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TEMA 05: TEMA 05: EL TESTAMENTO OLOGRAFO” EL TESTAMENTO OLOGRAFO” GRUPO: 05 GRUPO: 05 Diciembre 2011 Diciembre 2011

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TEMA 05:TEMA 05:““EL TESTAMENTO EL TESTAMENTO

OLOGRAFO”OLOGRAFO”

GRUPO: 05GRUPO: 05Diciembre 2011Diciembre 2011

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FORMALIDADES ESENCIALESFORMALIDADES ESENCIALES

ARTíCULO 707.ARTíCULO 707.- “- “Son formalidades esenciales del testamento Son formalidades esenciales del testamento ológrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el ológrafo, que sea totalmente escrito, fechado y firmado por el propio testador. Para que produzca efectos debe ser propio testador. Para que produzca efectos debe ser protocolizado, previa comprobación judicial, dentro del plazo protocolizado, previa comprobación judicial, dentro del plazo máximo de un año contado desde la muerte del testador.”máximo de un año contado desde la muerte del testador.”

Se entiende por testamento ológrafo aquel que se escribe por Se entiende por testamento ológrafo aquel que se escribe por entero, fechado y firmado de mano por el testador (MESSINEO). entero, fechado y firmado de mano por el testador (MESSINEO). Es interesante observar cómo para este "tipo" de testamento Es interesante observar cómo para este "tipo" de testamento no se exige la denominada "unidad de contexto", tal y como se no se exige la denominada "unidad de contexto", tal y como se exige en el testamento por escritura pública (artículo 696 inciso exige en el testamento por escritura pública (artículo 696 inciso 1 Q C.C.) y en el testamento cerrado (artículo 699 inciso 42 1 Q C.C.) y en el testamento cerrado (artículo 699 inciso 42 C.C.), en la medida de que se puede permitir al testador C.C.), en la medida de que se puede permitir al testador expresar en diversos momentos los distintos puntos de expresar en diversos momentos los distintos puntos de regulación destinados a la atribución de su patrimonio para el regulación destinados a la atribución de su patrimonio para el momento de su muerte (condicio-iuris de eficacia).momento de su muerte (condicio-iuris de eficacia).

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OBLIGACIÓN DE PRESENTAR EL OBLIGACIÓN DE PRESENTAR EL TESTAMENTO OLÓGRAFOTESTAMENTO OLÓGRAFO

ARTICULO 708ARTICULO 708  CC. CC. “La persona que conserve en su poder “La persona que conserve en su poder un testamento ológrafo, está obligada a presentarlo al juez un testamento ológrafo, está obligada a presentarlo al juez competente dentro de los treinta días de tener competente dentro de los treinta días de tener conocimiento de la muerte del testador, bajo conocimiento de la muerte del testador, bajo responsabilidad por el perjuicio que ocasione con su responsabilidad por el perjuicio que ocasione con su dilación, y no obstante lo dispuesto en la parte final del dilación, y no obstante lo dispuesto en la parte final del artículo 707.”artículo 707.”

En este caso recae en el Juzgado Especializado en lo Civil En este caso recae en el Juzgado Especializado en lo Civil del lugar donde resida el tenedor del documento que lo del lugar donde resida el tenedor del documento que lo contiene, según lo dispone el artículo 750 del Código contiene, según lo dispone el artículo 750 del Código Procesal Civil.Procesal Civil.

El plazo concedido es de treinta (30) El plazo concedido es de treinta (30) días hábiles, los que se cuentan desde el días hábiles, los que se cuentan desde el momento en que el tenedor tenga conocimientomomento en que el tenedor tenga conocimiento de la muerte del testador. configuración.de la muerte del testador. configuración.

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El hecho de no presentar dicho testamento en el plazo El hecho de no presentar dicho testamento en el plazo previsto genera responsabilidad patrimonial por los daños previsto genera responsabilidad patrimonial por los daños producidos, por ejemplo, a los herederos o a los legatarios que producidos, por ejemplo, a los herederos o a los legatarios que se habrían visto beneficiados de alguna forma con el se habrían visto beneficiados de alguna forma con el contenido del testamento ológrafo, siempre y cuando éste contenido del testamento ológrafo, siempre y cuando éste pueda ser considerado válido de acuerdo cón las exigencias pueda ser considerado válido de acuerdo cón las exigencias establecidas para su configuracion.establecidas para su configuracion.

El tipo de responsabilidad aplicable evidentemente es de El tipo de responsabilidad aplicable evidentemente es de naturaleza contractual, obligacional para nuestro Código Civil naturaleza contractual, obligacional para nuestro Código Civil (artículos 1314 y ss. del Código Civil), pero no de naturaleza (artículos 1314 y ss. del Código Civil), pero no de naturaleza negocial en tanto la obligación surge a partir de una norma negocial en tanto la obligación surge a partir de una norma legal y no a partir de una regulación de intereses privados.legal y no a partir de una regulación de intereses privados.

Evidentemente el plazo ahora señalado es para la Evidentemente el plazo ahora señalado es para la presentación y no para la protocolización acotada en el presentación y no para la protocolización acotada en el artículo anterior, pues ésta implica la prosecución de un artículo anterior, pues ésta implica la prosecución de un proceso no contencioso, lo que en conjunto no debe exceder proceso no contencioso, lo que en conjunto no debe exceder del plazo de un año.del plazo de un año.

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COMPROBACIÓN JUDICIAL DEL COMPROBACIÓN JUDICIAL DEL TESTAMENTO OLÓGRAFOTESTAMENTO OLÓGRAFO

ARTICULO 709ARTICULO 709.-”.-”Presentado el testamento ológrafo con la Presentado el testamento ológrafo con la copia certificada de la partida de defunción del testador o copia certificada de la partida de defunción del testador o declaración judicial de muerte presunta, el juez, con citación de declaración judicial de muerte presunta, el juez, con citación de los presuntos herederos, procederá a la apertura si estuviera los presuntos herederos, procederá a la apertura si estuviera cerrado, pondrá su firma entera y el sello del juzgado en cada cerrado, pondrá su firma entera y el sello del juzgado en cada una de sus páginas y dispondrá lo necesario para la una de sus páginas y dispondrá lo necesario para la comprobación de la autenticidad de la letra y firma del testador comprobación de la autenticidad de la letra y firma del testador mediante el cotejo, de conformidad con las disposiciones del mediante el cotejo, de conformidad con las disposiciones del Código de Procedimientos Civiles que fueran aplicables.Código de Procedimientos Civiles que fueran aplicables.

Sólo en caso de faltar elementos Sólo en caso de faltar elementos para el cotejo, el juez puede disponer para el cotejo, el juez puede disponer que la comprobación sea hecha por tresque la comprobación sea hecha por tres testigos que conozcan la letra y firma testigos que conozcan la letra y firma del testador.”del testador.”

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COMENTARIO-El artículo 709 contiene una disposición de COMENTARIO-El artículo 709 contiene una disposición de carácter eminentemente procesal, que viene a ser carácter eminentemente procesal, que viene a ser complementaria de la norma establecida en el artículo 708complementaria de la norma establecida en el artículo 708

“…“…a tal punto que lo normado por el artículo 709 se halla a tal punto que lo normado por el artículo 709 se halla subsumido en forma íntegra en los artículos 818, 819 Y 821 subsumido en forma íntegra en los artículos 818, 819 Y 821 del Código adjetivo. Por este motivo se sostiene que el del Código adjetivo. Por este motivo se sostiene que el numeral 709 habría, pues, quedado implícitamente numeral 709 habría, pues, quedado implícitamente derogado (LOHMANN, pp. 375-377).”derogado (LOHMANN, pp. 375-377).”

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PROTOCOLIZACIÓN DEL TESTAMENTO PROTOCOLIZACIÓN DEL TESTAMENTO OLÓGRAFOOLÓGRAFO

ARTICULO 711ARTICULO 711.-”.-”Comprobada la autenticidad del Comprobada la autenticidad del testamento y el cumplimiento de sus requisitos de forma, el testamento y el cumplimiento de sus requisitos de forma, el juez mandará protocolizar el expediente.”juez mandará protocolizar el expediente.”

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PROTOCOLIZACIONPROTOCOLIZACION La ley impone una carga sobre los interesados en la eficacia La ley impone una carga sobre los interesados en la eficacia

del testamento: efectuar la protocolización en un plazo que del testamento: efectuar la protocolización en un plazo que no debe exceder de un año, previa comprobación judicial. La no debe exceder de un año, previa comprobación judicial. La comprobación judicial se realiza siguiendo los criterios comprobación judicial se realiza siguiendo los criterios contenidos en los artículos 817 y siguientes del Código contenidos en los artículos 817 y siguientes del Código Procesal Civil que regulan específicamente este tipo de Procesal Civil que regulan específicamente este tipo de proceso no contencioso, debiendo señalar que se le asimila, proceso no contencioso, debiendo señalar que se le asimila, en varias disposiciones, al denominado testamento cerrado.en varias disposiciones, al denominado testamento cerrado.

En este proceso solo se examina el cumplimiento de la forma En este proceso solo se examina el cumplimiento de la forma establecida para el tipo de testamento analizado, por lo que establecida para el tipo de testamento analizado, por lo que las contradicciones que conciernan a la validez (eficacia las contradicciones que conciernan a la validez (eficacia estructural) del contenido del testamento serán declaradas estructural) del contenido del testamento serán declaradas improcedentes (artículo 822 C.P.C.). Posterior a ello, se improcedentes (artículo 822 C.P.C.). Posterior a ello, se ordenará la protocolización del expediente y no solo del ordenará la protocolización del expediente y no solo del testamento ológrafo, significando ello que seráincorporado al testamento ológrafo, significando ello que seráincorporado al protocolo notarial respectivo, en uno de sus tomos, el mismo protocolo notarial respectivo, en uno de sus tomos, el mismo que hace las veces de un mecanismo de oponibilidad.que hace las veces de un mecanismo de oponibilidad.

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Comprobación de testamentoComprobación de testamento Artículo 817 del CPC. Procedencia y Legitimación activa.Artículo 817 del CPC. Procedencia y Legitimación activa.““Se tramita conforme a lo dispuesto en este Subcapítulo la Se tramita conforme a lo dispuesto en este Subcapítulo la

comprobación de autenticidad y cumplimiento de comprobación de autenticidad y cumplimiento de formalidades del testamento cerrado, formalidades del testamento cerrado, OLÓGRAFO,OLÓGRAFO, militar, militar, marítimo o aéreo, para su ulterior protocolización notarial.marítimo o aéreo, para su ulterior protocolización notarial.

Está legitimado para solicitar la comprobación:Está legitimado para solicitar la comprobación: 1. Quien tenga en su poder el testamento;1. Quien tenga en su poder el testamento; 2. Quien por su vínculo familiar con el causante se 2. Quien por su vínculo familiar con el causante se

considere heredero forzoso o legal;considere heredero forzoso o legal; 3. Quien se considere instituído 3. Quien se considere instituído heredero voluntario o legatario; y,heredero voluntario o legatario; y, 4. Quien sea acreedor del 4. Quien sea acreedor del testador o del presunto sucesor.”testador o del presunto sucesor.”

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Requisitos y anexosRequisitos y anexos Artículo 818.-“Además de lo dispuesto por el Artículo Artículo 818.-“Además de lo dispuesto por el Artículo

751 en cuanto sea aplicable, 751 en cuanto sea aplicable, “Artículo 751.- La “Artículo 751.- La solicitud debe cumplir con los requisitos y anexos solicitud debe cumplir con los requisitos y anexos previstos para la demanda en los Artículos 424 y 425.”previstos para la demanda en los Artículos 424 y 425.”

a la solicitud se anexará:a la solicitud se anexará: 1. La copia certificada de la partida de defunción o de 1. La copia certificada de la partida de defunción o de

la declaración judicial de muerte presunta del testador, la declaración judicial de muerte presunta del testador, y certificación registral de no figurar inscrito otro y certificación registral de no figurar inscrito otro testamento.testamento.

3. El documento que contenga el testamento ológrafo 3. El documento que contenga el testamento ológrafo o el sobre que presuntamente lo contenga; yo el sobre que presuntamente lo contenga; y

……En todos los casos previstos anteriormente se En todos los casos previstos anteriormente se indicará el nombre y domicilio de los herederos o indicará el nombre y domicilio de los herederos o legatarios.”legatarios.”

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Presentación y constatación Presentación y constatación previaprevia

Artículo 819 CPC Artículo 819 CPC “…Cuando el testamento fuera cerrado o “…Cuando el testamento fuera cerrado o el ológrafo presentado estuviera contenido en sobre cerrado, el ológrafo presentado estuviera contenido en sobre cerrado, el Juez procederá a su apertura, en presencia del notario o el Juez procederá a su apertura, en presencia del notario o del solicitante, según corresponda, pondrá su firma entera y del solicitante, según corresponda, pondrá su firma entera y el sello del Juzgado en cada una de las páginas, y certificará el sello del Juzgado en cada una de las páginas, y certificará el estado del sobre o cubierta, que se agregarán al el estado del sobre o cubierta, que se agregarán al expediente, de todo lo cual se extenderá acta en la que, si es expediente, de todo lo cual se extenderá acta en la que, si es el caso, se dejará constancia de la posibilidad de que el el caso, se dejará constancia de la posibilidad de que el estado del sobre hubiera permitido el cambio de su estado del sobre hubiera permitido el cambio de su contenido.contenido.

Si el testamento estuviera escrito en Si el testamento estuviera escrito en idioma distinto del castellano,idioma distinto del castellano,se procederá conforme lo establece se procederá conforme lo establece el Artículo 710 del Código Civil…”el Artículo 710 del Código Civil…”

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Emplazamiento complementarioEmplazamiento complementario Artículo 820.- Si después de efectuada la Artículo 820.- Si después de efectuada la

constatación a que se refiere el Artículo 819, el Juez constatación a que se refiere el Artículo 819, el Juez advierte que existen sucesores designados por el advierte que existen sucesores designados por el testador no mencionados en la solicitud de testador no mencionados en la solicitud de comprobación, requerirá al solicitante de la misma comprobación, requerirá al solicitante de la misma para que dentro del tercer día indique al Juzgado, si lo para que dentro del tercer día indique al Juzgado, si lo sabe, el domicilio de dichos sucesores para su debido sabe, el domicilio de dichos sucesores para su debido emplazamiento.emplazamiento.

Si el domicilio se ignora o el solicitante no lo indica en Si el domicilio se ignora o el solicitante no lo indica en el plazo indicado, el Juez dispondrá que el extracto de el plazo indicado, el Juez dispondrá que el extracto de la solicitud se publique por tres veces, con intervalos la solicitud se publique por tres veces, con intervalos de tres días, en la forma prevista en el Artículo 168.de tres días, en la forma prevista en el Artículo 168.

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Medios probatoriosMedios probatorios Artículo 821.- Tratándose del testamento ológrafo sólo son Artículo 821.- Tratándose del testamento ológrafo sólo son

admisibles el cotejo de letra y firma o, si esto no fuera admisibles el cotejo de letra y firma o, si esto no fuera posible, la pericia. De no poder actuarse estos medios, es posible, la pericia. De no poder actuarse estos medios, es admisible la declaración de testigos sobre la letra y firma admisible la declaración de testigos sobre la letra y firma del testador. Los testigos no serán menos de tres ni más de del testador. Los testigos no serán menos de tres ni más de cinco, mayores de treinta años, vecinos del lugar en la cinco, mayores de treinta años, vecinos del lugar en la fecha de otorgamiento del testamento y sin relación de fecha de otorgamiento del testamento y sin relación de parentesco hasta el tercer grado de consaguinidad o parentesco hasta el tercer grado de consaguinidad o afinidad con los presuntos legatarios o herederos forzosos o afinidad con los presuntos legatarios o herederos forzosos o legales del testador.legales del testador.

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Improcedencia de contradicciónImprocedencia de contradicción

Artículo 822.- Las contradicciones que Artículo 822.- Las contradicciones que conciernan a la validez del contenido del conciernan a la validez del contenido del testamento serán declaradas testamento serán declaradas improcedentes.improcedentes.

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Resolución y efectos de la Resolución y efectos de la mismamisma

Artículo 823.- Si el Juez considera auténtico el Artículo 823.- Si el Juez considera auténtico el testamento y cumplidos los requisitos formales testamento y cumplidos los requisitos formales aplicables al mismo, pondrá su firma entera y el aplicables al mismo, pondrá su firma entera y el sello del Juzgado en cada una de las páginas y sello del Juzgado en cada una de las páginas y dispondrá la protocolización notarial del dispondrá la protocolización notarial del expediente, observando, cuando corresponda, lo expediente, observando, cuando corresponda, lo dispuesto en el artículo 703 del Código Civil.dispuesto en el artículo 703 del Código Civil.

La resolución no prejuzga La resolución no prejuzga la validez formal del testamento ni la validez formal del testamento ni la del contenido de las disposiciones la del contenido de las disposiciones testamentarias.testamentarias.

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G R A C I A SG R A C I A S