jurisdic- cionales de las Salas Penales Perma- nentes y Transitorias de la Corte Su- prema, no obstante ello, el producto de dichos plenos pueden ser, por un lado las llamadas “Sentencias Ple- narias” (mediante los cuales se pre- vé la existencia de criterios discre- pantes en las ejecutorias supremas, respecto a la aplicación o interpreta- ción de una determinada norma so- bre la base del citado artículo 301 del Código de Procedimientos Penales); y por otro lado, se puede dictar los denominados “Acuerdos Plenarios” (mediante los cuales se prevé la exis- tencia de pronunciamientos anterior- mente emitidos en distintas ejecuto- rias, donde a consecuencia de ello, las salas deciden revisarlas a efectos de que se emitan principios jurispru- denciales de observancia obligatoria para todas las instancias en virtud del artículo 22 del TUO de la LOPJ)(34).

En materia contencioso-administra- tiva laboral, el artículo 34 de la Ley N° 27584 y el artículo 37 del TUO del mismo cuerpo legal(35) son utili- zados como sustento legal para que la Sala Constitucional y Social Per- manente y Transitoria de la Corte Su- prema dicte sus precedentes vincu- lantes al respecto(36).

(32) Plenos Casatorios en materia civil: I Pleno Casatorio Civil (publicado el 2008). Casación N° 1465-2007-Cajamarca. Ma- teria: Indemnización por daños y perjui- cios derivados de responsabilidad extracon- tractual. / II Pleno Casatorio Civil (publicado el 2009). Casación N° 2229-2008-Lamba- yeque. Tema: Prescripción adquisitiva de dominio. / III Pleno Casatorio Civil (publica- do el 2011). Casación N° 4664-2010-Puno. Tema: Divorcio por la causal de separación de hecho. / IV Pleno Casatorio Civil (pu- blicado el 2012). Casación N° 2195-2011- Ucayali. Tema: Desalojo sobre ocupación

precaria. / V Pleno Casatorio Civil (pendiente de publicar). Casación N° 3189-2012-Lima Norte. Tema: Nulidad de actos jurídicos contenidos en acuerdos emitidos por personas jurídicas sin fines de lucro en relación con la infracción de las normas.

(33) Código de Procedimientos Penales “Artículo 301-A.- Precedente obligatorio (*) Artículo incorporado por el artículo 2 del Decreto Legislativo N° 959, publicado el 17-08-2004. 1. Las sentencias de la Sala Penal de la Corte Suprema, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 12 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, constituyen precedente vinculante cuando así lo expresen las mismas, precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando la Sala Penal de la Corte Suprema resuelva apartándose del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sus- tentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente. En ambos casos la senten- cia debe publicarse en el Diario Oficial y, de ser posible, a través del portal o página web del Poder Judicial. 2. Si se advierte que otra Sala Penal Suprema u otros integrantes de la respectiva Sala Penal en sus de- cisiones sostuvieran criterios discrepantes sobre la interpretación o la aplicación de una determinada norma, a instancia de cualquiera de las Salas, de la Fiscalía Suprema en lo Penal o de la Defensoría del Pueblo –en relación a los ámbitos referidos a su atribución constitucional– se convocará inmedia- tamente al Pleno de los Vocales de lo Penal de la Corte Suprema para dictar una sentencia plenaria, la que se adoptará por mayoría absoluta. En este supuesto no se requiere la intervención de las par- tes, pero se anunciará el asunto que la motiva, con conocimiento del Ministerio Público. La decisión del Pleno no afectará la sentencia o sentencias adoptadas en los casos que determinaron la convoca- toria al Pleno de los Vocales de lo Penal. La sentencia plenaria se publicará en el Diario Oficial y, de ser posible, a través del portal o página web del Poder Judicial” (*). También se puede revisar el Nuevo Código Procesal Penal (Decreto Legislativo N° 957) Artículo 433. Contenido de la sentencia casatoria y Pleno Casatorio.- 3. En todo caso, la Sala de oficio o a pedido del Ministerio Público podrá decidir, atendiendo a la na- turaleza del asunto objeto de decisión, que lo resuelto constituye doctrina jurisprudencial vinculante a los órganos jurisdiccionales penales diferentes a la propia Corte Suprema, la cual permanecerá has- ta que otra decisión expresa la modifique. Si existiere otra Sala Penal o esta se integra con otros Vo- cales, sin perjuicio de resolverse el recurso de casación, a su instancia, se convocará inmediatamente al Pleno Casatorio de los Vocales de lo Penal de la Corte Suprema para la decisión correspondiente, que se adoptará por mayoría absoluta. En este último supuesto no se requiere la intervención de las partes, ni la resolución que se dicte afectará la decisión adoptada en el caso que la motiva. La resolu- ción que declare la doctrina jurisprudencial se publicará en el diario oficial.

(34) Plenos Jurisdiccionales de las salas penales permanente y transitorias de la Corte Suprema: VIII Pleno Supremo - 2012 (9 acuerdos plenarios); Primer Pleno Supremo extraordinario en mate- ria penal - 2012 (11 Acuerdos plenarios); VII Pleno Supremo - 2011 (9 acuerdos plenarios); VI Pleno Supremo - 2010 (6 acuerdos plenarios); V Pleno Supremo - 2009 (10 acuerdos plenarios); IV Pleno Supremo - 2008 (5 acuerdos plenarios); III Plenos Supremos - 2007 (9 acuerdos plenarios); II Plenos Supremo - 2006 (7 acuerdos plenarios); I Pleno Supremo - 2005 (4 acuerdos plenarios y 2 sentencias plenarias).

(35) Ley N° 27584 - Ley que regula el proceso contencioso administrativo Artículo 34.- Cuando la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema fije en sus resoluciones principios juris- prudenciales en materia contencioso-administrativa, constituyen precedente vinculante. Los órganos jurisdiccionales podrán apartarse de lo establecido en el precedente vinculante, siempre que se presenten circunstancias particulares en el caso que conocen y que motiven debidamente las razones por las cuales se apartan del precedente. El texto íntegro de todas las sentencias expedidas por la Sala Constitucional y Social de la Corte Su- prema de Justicia de la República se publicarán en el diario oficial El Peruano y en la página web del Poder Judicial. La publicación se hace dentro de los sesenta días de expedidas, bajo responsabilidad. De otro lado, se incorpora la exigencia que el Juez debe ponderar la proporcionalidad entre la even- tual afectación que causaría al interés público o a terceros la medida cautelar y el perjuicio que causa al recurrente la eficacia inmediata de la actuación impugnable (artículo modificado por el artículo Único del Decreto Legislativo N° 1067, publicado el 28 junio de 2008). Asimismo, el referido articulado se puede encontrar en el artículo 37 del Decreto Supremo N° 013- 2008-JUS (Aprueban el Texto Único Ordenado de la Ley N° 27584, Ley que Regula el Proceso Con- tencioso Administrativo, modificado por el D. Leg. N° 1067).

(36) Ver: Casación N° 8362-2009-Ayacucho (pago de beneficios de los fondos del CAFAE no tienen na- turaleza remunerativa); Casación N° 6670-2009-Cusco (reajuste de la bonificación personal con base en el D.U. N° 105-2001); Casación N° 1074-2010-Arequipa (pago de bonificación referencial inciso b del art. 53 del D. Leg N° 276); Casación 5807-2009-Junin (interpretación del artículo 1 de la Ley N° 24021); Casación N° 6587-2009-Lima (bonificación del 30% para los trabajadores del Banco de la Nación que acrediten 30 años de servicios).

73

SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO

similar de dictar precedentes vincu- lantes. La respuesta la encontramos en el artículo 40 de la Nueva Ley Procesal del Trabajo - Ley N° 29497 que señala lo siguiente: “La Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la República que conozca del recurso de casación puede convocar al pleno de los jue- ces supremos que conformen otras salas en materia constitucional y so- cial, si las hubiere, a efectos de emitir sentencia que constituya o varíe un precedente judicial. La decisión que se tome en mayoría absoluta de los asistentes al pleno casatorio consti- tuye precedente judicial y vincula a los órganos jurisdiccionales de la República, hasta que sea modificada por otro precedente (...)”.

En ese sentido, podríamos afirmar que a la fecha no existe un preceden- te judicial vinculante en materia la- boral, dictado por el Poder Judicial (Jueces Supremos de la Sala Consti- tucional y Social permanente y tran- sitoria), conforme los alcances del referido artículo 40 de la NLPT.

A mayor alcance, citamos lo señalado por Omar Toledo Toribio(37), al referir que: “el precedente judicial laboral regulado en el artículo 40 de la NLPT tiene carácter vinculante de manera horizontal y vertical y no puede ser materia de apartamiento, aun cuando fuere motivado, a diferencia del pre- cedente judicial civil regulado en el artículo 400 del CPC”. En efecto, si- guiendo al profesor Toledo, tal como señala el artículo 34 de la NLPT al referirse a las causales del recurso de casación: “El recurso de casación se sustenta en la infracción normati-

Corte Suprema, por más que el so- ñado apartamiento sea motivado; por el contrario, ello sí es posible en el campo procesal civil, a tenor de lo dispuesto por el artículo 386(39) de su código adjetivo, al señalar como causal de casación el apartamiento inmotivado del precedente judicial. III. Plenos jurisdiccionales

Sin perjuicio de lo antes señalado, es pertinente recordar que el Poder Ju- dicial en virtud de lo dispuesto por el artículo 116 del TUO de la LOPJ (Decreto Supremo N° 017-93-JUS) que establece que: “Los integrantes de las Salas Especializadas, pueden reunirse en plenos jurisdiccionales nacionales, regionales o distritales a fin de concordar jurisprudencia de su especialidad, a instancia de los órga- nos de apoyo del Poder Judicial”, vie- ne dictando diversos plenos jurisdic- cionales, en materia laboral, desde el año 1997. Estos plenos jurisdiccio- nales, en nuestra opinión no consti- tuyen jurisprudencia ni precedentes vinculantes en sentido estricto. Al respecto, el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial define a los plenos ju- risdiccionales como: foros que pro- pician la discusión y debate de los principales problemas relacionados al ejercicio de la función jurisdiccio- nal. Promueven la reflexión de los magistrados acerca de los temas que son materia de debate, en los cua- les los participantes para su delibe- ración y fundamentación de criterios,

han escuchado la exposición de los expertos en el tema. Esta actividad conduce al perfeccionamiento del ejercicio de la función jurisdiccional, al fortalecimiento del sistema jurídi- co y de la organización judicial. Del mismo modo, señala que –en rigor– son reuniones de Jueces Superiores de la misma especialidad, cuyo ob- jeto es examinar situaciones proble- máticas relacionadas al ejercicio de la función jurisdiccional especializa- da. En dichas reuniones se discuten las soluciones a determinados con- flictos jurídicos, debatiendo sobre los distintos criterios de interpreta- ción utilizados por diversos órganos jurisdiccionales ante casos similares, para luego realizar un acto de con- senso denominado “Acuerdo”, en se- sión plenaria, y proceder a votar por el criterio más idóneo y con ello con- cordar la jurisprudencia. También se- ñala que constituyen reuniones de magistrados de la misma especiali- dad, de una, algunas o todas las Cor- tes Superiores de Justicia del país, orientadas a analizar situaciones pro- blemáticas relacionadas al ejerci- cio de la función jurisdiccional; con la finalidad que mediante su debate y posteriores conclusiones se deter- mine el criterio más apropiado para cada caso concreto. Finalmente, es- tablece que: Al producto de dichas reuniones de Jueces Superiores, se le conoce como “Acuerdo Plenario” que supone el: “concierto de volun- tades de los señores Magistrados so- bre el sentido y aplicación de una o más normas materiales o adjetivas

va que incida directamente sobre la decisión contenida en la resolución impugnada o en el apartamiento de los precedentes vinculantes dictados por el Tribunal Constitucional o la Corte Suprema de Justicia de la Re- pública”(38). Es así que, en atención a la finalidad de los artículos 34 y 40 de la NLPT no sería posible apar- tarse de un precedente vinculante del Tribunal Constitucional o de la

(37) TOLEDO TORIBIO, Omar. “Importancia de los precedentes del Tribunal Constitucional en el nuevo proceso laboral”. Ponencia presentada en: Temas importantes en la Nueva Ley Procesal del Trabajo. Organizado por la revista Soluciones Laborales. 27 de noviembre, 2012.

(38) En similar sentido, en el campo administrativo laboral, puede apreciarse como causal de un recur- so extraordinario en este caso el de revisión, el apartamiento de un precedente, conforme lo señala el artículo 4 del Decreto Supremo N° 017-2012-TR - Determinan dependencias que tramitarán y re- solverán las solicitudes y reclamaciones que se inicien ante las autoridades administrativas de tra- bajo: “Son requisitos para la procedencia de dicho recurso que el acto administrativo impugnado se sustente en una interpretación incorrecta de las fuentes del Derecho, en especial, de la jurisprudencia establecida por el Poder Judicial y el Tribunal Constitucional, o haya incumplido las directivas o li- neamientos de alcance nacional emitidos por las Direcciones Generales del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo o se haya apartado de los precedentes administrativos dictados por ellas”.

(39) Artículo 386 del Código Procesal Civil: “El recurso de casación se sustenta en la infracción norma- tiva que incida directamente sobre la decisión contenida en la resolución impugnada o en el aparta- miento inmotivado del precedente judicial” (artículo modificado por la Ley N° 29364).

74 SOLUCIONES LABORALES Nº 62 / Febrero 2013

DOCTRINA LABORAL

respecto a los temas sometidos a de- bate en el Pleno Jurisdiccional”(40).

a) Primer Pleno Jurisdiccional

Supremo

Con fecha 17 de julio de 2012, se pu- blicó el Primer Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral. De una sola lectura del referido pleno supre- mo, se puede apreciar que la base legal utilizada recae en el artículo 22 y equi- vocadamente el artículo 112 del Decre- to Legislativo N° 757 (asumimos que fue un error involuntario el consignar dicha norma; toda vez que lo correc- to es referirse al Decreto Legislativo N° 767- Ley Orgánica del Poder Ju- dicial). Lo novedoso en este pleno su- premo laboral, es que ha sido dicta- do solamente por Jueces Supremos, en este caso pertenecientes a la Sala Constitucional y Social Permanente y Transitoria de la Corte Suprema; asi- mismo, su importancia radica en que constituye el antecedente más próxi- mo a la utilización del artículo 40 de la NLPT.

Este primer pleno supremo desarro- lló los siguientes tres temas: (i) Pro- cedencia de la pretensión de re- posición por despido incausado y fraudulento en la vía ordinara la- boral en la Ley N° 26636 y en la Nueva Ley Procesal del trabajo, Ley N° 29497; (ii) la indemnización por daños y perjuicios derivados de en- fermedades profesionales; y (iii) tra- tamiento de las horas extras en los sectores público y privado.

Dichos temas y acuerdos arriba- dos, pueden apreciarse en el cuadro N° 1.

De los tres temas antes referidos, el que ocasionó mayores discrepancias y opiniones diversas es el relaciona- do a la procedencia del despido in- causado y fraudulento en la vía ordi- naria laboral. Precisamente, a raíz de la publicación del señalado pleno su- premo, entre otras, surgió la interro- gante de cuál sería el plazo para in- terponer una demanda de reposición por despido incausado y fraudulento

Cuadro N° 1(41) TEMa N° 01

Procedencia de la pretensión de reposición por despido incausado y despido fraudulento en la vía ordinaria laboral

Problema Jurídico acuerdo Plenario a) Sobre la procedencia de la pretensión de repo-

sición por despido incausado y fraudulento en la vía laboral regulada por la Ley Procesal del Trabajo (Ley N° 26636).

Los jueces de trabajo en los procesos laborales or- dinarios regulados por la Ley Procesal del Trabajo, Ley N° 26636, están facultados para conocer de los procesos de impugnación o nulidad de despido incausados o despido fraudulento, que de ser fun- dados tengan como consecuencia la reposición del trabajador al centro de trabajo.

b) Sobre la procedencia de la pretensión de reposi- ción por despido incausado y fraudulento en la vía laboral regulada por la Nueva Ley Procesal del Trabajo (Ley N° 29497).

Los jueces de trabajo están facultados para cono- cer de la pretensión de reposición, en casos de des- pido incausado o despido fraudulento en el proceso abreviado laboral, siempre que la reposición sea planteada como pretensión única.

TEMa N° 02 Indemnización por daños y perjuicios derivados de enfermedades profesionales:

Problema Jurídico acuerdo Plenario a) Sobre la competencia del órgano jurisdiccio-

nal laboral tanto por daño patrimonial como por daño moral en la Ley N° 26636 y la Ley N° 29497.

Los jueces que ejercen competencia en el marco de la Ley Procesal del Trabajo N° 26636 y en la Nueva Ley Procesal del Trabajo N° 29497, conocerán de las demandas de daños y perjuicios por responsa- bilidad contractual tanto por daño patrimonial que abarca el lucro cesante y daño emergente, como por daño moral, expresamente en los casos de en- fermedad profesional.

b) Sobre la responsabilidad del empleador y su na- turaleza contractual, así como la necesidad de calificar la misma como tal por el demandante.

Que la responsabilidad del empleador por los daños y perjuicios derivados de enfermedad profesional es de naturaleza contractual y así debe ser califica- da por el juez, independientemente de la calificación o de la omisión en la calificación por par te del de- mandante o del demandado.

c) Sobre la necesidad de que el demandante acredi- te los elementos de la responsabilidad civil.

Que el trabajador debe cumplir con probar la exis- tencia de la enfermedad profesional y el empleador, el cumplimiento de sus obligaciones legales, labo- rales y convencionales.

d) Sobre la forma de determinar el quantum indem- nizatorio.

Probada la existencia del daño, pero no el monto preciso del resarcimiento, para efectos de deter- minar el quantum indemnizatorio es de aplicación lo establecido en el ar tículo 1332 del Código Civil, salvo que las par tes hubieran apor tado prueba sufi- ciente sobre el valor del mismo.

(40) Ver: “Plan Nacional de Plenos Jurisdiccionales Superiores 2011-2012” elaborado por el Centro de

Investigaciones Judiciales del Consejo Ejecutivo del Poder Judicial. También véase “Guía Metodo- lógica de Plenos Jurisdiccionales” aprobada por el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, el cual es remitido a cada una de las cortes superiores de justicia y se encuentra publicado en el portal web del Poder Judicial, a efectos de precisar los procedimientos a seguir por las comisiones de magistrados de los plenos jurisdiccionales para la preparación, ejecución y difusión de los plenos jurisdiccionales distritales, regionales, nacionales y distritales en coordinación con el CIJ y dentro del marco del plan nacional.

(41) Fuente: Elaboración propia.

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SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO

en la vía ordinaria laboral; toda vez que legalmente no existiría tal pla- zo. Es así que existieron distintas opiniones respecto a ello, señalando plazos de 10 años, 4 años, 60 o 30 días. Dicha incertidumbre fue supe- rada recientemente por el último ple- no jurisdiccional laboral realizado en la ciudad de Lima los días 28 y 29 de setiembre de 2012 (no publicado a la fecha) mediante el cual se acor- dó que no existe plazo prescripto- rio, solo plazo de caducidad de trein- ta (30) días naturales de producido el despido. No obstante ello, mediante la casación N° 857-2012-Arequipa se ha señalado que el plazo de ca- ducidad para accionar por despidos incausados y fraudulentos en la vía laboral no es el mismo para impug- nar un despido arbitrario o nulo, no tomando en consideración, de esta forma, lo señalado por el pleno juris- diccional de setiembre de 2012.

Adicional a ello, aún es debatible si la vía ordinaria laboral al amparo del Primer Pleno Jurisdiccional Su- premo laboral, constituiría una vía más idónea que la constitucional al amparo del precedente vinculante (caso Baylón); en atención a los pla- zos, aplicación de medidas cautela- res, pago de remuneraciones deven- gadas, entre otros.

b) Plenos jurisdiccionales con al-

cance nacional

Existen 7 Plenos Jurisdicciona- les Nacionales en materia labo- ral (1997, 1998, 2000, 2005, 2006, 2008 y 2012). De estos plenos po- demos resaltar el del año 2000 (Ta- rapoto) donde se reconoce por pri- mera vez el principio de primacía de la realidad en un pleno jurisdiccio- nal; de igual forma, podemos apre- ciar el pleno de 1999 sobre el plazo de días hábiles respecto a la impug- nación del despido arbitrario; tam- bién podemos apreciar el pleno del 2000 y del año 2008 sobre la com- petencia de los Jueces de Trabajo, respecto a la indemnización por da- ños y perjuicios por daño patrimo- nial o extrapatrimonial; o por último

TEMa N° 03 Tratamiento de las horas extras en sector privado y en el sector público

Problema Jurídico acuerdo Plenario a) Sobre los trabajadores que no se encuentran su-

jetos a la jornada de trabajo y, por tanto, tienen derecho al pago de horas extras: trabajadores que cumplen labores intermitentes.

Los trabajadores de espera, vigilancia o custodia, no están comprendidos en la jornada máxima solo si es que su prestación de servicios se realiza de manera intermitente.

b) Sobre las limitaciones presupuestales como justificación para el no reconocimiento de horas extras en el sector público.

Las limitaciones presupuestales no privan a los trabajadores del sector público de gozar del pago de horas extras si se ha realizado trabajo en so- bretiempo.

c) Sobre la responsabilidad de las entidades del sector público de compensar el pago de horas extras con periodos de descanso sustitutorio.

Existe la posibilidad que las entidades del sector público compensen el pago de horas extras con pe- riodos de descanso sustitutorio. Sin embargo, para ello, tal como en el sector privado, es necesaria la aceptación del trabajador y su manifestación de conformidad consignada en un acuerdo (convenio)

Cuadro N° 2(42) PLENoS JurISdICCIoNaLES SuPErIorES NaCIoNaLES EN MaTErIa LaBoraL

Pleno Jurisdiccional de 1997 - Lima Tema N° 01: Competencia. Tema N° 02: Actualización de deuda. Tema N° 03: Prescripción. Tema N° 04: Negociación colectiva peyorativa (in peius). Tema N° 05: Convenio colectivo y discriminación. Tema N° 06: Aplicación supletoria del Código Pro- cesal Civil a los procedimientos regulados en la Ley N° 26636 - Ley Procesal del Trabajo. Tema N° 07: Nulidad de Despido

Pleno Jurisdiccional del año 2005 - Moquegua

(pendiente de publicar) Acuerdo Laboral N° 01: Medidas cautelares en el proceso laboral. Acuerdo Laboral N° 02: Normas que se aplican para el pago de remuneraciones a trabajadores de cons- trucción civil en entidades públicas no habituales en construcción.

Pleno Jurisdiccional de 1998 - arequipa Acuerdo N° 01: Compensación por tiempo de servi- cios: Retención indebida. Monto de la indemniza- ción. Acuerdo N° 02: Cooperativas de trabajadores: Ago- tamiento de vía previa. Acuerdo N° 03: Inicio del cómputo del plazo de ca- ducidad en caso de hostilización. Acuerdo N° 04: Representación de los trabajadores en los procesos laborales. Acuerdo N° 05: Forma de pago de beneficios so- ciales. Recomendación N° 01: Compensación por tiempo de servicios: Interpretación de la sexta disposición del Decreto Legislativo N° 650. Recomendación N° 02: Competencia: Nulidad de cosa Juzgada Fraudulenta. Recomendación N° 03: Procedencia en el campo laboral de la reforma en peor integración de reso- luciones judiciales.

Pleno Jurisdiccional del año 2006 - arequipa (pendiente de publicar)

Tema N° 01: Régimen Laboral de construcción civil y su aplicación a los obreros municipales. Tema N° 02: Criterios para la aplicación de la con- vención colectiva de trabajo. Tema N° 03: El plazo de caducidad de la acción de nulidad de despido y causas para la reposición en vía ordinaria por reconducción de procesos cons- titucionales. Tema N° 04: La acumulación de pretensiones de nulidad de despido e indemnización por despido arbitrario. Tema N° 05: Contratación de servicios en las em- presas en estado de disolución y liquidación. Tema N° 06: La prueba de oficio en los procesos ejecutivos, por acta de conciliación administrativa. Tema N° 07: Competencia de los juzgados espe- cializados laborales respecto de la ejecución de

(42) Fuente: Elaboración propia.

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DOCTRINA LABORAL

podríamos citar el pleno jurisdiccio- nal nacional dictado en setiembre de 2012, donde se ha señalado que el plazo de caducidad para interponer una demanda de reposición por des- pido incausado y fraudulento en la vía ordinaria laboral será de 30 días naturales. Estos acuerdos no vincu- lan ni obligan; sin embargo, en la praxis laboral, la mayoría de ellos son tomados en consideración acor- de a la predictibilidad y seguridad jurídica.

c) Plenos Jurisdiccionales Labo-

rales con alcance regional

Sobre la base del citado artículo 116 del TUO de la LOPJ, en nuestro país existen tres plenos jurisdiccionales con alcance regional, en materia la- boral, dictados en el año 2008, 2009 y 2010.

Para la definición de los distritos judiciales participantes por Ple- no Regional se considera su agrupa- ción en macroregiones, teniendo en cuenta la problemática judicial de las regiones involucradas y su proxi- midad territorial. Siendo las siguien- tes: Costa Norte (Lambayeque, Tum- bes, Piura, Sullana, Cajamarca, La Libertad, Ancash y Del Santa); Costa Central (Lima, Callao, Lima Norte, Lima Sur, Cañete, Huaura e Ica); Sur (Arequipa, Moquegua, Tacna, Puno, Cusco, Apurímac y Madre de Dios); Centro (Junín, Huánuco, Pasco, Huancavelica y Ayacucho); Orien- te (Loreto, Amazonas, San Martín y Ucayali)(43).

d) Plenos Jurisdiccionales Labo-

rales con alcance distrital

En términos del Consejo Ejecuti- vo del Poder Judicial: “Los plenos jurisdiccionales distritales se cele- bran con el objetivo de promover la labor integradora y predectibili- dad de las resoluciones en materias que correspondan a la particulari- dad de cada distrito judicial del país, a fin de que se concuerden criterios y así fortalecer la seguridad jurídi- ca y con ello mejorar la impartición

Pleno Jurisdiccional de 1999 - Trujillo Acuerdo N° 01-99: Caducidad. Acuerdo N° 02-99: Abandono. Acuerdo N° 03-99: Intereses por remuneración va- cacional impaga. Acuerdo N°04-99: Intereses respecto del pago del incremento de remuneraciones acordado por pacto colectivo o establecido por laudo arbitral. Acuerdo N° 05-99: Interrupción de la prescripción de las acciones laborales. Acuerdo N° 06-99: Compensación de deudas recí- procas entre la CTS y el monto de la reparación civil. Acuerdo N° 07-99: Compensación de deudas recí- procas entre la indemnización por despido arbitrario y la indemnización por daños y perjuicios mandadas pagar al trabajador. Acuerdo N° 08-99: Incompetencia de los juzgados de trabajo para determinar monto de las retenciones de tributos a cargo del empleador.

Pleno Jurisdiccional del año 2008 - Lima Tema N° 01: La indemnización por daños y perjui- cios en materia laboral. Tema N° 02: Responsabilidad solidaria en las obliga- ciones laborales. Tema N° 03: Proceso de ejecución de resolución administrativa. Tema N° 04: Medidas cautelares en el proceso la- boral.

Pleno Jurisdiccional del año 2000 - Tarapoto Tema N° 01: Locación de servicios y contrato de trabajo. Tema N° 02: Competencia. Demanda por daños y perjuicios. Tema N° 03: Docentes de universidades privadas, agotamiento de la vía administrativa. Tema N° 04: Monto máximo de indemnización por despido arbitrario.

Pleno Jurisdiccional del año 2012 - Lima (Pendiente de publicar)

Tema N° 01: Vía procedimental y revisión del conte- nido de resoluciones administrativas firmes. Subtema: Juez puede revisar el derecho económico reconocido en el título de ejecución. Tema N° 02: Contestación de la demanda y la rebel- día automática en la Nueva Ley Procesal del Trabajo. Tema N° 3: Plazo prescriptorio o de caducidad para interponer la demanda de reposición por despido incausado y fraudulento, como pretensión principal única en el proceso abreviado laboral de la NLPT. Tema N° 04: El crédito laboral frente al tercero adquiriente.

Cuadro N° 3(44)

PLENoS JurISdICCIoNaLES SuPErIorES rEGIoNaLES EN MaTErIa LaBoraL Pleno Jurisdiccional regional

(Huancayo - 23 y 24 de marzo de 2008) Tema N° 01: Derechos del trabajador frente al des- pido laboral arbitrario. Tema N° 02: La cosa juzgada en la ejecución de sentencia. Tema N° 03: Cálculo de intereses sobre deudas la- borales actualizadas. Tema N° 04: Plazo prescriptorio en materia laboral.

Pleno Jurisdiccional regional (Lima - 20 de julio de 2010)

Tema N° 01: Competencia de los juzgados laborales respecto a la reposición de los trabajadores que se encuentran comprendidos en los alcances del ar- tículo 11 de la Ley N° 27803 y el procedimiento de ejecución del beneficio contemplado en dicha norma. Tema N° 02: Indemnización por daños y perjuicios de los trabajadores que se encuentran comprendi- dos en los alcances de la Ley N° 27803. Tema N° 03: Cómputo del plazo de la prescripción bajo los alcances del Decreto de Urgencia N° 025- 2008.

Pleno Jurisdiccional regional (Chiclayo - 5 y 6 de junio de 2009)

Tema N° 01: Criterios de cuantificación de los daños y perjuicios derivados de enfermedad profesional o accidentes de trabajo. Tema N° 02: Jornada extraordinaria de trabajo de choferes. Tema N° 03: Transacción judicial. Tema N° 04: Pago de beneficios sociales frente a la Ley N° 29299, Ley de ampliación de la protección patrimonial y transferencia de par ticipación accionaria del Estado a las empresas agrarias azucareras. Tema N° 05: El despido fraudulento que requiere prueba.

(43) Ver: “Plan Nacional de Plenos Jurisdiccionales Superiores 2011-2012”, elaborado por el Centro de

Investigaciones Judiciales del Consejo Ejecutivo del Poder Judicial. (44) Fuente: Elaboración propia.

77

Cuadro N° 4(45) PLENoS JurISdICCIoNaLES SuPErIorES dISTrITaLES EN MaTErIa LaBoraL

aÑo 2007 Pleno Jurisdiccional distrital

(Cajamarca - 14 y 15 de junio de 2007) 14. La imposibilidad de imponer una multa a la par-

te demandante en los procesos laborales si ha actuado de manera maliciosa o de mala fe.

Pleno Jurisdiccional distrital (La Libertad - 2 y 9 de agosto de 2007)

1. Régimen laboral aplicable a trabajadores de las repar ticiones públicas cuyos contratos de loca- ción de servicios no personales se encuentran desnaturalizados.

2. Jornada acumulativa de trabajo. 3. Medidas cautelares en el proceso laboral.

Pleno Jurisdiccional distrital (Lima Norte - 13 y 19 de junio de 2007)

1. Si la pretensión por indemnización por daños y perjuicios es excluyente de la pretensión de pago de remuneraciones devengadas, en los casos de trabajadores por acción de amparo.

2. Si los contratos de expor tación no tradicional, a plazo fijo sujeto a renovación sucesiva; pueden considerarse un contrato de trabajo a plazo in- determinado

Pleno Jurisdiccional distrital (Junín - 30 de noviembre y 3

de diciembre de 2007) 1. Las empresas estatales deben seguir o no

el procedimiento de pago que establece el ar tículo 42 de la Ley N° 27584 para el cumplimiento de obligaciones laborales.

2. Renta de quinta categoría.

Pleno Jurisdiccional distrital (Piura - 27 de junio de 2007)

1. Caducidad de las pretensiones en los procesos remitidos por el tribunal constitucional a los juz- gados especializados de trabajo.

2. Régimen laboral aplicable a los policías muni- cipales.

3. Remuneraciones devengadas.

Pleno Jurisdiccional distrital (arequipa - 7 de diciembre de 2007)

1. Construcción civil y la responsabilidad solidaria en obras de entidades públicas.

2. Aplicación del ar tículo 42 del proceso contencio- so-administrativo al proceso laboral.

3. Presupuestos para reintegro de remuneraciones por homologación.

4. Tercería y su trámite. 5. Cobro de las remuneraciones devengadas

como consecuencia de la reposición laboral ordenada en proceso constitucional.

Pleno Jurisdiccional distrital (Loreto - 7 de julio de 2007)

8. Medidas cautelares con sentencia favorable en un proceso laboral.

9. Ejecución de sentencias contra el Estado en ma- teria laboral.

10. Se produce la caducidad en los procesos deriva- dos del Tribunal Constitucional para la adecua- ción al proceso ordinario laboral.

Pleno Jurisdiccional distrital (Ica - 3 y 10 de diciembre de 2007)

14. Prescripción de la acción sobre derechos labo- rales.

15. Caducidad de los derechos laborales. 16. Procedimiento para actualizar créditos laborales. 17. Reducción de tiempo y costo en los procesos

laborales.

Pleno Jurisdiccional distrital (Moquegua - 16 y 17 de julio de 2007)

2. Pago por concepto de movilidad en construcción civil.

3. Procedencia de las medidas cautelares en proce- sos contencioso-administrativos.

4. Cómo aplicar el precedente vinculante respecto de la Ley N° 23908, sobre pensiones.

SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO

de justicia”. Es así que utilizando el referido artículo 116, en la actuali- dad contamos con 9 PJDL (2007), 5 PJDL (2008), 8 PJDL (2009); y 1 PJDL (2010), conforme apreciamos a continuación.

Conclusiones

En atención a los cambios que obe- decen a nuestro sistema de fuentes de Derecho, podemos evidenciar que en la actualidad, quien pretende cul- tivarse en Derecho del Trabajo debe conocer de la totalidad de sus fuen- tes, principalmente el valor de sus precedentes vinculantes, jurispru- dencia y plenos jurisdiccionales.

Es así que se debe conocer los pre- cedentes vinculantes en materia labo- ral expedidos por el TC. Del mismo modo, estar atentos a la publicación del primer precedente judicial del PJ bajo los alcances del artículo 40 de la NLPT y sus posteriores preceden- tes. Asimismo, se debe estar al día con los diversos lineamientos juris- prudenciales del TC y del PJ. Para tal efecto, tanto el TC como el PJ (en su portal web) deben actualizar en for- ma ordenada y permanente su juris- prudencia y precedentes vinculantes. En igual sentido, de conformidad con la segunda disposición transitoria de la NLPT, el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo, con la colabo- ración del TC y del PJ, se encuentra en la obligación de implementar una base de datos pública, que permita a los jueces y usuarios el acceso a la ju- risprudencia y los precedentes vincu- lantes expedidos por los órganos an- tes mencionados. No obstante ello, en la actualidad, podemos aseverar que este último portal web no es del todo confiable, pues no se cumple con su actualización permanente.

Por otro lado, de igual importancia, pero conociendo de sus alcances y vinculatoriedad, resulta necesario echar un vistazo a los diversos ple- nos jurisdiccionales (supremos, na- cionales, regionales y distritales) (45) Fuente: Elaboración propia.

78 SOLUCIONES LABORALES Nº 62 / Febrero 2013

Cuadro N° 5(46) PLENoS JurISdICCIoNaLES SuPErIorES dISTrITaLES EN MaTErIa LaBoraL

aÑo 2008 Pleno Jurisdiccional distrital (Ica - 25 de agosto de 2008)

(pendiente de publicar) 1. Procesos de ejecución de sentencia. 2. Inicio de cómputo de intereses legales en actuali-

zación de la deuda. 3. ¿Cómo acredita el peligro en la demora el trabaja-

dor, para efectos de solicitar una medida cautelar dentro del proceso?

4. ¿Resultan los juzgados de paz y los juzgados laborales competentes para conocer de estas pretensiones?

5. ¿Resulta procedente archivar el proceso laboral ante la inconcurrencia reiterada del trabajador a la audiencia única, cuando tampoco concurre la par te emplazada?

Pleno Jurisdiccional distrital (San Martin - 21 y 22 de noviembre de 2008)

(pendiente de publicar) 1. Órgano jurisdiccional competente para el proce-

so de las resoluciones administrativas firmes. 2. La posibilidad que en la vía contencioso-admi-

nistrativa pueda impugnarse las resoluciones vinculadas al derecho de los trabajadores del régimen de la actividad privada.

3. El plazo máximo de los contratos laborales modales para obra y servicio específico.

Pleno Jurisdiccional distrital (arequipa - 25 y 26 de setiembre de 2008)

1. Si en el cómputo del plazo de prescripción de las acciones por derechos derivados de la relación laboral debe aplicarse el ar tículo 58 del Decreto Supremo N° 001-96-TR, excluyendo los días de suspensión del despacho judicial conforme al ar tículo 247 de la Ley Orgánica del Poder judi- cial, así como aquellas otras situaciones que por caso for tuito o fuerza mayor, impiden su funcio- namiento.

2. La aplicación del principio de continuidad en la contratación sujeta a modalidad.

3. El refrigerio como remuneración computable en la CTS.

4. La condena de costos y costas en las empresas del Estado.

5. La prescripción en el caso de los ceses reconoci- dos por la Ley N° 27803.

Pleno Jurisdiccional distrital (Cañete - 1 y 2 de diciembre de 2008)

Tema N° 01: El precedente vinculante. Tema N° 04: Cuestionamiento de los peritajes la- borales.

Pleno Jurisdiccional distrital (Lima Norte - 30 de octubre de 2008)

1. Aplicación del principio de la realidad en las Pymes.

2. Competencia de los juzgados laborales o los que hagan sus veces en los casos de reclamaciones de trabajadores de confianza, quienes previa- mente siguieron acciones de garantía.

3. De los derechos generales o inespecíficos del t b j d Ví di t l

DOCTRINA LABORAL

en materia laboral, conforme hemos descrito en los cuadros preceden- tes. Para tal efecto, el PJ publica en su portal web todos los plenos juris- diccionales en su integridad, pudien- do apreciar de esta forma cada una de las ponencias y posiciones a fa- vor o en contra desarrolladas por los diversos grupos de trabajo para lle- gar a un acuerdo plenario. Es así que en atención a la gran cantidad de ple- nos jurisdiccionales en materia la- boral, hemos transcrito los temas de todos ellos (desde el año 1997 al 2012) a fin de que, conforme al inte- rés de cada uno de los lectores, pue- da guiarse de ellos y ubicarlos en su integridad acudiendo al portal web del PJ(47).

De suma importancia resulta también conocer los pronunciamientos expe- didos por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, pues en la ac- tualidad parece haber cobrado cier- to interés, de vincular sus fundamen- tos en temas laborales. Del mismo, se debe conocer los precedentes ad- ministrativos vinculantes expedidos por el Ministerio de Trabajo y Pro- moción del Empleo y los de Servir. Así también, conocer las resolucio- nes dictadas por el Tribunal Fiscal, el Indecopi; entre otros entes admi- nistrativos, que pueden pronunciar- se sobre asuntos laborales; pero co- nociendo del significado de lo que entendemos como “Jurisprudencia o precedentes administrativos” y sin desconocer el valor que en la praxis han adquirido.

En virtud de lo señalado precedente- mente, tal como hemos advertido, se debe conocer del valor de cada uno de los pronunciamientos dictados por el TC y el PJ, organismos inter- nacionales e instancias administrati- vas, a efectos de priorizar unos sobre otros y dar las razones por las cuales podría apartarse de forma motivada o en todo caso, no seguir criterios por no ser vinculantes respecto a sus al- cances(48). Cabe precisar que las di- ferencias entre el TC y el PJ no solo se dan con relación a la observancia

(46) Fuente: Elaboración propia. (47) Sin perjuicio de los alcances legales de los plenos jurisdiccionales antes desarrollados, es conocido

por todos los laboralistas que ya en alguna oportunidad el TC en su sentencia de fecha 10 de octu- bre de 2008, recaída en el expediente N° 05878-2007-PA/TC, fundamentó su resolución utilizando el acuerdo plenario N° 01-99 del pleno jurisdiccional del año 1999 (Trujillo - del 11 al 14 de agos- to), respecto a la interpretación del plazo de caducidad para interponer una demanda de indemniza- ción por despido arbitrario; reafirmando de esta forma, la importancia de estos pronunciamientos en la praxis laboral; siendo común su aplicación por los distintos operadores del Derecho. Sin embargo, tal como ya hemos mencionado, es posible su apartamiento por no encontrar sustento legal vinculante respecto a sus alcances.

(48) A mayor alcance, podemos referir de la existencia de resoluciones contradictorias entre lo resuelto por la jurisprudencia del Poder Judicial con la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, como es el

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SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO

obligatoria de los precedentes vincu- lantes del TC, sino también por la de- claración de nulidad en los procesos de amparo contra resolución judicial, dictados por el TC frente a los pro- nunciamientos del PJ(50).

Es así que la unificación de crite- rios, no solo sirve para superar las diferencias de fallos contradicto- rios, sino también para que la ra- tio decidendi de estos, pueda ser luego recepcionada en una ley, tal es el caso de la NLPT que hizo su- yos muchos acuerdos plenarios to- mados de los distintos plenos juris- diccionales como la competencia de los jueces especializados de tra- bajo en indemnización por daños y perjuicios, el abandono, causa- les de casación, medidas cautela- res, etc. Es por eso que estos úl- timos –entre otros– no los hemos citado como fallos contradictorios, por haber sido superados por una ley (ver NLPT). Asimismo, pode- mos referir lo ocurrido con los al- cances del pleno jurisdiccional na- cional del año 2000 (Tarapoto), mediante el cual la conceptualiza- ción señalada respecto al principio de primacía de la realidad, poste- riormente, en el año 2001 fue re- cepcionada por primera vez en una norma (D. Leg. N° 910 - Ley Gene- ral de Inspección del Trabajo y de- fensa del trabajador)(51).

Queremos recordar que: “La juris- prudencia es un medio excelente de integración del Derecho, pero cuan- do es sabia y honesta. Una jurispru- dencia cambiante, falta de principios o poco honesta, perjudica la evolu- ción jurídica, y no favorece a ningu- na clase social; pues lo que hoy le concede es capricho y puede desa- parecer al día siguiente”(52). Ello no quiere decir que la jurisprudencia, precedentes vinculantes y plenos ju- risdiccionales en materia laboral, no puedan cambiar. Pensar así no ten- dría razón de ser; toda vez que es posible que ello ocurra, pero siem- pre y cuando se cumpla con motivar

Cuadro N° 6(49) PLENoS JurISdICCIoNaLES SuPErIorES dISTrITaLES EN MaTErIa LaBoraL

aÑo 2009 Pleno Jurisdiccional distrital (Ica - 24 de abril de 2009)

1. Apelación de resoluciones dictadas en audiencia única, por la par te que no asistió a dicha dili- gencia.

2. Inicio del cómputo del plazo prescriptorio en ma- teria laboral.

Pleno Jurisdiccional distrital (arequipa - 5 de agosto de 2009)

1. Cómputo del plazo de prescripción tratándose de derechos reconocidos en acto posterior al cese del trabajador.

2. Adhesión al recurso de apelación en materia la- boral.

3. La queja por denegatoria al recurso de apelación por adhesión.

4. Determinación del empleador respecto al caso de vigilantes de urbanizaciones u organizaciones vecinales.

Pleno Jurisdiccional distrital (La Libertad - 25 de mayo de 2009)

1. Indemnización por daños y perjuicios derivados de enfermedad profesional y accidente de traba- jo. Criterios para su cuantificación.

2. Supuestos de excepción y exclusión de la jor- nada de trabajo contenidos en el ar tículo 5 de la Ley de jornada de trabajo y sobretiempos, específicamente en lo que respecta a choferes y agentes de vigilancia.

3. Despido fraudulento que requiere prueba: Com- petencia, prueba y efectos.

4. La naturaleza (indeterminada o no) de los con- tratos de trabajo de docentes de las universida- des privadas, a la luz del ar tículo 54 de la Ley N° 23733.

5. Las pruebas indirectas: su valoración e impor- tancia en el proceso laboral, en lo atinente, espe- cíficamente a la probanza de trabajo en jornada extraordinaria.

Pleno Jurisdiccional distrital (Callao - 29 de setiembre del 2009)

1. Cómo debería interpretarse la Ley N° 26513 para efectos del cómputo del plazo prescriptorio: des- de el incumplimiento o desde la conclusión del vínculo laboral.

2. Conforme a los fundamentos 25 y 26 de la STC en la causa N° 016-2001-AI/TC -004-2002-AI/ TC, acumulados, a determinación del carácter de los bienes del estado, se efectúa, antes o des- pués de trabado el embargo.

caso, por citar un ejemplo, de la reducción de remuneraciones y la vigencia de la Ley N° 9643 (ver Casación N° 1781-2005-LIMA y STC recaída en el expediente N° 009-2004-AA/TC). Así también, existen criterios discrepantes entre la STC recaída en el expediente N° 206-2005PA/TC (caso Baylón Flores) y el PPJL respecto a la procedencia de la reincorporación del despido incausado y fraudulento en la vía ordinaria laboral. A ello podemos agregar, las discrepancias vigentes respecto al pago de re- muneraciones devengadas (ver Casación N° 2712-2009-Lima y Casación N° 2233-2010-Lima vs Ca- sación N° 1806-2004-Lima, Casación N° 213-2006-Lima, 229-2005-Lima, Casación N° 1154-2001- Lima, Casación N° 044-2002-Lima, Casación N° 093-2002-Lima, Casación N° 214-2002-Lima, Casación N° 625-2002-Lima, 1458-2003-Lima, Casación N° 740-2002-Puno). Del mismo modo, aún se cuestiona los diferentes fundamentos entre dos sentencias –publicadas el 5 de enero del 2007– y expedidas por la Sala Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema sobre la procedencia del pago de la triple vacacional a los gerentes y representantes (ver Casación N° 2306-2004-Lima vs Casación N° 2076-2005-La Libertad). Respecto al plazo máximo del contrato para obra determinada o servicio específico (ver Casación N° 1809-2004-Lima vs Casación N° 1206-2001-Lima, Casación N° 1066-2001-Lima y Casación N° 1237-2001-Lima). Finalmente, respecto al plazo para interponer una demanda por reposición de despido incausado y fraudulento en la vía ordinaria laboral (ver Ple- no Jurisdiccional Nacional del 28 y 29 de setiembre vs Casación N° 857-2012-Arequipa).

(49) Fuente: Elaboración propia. (50) Una última y controvertida sentencia del Tribunal Constitucional que ocasionó la publicación de di-

versos comunicados entre el TC y el PJ fue la recaída en el Exp. N° 00037-2012-PA/TC de fecha 25 de enero de 2012 y publicada en el portal web del TC el día 21 de junio de 2012, en el proceso de am- paro contra resolución judicial interpuesto por Scotiabank Perú S.A.A contra la Sala Civil Permanen- te de la Corte Suprema de Justicia de la República de Lima, en el proceso seguido en su contra por Te- lefónica Móviles S.A. Del mismo modo, ya en materia laboral propiamente dicha, se puede apreciar lo resuelto por la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 03736-2010-PA/ TC, mediante la cual se declaró nula la Casación N° 3094-2009-Lima, expedida por la Sala Consti- tucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de Lima, por haberse acreditado la vul- neración a los derechos a la prueba, al debido proceso y a la libertad sindical.

(51) Dicha norma fue suplantada por la actual Ley General de Inspección del Trabajo - Ley N° 28806. (52) OMEBA. Enciclopedia Jurídica. Tomo VII, Driskill, Buenos Aires, 1991, p. 661.

80 SOLUCIONES LABORALES Nº 62 / Febrero 2013

Pleno Jurisdiccional distrital (Tumbes - 10 de junio de 2009)

3. Si se plantea acción de reposición por despido fraudulento o incausado, en la vía ordinaria la- boral, puede el juez laboral ordenar dicha repo- sición.

4. Los obreros municipales, que representados por su gremio sindical, suscribieron convenio colectivo en el que se pactó que el monto de la gratificación por fiestas patrias más navidad y Año Nuevo, debía ser el que fije anualmente el gobierno central, tienen derecho a que se les otorgue una gratificación igual al monto de su remuneración, conforme al ar tículo 2 de la Ley N° 27735 y su reglamento.

Pleno Jurisdiccional distrital (Lima - 14 y 15 de diciembre de 2009)

(pendiente de publicar) 1. La Jurisprudencia Constitucional en temas

remu- nerativos del Poder Judicial y sus efectos. Ejecu- tabilidad de las resoluciones administrativas del Poder Judicial.

2. La prescripción de las deudas laborales-caso especial (las acreencias exigibles de la Caja de Beneficios y Seguridad Social del Pescador)

3. Nuevo régimen de los actos administrativos en la Ley N° 27444.

4. Indemnización por daños y perjuicios (responsa- bilidad civil por infor tunios laborales, accidentes de trabajo y enfermedades profesionales).

Pleno Jurisdiccional distrital (Moquegua - 7 de julio de 2009)

(pendiente de publicar) 1. Establecer si dentro de la vía de cumplimiento

(inciso 4 del ar tículo 5 del TUO de la Ley del pro- ceso contencioso administrativo N° 27584), y dentro de un proceso contencioso-administrati- vo, es procedente debatir el pago de la bonifica- ción prevista en D.U. N° 037-94, en reemplazo de la bonificación establecida en el D.S. N° 019- 94-PCM, cuando no exista acto administrativo firme que así lo disponga.

Pleno Jurisdiccional distrital (Huancavelica 18 de diciembre de 2009)

1. Un funcionario público es designado por concur- so público para el periodo de dos años sujeto a evaluación semestral. ¿Puede dejarse sin efecto o cesar en el cargo antes de los periodos seña- lados en atención a los fines del servicio o por inconducta funcional? ¿Se vulnera su estabili- dad laboral?

2. Un servidor contratado para desempeñar labo- res administrativas de naturaleza permanente y subordinada, repuesto mediante proceso de am- paro. ¿Puede ser incorporado automáticamente en la planilla de trabajadores permanentes (nom- brados) del sector público respectivo?

3. ¿Constituye un despido arbitrario la suspensión temporal del contrato de trabajo?

4. La remuneración y su vinculación con el des- canso vacacional: ¿Cómo debe calcularse la remuneración?

Cuadro 7(54) PLENoS JurISdICCIoNaLES SuPErIorES dISTrITaLES EN MaTErIa LaBoraL

aÑo 2010 Pleno Jurisdiccional distrital

(Puno - 7 de octubre de 2010) (pendiente de publicar)

1. ¿Cómo se tramita la ejecución de sentencia la- boral?

2. ¿Cómo se ejecuta la sentencia que ordena la nu- lidad de despido y la reposición de un trabajador en su centro laboral?

3. ¿Es posible ordenar el pago de remuneraciones, compensación por tiempo de servicios e intere- ses, cuando no fue demandado?

DOCTRINA LABORAL

dichos acuerdos, tal como lo hemos visto precedentemente. De esta for- ma, se debe clarificar la validez del cambio de criterio, no siendo así la existencia de fallos contradictorios que no cumplen con motivar sus decisiones.

Finalmente, es conveniente promo- ver e incentivar a nuestros máximos órganos jurisdiccionales para que ha- gan uso de sus facultades exhortati- vas y puedan remitir al Congreso e instituciones competentes, sus prin- cipales acuerdos a efectos de que, posteriormente, se conviertan en le- yes o reglamentos(53).

(53) En ese sentido, a efectos de graficar lo seña- lado, se puede apreciar que en alguna opor- tunidad, el Pleno Jurisdiccional distrital, en materia laboral de Loreto del 7 de julio de 2007, concluyó por unanimidad, por inter- medio del Presidente de la Corte Suprema, en uso de su prerrogativa de iniciativa legis- lativa, que la Constitución le confiere, que presente un proyecto de ley para que se adi- cione el artículo 42 de la Ley del proceso contencioso-administrativo. Asimismo, se puede observar lo señalado por el TC en el expediente N° 00002-2010-PI/TC, median- te el cual se dispuso que el MTPE dicte la reglamentación necesaria que permita a los trabajadores CAS el ejercicio de sus dere- chos colectivos; y la reglamentación necesa- ria para que fije los límites para la contrata- ción de personal bajo esta modalidad.

(54) Fuente: Elaboración propia.

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