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Gaceta Disciplinaria 2

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Gaceta Disciplinaria 2Compartiendo Decisiones

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Compartiendo Decisiones Gaceta Disciplinaria 2

Personería de Bogotá, D.C.2011

FRANCISCO ROJAS BIRRYPersonero de Bogotá

MARCO RICARDO MARIÑO FAJARDOPersonero Auxiliar

YAMILE GUERRA SUÁREZ Secretaria General

RelatoríaANDRÉS CASTRO FRANCOMIRTHA PATRICIA BEJARANO RAMÓNPersoneros para la Segunda Instancia

María Alicia Cruz de PulidoYalily Rojas SandovalMauricio Peñarete OrtízCarlos Guillermo Osorio Feo

YULMÁN SEPÚLVEDA SEPÚLVEDAOficina Asesora de Divulgación y PrensaEdición

URIEL MORENO GUIOOficina Asesora de Divulgación y PrensaDiseño y Diagramación

ISBN 978-958-8088-44-0

Impresión: Subdirección Imprenta Distrital - DDDI

Prohibida la reproducción total o parcial de esta obra sin permiso escrito de la Personería de Bogotá.

Carrera 7 N° 21-243820450/80Bogotá, D.C.www.personeriabogota.gov.co

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Índice Temático

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Presentación

Abuso en el ejercicio de funciones - Contrato de prestación de servicios

Abuso en el ejercicio de funciones - No se configura cuando se actúa con exceso de diligencia

Acoso laboral

Acoso laboral - Debe tenerse en cuenta los elementos de persistencia y demostrabilidad de la conducta

Archivo definitivo - Debe estar soportado en pruebas recaudadas

Auto inhibitorio - Diferencias con el auto de archivo

Comunicación al quejoso - Término para interponer recurso

Debido Proceso - Competencia Secretaría de Salud para investigar administrativamente a Hospitales

Derecho de petición - Carácter reservado de documentos

Derecho de petición -La dilación en responder debe estar plenamente justificada para que constituya eximente de responsabilidad

Impedimento

Non bis in ídem

Notificación fallo sancionatorio - No cobra ejecutoria la providencia por indebida notificación

Nulidad - Violación al derecho de defensa

Ministerio Público en querella policiva

Mora en el trámite de asuntos a cargo

Periodo institucional de los Consejeros de Justicia

Poder disciplinario preferente - No se asume en todos los casos

Prescripción de la acción disciplinaria - Momento procesal en que debe decretarse

Prescripción de la acción disciplinaria - No hay interrupción del término

Recurso de apelación - Sustentación

Recurso de queja - Objeto

Requisitos para ser elegido Edil - Residencia electoral

Revocatoria directa

Ruptura de la unidad procesal

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Ruptura de la unidad procesal

DIRECTRICES DISCIPLINARIAS

Directriz Disc. No. 001 de julio 21 de 2008 - Unificación de criterios – auto comisorio y práctica de pruebas con anterioridad a proferir auto de indagación preliminar.

Directriz Disc. No. 002 de septiembre 8 de 2008 - Unificación de criterios - auto que concede recurso de apelación.

Directriz Disc. 003 de noviembre 7 de 2008 - Cumplimiento Resolución No.161 de mayo de 2003 - trámite revocatoria directa.

Directriz Disc. 002 de julio 27 de 2009 - Ruptura de la unidad procesal

JURISPRUDENCIA, DOCTRINA Y REMISIÓN A OTRAS NORMAS UTILIZADAS EN LOS CASOS REFERENCIADOS.

Abuso en el ejercicio de funciones - Contrato de prestación de servicios

Acoso laboral

Acoso laboral - Debe tenerse en cuenta los elementos de persistencia y demostrabilidad de la conducta

Auto inhibitorio - Diferencias con el auto de archivo

Comunicación al quejoso - Término para interponer recurso

Debido proceso - Competencia Secretaría de Salud para investigar administrativamente a hospitales

Derecho de petición - Carácter reservado de documentos

Derecho de petición - La demora en responder debe estar plenamente justificada para que constituya eximente de responsabilidad

Impedimento

Ministerio Público en querella policiva

Mora en el trámite de asuntos a cargo

Non bis in ídem

Notificación fallo sancionatorio - No cobra ejecutoria la providencia por indebida notificación

Nulidad - Violación al derecho de defensa

Periodo institucional de los Consejeros de Justicia

Prescripción de la acción disciplinaria - No hay interrupción del término

Recurso de Queja - Objeto

Requisitos para ser elegido edil - Residencia electoral

Revocatoria directa

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Presentación

Es muy grato para el Personero Distrital compartir con Ustedes la segunda edición de la Gaceta

Disciplinaria “COMPARTIENDO DECISIONES”, como un aporte a la importante labor que

día a día realizan los operadores disciplinarios. Sus contenidos, han convertido nuestra publi-

cación en un texto de consulta de las Oficinas de Control Disciplinario Interno, y de los servi-

dores públicos de la ciudad, quienes a través del análisis de los casos relevantes han encontrado

orientación en el quehacer propio de la actividad administrativa, constituyéndose además en

una fuente de conocimiento para estudiantes y profesionales vinculados con el ejercicio del

Derecho Disciplinario.

Las decisiones seleccionadas en esta edición, por la importancia o cotidianidad de las conduc-

tas cuestionadas, permiten concluir que algunos funcionarios incurren en ilícitos disciplinarios

por desconocimiento de las normas reguladoras de la función pública y no por la intencionali-

dad de quebrantarlas.

Destacamos en esta oportunidad temas como: el abuso en el ejercicio de la función, la configu-

ración del acoso laboral, las diferencias entre el auto de archivo y el inhibitorio, la ruptura de la

unidad procesal, la comunicación al quejoso; otros que por su título involucran temas relacio-

nados con el derecho de defensa y el derecho de petición como en la publicación anterior, pero

que resultan novedosos por su connotación especial, pues se analizan desde otra óptica al hacer

referencia a circunstancias específicas.

Así tenemos que en el caso planteado sobre violación al derecho de defensa se efectuó la enun-

ciación de pruebas sin ningún tipo de valoración y el inadecuado desarrollo del concepto de

violación de las normas. El derecho de petición se estudia desde el punto de vista del carácter

reservado de los documentos y la forma como opera esta modalidad de petición, se acude a la

utilización del poder disciplinario preferente para pretender hacer una nueva defensa cuando el

interesado ha tenido oportunidad de realizarla en las diferentes etapas; lo mismo sucede con la

revocatoria directa.

GACETA DISCIPLINARIA 1Presentación

Page 7: Gaceta Disciplinaria 2

Los casos analizados brindan la posibilidad de orientar a los agentes del Estado sobre la

manera de asumir determinadas posiciones en las que esté en juego la correcta y ade-

cuada prestación del servicio encomendado, en aras de garantizar la efectividad de los

cometidos estatales y los derechos de los asociados.

Este Órgano de Control busca que esta herramienta se convierta en un instrumento

preventivo que permita avizorar las diferentes situaciones a las que se ve expuesto el

funcionario público cuando se aleja de su deber funcional, incurriendo en comporta-

mientos negligentes, imprudentes, deshonestos y sin resultados positivos, omitiendo la

observancia o materialización de los principios en la actuación administrativa como

son la eficacia, celeridad, economía, transparencia, imparcialidad, igualdad, moralidad

y publicidad.

Los fallos expuestos ilustran la manera como se implementa la norma a quienes la ley

disciplinaria hace merecedores de responsabilidad a través de un proceso disciplinario

en el que, como lo manifiesta la Corte Constitucional en sentencia T-811 de septiembre

18/2003 M.P. Álvaro Tafur Gálvis, “debe dar plena vigencia a los principios que inte-

gran el derecho fundamental al debido proceso (C.N. Art. 29), de manera que, las nor-

mas administrativas de naturaleza disciplinaria no pueden desconocer los principios

de legalidad, autoridad administrativa competente, imparcialidad, publicidad, pre-

sunción de inocencia, defensa y contradicción”.

La Personería de Bogotá es un ente de control en materia disciplinaria, “garante de los

principios que integran el derecho fundamental al debido proceso” y regida bajo los

lineamientos del Estado Social y Democrático de Derecho que como lo preceptúa el

artículo 1 de la Constitución Política de Colombia se fundamenta “en el respeto de la

dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las persona que lo integran y en la

prevalencia del interés general”.

Es motivo de especial satisfacción presentarles el resultado del ejercicio académico

realizado de manera juiciosa por un grupo de profesionales de la Personería con el fin

de ofrecer al lector una completa y veraz información en el ámbito disciplinario.

FRANCISCO ROJAS BIRRY

Personero de Bogotá, D.C.

2 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Page 8: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA3

Abuso en el ejercicio de funcionesContrato de prestación de servicios

Artículo 1 Parágrafo Ley 1010 de 2006“La presente ley no se aplicará en el ámbito de las relaciones civiles y/o comerciales derivadas de los contratos de prestación de servicios en los cuales no se presenta una relación de jerarquía o subordinación. Tampoco se aplica a la contratación administrativa.”

“Es importante precisar, que si bien no puede aplicarse la Ley 1010 de 2006 a las relaciones derivadas de los contratos de prestación de servicios, no quiere ello decir que los servidores públicos que interactúan con estos contratistas por razón del cumplimiento de las obligaciones contractuales, no puedan incurrir en el desconocimiento de la ley disciplinaria por extralimitación o abuso en el ejercicio de sus funciones en el desarrollo de tales vínculos.”

Radicación ER 2643 de 2009. Resolución PSI puestos de la relación laboral, el a quo acu-No. 433 de diciembre 14 de 2009 dió a un concepto del Consejo de Estado

según el cual el cumplimiento de horario en La señora “AA” el 26 de enero de 2009 for- tales contratos no genera subordinación muló queja contra varios servidores públi- laboral.cos del nivel directivo y asesor del Instituto de Desarrollo Urbano, porque de manera Apelada la decisión por parte de la señora unilateral decidieron prescindir de sus ser- “AA” indicó cómo los hechos denunciados vicios, a pesar de venir cumpliendo a cabali- son verídicos y comprobables; sin embargo dad el contrato, obligándola a dejar su pues- erradamente se concluyó que tratándose de to de trabajo. un asunto contractual civil no puede existir

acoso laboral; debiendo tenerse en cuenta La Primera Instancia archivó las diligencias que cuando un contrato laboral se disfraza por cuanto la vinculación de la señora “AA” como de prestación de servicios, es objeto de con el Instituto de Desarrollo Urbano, fue estudio por parte de la jurisdicción discipli-mediante contrato de prestación de servi- naria, conducta catalogada como falta graví-cios profesionales, el cual excluye la configu- sima, máxime cuando se realiza en concurso ración del acoso laboral y por ende la aplica- con acoso y persecución laboral.ción del derecho disciplinario al caso. Pero además, frente al planteamiento de la quejo-sa respecto a que se presentaron los presu-

Artículo 1 Parágrafo Ley 1010 de 2006

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Decisión Segunda Instancia requieran la dedicación de tiempo completo

e impliquen subordinación y ausencia de

“ ... no existe duda alguna en cuanto a que la autonomía respecto del contratista, salvo

ley 1010 de 2006, “por medio de la cual se las excepciones legales” (artículo 48, nume-

adoptan medidas para prevenir, corregir y ral 29, Ley 734 de 2002). Pero, debe adver-

sancionar el acoso laboral y otros hostiga- tirse, no se trata simplemente de celebrar

mientos en el marco de las relaciones de contratos de prestación de servicios para el

trabajo”, no se aplica, por su propio manda- desarrollo de actividades relacionadas con

to, a las relaciones civiles o comerciales la administración o el funcionamiento de

derivadas de los contratos de prestación de la entidad pública, sino cuyo objeto es el

servicios, en los cuales no existe una rela- cumplimiento de funciones públicas o admi-

ción de jerarquía o subordinación, lo cual nistrativas, como lo señaló la mencionada

resulta obvio precisamente por cuanto la Corporación en sentencia C-094 de febrero

ausencia de este elemento, que determina 11 de 2003, (M.P. doctor JAIME CORDOBA

cómo el contratista esta sujeto solo a los TRIVIÑO).

términos del contrato y no al mando jerár-

quico de un servidor público, impide el sur- Es importante precisar, que si bien no puede

gimiento de relaciones de carácter laboral aplicarse la Ley 1010 de 2006 a las relacio-

entre las partes contratantes. nes derivadas de los contratos de prestación

de servicios, no quiere ello decir que los

Sin embargo, a pesar de la existencia formal servidores públicos que interactúan con

de un contrato de prestación de servicios, estos contratistas por razón del cumplimien-

cuando en realidad se presenta una relación to de las obligaciones contractuales, no

laboral, debe aplicarse la ley 1010 de 2006, puedan incurrir en el desconocimiento de la

pues así lo dispuso la Corte Constitucional ley disciplinaria por extralimitación o

en sentencia C-960 de 2007, al declarar abuso en el ejercicio de sus funciones en el

exequible el parágrafo del artículo 1 de desarrollo de tales vínculos.

dicha ley, que excluyó del marco de aplica-

ción de ésta a las relaciones civiles o comer- Es decir, del contrato de prestación de servi-

ciales producto de los contratos de presta- cios no surge una relación laboral entre las

ción de servicios. partes, por lo cual no puede aplicarse la ley

de acoso laboral, pero el servidor público

Por otro lado, como lo afirma la recurrente, que por razón de sus funciones interactúa

constituye falta disciplinaria gravísima con un contratista (por ejemplo por ejercer

“celebrar contrato de prestación de servi- la función de vigilancia y coordinación del

cios cuyo objeto sea el cumplimiento de contrato) mantiene incólume en el marco de

funciones públicas o administrativas que esta relación el catálogo de deberes genera-

Abuso en el ejercicio de funciones

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

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les y particulares y de prohibiciones propio Ahora, respecto al contrato de prestación de

del cargo, verbigracia el deber de tratarlo servicios, debe señalarse que no es la forma

con respeto, imparcialidad y rectitud. del mismo el que lo define, (al llamarlo civil

o de prestación de servicios, no indica que

En el asunto tratado, del material probato- efectivamente sea de tal manera), es la

rio existente en el plenario no emanan ele- forma como se presta el servicio, entonces si

mentos de juicio que indiquen de manera el servicio es subordinado, se presentan

fehaciente que en el caso de la señora “AA”, consecuencias laborales. Tal subordinación

existía una relación laboral, tema que no le debe entenderse como la posibilidad que

corresponde a este Organismo de Control y tiene el empleador de exigir al trabajador el

Vigilancia resolver. cumplimiento de órdenes en cualquier

momento, en cuanto al modo, tiempo, canti-

La existencia de una relación laboral, dad de trabajo, imposición de reglas, obvia-

mediando un contrato de prestación de ser- mente que ello no significa que el trabajador

vicios, se puede evidenciar por las condicio- se encuentre bajo el dominio del empleador,

nes pactadas o por la forma como se debe sino que el primero esté a disposición de

ejecutar el mismo. Respecto a lo primero, a recibir los mandamientos del segundo y

pesar de que al contrato se le denomine de cumplirlos.

prestación de servicios, su contenido real-

mente refleja los elementos de la relación A folios 23 a 30 del expediente reposa copia

laboral, específicamente por la subordina- del contrato de prestación de servicios cele-

ción y la obligación de prestar el servicio de brado entre el IDU y la señora “AA”, cuyo

manera personal. Y en cuanto a lo segundo, contenido no evidencia la inclusión de cláu-

la actitud del contratante frente al contratis- sulas que pudieran estar disfrazando una

ta y la forma como debe cumplirse el contra- relación laboral, simplemente se establecen

to, denotan la existencia de una relación de obligaciones a cargo del contratista que

subordinación del segundo frente al prime- tienen por finalidad asegurar el cumpli-

ro. miento de su objeto y el control sobre dicha

ejecución por parte de la entidad pública,

Recordemos que un contrato de trabajo es todo obviamente en beneficio del interés

aquel por el cual una persona natural se público.

obliga a prestar un servicio personal a otra

persona natural o jurídica, bajo la continua En cuanto a la ejecución del contrato, solo

dependencia o subordinación de la segunda, obra la aseveración de la quejosa en el senti-

a cambio de una remuneración. Es decir, do de que cumplía horario de trabajo y esta-

que los elementos esenciales de éste son la ba subordinada, pero esto realmente no

prestación personal del servicio, la subordi- resulta suficiente para colegir de manera

nación o dependencia y el salario. incontrovertible que se presentó una rela-

Artículo 1 Parágrafo Ley 1010 de 2006

GACETA DISCIPLINARIA 5

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ción de trabajo oculta bajo el ropaje de un entidad pública no estaba de acuerdo con la

contrato de prestación de servicios, reite- forma de proceder de la contratista o con el

rándose que esta Entidad no es la encargada cumplimiento de sus obligaciones contrac-

de dirimir la controversia frente a tal aspec- tuales, contaba con claros mecanismos,

to, pues debe ser la jurisdicción correspon- derivados del mismo contrato, para corregir

diente la que determine la existencia o no de las fallas presentadas e incluso, si fuere el

una relación laboral. caso, sancionarla o aplicar las cláusulas

excepcionales, pero no podía proceder, a

Pero bien, al no poder afirmar la existencia través de sus funcionarios, a coaccionarla

de una relación laboral no significa que no para que dejara de cumplir sus responsabili-

sea viable adelantar investigación discipli- dades o desistiera del contrato, colocándole

naria por los hechos denunciados por la además trabas para el ejercicio de aquéllas.

señora “AA”, porque si bien no puede predi-

carse la configuración de la figura del acoso De manera entonces, que esta conducta del

laboral en los términos de la ley 1010 de servidor público debe ser materia de investi-

2006, se aprecia la posible realización de gación disciplinaria.

conductas enmarcables en el estatuto disci-

plinario, particularmente en cabeza del De igual forma debe investigarse disciplina-

doctor “XX”, Subdirector de Recursos riamente la conducta que al parecer ejecuta-

Humanos. Veamos: ron los doctores “YY” (si no es contratista) y

la Subdirectora Técnica de Presupuesto y

Indicó la señora “AA”, que el día 21 de Registro Contable, doctora “ZZ”. El prime-

enero de 2009, el doctor “XX”, Subdirector ro, por cuanto al parecer dio una orden, de

Técnico de Recursos Humanos, le solicitó a la cual sería testigo la funcionaria “CC” de

raíz de sus quejas contra la contratista la Oficina de Sistemas, de suspender el apli-

“BB”, entregar el puesto de trabajo o se cativo “stone” utilizado como herramienta

vería en la obligación de llamar a seguri- por la contratista para el cumplimiento de

dad, sin que le hubieran entregado acto sus obligaciones contractuales, con lo cual

administrativo que así lo dispusiera. podría haber entorpecido dichas labores; y

la segunda, porque al parecer le asignó a la

Tal proceder, de haberse presentado denota contratista “AA” tareas ajenas al contrato

en principio un ejercicio desbordado de la de prestación de servicios, como por ejem-

función, un abuso o extralimitación de las plo bajar unas cajas del piso décimo al sépti-

facultades propias del cargo y una presión mo, desconociendo que cualquier modifica-

indebida ejercida a un contratista para ción al contrato debía constar por escrito y

firmar la terminación del contrato por además sin tener en cuenta su condición de

mutuo acuerdo, porque ciertamente si la salud por una reciente cirugía.

6 Abuso en el ejercicio de funciones

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Page 12: Gaceta Disciplinaria 2

Respecto de la coordinadora del contrato, Así las cosas, considera el Despacho que se

señora “BB”, de quien la quejosa afirmó debe adelantar investigación disciplinaria

que es contratista, no es sujeto disciplinable. contra los doctores “XX”, Subdirector Téc-

Pero además, de la queja formulada por la nico de Recursos Humanos, “ZZ”, Subdi-

señora “AA” tan solo se extrae un trato rectora Técnica de Presupuesto y Registro

descortés de su parte pero no manifiesta- Contable, y “YY”, Contador, éste último

mente irrespetuoso o injurioso. siempre que no sea contratista, con el fin de

determinar si las conductas desplegadas por

Del expediente tampoco emerge la incursión estos, en relación con los hechos descritos

en conducta constitutiva de falta disciplina- en este pronunciamiento, son constitutivos

ria de parte de los doctores “DD”, como de falta disciplinaria. En consecuencia se

Director Técnico Financiero, y “EE”, Ase- revocará el auto impugnado.”

sor de la Dirección.

GACETA DISCIPLINARIA 7Artículo 1 Parágrafo Ley 1010 de 2006

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8 Abuso en el ejercicio de funciones

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

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GACETA DISCIPLINARIA 9

Abuso en el ejercicio de funcionesNo se configura cuando se actúa con exceso de diligencia

Artículo 34 del C.D.U.“Son deberes de todo servidor público:...2. Cumplir con diligencia, eficiencia e imparcialidad el servicio que le sea encomenda-do y abstenerse de cualquier acto u omisión que cause la suspensión o perturbación injustificada de un servicio esencial, o que implique abuso indebido del cargo o función.”

“Nótese cómo en el texto del acta del 26 de abril de 2007, pese a tratarse de una audien-cia en donde se hacía un requerimiento de documentación para la entrega provisional del bus, la apoderada no plasmó los motivos por los cuales consideraba que los mismos no eran necesarios para la entrega…, ni dejó constancia al firmarla del no estudio de los documentos aportados, o de impedírsele el uso de la palabra para concluir que no obstante el funcionario ser advertido de dichas circunstancias insistió en denegar la solicitud. Por el contrario, durante la diligencia de entrega del 9 de mayo de 2007, actuando otra apoderada y otra autoridad de tránsito, se dieron las explicaciones pertinentes en este sentido y se obtuvo la entrega provisional del vehículo.”

Radicación 53222 de 2007. Resolución PSI - Existió un inadecuado manejo de la

No. 385 de octubre 27 de 2009 situación por parte de la doctora “AA” al

manipular el acta original y llevarla al

La queja fue instaurada ante la Procuraduría parqueadero, pero también una desmesu-

General de la Nación el 30 de abril de 2007 rada actitud de desconfianza por parte de

por la doctora “AA”, denunciando unos la autoridad de tránsito frente a la quejo-

presuntos hechos anómalos acaecidos el 26 sa y su acompañante.

del mismo mes y año en la Secretaría Distri-

tal de Movilidad, cuando en audiencia solici- - Si bien la doctora “XX” no actuó

tó la entrega provisional de un bus de trans- en los mejores términos, lo hizo en el

porte público perteneciente a la empresa ejercicio de sus funciones, obedeciendo

Lutrans Ltda. a la respuesta frente a una actitud consi-

derada irregular en su momento, que

Adelantada la investigación respectiva el a según la versión de los testigos no se

quo decretó la terminación de procedimiento presenta con frecuencia.

disciplinario en favor de la investigada

“XX” al concluir que:

Page 15: Gaceta Disciplinaria 2

- El conflicto fue una situación que documentos aportados en la diligencia.

en cualquier momento puede darse en el - En las pruebas se manifiesta que el

desempeño de las funciones públicas y vehículo adeudaba impuestos, situación

por las características señaladas no considerada contraevidente pues el

puede considerarse que trascienda el mismo fue entregado el 9 de mayo de

campo disciplinario. 2007 y al plenario aparece prueba según

la cual el 6 de junio no se pudo tramitar el

Notificada la decisión la doctora “AA” pre- traspaso por el no pago de los respectivos

senta impugnación señalando lo siguiente: impuestos.

- Para la entrega provisional del - La discrecionalidad aducida por la

vehículo allegó copia de la tarjeta de investigada no fue enunciada en la

propiedad en donde consta que pertenece audiencia, por tanto, el comportamiento

a la empresa Lutrans Ltda. y certificación asumido por la funcionaria fue capricho-

de la misma comprometiéndose a reali- so. Hubo mal trato al mantenerlos hasta

zar la revisión técnico mecánica. la 10:00 p.m. en una dependencia pública

con horario hasta las 6:00 p.m. negándo-

- La solicitud efectuada en el acta de se la funcionaria a recepcionar el derecho

abril 26 de 2006 sobre las razones por las de petición.

cuales el vehículo en mención no conta-

ba con tarjeta de operación, no es un - Se pregunta dónde está el nombre,

requisito consagrado en la norma según la firma y la motivación del acto admi-

se puede observar en el artículo 125 nistrativo que denegó la entrega del

parágrafo 3 del Código Nacional de vehículo, bajo el manto de la discrecio-

Tránsito. Además a la semana siguiente nalidad, cuando la norma es clara en el

y con los mismos documentos se le entre- sentido que toda decisión deberá ser

gó el vehículo a otra apoderada y sin motivada.

embargo la investigada para el efecto

exigió el cumplimiento de unos requisi- - En ningún momento se pudo pro-

tos no previstos en la ley para estos casos, bar que la citada funcionaria cumpliera

como traer las 4 últimas tarjetas de ope- funciones jurisdiccionales, tampoco se

ración. adujo el manual de funciones de la inves-

- No motivó la razón por la cual el tigada ni el acto de nombramiento, a

precitado vehículo no fue entregado el efectos de verificar si estaba facultada

día de los hechos y omitió relacionar los para expedir el acta.

10 Abuso en el ejercicio de funciones

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Page 16: Gaceta Disciplinaria 2

Decisión Segunda Instancia catura. Dicho original apareció porque por

error involuntario se había guardado pen-

“Se desprende del material probatorio adu- sando que era la copia, pero la abogada

cido al plenario, que el 26 de abril de 2007 procedió a hacer una constancia a su aco-

en desarrollo de la audiencia para la entre- modo, sin darles traslado a ellos para dejar

ga provisional del bus de placas ... - las constancias del caso, abandonando el

inmovilizado por transitar sin tarjeta de recinto, ante lo cual procedieron a llamar al

operación- se presentaron hechos inusuales CAI de Gorgonzola para dejar por escrito lo

en su trámite, que llevaron a los funciona- sucedido.

rios de la Secretaría de Movilidad a levantar

constancia y a presentar queja ante el Con- La constancia levantada a las 8:41 p.m. por

sejo Seccional de la Judicatura de Cundina- los doctores “XX”, “YY” y “ZZ”, funciona-

marca en contra de la abogada “AA”, quien rios de la Secretaría de Movilidad, y las

a su vez denunció ante la Procuraduría declaraciones juramentadas de estos dos

General de la Nación a la funcionaria últimos, informan que mientras el abogado

“XX”, diligencias trasladadas por compe- tomaba fotocopias de los documentos para

tencia a esta Entidad ... anexar al expediente No. 14 con comparen-

do 11677963, referente a la entrega provi-

Según las manifestaciones contenidas en la sional del vehículo de placas ..., el acta ori-

queja radicada el 30 de abril de 2007 ante la ginal se extravió, al regresar el doctor “YY”

Procuraduría General de la Nación, en la no la encontró, dando aviso a la doctora

audiencia celebrada el 26 de abril de 2007 “XX”, procediendo ambos a indagar por el

ante la Secretaría de Movilidad, el abogado original, sin que la apoderada diera ningu-

“YY” mediante acta negó la entrega provi- na razón, siendo informados por la funcio-

sional del automotor de placas ... por consi- naria “ZZ”, que la apoderada se dirigió a la

derar que se debían aportar los documentos parte de atrás del Supercade donde había

ahí citados, pero la misma se traspapeló y la alguien esperándola.

abogada “XX” decidió tomar la copia exis-

tente, resistiéndose a imprimir una nueva, Ante esta información, los citados profesio-

sin tener en cuenta la presencia de las partes nales de la Secretaría Distrital de Movilidad

que debían firmar. Agrega que la citada se dirigieron a dicho lugar, encontrando a

profesional comenzó a dar a todas las perso- una persona con el acta en su poder, quien

nas allí presentes trato de delincuente, y a manifestando ser abogado no la entregó a

ella la amenazó con denunciarla por los las autoridades, pero luego ingresó al recin-

hechos ante el Consejo Seccional de la Judi- to entregándola a la doctora “AA”, quien a

GACETA DISCIPLINARIA 11Artículo 34 del C.D.U.

Page 17: Gaceta Disciplinaria 2

su vez la devolvió. Solicitaron al menciona- mo, ni dejó constancia al firmarla del no

do señor se identificara, como en efecto estudio de los documentos aportados, o de

ocurrió, exhibiendo la cédula de ciudadanía impedírsele el uso de la palabra para con-

correspondiente a “CC” y tarjeta profesio- cluir que no obstante el funcionario ser

nal de abogado. advertido de dichas circunstancias insistió

en denegar la solicitud. Por el contrario,

Está debidamente demostrado con los durante la diligencia de entrega del 9 de

medios probatorios referidos, que la diligen- mayo de 2007, actuando otra apoderada y

cia era adelantada por el abogado “YY”, otra autoridad de tránsito, se dieron las

según constancia en el acta, cuando se indi- explicaciones pertinentes en este sentido y se

có que la autoridad de tránsito se constituyó obtuvo la entrega provisional del vehículo.

en audiencia en asocio de un profesional de

la Secretaría de Movilidad, levantando acta Tampoco puede dejarse de lado que el acta

denegando la entrega del vehículo, la cual original se había extraviado, llevando a los

firmó la apoderada “AA”. En el acta se funcionarios involucrados a verificar lo

plasmaron las razones por las cuales la ocurrido con la misma, pues lamentable-

doctora “XX” no podía hacer la entrega mente es un hecho de común ocurrencia en

provisional del vehículo, basadas en el estu- los trámites de tránsito, con mayor razón

dio efectuado por el profesional “YY” quien cuando de transporte público se trata, que

directamente atendió el caso, debiéndolo ciertos documentos sean falsificados por

pasar para la firma de la doctora “XX” y si personas inescrupulosas, de ahí el afán de

al redactarse faltó el nombre de la autoridad los funcionarios de la Secretaría de Movili-

de tránsito, tal omisión estaría en cabeza de dad para evitar que la misma cayera en

quien la elaboró, situación que muy segura- manos de terceros, pues los participantes en

mente se dio por las circunstancias anorma- la audiencia manifestaban no saber nada

les ocurridas, pero el acta sí fue suscrita por del original. Además no se puede confundir

la autoridad competente. la presunción de buena fe de quienes actúan

ante la administración, con la diligencia que

Nótese cómo en el texto del acta del 26 de deben mostrar los servidores públicos en sus

abril de 2007, pese a tratarse de una audien- actuaciones a fin de evitar fraudes en los

cia en donde se hacía un requerimiento de diferentes procedimientos

documentación para la entrega provisional Fue gracias a la averiguación de los funcio-

del bus, la apoderada no plasmó los motivos narios de la Secretaría de Movilidad, dada

por los cuales consideraba que los mismos la manifestación de la funcionaria “ZZ” de

no eran necesarios para la entrega del mis- haber visto salir a la apoderada, que se

12 Abuso en el ejercicio de funciones

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Page 18: Gaceta Disciplinaria 2

encontrara el acta en poder de un tercero no alto estado de excitación de unos ciudada-

participante en la diligencias, hecho que no nos exigiendo ser atendidos por los funcio-

corresponde discutir en este expediente - narios del CADE.

toda vez que ya fue resuelto por la jurisdic-

ción disciplinaria a cargo del Consejo Sec- Significa lo anterior, cómo a la hora en la

cional de la Judicatura de Cundinamarca-. cual se pretendió radicar el escrito ya no

Ante esta circunstancia, las autoridades de había atención en el Supercade de Movili-

la Secretaría de Movilidad dejaron la cons- dad, pues el servicio de atención a los usua-

tancia pertinente, sin ser ese el momento rios es hasta las 6:00 p.m., se evidencia en el

para rendir descargos o presentar exculpa- presente expediente, que ciertas diligencias

ciones y posteriormente entablaron los res- se extienden más allá del horario, sin llegar

pectivos denuncios ante las autoridades a constituir esta situación un irrespeto hacia

competentes, conducta incuestionable disci- los usuarios, sino por el contrario un esfuer-

plinariamente, pues se reitera, no era un zo de la administración para atender incluso

hecho muy usual el presentado y en gracia fuera del horario laboral, a quienes han

de discusión, los funcionarios actuaron con acudido puntualmente. La culminación de la

exceso de diligencia, más no con abuso de audiencia se vio retrasada por la pérdida del

autoridad. acta, los funcionarios de la Secretaria de

Movilidad se retiraron a descansar, sin que

En cuanto a las razones por las cuales no se se pudiera pretender que los mismos espera-

les recibió el derecho de petición en el cual ran hasta la elaboración y radicación del

pretendían aclarar los hechos, debe seña- derecho de petición. Bien pudo haber sido

larse que en el acta de audiencia del 26 de presentado a primera hora del día siguiente,

agosto de 2007 se dejó una anotación de en el Supercade, en la Secretaría de Movili-

puño y letra de uno de los asistentes, de dad, o de ser necesario ante este Ministerio

haberse firmado a las 8:15 p.m. y en la cons- Público.

tancia de los funcionarios de la Secretaría

de Movilidad se indicó su finalización a las Afirma la apelante que para el momento de

8:41 p.m., queriendo decir que el menciona- la entrega del automotor -9 de mayo de

do escrito de petición debió ser elaborado 2007- tampoco se habían pagado los

con posterioridad. En el informe rendido por impuestos, según referencia registrada el 6

el Subintendente el 9 de octubre de 2008, se de junio ante un trámite de traspaso, no

señala que hacia las 21:30 se recibió un siendo en consecuencia dicho argumento

requerimiento del servicio de Policía a tra- válido para la no entrega del vehículo el 26

vés de la línea 112, donde se informaba el de abril de 2007. Al respecto, debe señalar

GACETA DISCIPLINARIA 13Artículo 34 del C.D.U.

Page 19: Gaceta Disciplinaria 2

el Despacho que en la comunicación del Profesional Especializado Código 222

SETT, de acuerdo a la información suminis- Grado 19 de la Subdirección de Contraven-

trada por la SDHD, los impuestos de los ciones de Tránsito, teniendo entre sus fun-

años 2003 a 2007 “no ha(n) sido cancela- ciones esenciales “Adelantar los procesos

do(s)”, plasmándose como observación en primera instancia por infracción a las

“anexar tabulado por parte de la Secretaría normas de tránsito, de conformidad con los

de Hacienda donde se refleje el pago de parámetros legales definidos por el Código

dichos impuestos”. No obstante, dichos Nacional de Tránsito y en cumplimiento de

tabulados con fecha de expedición del 13 de las directrices y políticas de servicio al ciu-

junio de 2007 sobre el vehículo de placas ... dadano definidas por la entidad”, tal como

fueron aportados observándose en los mis- aparece en el manual de funciones conteni-

mos la anotación de recibo de los pagos por do en la resolución 001 de 2007.

estos años el 13 de febrero de 2007, lo cual se

reafirma con la copia de los recibos por los Así las cosas, el Despacho procederá a con-

años 2007 y 2006. firmar la decisión de terminación del proce-

Valga decir, que al plenario aparece certifi- dimiento disciplinario proferido en favor de

cación de la Subdirección Administrativa de la doctora “XX”, por considerar que la

la Secretaría de Movilidad, en donde se conducta no amerita actuación disciplinaria

indica que para el 26 de abril de 2007 la en su contra.”

doctora “XX” se desempeñaba como

14 Abuso en el ejercicio de funciones

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Page 20: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 15Artículo 2 Ley 1010 de 2006

Acoso laboral

Artículo 2 Ley 1010 de 2006

“Para efectos de la presente ley se entenderá por acoso laboral toda conducta persistente

y demostrable, ejercida sobre un empleado, trabajador por parte de un empleador, un

jefe o superior jerárquico inmediato o mediato, un compañero de trabajo o un subalter-

no, encaminada a infundir miedo, intimidación, terror y angustia, a causar perjuicio

laboral, generar desmotivación en el trabajo, o inducir la renuncia del mismo.

En el contexto del inciso primero de este artículo, el acoso laboral puede darse, entre

otras, bajo las siguientes modalidades generales:

1. Maltrato laboral: Todo acto de violencia contra la integridad física o moral, la libertad

física o sexual y los bienes de quien se desempeñe como empleado o trabajador; toda

expresión verbal injuriosa o ultrajante que lesione la integridad moral o los derechos a la

intimidad y al buen nombre de quienes participen en una relación de trabajo de tipo

laboral o todo comportamiento tendiente a menoscabar la autoestima y la dignidad de

quien participe en una relación de trabajo de tipo laboral.

2. Persecución laboral: toda conducta cuyas características de reiteración o evidente

arbitrariedad permitan inferir el propósito de inducir la renuncia del empleado o trabaja-

dor, mediante la descalificación, la carga excesiva de trabajo y cambios permanentes de

horario que puedan producir desmotivación laboral.

3. Discriminación laboral: todo trato diferenciado por razones de raza, género, origen

familiar o nacional, credo religioso, preferencia política o situación social o que carezca

de toda razonabilidad desde el punto de vista laboral.

4. Entorpecimiento laboral: toda acción tendiente a obstaculizar el cumplimiento de la

labor o hacerla más gravosa o retardarla con perjuicio para el trabajador o empleado.

Constituyen acciones de entorpecimiento laboral, entre otras, la privación, ocultación o

inutilización de los insumos, documentos o instrumentos para la labor, la destrucción o

pérdida de información, el ocultamiento de correspondencia o mensajes electrónicos.

5. Inequidad laboral: Asignación de funciones a menosprecio del trabajador.

Page 21: Gaceta Disciplinaria 2

Radicación 63710 de 2006. Resolución no pronunciarse sobre tal declaración; igual

PSI No. 328 de agosto 31 de 2009 aconteció con la exposición de “CC”, quien

también fue víctima del rector.

La Primera Instancia ordenó la terminación

de procedimiento al considerar que de Solicita un pronunciamiento acorde con los

acuerdo con las pruebas recaudadas no se hechos, circunstancias de tiempo, modo y

comprobó ninguna de las modalidades que lugar, pues el acoso laboral se dio, pero el a

configuran el acoso laboral. quo no lo entendió así.

Una vez comunicada la decisión, la quejosa Decisión Segunda Instancia

apela señalando que las pruebas se aprecia- “...

ron sesgadamente, pues los declarantes Del examen del auto materia de impugna-

“FF”, “GG”, “HH”, “DD”, “JJ” Y “LL”, por ción, encuentra el Despacho que el a-quo sí

su calidad de subordinación y dependencia analizó cada una de las declaraciones

respecto del implicado, no podían declarar a recaudadas en el decurso de la actuación

su favor por temor a persecución laboral. Por disciplinaria, entre ellas, las de las señoras

ello sus declaraciones son “amañadas”. “MM” y “CC”, tal como se aprecia en las

páginas 7 a 9, 18, 24 y 25 de la decisión.

Manifiesta que la versión de “MM”, es Distinto es, que dicho análisis no sea del

locuaz, seria, responsable y honesta, pero la agrado, satisfacción y conveniencia de la

instancia no le dio ninguna credibilidad, al recurrente; y es que en efecto, la prueba

16 Acoso laboral

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

6. Desprotección laboral:

seguridad del trabajador mediante órdenes o asignación de funciones sin el cumpli-

miento de los requisitos mínimos de protección y seguridad para el trabajador.”

“... pese a que la recurrente en el escrito queja asegura que el Rector “XX”, la insulta con

palabras como: “ARPÍAS, BRUJAS, TARADA Y OTROS DESPECTIVOS, HUMILLANTES

Y DISCRIMINATORIOS”, del material probatorio recaudado, no encuentra el Despacho

la mínima referencia que dicho docente haya proferido tales expresiones, ni siquiera la

señora “CC”, las refiere en su declaración, menos aún el señor “DD” quien según la

quejosa también había sido objeto de maltrato verbal; funcionario que desde noviembre

de 2006 no tiene vínculo de subordinación y dependencia respecto del inculpado tal

como se desprende de la exposición, que obra a folio 157 del encuadernamiento, para

que al menos se coligiera que sus respuestas estaban condicionadas ante posible

persecución o fustigamiento, por parte del docente “XX”, como clara y expresamente lo

asevera la impugnante.”

Toda conducta tendiente a poner en riesgo la integridad y la

Page 22: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 17

testimonial de la señora “MM” hace rela- “AA” dado que la Rectoría quedó en

ción al desempeño que la quejosa tuvo cuan- manos de “MM”... las secretarias y los

do la testigo era Rectora del Colegio La administrativos inician un proceso de

Floresta Sur, sin embargo, observa el Des- repartición de cargos y funciones “AA”

pacho que la señora “GG”, en declaración es la más lesionada pues ella estaba

vertida el 16 de septiembre de 2008, que acostumbrada a manejar la secretaría y

merece credibilidad para el ad quem, por dada su experiencia no aceptaba en

cuanto además de ostentar el cargo de Coor- algunas ocasiones insinuaciones o

dinadora del Plantel Educativo, posee estu- correctivos que alteraran su forma habi-

dios en Psicología y Comunicación Social, tual de trabajo... Posteriormente la

da clara y puntual cuenta, de la situación de situación presentó mejoras cuando se

descontento que aconteció al presentarse la hace el cambio de la señora “MM” por

integración con la sede Juan Pablo II, y renuncia y es remplazada por el señor

quedar un solo rector para las dos institu- “XX” ... en uso de sus funciones y atribu-

ciones, lo que generó cambios funcionales y ciones da una nueva organización y unos

laborales en el área administrativa de los nuevos procedimientos esto conlleva

Centros Educativos objeto de fusión, crean- nuevamente a la no aceptación por parte

do un complicado ambiente laboral, lo que de “AA” de algunas de las decisiones

aunado al particular carácter de la quejosa, que el nuevo rector introduce, continua

que aparece destacado por varios de los (sic) nuevamente entre los administrati-

deponentes, conllevó la difícil relación labo- vos lo que yo me atrevo a llamar guerra

ra l presen tada en d icha área - de poder”.

administrativa- del referido Centro Educati-

vo. Veamos lo que al respecto indicó la testi- Sobre la situación descrita por la declaran-

go en mención: te, da igualmente cuenta la señora “CC”,

pues indica que “Con relación a “AA” como

“La situación de descontento e inarmo- era la secretaria de la otra sede, nosotros

nía no solo se presentó con la llegada del nos entendíamos con ella en el sentido del

señor “XX” a la Institución sino desde trabajo, en cuanto a los procesos de matrí-

mucho antes cuando la Secretaría de culas, todo lo que tenía en referencia con la

Educación determinó por Ley la función gratuidad de los alumnos de la clase vulne-

(sic) de las Instituciones “AA” era la rable y desplazados; a mediados de octubre

Secretaria Académica de la Institución de 2005, ella fue trasladada a la sede B, y el

La Floresta Sur, al presentarse la inte- señor “XX”, también fue trasladado a esa

gración con la Sede Juan Pablo II y al sede como Rector, el Colegio quedó prácti-

quedar un solo rector para las dos insti- camente unificado, desde ese lugar se aten-

tuciones necesariamente la Secretaria dían las dos sedes...”.

Académica de dicha función (sic) era

Artículo 2 Ley 1010 de 2006

Page 23: Gaceta Disciplinaria 2

18 Acoso laboral

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

En cuanto al especial carácter de la quejosa “Ya dije anteriormente que “AA” tenía

los declarantes “HH”, “JJ”, “FF” y la un temperamento un tanto difícil...”.

mencionada testigo “GG”, manifestaron en

su orden: Ahora, frente a la afirmación de la recurren-

“...la señora “AA” siempre nos hacía te, de que los señores “FF”, “GG”, “HH”,

saber por medio de comentarios que “DD”, “JJ” y “LL”, no dijeron la verdad de

nosotros éramos temporales y que ella lo acontecido en razón a la subordinación y

llevaba muchos años en la SED como dependencia que tienen respecto del impli-

para que dos jóvenes vinieran a compar- cado y que sus apreciaciones son “amaña-

tir su espacio de trabajo, es de aclarar das”, carece de asidero fáctico-jurídico por

que “AA” dentro de su función de males- cuanto, de un lado, algunos de ellos ya no

tar con sus compañeros, era indisponer laboran en el Plantel Educativo que regenta

el cuerpo docente contra el cuerpo admi- el docente “XX”. Es así como, los señores

nistrativo, haciéndoles comentarios que “DD” y “LL”, en sus versiones señalan su

los de apoyos hablábamos mal de ellos y desvinculación laboral con el Colegio la

que nosotros no éramos de la SED, “AA” Floresta Sur y, de otro, del examen y compa-

siempre se ha caracterizado por ser una ración de las exposiciones, se tiene que son

persona egoísta, cizañera, de mal coincidentes, concordantes y coherentes, lo

humor, egocéntrica y muy poco socia- que al Despacho le permite consolidar el

ble, ella hacía notar su malestar que real conocimiento y convencimiento de los

tenía con nosotros los apoyos adminis- hechos acaecidos.

trativos”.

Y si bien es cierto que la señora “CC” expo-

”AA” no le gustaba recibir apoyo de los ne haber sido igualmente víctima de malos

compañeros algún comentarios (sic) tratos, presión y coacción por parte del

que se le hacia no le gustaba era muy Rector “XX”, también lo es, que de la lectu-

apática a eso”. ra de su declaración no se advierte de mane-

ra concreta, clara y específica en que consis-

“Para mi un mal ambiente laboral sig- tió ese mal trato, coacción y presión, al no

nifica que no se trabaje en grupo, que no ser lo suficientemente explícita en su narra-

haya esa camaradería y que haya unos ción, pues de lo expuesto por ella, colige el

fines comunes para el bien de la Institu- Despacho que tales conductas consistieron

ción, este mal ambiente se generaba de en el tono en que el señor “XX” se dirigía y

parte de la señor “AA”, porque es una en el porcentaje colocado en sus evaluacio-

persona difícil de manejar, a pesar de nes, que en criterio de ella, era muy bajo

que nunca la trataba no se pudo traba- frente del concertado con otros jefes.

jar en grupo con ella”. Actuar que acorde con el acervo probato-

rio recaudado, en manera alguna, constitu-

Page 24: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 19

ye el acoso laboral denunciado, pues De lo que si dan cuenta algunos de los testi-

pese a que la recurrente en el escrito monios, es del particular tono de voz -fuerte-

queja asegura que el Rector “XX”, la insulta del inculpado y de la exigencia del estricto

con palabras como: “Arpías, Brujas, Tara- cumplimiento de las labores que hacía el

da y Otros Despectivos, Humillantes y Dis- Rector “XX”. Al respecto, la señora “GG”

criminatorios”, del material probatorio indica que “...el señor Rector quería se

recaudado, no encuentra el Despacho la presentaran los trabajos o que se cumplie-

mínima referencia que dicho docente haya ran con determinadas funciones...”, en tanto

proferido tales expresiones, ni siquiera la el señor “”HH”, expresa “...de pronto el

señora ,”CC” las refiere en su declaración, carácter y tono de voz del señor Rector no es

menos aún el señor “DD” quien según la el más suave, pero con esto no quiere decir

quejosa también había sido objeto de mal- que irrespete al personal...”.

trato verbal; funcionario que desde noviem-

bre de 2006 no tiene vínculo de subordina- Conforme al análisis efectuado, no encuen-

ción y dependencia respecto del inculpado tra el Despacho fundamento fáctico jurídico

tal como se desprende de la exposición, para en los argumentos esbozados por la apelante

que al menos se coligiera que sus respuestas que permita acceder a su pedimento de revo-

estaban condicionadas ante posible perse- car la decisión recurrida.”

cución o fustigamiento, por parte del docen-

te “XX”, como clara y expresamente lo ase-

vera la impugnante.

Artículo 2 Ley 1010 de 2006

Page 25: Gaceta Disciplinaria 2

20 Acoso laboral

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Page 26: Gaceta Disciplinaria 2

21

Acoso laboral

Artículo 7 Ley 1010 de 2006

Debe tenerse en cuenta los elementos de persistencia y demostrabilidad de la conducta

GACETA DISCIPLINARIA

“Se presumirá que hay acoso laboral si se acredita la ocurrencia repetida y pública de

cualquiera de las siguientes conductas:

a) Los actos de agresión física, independientemente de sus consecuencias;

b) Las expresiones injuriosas o ultrajantes sobre la persona, con utilización de palabras

soeces o con alusión a la raza, el género, el origen familiar o nacional, la preferencia

política o el estatus social;

c) Los comentarios hostiles y humillantes de descalificación profesional expresados en

presencia de los compañeros de trabajo;

d) Las injustificadas amenazas de despido expresadas en presencia de los compañeros

de trabajo;

e) Las múltiples denuncias disciplinarias de cualquiera de los sujetos activos del acoso,

cuya temeridad quede demostrada por el resultado de los respectivos procesos discipli-

narios;

f) La descalificación humillante y en presencia de los compañeros de trabajo de las pro-

puestas u opiniones de trabajo;

g) las burlas sobre la apariencia física o la forma de vestir, formuladas en público;

h) La alusión pública a hechos pertenecientes a la intimidad de la persona;

i) La imposición de deberes ostensiblemente extraños a las obligaciones laborales, las

exigencias abiertamente desproporcionadas sobre el cumplimiento de la labor enco-

mendada y el brusco cambio del lugar de trabajo o de la labor contratada sin ningún

fundamento objetivo referente a la necesidad técnica de la empresa;

j) La exigencia de laborar en horarios excesivos respecto a la jornada laboral contratada

o legalmente establecida, los cambios sorpresivos del turno laboral y la exigencia per-

manente de laborar en dominicales y días festivos sin ningún fundamento objetivo en las

necesidades de la empresa, o en forma discriminatoria respecto a los demás trabajado-

res o empleados;

k) El trato notoriamente discriminatorio respecto a los demás empleados en cuanto al

otorgamiento de derechos y prerrogativas laborales y la imposición de deberes labora-

les;

Page 27: Gaceta Disciplinaria 2

22 Acoso laboral

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

l) La negativa a suministrar materiales e información absolutamente indispensables para

el cumplimiento de la labor;

m) La negativa claramente injustificada a otorgar permisos, licencias por enfermedad,

licencias ordinarias y vacaciones, cuando se dan las condiciones legales, reglamenta-

rias o convencionales para pedirlos;

n) El envío de anónimos, llamadas telefónicas y mensajes virtuales con contenido inju-

rioso, ofensivo o intimidatorio o el sometimiento a una situación de aislamiento social.

En los demás casos no enumerados en este artículo, la autoridad competente valorará,

según las circunstancias del caso y la gravedad de las conductas denunciadas, la ocu-

rrencia del acoso laboral descrito en el artículo 2º.

Excepcionalmente un sólo acto hostil bastará para acreditar el acoso laboral. La autori-

dad competente apreciará tal circunstancia, según la gravedad de la conducta denun-

ciada y su capacidad de ofender por sí sola la dignidad humana, la vida e integridad

física, la libertad sexual y demás derechos fundamentales.

Cuando las conductas descritas en este artículo tengan ocurrencias en privado, deberán

ser demostradas por los medios de prueba reconocidos en la ley procesal civil.”

“En este contexto, entonces, se examinarán los argumentos del recurso de apelación

frente al material obrante en el plenario, partiendo de la base de que el acoso laboral

lleva anejo los elementos de persistencia y demostrabilidad de la conducta, siendo la

finalidad de ésta infundir miedo, intimidación, terror o angustia, o causar perjuicio labo-

ral, generar desmotivación en el trabajo o inducir la renuncia del mismo. Debe igualmen-

te tenerse en cuenta, cómo excepcionalmente un solo acto hostil puede bastar para acre-

ditar el acoso laboral, pero la autoridad competente debe apreciar tal circunstancia,

según la gravedad de la conducta denunciada y su capacidad de ofender por sí sola la

dignidad humana, la vida e integridad física, la libertad sexual y demás derechos funda-

mentales.”

Radicación 8276 de 2008. Resolución PSI hizo la Procuraduría General de la Nación,

No. 404 de noviembre 17 de 2009 mediante oficio radicado el 21 de febrero de

2008 de un escrito queja y anexos, suscrito

La Personería Delegada... inició indagación por la docente “AA”, en el cual denunció

preliminar con ocasión de la remisión que actos de maltrato y persecución laboral eje-

Page 28: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 23

cutados por directivas del establecimiento artículo 2 de la Ley 1010 de 2006, en los

educativo Carlos Albán Holguín, como el numerales 1, 2 y 4; procediendo a narrar

entorpecimiento de sus labores, falta de los hechos así: Ocurrencia de agresiones

respeto, desautorización frente a estudian- verbales y escritas, amenazas respecto a

tes, afectación de su reputación, bloqueo de su evaluación de desempeño, cartas a los

iniciativas, injurias y calumnias, negación a docentes de manera temeraria, interfe-

prestar garantías mínimas de seguridad para rencias en las actividades académicas,

el traslado de los estudiantes, así como agre- desautorización ante los estudiantes,

sión física y psicológica. incitar a los alumnos en su contra, blo-

quear constantemente sus iniciativas y

El a quo dispuso el archivo de la actuación no dar respuesta a los proyectos presen-

teniendo en cuenta que las conductas desple- tados.

gadas por la Rectora y el Coordinador del

Colegio Carlos Alban Holguín no configura- - Lo anterior se encuentra acreditado

ban acoso laboral. en el plenario con los constantes oficios

dirigidos por la Rectora y los Coordina-

Comunicada la decisión a la quejosa, inter- dores en su contra, donde se evidencia la

puso recurso de apelación argumentado que: persecución y animadversión enviados a

la Secretaría de Educación, al igual con

- La denuncia realizada fue por acoso las incapacidades obrantes en el plena-

laboral, por tanto la investigación debía rio, demostrando cómo las investigacio-

enmarcarse respecto de la existencia o no nes en su contra fueron realizadas cuan-

de un juicio de reproche frente a las do estaba incapacitada, y las cartas de los

garantías establecidas en el artículo 1º de estudiantes llegaron en períodos en los

la Ley 1010 de 2006; sin embargo, la que estaba en tal situación, con lo cual se

resolución atacada no hizo referencia buscaba crear un ambiente hostil en su

alguna ni juicio de valoración respecto contra.

de si la conducta podría encuadrarse en

aquel concepto, conforme a los bienes - Se encuentra acreditado el no reci-

jurídicos protegidos, siendo evidente bo de respuesta ni negativa ni positiva a

entonces el vicio de fundamentación sus propuestas o solicitudes, tal como lo

sustancial ocasionado por desechar de aceptan la rectora y el coordinador y si

plano conductas constitutivas de acoso ellas eran inviables resultaba pertinente

laboral probadas dentro del plenario. informarlo para evitar se constituyera en

un acto de discriminación, porque a los

- La conducta desplegada por los demás docentes sí les contestaban sobre

investigados se encuentra contenida en el sus proyectos.

Artículo 7 Ley 1010 de 2006

Page 29: Gaceta Disciplinaria 2

24 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

- La persecución también se encuen- incurrieron en conductas constitutivas de

tra evidenciada en el hecho de haber sido acoso laboral, en sus distintas acepciones

denunciada disciplinariamente por la descritas en la Ley 1010 de 2006.

rectora, asunto en el cual se produjo fallo En este contexto, entonces, se examinarán

inhibitorio. los argumentos del recurso de apelación

frente al material obrante en el plenario,

- Se encuentra probado y fue acepta- partiendo de la base de que el acoso

do por el Coordinador, la injerencia en laboral lleva anejo los elementos de persis-

sus actividades el 26 de febrero de 2007, tencia y demostrabilidad de la conducta,

cuando se encontraba en clase de infor- siendo la finalidad de ésta infundir miedo,

mática y le estaba asignando un compu- intimidación, terror o angustia, o causar

tador para cada dos estudiantes, razón perjuicio laboral, generar desmotivación en

por la cual entraban de dos en dos, pre- el trabajo o inducir la renuncia del mismo.

sentándose el Coordinador, quien ordenó

entrar a todos los estudiantes al tiempo, Debe igualmente tenerse en cuenta, cómo

respondiendo agresivamente y desauto- excepcionalmente un solo acto hostil puede

rizándola frente a aquéllos. bastar para acreditar el acoso laboral, pero

la autoridad competente debe apreciar tal

- El 18 de septiembre de 2007 fue circunstancia, según la gravedad de la con-

víctima de agresión física y psicológica ducta denunciada y su capacidad de ofender

por parte de la Rectora, quien la quiso por sí sola la dignidad humana, la vida e

retener en su oficina tomándola por los integridad física, la libertad sexual y demás

brazos en forma violenta, debiendo for- derechos fundamentales.

cejear para soltarse, salir corriendo y

pedir auxilio, insultándola y diciéndole En cuanto a las agresiones verbales y escri-

que era mejor hacerse incapacitar para tas:

siempre y así no volver al colegio.

La docente da cuenta de agresiones verbales

Decisión Segunda Instancia y escritas de parte de la Rectora y del Coor-

dinador del establecimiento educativo Car-

“... los Albán Holguín. En cuanto a la primera,

Sea lo primero precisar que, como lo afirma tales agresiones estarían inmersas en las

la recurrente, en razón al contenido de su comunicaciones dirigidas a ella, respecto

queja, la actuación disciplinaria debe cen- del segundo, además de los oficios, se

trarse en determinar si los docentes “XX” y habrían dado durante el desarrollo de

“ZZ”, como Rectora y Coordinador Acadé- varios incidentes que se presentaron entre

mico del Colegio Carlos Albán Holguín, el Coordinador y la docente, a saber: el día

Acoso laboral

Page 30: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 25Artículo 7 Ley 1010 de 2006

26 de febrero de 2007, antes de iniciar la da cómo la labor educativa requiere com-

clase de informática; el día 27 de febrero promiso, dedicación, entrega, voluntad y

siguiente, con ocasión de la presentación del actitud positiva frente a los dicentes y docen-

borrador del plan de contingencia relacio- tes, o se afirma que su actuar pone en tela de

nado con la emisora del colegio y el día 23 juicio su responsabilidad y compromiso

de junio de dicho año, cuando la docente institucional (verbigracia, oficios del 21 de

autorizó la salida del curso 702 a la cancha marzo de 2007, 14 de mayo de 2007, 23 de

de baloncesto. julio de 2007 y 15 de agosto de 2007.

Manifiesta la recurrente, que lo narrado se Esta clase de expresiones también las utilizó

encuentra acreditado en el plenario con los la docente, en algunos de sus escritos dirigi-

constantes oficios dirigidos por la Rectora y dos al personal directivo del colegio, como

los Coordinadores en su contra, donde se el del 16 de mayo de 2007, en el cual señaló

evidencia la persecución y animadversión, que el cambio debe ser por las directivas del

enviados a la Secretaría de Educación, con colegio, quienes deben brindar un buen

las incapacidades obrantes en el plenario, clima institucional, o el del 17 de agosto de

las cuales demuestran cómo las investiga- 2007, en el que invitó al Coordinador a refle-

ciones fueron realizadas cuando estaba xionar y a hacer “una autoevaluación de su

incapacitada y las cartas de los estudiantes profesionalidad, idoneidad y ética de sus

llegaron en períodos en los que se encontra- actos”, sin que ello realmente constituya un

ba en tal situación, buscando con ello crear proceder lesivo de la dignidad de dichos

un ambiente hostil. directivos o sea considerado como ultrajan-

te o configurativo de una agresión verbal.

Pues bien, el ad quem observa que las comu-

nicaciones dirigidas por la Rectora y el De esta forma, no se aprecia con tales expre-

Coordinador a la docente, corresponden siones una conducta de agresión hacia la

fundamentalmente a respuestas a sus dere- docente, o que con ellas se le haya dado un

chos de petición o llamados de atención por trato discriminatorio o indebido como pro-

conductas relacionadas en las misivas, en fesora y como persona.

las cuales además se formulaban varios

interrogantes. Ahora bien, merece particular mención el

oficio del 14 de mayo de 2007, en el cual la

En tales oficios no aflora un lenguaje ultra- Rectora y el Coordinador del colegio res-

jante o injurioso en su contra, aunque sí se ponden una solicitud de permiso de la

hace mención al deber de mantener buenas docente, formulada el 3 de dicho mes y año,

relaciones interpersonales, se formula un para asistir al seminario de Diseño Edumá-

llamado a la reflexión y al cambio, se recuer- tico en la Universidad Santo Tomás, indi-

Page 31: Gaceta Disciplinaria 2

26 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

cándole cómo la única persona autorizada docentes e inconvenientes con los integran-

para tal fin era la Rectora y que la petición tes del Área de Tecnología, debiendo gene-

fue negada “debido a su falta de compromi- rar alguna respuesta por parte de las directi-

so y lealtad para con la institución”, seña- vas de la institución educativa, por tanto, a

lándole además el hecho de no haber asisti- pesar que en la comunicación se debió

do a reuniones completas de profesores, emplear un lenguaje más amable para con

persistiendo en dejar solos a los alumnos, so ella, no se incurrió en aseveraciones falaces

pretexto de almorzar. o totalmente alejadas de la realidad, o en

expresiones objetivas y manifiestamente

La docente, dirigió una comunicación a la injuriosas.

Rectora del colegio para referirse al oficio

antes citado, manifestando que la frase De otra parte, es cierto que las directivas del

“falta de compromiso y lealtad para con la colegio (Rectora y Coordinadores Académi-

institución” la consideraba despectiva, mal co, de Convivencia y de la Sede Marmatos)

intencionada y calumniosa, negando las cursaron un escrito ante la Subdirectora de

afirmaciones atinentes a no haber asistido a Personal Docente de la Secretaría de

reuniones completas y dejar solos a los alum- Educación del Distrito Capital (encabeza-

nos. da como derecho de petición, pero no contie-

ne una solicitud de investigación disciplina-

Esta expresión para la docente fue descalifi- ria), el 27 de septiembre de 2007, narrando

cadora y humillante, pero, sin desconocer los inconvenientes presentados con la

que esto fue así (porque el juicio de valor que docente “AA”, pero esto si bien refleja la

se hace al confrontar las palabras utilizadas existencia de un claro conflicto entre ésta y

en el escrito, o similares, con los conceptos el personal directivo, el cual no pudo ser

integradores del acoso laboral descrito en la solucionado en las reuniones llevadas a

ley 1010 de 2006, contiene una buena dosis cabo con dicho propósito, ni en la concilia-

de subjetividad), no considera el ad quem ción previa al inicio de esta indagación

que por sí sola hubiera sido de tal gravedad preliminar, no demuestra una persecución

afectando la dignidad humana de la recu- en su contra sino el ejercicio de una facultad

rrente y de esta forma implicara una con- (y a la vez deber) de todo servidor público de

ducta de maltrato laboral. denunciar las conductas que considere con-

trarias al ordenamiento jurídico, como

No se puede desconocer, además, cómo con igualmente lo hizo la docente ante la Secre-

antelación a esta misiva se habían presenta- taría de Educación del Distrito Capital

do algunos hechos involucrando a la profe- (mayo 11 y octubre 1 de 2007) y Ministerio

sora, entre ellos la llegada tarde a la reunión de Educación Nacional (1 de octubre de

de bienvenida e inducción a los nuevos 2007).

Acoso laboral

Page 32: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 27Artículo 7 Ley 1010 de 2006

La quejosa refiere cómo la persecución de contingencia relacionado con la emi-

también se encuentra evidenciada en el sora del colegio, el 27 de febrero de

hecho de haber sido denunciada disciplina- 2007: Afirma la docente que ese día el

riamente por la Rectora produciéndose fallo Coordinador la agredió verbalmente

inhibitorio. Si la actuación aludida por la manifestándole cómo el plan no se podía

recurrente es la mencionada con antelación, hacer porque no incluía música colom-

es claro que allí no se solicitó el inicio de biana.

investigación disciplinaria en su contra y si Sobre este hecho un alumno, en diligen-

es otra, de la cual no tiene conocimiento el cia de inspección administrativa practi-

Despacho, debe señalarse que la Ley 1010 cada por funcionaria de la Secretaría de

de 2006 hace alusión a “múltiples denun- Educación del Distrito Capital, el 31 de

cias disciplinarias (...) cuya temeridad enero de 2008, expuso que no hubo

quede demostrada por el resultado de los malas palabras pero sí fue en forma de

respectivos procesos disciplinarios”, presu- regaño.

puesto de cantidad no acreditado en el expe-

diente. 3.- Autorización para salir al patio al

curso 702, el 23 de junio de 2007: Relata

Respecto de los incidentes: la docente que ese día autorizó al grupo

citado para salir a la cancha de balon-

En punto a los incidentes la docente afirma cesto que estaba desocupada, cuando el

que fue desautorizada por parte del Coordi- Coordinador entró a los estudiantes,

nador Académico e interferida en las activi- interrumpiendo la actividad a realizarse

dades académicas. con ellos.

1.- Esboza la señora “AA”, que se El Coordinador en diligencia de versión

encuentra probado y fue aceptado por el libre realizada el 21 de julio de 2008, expuso

Coordinador, la injerencia en sus activi- que su intervención obedeció a un llamado

dades el 26 de febrero de 2007, cuando se hecho por el profesor de Educación Física,

encontraba en clase de informática asig- quien manifestó su inconformismo con la

nando un computador para cada dos docente “AA”, porque no le permitía dictar

estudiantes, razón por la cual entraban su clase, solicitando se recibiera en declara-

de dos en dos, presentándose el coordi- ción a dicho educador.

nador, ordenando entrar a todos los

estudiantes al tiempo, respondiendo Estos incidentes reflejan una conducta poco

agresivamente y desautorizándola frente amable del Coordinador para con la docen-

a aquéllos. te, la cual no debió darse en razón a las rela-

ciones armónicas que deben imperar entre

2.- Presentación del borrador del plan compañeros de trabajo, máxime cuando el

Page 33: Gaceta Disciplinaria 2

28 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

personal directivo y docente debe dar ejem- que haber estado acompañado de los ele-

plo de cortesía, amabilidad y respeto en el mentos antes mencionados, sin avizorarse

trato con los demás miembros de la comuni- los mismos en tales eventos.

dad educativa, pero si el proceder del Coor-

dinador en cada uno de los casos no estuvo Amenazas verbales respecto a su evalua-

acompañado de expresiones injuriosas, ción de desempeño.

ultrajantes o palabras soeces, lesivas de la

integridad moral o buen nombre de la No se observa ninguna prueba en el expe-

docente, o claramente violatorias de su diente sobre este hecho.

dignidad, ni manifiestamente dirigido a

obstaculizar el cumplimiento de su labor Carta a los docentes de manera temeraria.

(porque en cada evento existió un fundamen-

to para contradecir las decisiones de la Entiende el Despacho que la recurrente se

licenciada), realmente no puede ser catalo- refiere al escrito de agosto 16 de 2007, en el

gado de acoso laboral, fenómeno éste que cual el Coordinador solicitó a los docentes

además, como se ha dicho, por regla general explicar cuál fue el mecanismo llevado a

debe ser reiterado. cabo en el proceso de organización y pla-

neación de la salida pedagógica del 26 de

Es decir, la conducta reprochada en la nor- julio, pues según la licenciada “AA”, la

ma, para el caso en estudio, no es el simple salida por varios sitios de la localidad de

comportamiento descortés o carente de Bosa fue improvisada y carente de planea-

buenos modales, a veces marcado por un ción y organización adecuada. Afirmó la

tono de voz subido y fuera de contexto, sino denunciante en el escrito queja, cómo se

el que implica un ultraje o injuria hacia el utilizó su nombre sin consentimiento y a sus

otro, afectando de manera clara y objetiva la espaldas, indisponiendo a la comunidad

dignidad de la persona, condiciones estas educativa en su contra.

que según lo obrante en el plenario no se

dieron en los eventos antes mencionados, La docente, en efecto, en escrito del 13 de

porque si bien el Coordinador se dirigió a la agosto de 2007, además de referirse a otros

docente de manera inadecuada, estaba temas, mencionó la salida del 26 de julio de

cumpliendo sus funciones, por un lado, y por 2007, por distintos sitios de la localidad de

otro, no empleó un lenguaje ultrajante o Bosa, señalando su improvisación.

injurioso para con ella.

Para el Despacho, si bien no era lo más

La desautorización de la cual fue objeto la adecuado mencionar a la docente en el

docente, por sí sola no puede considerarse escrito en cuestión, resultaba razonable que

como un acto de acoso laboral, pues tendría el Coordinador, ante la aseveración hecha,

Acoso laboral

Page 34: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 29Artículo 7 Ley 1010 de 2006

estableciera en qué condiciones se dio la del 18 de septiembre de 2007, la Rectora y el

salida pedagógica, para colegir si en verdad Coordinador del establecimiento educativo

faltó planeación y organización. Pero esta Carlos Albán Holguín, informaron a la

acción de nombrarla en el escrito de solici- docente, cómo debido a las continuas quejas

tud de información, en criterio del ad quem, de parte de estudiantes y padres de familia

no se puede calificar como constitutiva de sobre su proceder, se había designado a los

acoso laboral. Orientadores para llevar a cabo una visita

de campo en los grados donde dictaba clase,

Se aprecia en este hecho y en muchos otros allegando el documento respectivo, solici-

de los analizados, el conflicto existente entre tando la presentación de descargos en un

la docente y las directivas de la institución tiempo no mayor de tres días.

educativa, en este caso el Coordinador Aca-

démico, pues aquella descalificó la salida Es clara, entonces, la existencia de una

pedagógica dispuesta por la Dirección y razón objetiva y válida para la realización

transmitida por el Coordinador Académico, de la visita de los Orientadores -quienes

a su turno éste respondió requiriendo infor- fueron los que recogieron las quejas de los

mación a los profesores que intervinieron en alumnos-, esto es, las denuncias previas de

la misma, señalando cómo la maestra adujo profesores y estudiantes, por ejemplo la

falta de organización y planeación, lo cual presentada el 9 de agosto de 2007 por el

probablemente causó malestar en aquéllos, curso 701, en donde se cuestionó el trato

quienes a su vez presentaron un escrito dado por la docente a los educandos.

informando sobre el proceder de la quejosa

en dicha salida pedagógica. Ahora bien, no existe prueba dentro del

plenario indicadora de que los alumnos

Incitación a los estudiantes en su contra fueron coaccionados o manipulados para

presentar tales quejas, las anteriores y las

Este tema, a juicio del Superior, tiene rela- originadas en la visita de campo, por lo

ción con los varios escritos que reposan en el tanto no hay elementos de juicio para afir-

plenario suscritos por alumnos del colegio mar la gestación con ellas de una acción de

Carlos Albán Holguín, en los cuales se que- persecución laboral.

jan del proceder de la docente.

Bloqueo constante de sus iniciativas y no

La denunciante afirma que las cartas de los dar respuesta a los proyectos presentados.

estudiantes llegaron en períodos en los cua-

les estaba incapacitada, por tanto se busca- Expresa la recurrente, cómo se encuentra

ba crear un ambiente hostil en su contra. acreditado que nunca recibió respuesta ni

negativa ni positiva a sus propuestas o soli-

Emerge del plenario, que en comunicación citudes, tal como lo aceptan la Rectora y el

Page 35: Gaceta Disciplinaria 2

30 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Coordinador, si ellas eran inviables, se le ha era el que se adelantaba con las profesoras,

debido informar para evitar se constituyera desde el año anterior.

en un acto de discriminación, porque a los

demás docentes sí les contestaban sobre sus Es claro, pues, que la licenciada “AA” por

proyectos y propuestas. iniciativa propia, presentó un proyecto de

emisora para el colegio, sin tener en cuenta

1.- Proyecto de la emisora: que ya había uno del cual no era parte, (allí

aparecen los nombres de los docentes invo-

En escrito de febrero 28 de 2007, la docente lucrados en el proyecto y no está el de la

presentó ante los coordinadores del colegio docente “AA”). Tal deseo de colaborar con

el proyecto de Emisora Educativa y solicitó la institución era plausible, y por ende si su

su colaboración para llevarlo a cabo. La proyecto fue negado o ella no era aceptada

profesora igualmente, el 14 de marzo de en el grupo integrante de la emisora, lógico

2007, dirigió un escrito a la Rectora del hubiera sido una respuesta en tal sentido por

establecimiento educativo, en el que men- parte de las directivas del centro educativo,

cionó su deber de participar en el proyecto pero la ausencia de aquélla en verdad no

de la emisora, solicitó pronta respuesta al implica un proceder inmerso en la ley 1010

anteproyecto presentado a los Coordinado- de 2006.

res, manifestó no haber sido invitada a reu-

niones de capacitación y talleres de motiva- 2.- Proyecto “Vivir ConSentidos” (preven-

ción relacionados con el tema. ción contra el uso, abuso y dependencia de

drogas en el contexto escolar):

El Coordinador, en diligencia de versión

libre del 21 de julio de 2008, manifestó al La docente “AA”, mediante escrito del 12 de

respecto que la docente había presentado el junio de 2007, presentó ante la Rectora del

proyecto de emisora, desconociendo la colegio un proyecto sobre la prevención del

existencia de uno en marcha liderado por consumo de drogas, mencionando cómo se

maestros de varias áreas y ella no hacía había desarrollado junto con la Orientadora

parte del mismo. “DD” (sic), solicitando se abrieran las

puertas al mismo.

El alumno “WW”, en diligencia de inspec-

ción administrativa practicada por funcio- Su participación en este proyecto tuvo sus-

naria de la Secretaría de Educación del tento en el hecho de que, junto con la docente

Distrito Capital, el 31 de enero de 2008, “DD” venía trabajando el tema, como se

esbozó cómo el proyecto era de la docente y puede apreciar en una misiva del 15 de junio

el proyecto real de la emisora (palabras de de 2007 (no obra la parte final de la misma

una docente, al formularle una pregunta) por lo cual no se sabe en particular quién la

Acoso laboral

Page 36: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 31Artículo 7 Ley 1010 de 2006

firmó, pero se indica que es del equipo del Es diáfano, pues, que fue en el seno del Área

Programa Distrital para la Prevención e de Tecnología e Informática en donde se

Intervención en Drogadependencias y Vio- designó al docente “PP” y no a “AA”, para

lencias Asociadas “Vivir ConSentidos”), en que liderara este proyecto, por lo cual no

donde se nombró a la profesora “AA” como puede aseverarse un bloqueo de la iniciativa

una de las personas que venía desarrollando por parte de las directivas del colegio, res-

un proceso formativo en este tema, a través pecto del mismo.

de un diplomado virtual, solicitando así

apoyo a dicho proceso en la institución edu- 4.- Proyecto del SENA:

cativa.

Reposa documento indicando la remisión de

El Coordinador, en la diligencia de versión un correo electrónico de la docente “AA” a

libre afirmó que la docente “AA” no había los maestros “FF” y “GG” de agosto 24 de

contado con el aval de la Orientadora, des- 2007, con un documento anexo para discutir

conociendo aquélla cómo el trabajo obede- si se iba a trabajar el proyecto de articula-

cía a una capacitación auspiciada por la ción con el SENA.

Secretaría de Educación y requería de

actuar en equipo, presentándolo a título Este tema fue previamente tratado en reu-

personal. nión del Área de Tecnología e Informática,

de agosto 22 de 2007, la docente “AA” hizo

No se conoce el resultado de este proyecto. un planteamiento sobre la capacitación de

los estudiantes de grados 10 y 11, a lo cual se

3.- Proyecto de la página web: le respondió cómo este proyecto debía cur-

sar su proceso de estudio y aprobación a

En escrito del 2 de mayo de 2007, la docente nivel institucional en las instancias respecti-

“AA” manifestó ante la Rectora del colegio, vas, pero siendo lo más importante lograr

que hacía formal su colaboración en el dise- que el SENA, a través de sus instructores,

ño y publicación de la página web de la fuera al colegio, por la dificultad de despla-

institución educativa, solicitando informa- zamiento de los alumnos a dicho sitio. Y en

ción y señalando cómo luego de recolectada reunión del área del 5 de septiembre de

ella se encargaría del diseño del sitio web y 2007, no se trató el tema por la no asistencia

de la gestión para su publicación. de la profesora “AA”.

En el acta de la reunión del Área de Tecnolo- No emana del plenario el resultado de este

gía e Informática, del 22 de agosto de 2007, proyecto, pero hasta la fecha de la reunión

quedó consignado el nombramiento del mencionada no se aprecia un bloqueo del

docente “PP” como encargado del proyecto mismo, valga recordar cómo en el mes de

de la página WEB. septiembre la docente estuvo incapacitada

Page 37: Gaceta Disciplinaria 2

32 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

los días 5, 7, 10, 12 al 14 y del 19 al 27, día en demás integrantes del grupo, pues afirma-

que fue trasladada a otra institución educa- ron desconocer el cronograma y desarrollo

tiva, lo cual permite inferir cómo luego de la de la actividad.

reunión del 5 de septiembre el proyecto de la

docente tampoco fue bloqueado por las Esto explica, entonces, la inconformidad de

directivas del colegio. la Rectora y su expresión en el sentido de

haber sido asaltada en su buena fe (plasma-

5.- Charla con la DEPAE, campaña “Con da en el acta en referencia), por lo que mal

los pies en la tierra”: puede hablarse de bloqueo de la gestión de

la docente, por el contrario, ella fue quien no

Los documentos obrantes de folios 34 a 37 compartió su actuación con el resto del Área

del cuaderno 1, indican que el grupo de cuando este era un proyecto del grupo.

docentes del Área de Tecnología e Informáti-

ca envió un correo electrónico a la Promoto- Pues bien, la presentación o intervención de

ra Plan Respuesta por Terremoto de la la docente “AA” en los proyectos menciona-

Secretaría de Gobierno, solicitando la dos anteriormente, refleja su interés por

charla, por lo cual esta funcionaria se colaborar con la institución educativa, sin

comunicó con el docente “FF” el 9 de marzo que existan elementos de prueba para cole-

de 2007, quedando éste de llamarla el 12 gir otra cosa, pero el hecho de no haber sido

siguiente, pero no lo hizo, razón por la cual tenidos en cuenta o las directivas del

aquélla se comunicó con otro profesor, la colegio no dieran una respuesta positiva

señora “AA”, el día 14 de marzo, quien o negativa al mismo, si bien puede en parte

gestionó la logística de la charla, la cual ser el reflejo del conflicto existente entre la

quedó programada para el 28 de marzo de recurrente y las directivas e integrantes del

10 a 12 a.m. y de 1 a 3 p.m., tal como fue Área de Tecnología e Informática, no

comunicado a la Rectora del colegio por el demuestra persecución laboral hacia ella

Jefe de la Oficina Asesora de Información porque no se trató de actos arbitrarios ten-

Pública de la Secretaría de Gobierno Distri- dientes a bloquear sus iniciativas.

tal.

Incluso en el caso de la emisora se puede ver

Quedó demostrado, entonces, que la docen- una razón lógica para la no aceptación del

te “AA” fue contactada por la Promotora de anteproyecto, pues ya existía un grupo con-

la Secretaría de Gobierno del Distrito Capi- formado de tiempo atrás trabajando en este

tal, pero según lo consignado en el acta de tema, por lo cual no era coherente que la

reunión del Área de Tecnología e Informáti- docente presentara su propio proyecto des-

ca de la jornada de la tarde, del 15 de marzo conociendo la labor de sus compañeros. Lo

de 2007, ella no le comunicó tal gestión a los más indicado hubiera sido buscar por parte

Acoso laboral

Page 38: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 33Artículo 7 Ley 1010 de 2006

de la docente con buenos oficios su inclusión viviendo en la institución llegué a la oficina

en el grupo, para trabajar con ellos. de ella atendiendo su llamado, ella me pre-

senta un escrito realizado por los orientado-

Claro está, era deseable que su proyecto res de la jornada de la tarde, yo me niego a

fuera objeto de una contestación, pero el recibirlo, ella me intenta agredir lanzándose

hecho de no haber sido respondido no prue- encima mío, me alcanzó a tocar la mano

ba una acción de acoso laboral en su contra. para retenerme de manera brusca y llama al

Coordinador para que entrara, yo pensé que

Agresión física a la docente “AA” por la trataban de retenerme, me asusté muchísimo

Rectora del colegio. y salí corriendo, cerca estaba la secretaria

… quien fue la única que se dio cuenta que yo

Refiere la profesora, que el 18 de septiembre salí muy asustada y que la Rectora salió

de 2007 fue víctima de agresión física y psi- corriendo detrás mío no recuerdo qué grita-

cológica por parte de la Rectora, quien la ba; el Coordinador no entró”.

quiso retener en su oficina tomándola por

los brazos en forma violenta, debiendo for- Se puede ver que el relato de la profesora

cejear para soltarse; debiendo salir corrien- “AA” realizado bajo la gravedad del jura-

do y pedir auxilio, insultándola aquélla y mento difiere del efectuado en el escrito

diciéndole que era mejor se hiciera queja, en éste señaló como la Rectora la

incapacitar para siempre y no volviera al tomó por los brazos en forma violenta,

colegio. Indica cómo este hecho fue presen- debiendo forcejear para soltarse, salió

ciado por la secretaria de la Rectora, la corriendo y pidió auxilio, insultándola aqué-

Orientadora “HH”, algunos estudiantes y lla y diciéndole que era mejor se hiciera

profesores. incapacitar para siempre y no volviera al

colegio; en tanto en la versión juramentada

Por su parte la Rectora “XX”, en diligencia expresó que la intentó agredir alcanzando a

de versión libre de julio 11 de 2008, negó la tocarle la mano para retenerla de manera

agresión, en cambio manifestó que fue la brusca, por lo cual salió corriendo, no

quejosa “AA” quien trató de quitarle a la recordando lo dicho por la Rectora.

fuerza unas quejas presentadas por alum-

nos en contra suya, de lo cual fueron testigos Es evidente, entonces, ateniéndose el Des-

su secretaria, la Orientadora “HH” y las pacho a la versión juramentada de los

estudiantes …, todas de grado 1103. hechos -como debe ser- que no hubo agre-

En diligencia testimonial del 10 de octubre sión física de la Rectora a la docente “AA”,

de 2008, la docente “AA” declaró sobre este sino cuando más un intento en ese sentido

incidente: “Posteriormente cuando ya esta- (valga precisar cómo en materia disciplina-

ba muy mal por el ambiente que se estaba ria no existe la figura de la tentativa), no

Page 39: Gaceta Disciplinaria 2

34 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

hubo restricción a su libertad de locomo- Esta actuación fue considerada por la

ción, simplemente pensó lo que podría docente “AA”, como indebida, parcializada

pasar, teniendo en cuenta el susto produci- y carente de decencia y rectitud, tendiente a

do por la situación presentada con la Recto- destruir su reputación.

ra.

No considera el ad quem, en verdad, cómo

Por tal motivo, independientemente de lo esta actuación del Coordinador, no obstante

reprobable de este incidente, pues segura- que el servicio de Orientación no estaba

mente hubo un enfrentamiento entre la Rec- establecido de manera principal para aten-

tora y la docente, actitud de las dos censura- der docentes (aunque el Orientador “JJ”, en

ble, no puede inferirse de la prueba testimo- comunicación del 15 de marzo de 2007, le

nial existente sobre el hecho, emanada de la manifestó al Coordinador: “siempre se ha

misma denunciante, que se presentó un acto atendido a los profesores y demás miembros

de agresión física en su contra, enmarcable de la comunidad cuando se requieren o soli-

dentro del concepto de acoso laboral. citan”); haya buscado afectar la honra de la

licenciada “AA”, pues el Coordinador lle-

Tampoco puede hablarse de agresión psico- vaba apenas un mes de arribar a la institu-

lógica de la Rectora, pues lo apreciado no es ción educativa y resulta difícil pensar que en

un suceso en el que aquélla fue sujeto tan breve tiempo existiera un motivo para

activo y la docente pasivo, sino, dados ejercer actos de acoso laboral en su contra.

los antecedentes de la relación laboral

entre ellas, un incidente en donde las dos Es más, si se considera que ya para esa fecha

interactuaron de manera inadecuada, sin se venían presentado en el Área de Tecnolo-

considerar la condición ostentada en el gía e Informática algunos problemas entre

establecimiento educativo. la docente “AA” y los demás integrantes (en

escrito del 14 de marzo de 2007, varios miem-

Remisión de la docente “AA” a la Oficina bros de esta área mencionan los inconve-

de Orientación. nientes presentados con la docente, los cua-

les dicen se remontan a la primera semana

Está establecido en el plenario que el Coor- de trabajo, e indican cómo ella presenta

dinador, mediante memorando del 14 de “inconformidad laboral y apatía general

marzo de 2007, solicitó al servicio de Orien- con los integrantes del grupo de trabajo”,...)

tación del colegio, se realizara una charla siendo nueva en el colegio pues había ingre-

con la licenciada “AA”, con el propósito de sado el 22 de enero de ese año lectivo, es

mejorar sus relaciones interpersonales, así lógico colegir que la charla con el Orienta-

como para optimizar su desempeño profe- dor pretendía encontrar una solución a tales

sional. inconvenientes y no perseguir o causarle

Acoso laboral

Page 40: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 35Artículo 7 Ley 1010 de 2006

daño laboralmente a la profesora. continuar con la presente actuación discipli-

naria, por tanto se confirmará la decisión de

En consecuencia, no existe mérito para archivo definitivo de las diligencias.”

Page 41: Gaceta Disciplinaria 2

36 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Acoso laboral

Page 42: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 37

Archivo definitivo

Artículo 128 C.D.U.

Debe estar soportado en pruebas recaudadas

“Necesidad y carga de las prueba: Toda decisión interlocutoria y el fallo disciplinario

deben fundarse en pruebas legalmente producidas y aportadas al proceso por petición

de cualquier sujeto procesal o en forma oficiosa. La carga de la prueba corresponde al

Estado.”

“En las anteriores pruebas el a quo soportó la decisión de dar por terminado el procedi-

miento disciplinario, valoración que este Despacho encuentra razonada y acorde a los

hechos demostrados a lo largo de la investigación, pues en las actas de los diferentes

órganos de administración de la Institución Educativa Distrital La Palestina se trataron los

temas materia de impugnación, quedando desvirtuadas la gran mayoría de conductas

por los propios directivos docentes. Mal se puede echar de menos pruebas como el testi-

monio de la docente “BB”, pues el fin del mismo según la ampliación de denuncia, era

probar un dato erróneo relacionado con un permiso registrado en unas planillas llevadas

para tal fin, aspecto sobre el cual la propia docente “BB” señalaba que era el Coordina-

dor quien se había comprometido a hacer la aclaración, no así la rectora investigada en

las presentes diligencias.”

Radicación 13989 de 2007. Resolución miento educativo, por parte de la rectora

PSI No. 401 de noviembre 17 de 2009 “XX”.

La Personería Local de Engativá remitió a la Iniciada la indagación preliminar y practica-

Secretaría General de esta Entidad para su das las pruebas pertinentes, el a quo ordenó

trámite pertinente, los diferentes escritos el archivo de las diligencias, pues las prue-

radicados ante su dependencia por varios bas recaudadas demostraban que la inculpa-

docentes del Instituto Educativo Distrital La da “XX” no era responsable de las conductas

Palestina, entre otros, algunos signados por imputadas.

las docentes “AA” y “BB” poniendo en

conocimiento presuntas irregularidades Apelada la decisión la docente manifiesta su

presentadas al interior de dicho estableci- extrañeza por la no valoración de los docu-

Page 43: Gaceta Disciplinaria 2

38 Archivo definitivo

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

mentos aportados en la misma condición a ....

los aducidos por la investigada, de quien Para resolver los puntos sometidos a consi-

dice presentó pruebas que la favorecen total- deración de esta Instancia en virtud del

mente, omitiéndose escritos de la Personería recurso de apelación, se inicia establecien-

de la zona décima, caso concreto, dos actas do los hechos que bajo la gravedad del jura-

de reuniones realizadas por los Entes de mento ratificó la docente “AA” en diligen-

Control cuestionando la gestión de la rectora cia llevada a cabo el 14 de noviembre de

y desconociéndose la existencia en esta 2007. Allí se refirió al acompañamiento de

Entidad de procesos disciplinarios “levanta- los grados 1101 y 1102 para un curso preic-

dos” por la implicada en contra de la Perso- fes; al incidente presentado con motivo de

nera y Contralora Locales. Lo mismo ocurre un paro en donde se rompió una concertina,

con la profesora “BB” quien reclamó por la razón por la cual a los estudiantes no se les

forma como el acervo probatorio favorece a permitió ingresar mientras no la corrigie-

la rectora, afirmando que pese a tener el ran; al impase de la emisora rechazada por

investigador la obligación de allegar las la rectora y, al hecho ocurrido el último

pruebas y de llamar a todos los testigos martes de julio cuando ingresó un ingeniero

nombrados por la demandante, se omitió a realizar los arreglos del instrumento musi-

recepcionar un testimonio pedido, tampoco cal, momento en que la rectora le recriminó

se solicitaron pruebas en el caso de la visita por permitir el ingreso, amonestando a los

al Colegio La Palestina por los diferentes vigilantes.

Entes de Control, ni en el momento de recibir

su declaración, sin que se le permitiera con La acusada en las explicaciones dadas

estas actuaciones demostrar la certeza y durante la versión libre rendida el 27 de

veracidad de sus quejas. marzo de 2008, indicó que la asistencia a los

cursos preIcfes fue muy baja, aportando

Decisión Segunda Instancia como prueba varias planillas en donde se

observa la poca concurrencia de los estu-

“Pues bien, revisado el expediente, se obser- diantes, así como la comunicación que le

va que quienes figuraban como quejosos fuera dirigida en igual sentido el 29 de agos-

fueron llamados a ratificar la denuncia to de 2007 por el Coordinador “YY”. Allegó

como se explicó anteriormente, se citó a los igualmente en fotocopia los oficios suscritos

testigos mencionados por los denunciantes y por varios alumnos menores de edad en cuyo

por supuesto se escuchó en versión libre y contenido se indica que las firmas plasma-

espontánea a la rectora acusada, señora das por ellos no tenían la finalidad de acusar

“XX”, diligencia surtida el 27 de marzo de a la rectora; escrito presentado por uno de

2008, quien dio explicaciones sobre cada los vigilantes a la investigada el 24 de julio

una de las quejas interpuestas en su contra, de 2007, informando que a él le fue presenta-

soportada en documentos que allegó al da una comunicación de autorización para

expediente. el ingreso de varias personas para arreglar

Page 44: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 39Artículo 128 C.D.U.

la concertina, pero la rectora le comunicó fueron desvirtuadas por la misma según se

que esa no era su firma. De igual forma unos ha visto. Si bien en la investigación adelan-

llamados de atención a la docente por no tada en la Secretaría de Educación se con-

haber inscrito el proyecto PILE de la institu- cluyó cómo las imputaciones dirigidas a la

ción, no obstante ser la Coordinadora del implicada no contaban con “veracidad

mismo. necesaria”, de ahí el archivo de las diligen-

cias, debe indicarse que son diferentes los

Sobre el tema de la emisora, aportó acta de expedientes, los investigadores, los medios

reporte de visita de la Secretaría de Educa- aducidos y la valoración probatoria. Tan así

ción del 15 de marzo de 2005, en donde se que según el resumen de la declaración de la

hace constar que no hay sitio para dejar con Coordinadora “ZZ” efectuado, prueba que

seguridad la emisora ni es posible adecuar dio certeza a dicho funcionario sobre la

otro, circunstancia informada por la disci- inexistencia de la falta, ella concreta su

plinada en reunión con el Área de Humani- actuación al envío de una carta a la rectora

dades el 16 de marzo de 2005. presentando a una persona y solicitando un

permiso, luego con dicha comunicación no

Ahora, para demostrar que las afirmaciones se está otorgando un permiso como el exhi-

de la acusada no corresponden a la realidad, bido al vigilante. En cuanto a las manifesta-

la profesora “AA” allega fotocopia de las ciones de los alumnos, es normal que en un

decisiones adoptadas por la Secretaría de plantel educativo en donde hay una gran

Educación dentro de la investigación 6067 cantidad de estudiantes, unos terminen

de 2007, seguida en su contra por queja de la tomando partida en favor y en contra de un

rectora debido a los hechos ocurridos el 24 determinado docente.

de julio de 2007, cuando presuntamente

ignoró el conducto regular e ingresó con 3 En lo atinente a los argumentos de apelación

personas en horas de la mañana, sin autori- de la maestra “BB”, al remitirse a las

zación de los directivos, la cual fue archiva- denuncias ratificadas bajo la gravedad del

da porque a criterio del investigador se juramento el 14 de noviembre de 2007, las

encontró oficio radicado el 23 de julio de mismas están referidas a la emisora escolar;

2007 a las 5:50 p.m., suscrito por la Coordi- al asunto de una beca del ICETEX para

nadora “ZZ” en donde le solicita permiso a estudiar en la India, en donde fue culpa de la

la inculpada para el ingreso del ingeniero y rectora al no firmar; a un permiso que no

los estudiantes el 24 de julio de 2007. tomó y le aparece registrado el 30 de sep-

tiembre de 2005, siendo testigo la docente

Al respecto, es claro para el Despacho según “CC”, situación expresada al Coordinador

la prueba documental aportada al expedien- quien señaló que lo cambiaría sin haberlo

te, que las acusaciones formuladas por la hecho; respecto a la ampliación de la carga

docente “AA” en contra de la rectora “XX”, laboral; la reiteración del acoso como con-

Page 45: Gaceta Disciplinaria 2

40 Archivo definitivo

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

secuencia de la reunión del 2007 con la rectora actual de la IED La Palestina, seño-

Contraloría, la Personería, Derechos Huma- ra “SS”. Al acta No. 5 del 16 de mayo de

nos y el Comité Cívico, tales como ser 2005 del Consejo Académico en donde se

excluida de reuniones, etc., y no ser llevada aprobó el permiso, se anexó un documento

a una salida pedagógica. con encabezado “Reunión de Consejo Aca-

démico”, en él se hace constar que en dicha

Sobre estas imputaciones la investigada fecha se dio el visto bueno a la docente para

aportó varios documentos que desvirtuaron acceder al curso de inglés, estando firmada

la acusación, siendo así como de la emisora por todos los miembros, incluida la profeso-

obra el reporte de visita de la Secretaría de ra “BB”, Jefe del Área de Humanidades,

Educación del 15 de marzo de 2005, en quedando con esto establecido el conoci-

donde se hace constar que no hay sitio para miento de la aceptación por parte de la men-

dejarla con seguridad, ni es posible adecuar cionada educadora.

otro, circunstancia informada por la rectora

en reunión con el Área de Humanidades el En acta No. 6 del Consejo Académico de

16 de marzo de 2005; según acta del 8 de junio 7 de 2005 se trató nuevamente el tema,

junio de 2005, la docente “BB” asumió toda mostrando varios de sus miembros reparos

la responsabilidad por haber entregado al sobre la forma como habría sido modificada

señor “DD” el acta del 16 de marzo en que el acta por la docente, entre ellos el efectua-

se hacían aclaraciones sobre la emisora. Así do por la profesora “FF”. De igual forma

mismo en aclaración de junio 15 de 2005, quedó constancia de la renuncia de la maes-

sus miembros -del Área de Humanidades- tra “BB” al mismo, quien manifestó no estar

dejaron constancia que la profesora “BB” de acuerdo por unos llamados de atención.

entregó copia a una madre de familia sin La rectora no los consideraba llamados de

permiso de ninguno de los docentes del atención, sino una solicitud por sus llegadas

Área, además admiten que cometieron una tarde a las reuniones, aclarándosele a su vez

ligereza en su firma, estando suscrita por lo del horario de clases, sin que ninguno de

todos sus integrantes, excepto por la docente los otros miembros del Consejo dejara cons-

“BB” Allí también se plasma que fue la tancia de no estar de acuerdo con esos

investigada quien hizo la gestión y cómo la comentarios.

institución no fue visitada por la Jefe de

Recursos Humanos de la SED sino por una En el acta No. 8 del 8 de agosto de 2005

funcionaria para estudiar la viabilidad del suscrita por todos los miembros del Consejo

proyecto. Académico, del Área de Humanidades por la

profesora “AA” quien reemplazó a la docen-

Del permiso de viaje de estudios a la India, te “BB”, aparece la constancia dejada por

la señora “XX” aportó las actas en donde se la rectora sobre la transparencia y honesti-

discutió el tema, documentos igualmente dad con la que actuó respecto a las actas

remitidos el 25 de marzo de 2008 por la relacionadas con el desempeño de la citada

Page 46: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 41

educadora, descrito como acertado y nunca pruebas como el testimonio de la docente

como excelente, dejándose plasmado que los “CC”, pues el fin del mismo según la

profesores delegados de la sede B quienes ampliación de denuncia, era probar un dato

habían manifestado duda, incluso se discul- erróneo relacionado con un permiso regis-

paron con ella en ese momento. Se aclaró trado en unas planillas llevadas para tal fin,

igualmente cómo los asuntos tratados no aspecto sobre el cual la propia docente

incidieron en absoluto para solicitar la “BB” señalaba que era el Coordinador

comisión de estudios. quien se había comprometido a hacer la

aclaración, no así la rectora investigada en

En las anteriores pruebas el a quo soportó la las presentes diligencias.

decisión de dar por terminado el procedi-

miento disciplinario, valoración que este Se aducen igualmente problemas de salud de

Despacho encuentra razonada y acorde a varias profesoras por el presunto acoso a

los hechos demostrados a lo largo de la que fueron sometidas por la rectora, pero

investigación, pues en las actas de los esas conductas de parte de la investigada

diferentes órganos de administración de la “XX” fueron desvirtuadas según quedara

Institución Educativa Distrital La Palestina visto en precedencia.

se trataron los temas materia de impugna-

ción, quedando desvirtuadas la gran mayo- Basten los anteriores motivos para confir-

ría de conductas por los propios directivos mar el proveído materia de estudio....”

docentes. Mal se puede echar de menos

Artículo 128 C.D.U.

Page 47: Gaceta Disciplinaria 2

42 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Archivo definitivo

Page 48: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 43

Auto inhibitorio

Artículo l50 parágrafo 1º C.D.U.

Diferencias con el auto de archivo

“Cuando la información o queja sea manifiestamente temeraria o se refiera a hechos

disciplinariamente irrelevantes o de imposible ocurrencia o sean presentados de mane-

ra absolutamente inconcreta o difusa, el funcionario de plano se inhibirá de iniciar

actuación alguna.”

“Pues bien, de la lectura de la queja se descarta que los hechos denunciados obedecie-

ran a cualquiera de los requisitos establecidos en el parágrafo primero del artículo 150 de

la Ley 734 de 2002 para emitir auto inhibitorio. Además, para resolver lo pertinente, el

funcionario de primer grado practicó visita administrativa a la Secretaría de Educación,

por no tener los elementos de juicio para decidir de plano como lo exige el mencionado

artículo, observándose que en realidad se adelantó una indagación preliminar.”

Radicación ER-14218 de 2009. Resolu- de funcionarios de la Secretaría de Educa-

ción PSI No. 431 de diciembre 14 de 2009 ción del Distrito, argumentando la existencia

de una respuesta de fondo proferida por la

Las diligencias se originaron en el escrito Administración frente al pedimento de la

queja de la señora “AA”, solicitando investi- quejosa.

gar la conducta de los servidores públicos

comprometidos en la negativa de certificarle Comunicada la decisión, la señora “AA”

el tiempo de servicio como docente interina interpone recurso de apelación manifestan-

en el año 1980, requiriendo colaboración en do que se notificó del proveído en referencia

la expedición de la constancia, pues laboró en donde se admite la inexistencia del archi-

en tal condición para el mes de octubre de vo en la Secretaría de Educación de Bogotá,

1980, teniendo en su poder el desprendible pese a las normas que obligan a tenerlos y a

de pago de fecha 31 de diciembre de 1980 reconstruir la base de datos. Reitera que

por $9925.83. laboró como docente interina de Bogotá para

octubre de 1980, teniendo como prueba un

Mediante auto 1312 de agosto 11 de 2009, la desprendible de pago y sostiene haber busca-

Primera Instancia resolvió inhibirse de ade- do en el Colegio, en el Archivo de Bogotá, en

lantar investigación disciplinaria en contra el de la Secretaría de Educación, en las hojas

Page 49: Gaceta Disciplinaria 2

44 Auto inhibitorio

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

de vida, pero por el desorden imperante no se Lo primero que debe señalar el Despacho,

encontraron. Por ello se ve en la necesidad de una vez leída la queja y examinado el trámite

acudir a este Despacho, para que se investi- procesal dado a la misma, es que no se está

gue y sancione a los servidores públicos frente a una decisión de auto inhibitorio

comprometidos en la falta del archivo y en la como equivocadamente lo considera el a

resolución de su petición. quo, sino ante una decisión de archivo de las

diligencias preliminares. Veamos:

Decisión Segunda Instancia

El parágrafo primero del artículo 150 de la

“El 21 de mayo de 2009 el Personero Dele- Ley 734 de 2002, establece los eventos en

gado ..., comisionó a una funcionaria ads- que una autoridad disciplinaria ante quien

crita a dicha Delegada para adelantar se presenta una queja puede declarase inhi-

actuación previa dentro de la queja y practi- bida para adelantarla, señalando: “Cuando

car visita administrativa; el 21 de julio de la información o queja sea manifiestamente

2009 se designó una nueva servidora públi- temeraria o se refiera a hechos disciplina-

ca de esa dependencia, quien el 4 de agosto riamente irrelevantes o de imposible ocu-

de 2009 practicó visita administrativa a la rrencia o sean presentados de manera abso-

Dirección de Gestión Humana -Oficina de lutamente inconcreta o difusa, el funciona-

Personal Grupo de Certificaciones Labora- rio de plano se inhibirá de iniciar actuación

les-, rindiendo informe en la misma fecha, alguna”.

con fundamento en el cual se emitió el auto

1312 de agosto 11 de 2009 inhibiéndose el Debe en consecuencia tratarse de uno de

Despacho de primera instancia de adelantar estos casos: i) La queja ser temeraria; ii)

investigación disciplinaria. referirse a hechos disciplinariamente irrele-

vantes o de imposible ocurrencia y, iii) ser

En el auto 1544 de agosto 11 de 2009 se presentados de manera absolutamente

concedió el recurso de alzada, indicando inconcreta o difusa; circunstancia ante la

que según el artículo 115 de la Ley 734 de cual el funcionario competente procede de

2002, contra la decisión de archivo procede plano, esto es, sin adelantar gestión diferen-

el recurso de apelación, siendo la decisión te a examinar el contenido de la queja y sus

inhibitoria una de las formas de poner fin a anexos, inhibirse de iniciar actuación algu-

la actuación de manera previa y anticipada, na.

se considera procedente conceder el recurso

presentado y sustentado en tiempo, en aras En la queja interpuesta por la señora “AA”,

de garantizar las facultades otorgadas al solicitaba se investigara la conducta de los

quejoso en el parágrafo del artículo 90 de la servidores públicos comprometidos en la

Ley 734 de 2002. negativa a certificarle el tiempo de servicio

en el año 1980 como docente interina, seña-

Page 50: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 45Artículo l50 parágrafo 1º C.D.U.

lando en el acápite de hechos haber sido decisión de archivo definitivo de las diligen-

educadora del Distrito para octubre de cias en las cuales se ha examinado el fondo

1980, poseer en sus archivos desprendible del asunto.

de pago de diciembre 31 de 1980 y haberse

dirigido durante el año 2008 en varias oca- El recurso de apelación previsto en el artícu-

siones a la Secretaría de Educación, donde lo 115 de la Ley 734 de 2002, procede contra

le negaron la certificación bajo el argumen- la decisión de archivo, ya sea de las diligen-

to que el referido desprendible carecía de la cias preliminares según lo previsto en el

idoneidad legal para expedirla. Manifiesta inciso cuarto del artículo 150 ibídem, o de la

haber indagado en el colegio, en el archivo investigación por ser una de las formas de

de la Secretaría de Educación, en hojas de calificación como así lo señala el artículo

vida, pero debido al desorden imperante no 161 de la norma en comento, además de la

se hallaban allí, creyendo no tener que car- terminación del procedimiento disciplinario

gar ella con la negligencia de la administra- prevista en el artículo 73 ibídem y los fallos.

ción.

Sobre el tema se ha pronunciado la Procura-

Pues bien, de la lectura de la queja se des- duría General de la Nación, al enmarcar las

carta que los hechos denunciados obedecie- diferencias existentes entre el auto inhibito-

ran a cualquiera de los requisitos estableci- rio y la decisión de archivo:

dos en el parágrafo primero del artículo 150

de la Ley 734 de 2002 para emitir auto inhi- “La Sala en varias oportunidades, ha

bitorio. Además, para resolver lo pertinente, evaluado la diferencia por demás sus-

el funcionario de primer grado practicó tancial existente entre la decisión inhibi-

visita administrativa a la Secretaría de Edu- toria, cuya fuente legal es el parágrafo 1

cación, por no tener los elementos de juicio del artículo 150 de la Ley 734 de 2002 y

para decidir de plano como lo exige el men- el auto de archivo, instrumento jurídico

cionado artículo, observándose que en rea- de que tratan los artículos 73 y 164 ídem.

lidad se adelantó una indagación prelimi-

nar. En efecto, en uso de las atribuciones

conferidas en el numeral 1º del artículo

Ahora, si efectivamente el pronunciamiento 22 del Decreto 262 de 2000 y por vía de

fuera un auto inhibitorio, ha de señalarse apelación, en las providencias proferi-

que contra el mismo no procede recurso das dentro de los radicados 161-02850 y

alguno al no preverlo el legislador, porque la 161-2862, entre otros, se ha reiterado

ejecutoria es formal, es decir, puede iniciar- que en cuanto a los efectos del parágrafo

se posteriormente actuación por los mismos 1º del artículo 150 de la Ley 734 de 2002

hechos si surgen nuevas pruebas, no tenien- y ante la presencia de los presupuestos

do la fuerza vinculante de un fallo o de una legales allí establecidos, le asiste al

Page 51: Gaceta Disciplinaria 2

46 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

operador disciplinario la posibilidad Ahora bien, la decisión de archivo con-

legal de abstenerse de conocer un deter- lleva la obligación legal de informar al

minado asunto siempre que se den las quejoso sobre lo resuelto, de conformi-

causales legales para ello, lo que impli- dad con artículo 109 de la Ley 734 de

ca no ejercer una atribución o una facul- 2002, para cuyo caso y si así lo estima el

tad que le es propia; sentido que difiere interesado, podrá hacer valer los dere-

de la concepción de archivo, que necesa- chos que la norma le concede. Al contra-

riamente impone una valoración previa rio de la decisión inhibitoria, donde

del asunto, una decisión al respecto y simplemente y dada la naturaleza del

unas causales diferentes que se asientan pronunciamiento solo hay lugar a comu-

probatoriamente en diferentes grados de nicar al quejoso; habida cuenta, que los

conocimiento procesal, pues debe existir recursos de ley establecidos en los

certeza acerca del presupuesto de la artículos 90 y 109 Ídem, únicamente

causal. están reservados para las decisiones de

archivo y el fallo absolutorio, lo que

El archivo es una decisión de fondo, al indica que en otros casos como los deri-

que es posible llegar luego de evaluar vados del parágrafo 1º del artículo 150

con arreglo a las exigencias legales, si Ídem, siendo una decisión que difiere de

de los hechos puestos a consideración un archivo en sentido material y jurídico,

mediante la queja o con las pruebas no existe la posibilidad legal de entrar a

allegadas, no es posible proceder a la recurrir” (Rad. 161-2890 (030-128480)

acción disciplinaria, es decir a la inda- Dr. Manuel Esiquio Sánchez Herrera,

gación preliminar o a la investigación marzo 30/06).

disciplinaria según el caso, en la medida

que el comportamiento denunciado no Criterio que ha sido reiterado: “Como bien

ha existido, que la conducta no está pre- lo ha expresado la Sala en reiteradas ocasio-

vista como falta disciplinaria, que el nes, contra el auto inhibitorio no procede

investigado no la cometió, o que existe recurso alguno, pues es una decisión que se

causal de exclusión de responsabilidad; adopta de plano, contra la cual la ley no

en otras palabras por situaciones muy señala recurso contra esta determinación y

disímiles a las establecidas en el pará- los recursos no son discrecionales, son de

grafo 1º del artículo 150 de la Ley 734 de configuración legal”. (Rad. 161-3323

2002 para la decisión inhibitoria, que (030-147944-06) Dra. Dora Anaís Cifuentes

presupone la existencia de una queja Ramírez, marzo 15/07).

temeraria, hechos irrelevantes en el

campo del derecho disciplinario, casos Así mismo, en pronunciamiento de la citada

de imposible ocurrencia o presentados Entidad se sostuvo: “En consecuencia existe

de forma inconcreta o difusa. una sustancial diferencia en materia disci-

Auto inhibitorio

Page 52: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 47Artículo 7 Ley 1010 de 2006

plinaria, en cuanto a las consecuencias hecho no existió o porque simplemente la

derivadas de la aplicación del parágrafo 1º conducta no está prevista como falta disci-

del artículo 150 y los artículos 73 y 164 de la plinaria y/o por que no hay prueba para

Ley 734 de 2002; del primero como quedó proseguir y el término está agotado; para

analizado, deviene la facultad para el ope- cuyo caso habrá lugar a que se le comunique

rador disciplinario de sustraerse de iniciar al quejoso en los términos del artículo 109

actuación, siempre y cuando concurran los ídem, a efecto que haga uso de los derechos

presupuestos allí establecidos, en tanto la que la ley le confiere”.(Rad. 161-3112 (030-

segunda situación, conduce a que el opera- 138964-06), Dra. Dora Anaís Cifuentes

dor disciplinario con base en la información Ramírez, agosto 31/06).

o en la queja, tenga que asumir el conoci-

miento del asunto y con fundamento en En el presente caso, no hay duda alguna que

la pruebas determinar lo que en derecho la actuación corresponde a una indagación

corresponda, vr. gracia, el archivo definitivo preliminar y habiéndose interpuesto el

con base en que no es posible proseguirse recurso de alzada contra el proveído de

con la actuación disciplinaria, porque el archivo, se procederá a desatar el mismo...”

Page 53: Gaceta Disciplinaria 2

48 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Auto inhibitorio

Page 54: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 49Artículo 109 C.D.U.

Comunicación al quejoso

Artículo 109 C.D.U.

Término para interponer recurso

“Se debe comunicar al quejoso la decisión de archivo y el fallo absolutorio. Se entende-

rá cumplida la comunicación cuando hayan transcurrido cinco días, después de la fecha

de su entrega a la oficina de correo. ...”

“La Corte Constitucional en la sentencia C-293 de abril 2 de 2008, al conocer de una

demanda contra el artículo 109 de la ley 734 de 2002, declaró exequible la expresión

"Se entenderá cumplida la comunicación cuando hayan transcurrido cinco días, des-

pués de la fecha de su entrega a la oficina de correo.", bajo el entendido que “si el quejo-

so demuestra que recibió la comunicación después de los cinco días de su entrega en la

oficina de correo, debe considerarse cumplida esta comunicación, a partir de esta última

fecha”.

Radicación ER-54649 de 2008. Auto conoció el proveído de archivo el día ante-

No.039 de octubre 28 de 2009 rior. Afirma no saber si hubo falla del correo,

pero si se investiga la fecha de entrega, se

La presente actuación disciplinaria, se inició puede constatar que fue el día mencionado.

con base en la denuncia formulada por la

señora “AA” en contra del doctor “XX” Decisión Segunda Instancia

médico del Hospital de Bosa II Nivel por

presunta mala atención médica en una ciru- “Examinada la actuación desplegada por el

gía. funcionario de primera instancia una vez

emitido el auto de archivo 665 de abril 29 de

Concluida la etapa de indagación preliminar 2009, encontramos cómo el 21 de mayo se

la Primera Instancia profirió archivo defini- libró comunicación a la señora “AA” vía

tivo, el cual fue impugnado, apelación dene- correo certificado No. 06460684, anexando

gada por extemporánea. copia del proveído e informándole … la

posibilidad de apelar la decisión en su con-

Ante tal decisión, la señora “AA” impetra dición de quejosa, teniendo en cuenta los

recurso de queja argumentando que el escri- artículos 90 parágrafo, 112 y 115 de la ley

to lo radicó el 8 de junio de 2009, por cuanto 734 de 2002, entendiéndose que la comuni-

Page 55: Gaceta Disciplinaria 2

50 Comunicación al quejoso

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

cación quedaba surtida 5 días después de su después de los cinco días de su entrega en la

entrega al correo, contando a partir de ese oficina de correo, debe considerarse cum-

momento con 3 días hábiles para presentar plida esta comunicación, a partir de esta

la impugnación. El recurso fue interpuesto última fecha” (negrillas fuera de texto).

el 8 de junio de 2009, pero el término había

vencido el 3 del mismo mes y año. La quejosa argumenta haber recibido la

comunicación el 7 de junio de 2009, por

La Corte Constitucional en la sentencia C- tanto interpuso el recurso de apelación el 8

293 de abril 2 de 2008, al conocer de una siguiente, sin que aporte prueba de tal cir-

demanda contra el artículo 109 de la ley 734 cunstancia…, lo que hace imposible dar

de 2002, declaró exequible la expresión "Se crédito a su dicho, motivo por el cual sin

entenderá cumplida la comunicación cuan- mayores consideraciones se confirmará el

do hayan transcurrido cinco días, después proveído mediante el cual se denegó conce-

de la fecha de su entrega a la oficina de der el recurso de apelación por extemporá-

correo.", bajo el entendido que “si el quejo- neo”.

so demuestra que recibió la comunicación

Page 56: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 51

Debido proceso

Artículo 34 numeral 24 C.D.U.

Competencia Secretaría de Salud para investigar administrativamente a hospitales

“Son deberes de todo servidor público.

2. Cumplir con diligencia, eficiencia e imparcialidad el servicio que le sea encomenda-

do y abstenerse de cualquier acto u omisión que cause la suspensión o perturbación

injustificada de un servicio esencial, o que implique abuso indebido del cargo o fun-

ción.

24. Denunciar los delitos, contravenciones y faltas disciplinarias de los cuales tuviere

conocimiento, salvo las excepciones de ley.”

“Revisada la actuación, no existe irregularidad alguna que se le pueda endilgar a los

funcionarios que adelantaron la investigación administrativa No. 671 de 2006, al profe-

rir las actuaciones conforme a la normatividad establecida, sin violación del debido pro-

ceso por la parte investigada del Hospital San Blas, a cuyo representante legal se le notifi-

caron las decisiones respectivas. Dicha oficina en ningún momento se extralimitó en sus

funciones sancionando o imputando cargo alguno al doctor “AA”, pues lo único que

hizo respecto a este funcionario fue ordenar el traslado de la queja al Tribunal de Ética

Médica y Fiscalía General de la Nación, para que estas autoridades en su competencia,

determinaran la responsabilidad en la atención prestada a la señora “BB”.

Radicación 24930 de 2008. Resolución tos a esa dependencia en el auto 1314 de

PSI No. 440 de diciembre 24 de 2009 noviembre 14 de 2006, proferido dentro de

la investigación administrativa 671 de 2006,

El doctor “AA”, Médico Otorrinolaringólo- al ordenar la remisión de las diligencias al

go adscrito al Hospital San Blas II Nivel Tribunal de Ética Médica y a la Fiscalía

ESE, solicitó mediante escrito radicado el 5 General de la Nación por el presunto delito

de junio de 2008, investigar las denuncias de falsedad en documento público según

expuestas en el libelo dirigido el 14 de abril concepto emitido por médico auditor no

de 2008 al Director de Desarrollo de Servi- experto en otorrinolaringología, sin llamarlo

cios de la Secretaría de Salud, en donde daba a declarar, ni informarle del proceso para

cuenta de lo resuelto por funcionarios adscri- poder contradecir el referido dictamen.

Page 57: Gaceta Disciplinaria 2

52 Debido proceso

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Manifiesta que se enteró de la sanción 17 Recurrida la providencia por parte del quejo-

meses después, porque según auto 033 de so, manifiesta que:

febrero 15 de 2008 del cual se notificó el 9 de

abril del mismo año, fue llamado a declarar - Observa cómo no se tuvo en cuenta

sobre los hechos en mención para una fecha la totalidad de la queja presentada contra

aun no definida. funcionarios de la Secretaría Distrital de

Salud, argumentando la inexistencia de

El a quo, una vez revisada la actuación admi- cuestionamiento sobre la competencia

nistrativa adelantada por la Secretaría de de la Secretaría Distrital de Salud para

Salud, archivó el proceso, al no existir irre- investigar a las instituciones Prestadoras

gularidad alguna imputable a los funciona- de Servicios de Salud y su inconformis-

rios que adelantaron la investigación admi- mo ante la vulneración del debido proce-

nistrativa No. 671 de 2006, al proferir las so en la investigación administrativa No.

actuaciones conforme a la normatividad 671 de 2006, por cuanto en el numeral

establecida, sin violación del debido proceso tercero de la parte resolutiva del pliego

por la parte investigada del Hospital San acusatorio contenido en el auto 1314 de

Blas, a cuyo representante legal se le notifi- noviembre 14 de 2006, proferido en

caron las decisiones respectivas. Dicha contra del Hospital San Blas II Nivel

oficina, señala el funcionario de primer ESE, se ordenó remitir la totalidad de las

grado, en ningún momento se extralimitó en diligencias al Tribunal de Ética Médica y

sus funciones sancionando o imputando Fiscalía General de la Nación para lo de

cargo alguno al doctor “AA”, pues lo único su competencia, viéndose en esta forma

que hizo respecto a este funcionario fue afectados derechos de un tercero no

ordenar el traslado de la queja al Tribunal de escuchado dentro de la investigación

Ética Médica y Fiscalía General de la administrativa, ni notificado de tal actua-

Nación, para que estas autoridades en su ción a efectos de ejercer una adecuada

competencia, determinaran la responsabili- defensa en respeto del principio constitu-

dad en la atención prestada a la señora “BB”. cional del debido proceso.

Indica además la Primera Instancia, que tal - No puede ser de recibo que los

circunstancia no puede ser catalogada de funcionarios de la Secretaría de Salud se

irregular, pues cuando una autoridad tiene escuden en una incompetencia para

conocimiento de la comisión de posibles evaluar las actuaciones médicas, pero

faltas o delitos y no es la competente para seguidamente compulsen copias con

asumir la investigación, debe proceder a dar fundamento en el concepto de un médico

traslado a quien corresponda, so pena de no especialista en la materia evaluada, la

incurrir en falta disciplinaria. otorrinolaringología, de ahí su insisten-

Page 58: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 53Artículo 34 numeral 24 C.D.U.

cia sobre la vulneración del debido pro- proceder con el cual los funcionarios de

ceso por la compulsa de copias a los la Secretaría de Salud le impusieron unas

Entes investigativos sin ser notificado de cargas que no estaba obligado a soportar,

la decisión previamente, ni escuchado en máxime si la decisión se tomó con funda-

la actuación administrativa para contro- mento en un concepto emitido a la luz del

vertir el referido concepto, con la conse- artículo 25 del CCA, el cual no obliga ni

cuente vulneración del derecho de defen- pudo ser controvertido por él.

sa.

- No puede confundirse la actuación

- Si bien la Secretaría de Salud no es dirigida contra el Hospital San Blas,

competente para adelantar investigacio- efectivamente sujeta a un debido proce-

nes en contra del personal médico, no se so, con lo ocurrido con él como especia-

le permitió intervenir en la investigación, lista en otorrinolaringología, pues en la

tomándose la medida de compulsar misma investigación no fue citado antes

copias con fundamento en el criterio de proferirse el auto 1314 de noviembre

subjetivo de un médico no especialista, 14 de 2006, ordenándose compulsar

lo cual le genera afectación a sus dere- copias a los Entes mencionados con

chos constitucionales, entre otros a su vulneración del artículo 14 del CCA,

buen nombre, por cuanto en el Tribunal según el cual cuando de la misma peti-

de Ética Médica y en la Fiscalía se toman ción o de los registros que lleve la autori-

su tiempo para iniciar una investigación, dad resulten terceros determinados inte-

situación que se habría subsanado si se le resados directamente en las resultas de la

hubiera hecho parte como tercero afecta- decisión, se les citará para que se hagan

do, garantizándosele en esta forma el parte y ejerciten sus derechos.

debido proceso observable en toda clase

de actuaciones judiciales y administrati- Decisión Segunda Instancia

vas como así lo establece el artículo 29 de

la Carta Política. “...

Visto el expediente administrativo en men-

- El investigador se desprendió de la ción, la investigación se inició por queja

presunción de inocencia que gobierna el interpuesta el 3 de octubre de 2005 por la

proceso, al no haberlo hecho parte en la señora “BB” ante el Área de Vigilancia y

investigación ni escucharlo en la misma Control de la Oferta, dando cuenta del

previamente a compulsar copias al Tri- hecho ocurrido en el Hospital San Blas el 28

bunal de Ética Médica de Bogotá y a la de septiembre de 2005, cuando no apareció

Fiscalía General de la Nación, para su historia clínica y el doctor “AA” no la

esclarecer así las circunstancias en la atendió. El 19 siguiente, el Hospital San

atención médica de la señora “BB”; Blas remitió a la Oficina de Atención al

Page 59: Gaceta Disciplinaria 2

54 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Usuario de la Secretaría Distrital de Salud ción no es el acto administrativo sanciona-

(fl. 54), la respuesta a la queja de la señora torio, sino las presuntas faltas endilgadas.

“BB” y el 25 de julio de 2006 se emitió con- Igualmente se le hizo saber cómo el auto

cepto por parte de los doctores “CC”, Médi- 1314 no fue proyectado por los médicos que

co Área de Vigilancia y Control de la Oferta emitieron concepto técnico científico, y sólo

y “DD”, Auditor Médico de la Dirección de sirvió de fundamento al abogado para profe-

Desarrollo de Servicios de Salud, Área de rir la decisión, habiéndose dispuesto com-

Vigilancia y Control, concluyendo la exis- pulsar copias al Tribunal de Ética Médica y

tencia de fallas institucionales de parte del Fiscalía General de la Nación, remisión no

Hospital San Blas, sugiriendo remitir el realizada por no haber terminado la investi-

expediente al Tribunal de Ética Médica para gación.

lo de su competencia, por haberse consigna-

do el 28 de septiembre de 2005 nota de la Con la Resolución 701 de septiembre 3 de

especialidad de otorrinolaringología, cuan- 2008 se decidió la investigación administra-

do la historia clínica se encontraba supues- tiva 671 de 2006, profiriéndose amonesta-

tamente extraviada. ción contra el Hospital San Blas II Nivel

ESE y plasmándose en la parte motiva

A través del auto 1314 de noviembre 14 de que con su declaración el doctor “AA”

2006 suscrito por la doctora “YY”, la Direc- demostró no haber actuado contrario a su

ción de Desarrollo de Servicios de Salud de ética profesional ni manipulado la historia

la Secretaría Distrital de Salud formuló clínica,“razón por la cual este despacho se

pliego de cargos contra el Hospital San Blas abstendrá de remitir el expediente al Tribu-

II Nivel ESE, entidad que rindió descargos el nal de Ética Médica y a la Fiscalía general

9 de enero de 2008, solicitando como prueba (sic) de la Nación”. Se concluyó que la histo-

citar al médico “AA”, siendo decretada con ria clínica no llegó a poder del profesional

auto 033 de febrero 15 siguiente, y recepcio- médico y por ello no pudo programar la

nada el 20 de mayo de 2008. Con escrito cirugía planeada.

remitido el 23 de julio del mismo año, la ....

doctora “ZZ”, Profesional Especializada Revisada la actuación, no existe irregulari-

Área de Vigilancia y Control de la Oferta, dad alguna que se le pueda endilgar a los

respondió al doctor “AA” la petición de funcionarios que adelantaron la investiga-

abril 14 de 2008 soporte de la queja, indi- ción administrativa No. 671 de 2006, al

cándole que dicha Entidad tiene competen- proferir las actuaciones conforme a la nor-

cia para adelantar procesos administrativos matividad establecida, sin violación del

relacionados con fallas institucionales en la debido proceso por la parte investigada del

prestación de los servicios de salud, y que el Hospital San Blas, a cuyo representante

pliego de cargos proferido en la investiga- legal se le notificaron las decisiones respec-

Debido proceso

Page 60: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 55

tivas. Dicha oficina en ningún momento se control externo tales como Personerías y

extralimitó en sus funciones sancionando o Procuraduría General de la Nación, de

imputando cargo alguno al doctor “AA”, existir delitos en la Fiscalía General de la

pues lo único que hizo respecto a este funcio- Nación.

nario fue ordenar el traslado de la queja al

Tribunal de Ética Médica y Fiscalía General Precisamente en el caso sometido a estudio,

de la Nación, para que estas autoridades en al proferirse el auto de cargos 1314 de

su competencia, determinaran la responsa- noviembre 14 de 2006 contra el Hospital

bilidad en la atención prestada a la señora San Blas II Nivel ESE, dada esa falta de

“BB”. competencia para investigar al personal

médico de la Dirección de Desarrollo de

Se entra en consecuencia a desatar el recur- Servicio de Salud Área de Vigilancia y Con-

so de apelación por este Despacho, dentro trol de la Oferta de la Secretaría de Salud del

de la competencia establecida en el pará- Distrito, ordenó en el numeral tercero de la

grafo del artículo 171 de la Ley 734 de 2002 parte resolutiva remitir la totalidad de las

para el funcionario de Segunda Instancia, diligencias al Tribunal de Ética Médica y a

de revisar únicamente los aspectos impug- la Fiscalía General de la Nación para lo de

nados y aquellos otros que resulten inescin- su competencia, dando así cumplimiento al

diblemente vinculados al objeto de la deber de todo servidor público consagrado

impugnación. en el numeral 24 del artículo 34 de la Ley

734 de 2002 de “denunciar los delitos, con-

Es claro y así lo entiende el apelante, que la travenciones y faltas disciplinarias de los

Secretaría de Salud por intermedio de la cuales tuviera conocimiento, salvo las

Dirección de Desarrollo de Servicio de excepciones de ley”, por cuanto según infor-

Salud Área de Vigilancia y Control de la me rendido por los doctores “CC”, Médico

Oferta, es competente para investigar las Área de Vigilancia y Control de la Oferta y

Instituciones Prestadoras de Salud en el “DD”, Auditor Médico de la Dirección de

Distrito, como así lo hizo en la investigación Desarrollo de Servicios de Salud, Área de

administrativa No. 671 de 2006 seguida Vigilancia y Control, se había consignado el

contra el Hospital San Blas II Nivel ESE. 28 de septiembre de 2005 nota de la especia-

Esa competencia no abarca la de investigar lidad de otorrinolaringología, cuando la

a los profesionales de la medicina de esas historia clínica se encontraba supuestamen-

Entidades Prestadoras de Salud, radicada te extraviada.

en cabeza del Tribunal de Ética Médica por

la Ley 23 de 1981 ante fallas en el servicio, o El pliego acusatorio le fue notificado al

entratándose de servidores públicos, en las representante legal del Hospital San Blas II

Oficinas de Control Interno Disciplinario de Nivel ESE donde labora el galeno, Entidad

la respectiva institución, en los órganos de que rindió descargos el 9 de enero de 2008 ,

Artículo 34 numeral 24 C.D.U.

Page 61: Gaceta Disciplinaria 2

56 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

solicitando como prueba el testimonio del nistrativa 671 de 2006 con amonestación

médico “AA”, ordenado con auto 033 de contra el Hospital San Blas II Nivel ESE, se

febrero 15 de 2008, recepcionado el 20 indicó en la parte motiva que el doctor “AA”

de mayo siguiente. Es decir, aunque la había demostrado con su declaración jura-

investigación no iba dirigida en contra del mentada, no haber actuado contrario a su

médico, pues se reitera, la Dirección de ética profesional ni manipulado la historia

Desarrollo de Servicio de Salud Área de clínica, de ahí que se anotara: “razón por la

Vigilancia y Control de la Oferta no tiene cual este despacho se abstendrá de remitir el

competencia para ello, de la actuación se expediente al Tribunal de Ética Médica y a

enteró antes de la decisión de fondo, al citar- la Fiscalía general (sic) de la Nación”.

se como testigo de los hechos y ofrecer ver-

sión sobre lo ocurrido. Así las cosas, con el solo hecho de ordenarse

un desglose para que la autoridad compe-

Pero es más, tal como se lo informó el 23 de tente adelante las investigaciones pertinen-

julio de 2008 la doctora “ZZ”, Profesional tes en contra de los presuntos responsables,

Especializada Área de Vigilancia y Control no se vulnera el debido proceso de los inves-

de la Oferta, ante la petición del 14 de abril tigados, siendo por el contrario uno de los

de 2008, la misma que dio origen a la pre- deberes de las autoridades públicas confor-

sente queja, el auto 1314 no fue proyectado me a lo estipulado en el numeral 24 del

por los médicos que emitieron concepto artículo 34 de la Ley 734 de 2002. Además, si

técnico científico, sólo sirvió de base al bien se ordenó en el auto de cargos el trasla-

abogado para proferir la decisión. Si bien se do de las diligencias al Tribunal de Ética

dispuso en el numeral tercero de la parte Médica y Fiscalía General de la Nación,

resolutiva compulsar copias al Tribunal de éste finalmente no se realizó, pues en la

Ética Médica y Fiscalía General de la investigación se concluyó la ausencia de

Nación, dicha remisión no se realizó en ese responsabilidad del médico, argumentos

momento por no haber terminado la investi- suficientes para confirmar el proveído

gación, en la Resolución 701 de septiembre impugnado.”

3 de 2008 que decidió la investigación admi-

Debido proceso

Page 62: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 57

Derecho de petición

Articulo 21 Ley 57 de 1985

Carácter reservado de documentos

“La Administración sólo podrá negar la consulta de determinados documentos o la

copia o fotocopia de los mismos mediante providencia motivada que señale su carácter

reservado, indicando las disposiciones legales pertinentes.

Si la persona interesada insistiera en su solicitud, corresponderá al Tribunal de lo Con-

tencioso Administrativo que tenga jurisdicción en el lugar donde se encuentren los docu-

mentos decidir en única instancia si se acepta o no la petición formulada o si se debe

atender parcialmente.

Ante la insistencia del peticionario para que se le permita consultar o se le expida la

copia requerida, el funcionario respectivo enviará la documentación correspondiente al

Tribunal para que éste decida dentro de los diez (10) días hábiles siguientes.

Se interrumpirá este término en el caso de que el Tribunal solicite copia o fotocopia de

los documentos sobre cuya divulgación deba decidir y hasta la fecha en la cual los reci-

ba oficialmente.”

“Según quedara visto, ante la negativa de la Asesora Área Talento Humano de la Secreta-

ría de Integración Social, a expedir la documentación solicitada por el señor “AA”, éste

insistió mediante escrito radicado el 9 de septiembre de 2008 bajo el número ENT-

19283, sin que aparentemente a su petición se le haya dado respuesta, ni el trámite pre-

visto en el artículo 21 de la Ley 57 de 1985, conducta que al parecer va en contravía de lo

dispuesto en el artículo 74 de la Constitución Política según el cual “toda persona tiene

derecho a acceder a los documentos públicos salvo los casos que establezca la ley.”,

precepto que ha sido objeto de pronunciamiento por la Corte Constitucional – sent. T-

1268 de 2001 (M.P. Jaime Araujo Rentaría), norma y jurisprudencia que en este caso

deben armonizarse con lo indicado en el Artículo 21 de la Ley 57 de 1985.

Radicación 18809 de 2008. Resolución bre 2 de 2008 solicitó investigar la razón por

PSI No. 402 de noviembre 17 de 2009 la cual la Asesora Área de Talento Humano

de la Secretaría Distrital de Integración, no

El Presidente del Sindicato de Empleados y dio respuesta de fondo a su derecho de peti-

Trabajadores Distritales, en escrito de octu- ción radicado el 24 de julio de 2008, en

Page 63: Gaceta Disciplinaria 2

58 Derecho de petición

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

donde requería información sobre las eva- to en la sentencia C-038 de 1996 de la

luaciones de desempeño de los empleados de Corte Constitucional.

dicha Secretaria, negada según su versión,

con el pretexto de hacer parte de la reserva a - Si bien el derecho de petición fue

la hoja de vida de los funcionarios. contestado, no hubo respuesta de fondo,

por el contrario se dilató y torpedeó la

La Primera Instancia ordenó el archivo de las gestión, no cumpliéndose lo señalado en

diligencias, sobre la base de haberse dado la sentencia T-206 de 1997.

respuesta informando las razones por las

cuales no se expedía la documentación, - El artículo 74 de la Carta Política

providencia que fue recurrida por el quejoso, establece el derecho que tienen las perso-

manifestando: nas a acceder a los documentos públicos

y únicamente por voluntad del legislador

- Solicitó investigar la razón por la y de manera excepcional, algunos de

cual la doctora “XX” no dio respuesta ellos están sometidos a reserva, por lo

formal al derecho de petición de julio 23 cual todo tipo de limitación que carezca

de 2008, radicado bajo el No. 15541, del requerido soporte legal es ilegítimo.

requiriendo el envío en medio magnético Igualmente los ciudadanos tienen la

de la información completa sobre el facultad de ejercer una vigilancia sobre

resultado de la evaluación de desempeño la conducta oficial de los agentes del

de los funcionarios de carrera adminis- Estado, de controvertir o discutir privada

trativa de la Entidad, oficio contestado o públicamente las actuaciones y deci-

por el anterior Asesor de Talento Huma- siones de los gobernantes, en general, de

no, indicándole que la petición no reunía todos los órganos investidos de autoridad

los requisitos de ley señalados en el pública.

numeral 4º del artículo 5 del CCA.

Advierte haberle manifestado cómo el - En virtud de la Directiva No. 04 de

objeto de su petición era realizar una mayo 22 de 2009, el Presidente de la

veeduría y vigilancia frente al proceso de República, con el ánimo de contribuir a

encargos realizado por la Entidad para la descongestión de la justicia en Colom-

aquella época, de igual forma verificar si bia, al haber encontrado en el informe

se estaban protegiendo los derechos de estadístico del año 2008 que el 36% de

los trabajadores conforme a la Ley 909 las tutelas reconocidas y resueltas por la

de 2004, recibiendo contestación de la jurisdicción en el año 2007 estuvieron

doctora “XX”, quien argumentó la impo- relacionadas con el derecho fundamental

sibilidad de entregar dicha información de petición, impartió algunas instruccio-

al tener relación con las hojas de vida del nes a los servidores públicos a fin de dar

personal, justificando su pronunciamien- estricto cumplimiento a este mandato.

Page 64: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 59

Así mismo, la Corte Constitucional cuando manifiestan sus inquietudes

sostuvo en la sentencia T-080 de 2000, sobre los motivos por los cuales no han

el deber de resolver en sentido material y sido tenidos en cuenta para un encargo,

real el asunto planteado, sin que por ello su utilización es con el consentimiento

la Entidad se sienta comprometida a del mismo servidor, quien en muchas

emitir un pronunciamiento en favor de ocasiones no tienen claro si para ese

los intereses del peticionario. periodo hay una evaluación parcial y una

definitiva, siendo absurdo considerar el

- Desconoce la existencia de ley o consolidado de carácter reservado.

jurisprudencia que señale taxativamente

cuáles documentos públicos tienen - La respuesta se soportó en la sen-

reserva, ni en donde se indique que la tencia C-872 de 2003, donde se esgrimen

evaluación del desempeño de los servi- las excepciones al acceso de informa-

dores de carrera administrativa sea tema ción, admitiéndose solamente si tienen

de hoja de vida y menos, la facultad del por objetivo proteger un derecho funda-

gobernante para limitar el derecho de la mental o algún bien de especial impor-

información constitucionalmente esta- tancia como lo es la seguridad nacional;

blecido. también la sentencia establece determi-

nadas reservas sobre documentos públi-

- La circular 033 de 2005 de la Secre- cos emitidos durante los procesos de

taría General de la Alcaldía Mayor de evaluación del personal de oficiales y

Bogotá, se refirió a la reserva de informa- suboficiales de las fuerzas militares, que

ción de las hojas de vida, contemplando no es el caso tratado.

aspectos susceptibles de no ser divulga-

dos, entre otros, la residencia, la familia, - Con lo expuesto, se prueba una

el número telefónico, la remuneración, la extralimitación en las funciones y la

declaración juramentada de bienes y omisión al deber legal de dar respuesta

rentas, por no ser indispensables para el de fondo al derecho de petición, por parte

debido ejercicio del control político de la doctora “XX”, por lo que la investi-

ciudadano, en tanto la organización gación debe continuar.

sindical por él presidida, solicitó el con-

solidado final de las evaluaciones del Decisión Segunda Instancia

desempeño de los funcionarios de la

Entidad del año 2007, a fin de realizar “Según la documentación anexa al plenario,

una vigilancia sobre el proceso de con oficio radicado el 24 de julio de 2008

encargos adelantado en la misma, infor- ante la Secretaría Distrital de Integración

mación utilizada como herramienta para Social bajo el número ENT-15541, el señor

establecer las consultas de los afiliados “AA” solicitó al Asesor Oficina Talento

Articulo 21 Ley 57 de 1985

Page 65: Gaceta Disciplinaria 2

60 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Humano de la Secretaría de Integración dos a la publicidad y a la circulación gene-

Social, le enviara en CD la información ral.

completa sobre el resultado final de la eva-

luación del desempeño de los funcionarios Se informó así mismo que en el concepto 070

de carrera administrativa de la Entidad. de 2003 de la Secretaría General de la Alcal-

Con escrito del 30 de julio de 2008, respon- día Mayor de Bogotá, se manifestó cómo de

dió que el oficio no reunía la totalidad de acuerdo con lo expuesto por la Corte Consti-

los requisitos señalados en el numeral 4º tucional, los datos contenidos en las hojas

del artículo 5 del CCA, sobre las razones de de vida de los servidores públicos están

su petición, ni especificaba el periodo anual sujetos a la reserva, por lo que la adminis-

de evaluación, por tanto una vez se cumplie- tración no puede permitir su circulación sin

ran los requisitos, el Despacho daría res- previa autorización del data habiente y sin

puesta. norma al respecto; poniendo en conocimien-

to del petente las audiencias realizadas por

El 5 de agosto de 2008 con el radicado ENT- la Secretaría para la designación de los

16610, el señor “AA” dirigió comunicación encargos, pudiendo decidir los funcionarios

a la Asesora Área Talento Humano de la que reúnen los requisitos entre las diferentes

Secretaría Distrital de Integración Social, opciones, garantizándose de esta manera, la

dando alcance al oficio ENT-52699 del 30 transparencia en el procedimiento, el respe-

de julio del año en curso, manifestándole to a los derechos, la adecuada selección de

que el objeto del derecho de petición radica- los empleados y un alto de grado de satisfac-

do el 24 de julio de 2008 bajo el No. ENT- ción laboral y personal de los involucrados,

15541, era realizar una veeduría y vigilan- por lo que para mayor información sobre el

cia frente al proceso de encargos realizado tema podía consultar la intranet.

por la Entidad, y verificar si se protegía a los

trabajadores conforme a la Ley 909 de 2004. El 9 de septiembre de 2008 bajo el radicado

ENT-19283, el señor “AA” expresó su desa-

El 28 de agosto de 2008, la implicada res- cuerdo ante la respuesta anterior, señalán-

pondió indicándole cómo la evaluación del dole cómo la sentencia C-038 de 1996 se

desempeño de cada uno de los servidores refirió a la reserva del sumario del sistema

públicos es un tema de hoja de vida, y según único de información personal, qué docu-

lo señalado por la Corte Constitucional en mentación pueda llegar a utilizarse como

sentencia C-038 de 1996, éstas tienen un prueba en los procesos laborales, situación

componente personal elevado, de suerte que no enmarcada en su petición, pues lo preten-

aunque reposen en sus archivos, sin la dido era adelantar una veeduría sobre el

expresa autorización del data habiente no se mecanismo de encargos de la Entidad. En

convierten en documentos públicos destina- cuanto al concepto 070 de 2003 emitido por

Derecho de petición

Page 66: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 61

la Secretaría General de la Alcaldía Mayor, Insiste el señor “AA” en su escrito de apela-

pone de presente la circular 033 de 2005 de ción, en la continuación de la investigación

la misma Secretaría, referente a los datos porque la acusada omitió el deber legal de

consagrados en la hoja de vida de los servi- dar respuesta de fondo a su derecho de peti-

dores públicos, en donde se contempla ción.

aspectos susceptibles de no ser divulgados,

tales como la residencia, la familia, el núme- Pues bien, la solicitud de expedición de

ro telefónico, la remuneración, la declara- documentos públicos es una de las formas de

ción juramentada de bienes y rentas, los ejercitar el derecho de petición como así lo

cuales no son indispensables para el debido establece el artículo 17 del CCA., a su turno

ejercicio del control político o ciudadano, en la Ley 57 de julio 5 de 1985 “por la cual se

el caso tratado. ordena la publicidad de los actos y docu-

mentos oficiales”, establece en el artículo

Solicitó teniendo en cuenta que el caso exa- 12 el derecho asistido a toda persona para

minado es de interés público, sin existir consultar y solicitar la expedición de copias

norma o reglamentación prohibiendo la de los archivos obrantes en las oficinas

divulgación, de manera inmediata y sin estatales, siempre y cuando no tengan el

dilaciones se diera respuesta al derecho de carácter de reservados conforme a la Cons-

petición de la referencia presentado hacía titución y la ley, o no hagan relación a la

más de un mes. defensa o seguridad nacional; el artículo 21

ibídem señala por su parte, cómo la admi-

A este escrito del 9 de septiembre de 2008, nistración sólo puede negar la consulta de

aparentemente no se le dio el trámite de algunos de ellos, mediante providencia

rigor, pues no obra en el expediente respues- motivada indicando su carácter reservado y

ta en tal sentido, la doctora “XX” en versión si la persona interesada insistiere en su

libre del 17 de diciembre de 2008, señaló: solicitud, le corresponderá al Tribunal de lo

“En Septiembre 5 de 2008 el presidente del Contencioso Administrativo con jurisdic-

sindicato radicó oficio bajo el número ENT- ción en el lugar, decidir en única instancia si

19283 disintiendo de la respuesta entregada acepta o no la petición, para lo cual se le

por la Entidad, en la cual considera que la enviará el diligenciamiento correspondiente

información que solicita es de “interés a efectos de que decida dentro de los 10 días

público”, e insiste en la respuesta al dere- hábiles siguientes.

cho de petición de Julio 24, valoración que

la Entidad no comparte y además ya se Según quedara visto, ante la negativa de la

había dado respuesta al derecho de peti- Asesora Área Talento Humano de la Secre-

ción” (negrillas fuera de texto). taría de Integración Social, a expedir la

documentación solicitada por el señor

Articulo 21 Ley 57 de 1985

Page 67: Gaceta Disciplinaria 2

62 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

“AA”, éste insistió mediante escrito radica- mediante el cual los ciudadanos pueden

do el 9 de septiembre de 2008 bajo el número acceder a la información …siéndoles

ENT-19283, sin que aparentemente a su permitido igualmente solicitar y obtener

petición se le haya dado respuesta, ni el copias de los mismo, exceptuando los

trámite previsto en el artículo 21 de la Ley 57 que estén bajo reserva legal o que se

de 1985, conducta que al parecer va en con- relacionen con la defensa o seguridad

travía de lo dispuesto en el artículo 74 de la nacional”.

Constitución Política según el cual “toda

persona tiene derecho a acceder a los docu- Teniendo en cuenta que se presenta discu-

mentos públicos salvo los casos que esta- sión en cuanto a si la documentación solici-

blezca la ley.”, precepto que ha sido objeto tada está amparada de reserva, lo proceden-

de pronunciamiento por la Corte Constitu- te en criterio de este Despacho, ante la insis-

cional – sent. T-1268 de 2001 (M.P. Jaime tencia del petente, era dar aplicación a la ley

Araujo Rentería), norma y jurisprudencia 57 de 1985 remitiendo las diligencias al

que en este caso deben armonizarse con lo Tribunal de lo Contencioso Administrativo

indicado en el Artículo 21 de la Ley 57 de e informar al interesado de tal situación, o

1985. Dicha Corporación puntualizó: en su defecto expedir las copias pertinentes

ante la falta de respuesta.

“Como ya se enunció, el derecho de

acceso a los documentos públicos está Como quiera que en el expediente no obra

consagrado en el Artículo 74 de la Cons- prueba que permita concluir el cumplimien-

titución Política, el cual tiene desarrollo to a satisfacción de las normas que rigen el

legal en el Artículo 19 del Código Con- derecho de petición, se revocará la decisión

tencioso Administrativo, con la adición impugnada para en su lugar ordenar se

del artículo 12 de la Ley 57 de 1985, a su inicie investigación disciplinaria en contra

vez materializado como un mecanismo de la acusada.”

Derecho de petición

Page 68: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 63

Derecho de petición

Artículo 28 numeral 1º C.D.U.

La dilación en responder debe estar plenamente justificada para que constituya eximente de responsabilidad

“Está exento de responsabilidad disciplinaria quien realice la conducta:

1. Por fuerza mayor o caso fortuito

...”.

“Si bien se observa dentro del plenario, que la indagada puso de presente el incremento

en el volumen de radicaciones en las dependencias encargadas de resolver las inquietu-

des relacionadas con el tema materia de petición -oficio IDU-146758-STOP-7200 de

septiembre 17 de 2008, y memorial de solicitud de terminación de procedimiento-, no

encuentra el Despacho que el a quo haya determinado en particular y en concreto, la

cantidad de radicaciones, que de ese gran volumen allegado para la época de los

hechos, correspondió a las dependencias que tenían a su cargo el trámite de la solicitud

presentada el 18 enero de 2008 por el ciudadano ..., como tampoco cuántas de ellas

fueron efectiva y realmente evacuadas por tales oficinas, en el lapso en que se demoró la

respuesta, que justificara el no cumplimiento de los términos de ley establecidos para la

efectividad del aludido derecho fundamental.”

Radicación ER-34176 de 2008. Resolu- - En las normas del CCA, no avizora

ción PSI No. 353 de septiembre 24 de 2009 regla alguna que señale que el derecho de

petición se debe resolver dentro de los 15

La Primera Instancia dispuso el archivo de días hábiles siguientes, salvo cuando

las diligencias adelantadas contra la doctora exista mucho trabajo, siendo ésta una

“XX” en su calidad de Directora del Institu- particular interpretación, que además de

to de Desarrollo Urbano al considerar que la ser subjetiva, no tiene ningún soporte

mora en responder obedeció al exceso de legal.

trabajo configurándose causal de justifica-

ción, la cual se encuentra plenamente proba- - El Despacho ha pasado por alto,

da. que radicó la petición en enero de 2008 y

únicamente hasta el mes de marzo, como

El quejoso manifiesta su inconformidad consecuencia de una tutela, se le respon-

argumentando: de parcialmente, por lo que se pregunta

Page 69: Gaceta Disciplinaria 2

64 Derecho de petición

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

¿dónde está el análisis sobre los términos términos y radican recursos extemporá-

legales para contestar? dado que la res- neos, las investigaciones se archivan por

puesta se produce casi 2 meses después tener exceso de trabajo, pues pareciera

de su formulación y, si existió mucho que el derecho fundamental de petición

trabajo, la demora en la contestación únicamente opera cuando no se presenta

debió ser proporcional a éste, pero no dos un incremento en las radicaciones, con-

meses después a instancias de una acción dicionándose su validez al cúmulo de

pública. labores en la respectiva entidad; posición

que debe ser revisada por el Despacho.

- Las copias solicitadas no se sumi-

nistraron bajo el argumento de presunta Decisión de Segunda Instancia

vulneración a la intimidad, cuando fue-

ron requeridas para verificar el respeto al “En cuanto al cuestionamiento efectuado al

derecho a la igualdad en la asignación de contenido del auto de archivo definitivo,

contribución de la valorización, sin que siendo uno de los aspectos de disenso el

la Constitución Política ni la ley, consa- relacionado con la aplicación de causal de

gren tales documentos como reservados, justificación respecto del tiempo que se tomó

no pudiéndose por ende negar el acceso el IDU para responder el derecho de peti-

ni la copia de éstos, como tampoco es de ción materia de investigación, circunstancia

recibo señalar que puede insistir en la de la cual manifiesta el recurrente que de la

petición ante el Tribunal Contencioso, revisión de la norma en que se funda el

por cuanto ya existe un fallo de tutela que proveído -artículo 73 del CDU- no encuen-

no fue revocado por la H. Corte Constitu- tra dentro de los siete (7) numerales allí

cional. consagrados, alguno que justifique la deci-

sión de archivo, que en su entender, podría

- La consideración de la Personería ser el citado en el 1º de éstos, es decir, la

Delegada atinente a que pese a la supera- fuerza mayor o caso fortuito, evento en el

ción de los términos del derecho de peti- cual no es dable considerar la exclusión de

ción y el pronunciamiento judicial ampa- responsabilidad, sino que a lo sumo podría

rando sus derechos constitucionales, no tenerse como atenuante de la sanción a

existe nada por investigar, pues en el imponer, el Despacho le aclara que el pre-

IDU se tenía bastante trabajo, es una tesis cepto del CDU que contempla las causales

muy particular que debe ser revisada por de exclusión de responsabilidad no es el 73

el ad quem. sino el 28. No obstante, de la lectura del auto

No. 379 de mayo 21 de 2009, se observa que

- Desea saber si cuando los servido- en su contenido, no se menciona cual de

res públicos encargados de vigilar los ellas es la que en criterio de la Personería

procesos judiciales dejan vencer los Delegada ... se encuentra plenamente pro-

Page 70: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 65Artículo 28 numeral 1º C.D.U.

bada, empero, de la referencia que hace el a tra el Despacho que el a quo haya determi-

quo del “... volumen de radicaciones en las nado en particular y en concreto, la cantidad

dependencias encargadas de resolver las de radicaciones, que de ese gran volumen

inquietudes de los contribuyentes ...para la allegado para la época de los hechos,

fecha de los hechos...”; el ad quem al igual correspondió a las dependencias que tenían

que el recurrente, interpreta que tal plantea- a su cargo el trámite de la solicitud presenta-

miento apunta a la causal 1ª del artículo 28, da el 18 enero de 2008 por el ciudadano ...,

esto es, “Por fuerza mayor o caso fortuito”, como tampoco cuántas de ellas fueron

la que para su aplicación demanda del ope- efectiva y realmente evacuadas por tales

rador disciplinario el análisis cuidadoso y oficinas, en el lapso en que se demoró la

detallado sobre la existencia de los elemen- respuesta, que justificara el no cumplimien-

tos integrantes de las figuras jurídicas allí to de los términos de ley establecidos para la

citadas, como son la “imprevisibilidad e efectividad del aludido derecho fundamen-

irresistibilidad”; estudio que se echa de tal.

menos en el proveído materia de reproche.

Afirma el memorialista que las copias solici-

Al tener entonces, la causal en comento unos tadas, no se suministraron bajo el argumen-

elementos constitutivos para su existencia, to de presunta violación a la intimidad, sien-

obligado resulta la realización del análisis y do la finalidad del pedimento el verificar el

ponderación de todas las circunstancias que respeto al derecho a la igualdad en la asig-

rodearon los hechos, a efecto de establecer nación de contribución de la valoriza-

si en ellos concurre o no la fuerza mayor o ción, aduciendo además, que no se

caso fortuito, por cuanto un determinado puede negar el acceso y la copia de los

acontecimiento no puede calificarse de respectivos documentos al no existir en la

antemano y por sí mismo, constitutivo como Constitución Política ni en la ley norma que

tal, sin que se haya examinado y sopesado consagre que las asignaciones de valoriza-

cada una de las circunstancias que en su ción por beneficio local son reservadas,

momento se presentaron. tampoco puede señalarse que puede insistir

en la petición para que el Tribunal Conten-

Si bien se observa dentro del plenario, que la cioso decida, por cuanto ya existe un fallo de

indagada puso de presente el incremento en tutela que no fue revocado por la H. Corte

el volumen de radicaciones en las dependen- Constitucional.

cias encargadas de resolver las inquietudes

relacionadas con el tema materia de peti- Al respecto, el Despacho cita la parte perti-

ción -oficio IDU-146758-STOP-7200 de nente del oficio -1129 de mayo 14 de 2008- a

septiembre 17 de 2008, obrante a folio 33 y través del cual el Juzgado Quinto Civil del

memorial de solicitud de terminación de Circuito de Bogotá, comunica al IDU lo

procedimiento visible a folio 68-, no encuen- dispuesto en la sentencia de 13 de mayo de

Page 71: Gaceta Disciplinaria 2

66 Derecho de petición

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

2008, dictada dentro de la acción de tutela sultar los documentos que reposen en las

impetrada por el hoy quejoso, que sostiene: oficinas públicas y a que se le expida copia

“ O R D E N A R a l I N S T I T U T O D E de los mismos, siempre que dichos documen-

DESARROLLO URBANO - IDU, que en el tos no tengan carácter reservado conforme a

término de cuarenta y ocho (48) horas, pro- la Constitución o la Ley, o no hagan relación

ceda a dar respuesta de fondo y congruente a la defensa o seguridad nacional”, ha de

al derecho de petición, respecto a las copias tenerse en cuenta lo indicado por el inciso

solicitadas por el accionante de las asigna- segundo del artículo 27 de la Ley 594 de

ciones de contribución por beneficio local 2000 “por medio de la cual se dicta la ley

del año 2007, para el D.C. de Bogotá, de las general de archivos y se dictan otras dispo-

personas citadas en el derecho de petición, siciones”, puesto que en él se dispone de

indicándole si las copias tienen o no el manera enfática que: “Las autoridades

carácter de documento reservado conforme responsables de los archivos públicos y

al artículo 12 de la ley 57 de 1985, y si no lo privados garantizarán el derecho a la inti-

tienen, en el mismo proceda a autorizar la midad personal y familiar, honra y buen

expedición de las copias a costa del intere- nombre de las personas y demás derechos

sado”. consagrados en la Constitución y las leyes”;

previsión que desvirtúa el argumento esbo-

Entonces, de la lectura detenida del aparte zado por el apelante, puesto que en él se

transcrito se desprende que lo dispuesto por dispone de manera enfática que: “Las auto-

el Despacho Judicial fue que se diera res- ridades responsables de los archivos públi-

puesta de “fondo y congruente” respecto del cos y privados garantizarán el derecho a la

carácter o no de reserva de los documentos intimidad personal y familiar, honra y buen

peticionados al tenor del artículo 12 de la nombre de las personas y demás derechos

ley 57 de 1985 y dependiendo de ello, se consagrados en la Constitución y las leyes”.

autorizara o no la expedición de los mismos

a costa del interesado; orden que observa Conforme a lo expuesto, se dispondrá revo-

esta Instancia se concretó en el oficio IDU- car el auto de archivo No. 0379 de mayo 21

0106453-STOP-7200 de mayo 20 de 2008, de 2009, para que se proceda a la apertura

visible a folio 58. Siendo distinta la discu- de la investigación disciplinaria en lo ati-

sión del carácter que de reservados tengan o nente al no cumplimiento del término legal

no tales documentos, para lo cual se hace para dar respuesta al derecho de petición

necesario precisar que para la interpreta- formulado el 18 de enero de 2008, por el

ción del artículo 12 de la ley 57 de 1985, que ciudadano... acorde con las precisiones de

señala: “Toda persona tiene derecho a con- orden jurídico señaladas en éste acápite.”

Page 72: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 67

Impedimento

Artículo 84 C.D.U.

“Son causales de impedimento y recusación, para los servidores públicos que ejerzan la

acción disciplinaria, las siguientes:

4. ... haber dado consejo o manifestado su opinión sobre el asunto materia de la

actuación.”

“De esta causal ha señalado la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia -Sala de

Casación Penal - Proceso 26853 (MP Julio Enrique Socha Salamanca – Marzo 7/07):

“Respecto del alcance de ese motivo de inhibición, la Corte tradicionalmente ha

sostenido que para su configuración es necesario: que la opinión o concepto que la

origina haya sido dado por fuera del proceso, o por fuera del marco propio de los

deberes funcionales; que esté referida en concreto al asunto que es materia de estudio; y

que sea vinculante, es decir, que comprometa el recto juicio en la resolución o definición

del caso”.

Radicación ER-37922 de 2009. Auto PSI diendo con posterioridad remitirla a la

No. 043 de noviembre 30 de 2009 Secretaría General de esta Entidad para la

respectiva investigación.

Mediante proveído 1169 de octubre 21 de

2009 el funcionario de primer grado se Afirma que posteriormente las diligencias

declaró impedido con base en la causal cuar- fueron asignadas por reparto a la Personería

ta del artículo 84 de la ley 734 de 2002, la Delegada de la cual es titular actualmente,

cual estatuye “...haber dado consejo o mani- teniendo entre sus funciones la de vigilar la

festado su opinión sobre el asunto materia conducta de los servidores públicos, inclui-

de la actuación”, por considerar que previa- dos los de la EAAB objeto de denuncia,

mente conoció la queja interpuesta por el pudiendo estar impedida para continuar con

Presidente de la Junta Administradora Local el conocimiento del caso relacionado en la

de Chapinero, y en su condición de Persone- etapa de indagación preliminar, al advertirse

ro Local solicitó documentación relacionada una posible causal para una recusación, y de

con la misma para atender la petición, deci- proferir pronunciamiento sobre las actuacio-

Page 73: Gaceta Disciplinaria 2

68 Impedimento

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

nes de los servidores, objeción por violación artículo 69 numeral 11 del Decreto 1421 de

del debido proceso, así como falta de impar- 1993.

cialidad de su parte al haber conocido del

asunto cuando se desempeñaba como Perso- Al considerar el quejoso que existía una

nero Local. causal de mala conducta por parte del

Gerente de la EAAB, solicitó: 1) Investigar

Decisión Segunda Instancia la presunta mala conducta de los funciona-

rios encargados en la EAAB ESP ya que no

“Este Despacho es competente, de acuerdo se le entregó la información requerida, y 2)

con lo preceptuado en el artículo 87 de la ley Se le coadyuvara en la petición a la informa-

734 de 2002, dada su condición de superior ción de manera directa para ejercer la fun-

jerárquico, para pronunciarse sobre el impe- ción de control político asignada por la ley.

dimento manifestado por ..., cuya única

actuación, además de la que aquí se estudia, Recibida la solicitud,... en su condición de

es un auto comisorio del 1º de octubre de Personera Local ..., el 27 de agosto de 2008

2009 ... , para que una funcionaria adscrita requirió al doctor “AA”, Presidente Comi-

a esa dependencia evalúe la queja presenta- sión Asuntos Económicos de la JAL, remitir

da por el doctor AA”, Presidente de la Junta copia de las actas de sesión de agosto 20 de

Administradora Local de Chapinero. 2009 en la cual se discutió la problemática

de las intervenciones realizadas por la

Conforme los documentos obrantes al ple- EAAB en la localidad de Chapinero, reque-

nario, el 27 de agosto de 2009 el doctor rimiento que fue atendido con oficio radica-

“AA”, Edil de Chapinero, puso en conoci- do el 4 de septiembre siguiente ante la Per-

miento de ..., Personera de dicha localidad - sonería Local, y luego remitió la petición de

para ese entonces-, los presuntos hechos investigación el 16 de septiembre de 2009 a

irregulares acaecidos con un cuestionario la Secretaría General de esta Entidad para

radicado ante la EAAB requiriendo infor- lo pertinente.

mación sobre el tiempo, modo y lugar de las

intervenciones de la ESP EAAB en el espa- Las causales de impedimento y recusación

cio público de Chapinero, en especial de la han sido consagradas en forma taxativa por

infraestructura de vías y andenes, informa- el derecho positivo colombiano y con las

ción que según el denunciante no fue sumi- mismas se pretende garantizar la imparcia-

nistrada aun cuando a la sesión realizada en lidad del servidor público encargado de

las instalaciones de la JAL el 20 de agosto adoptar una decisión, debiendo declararse

comparecieron dos funcionarias de dicha impedido de estar incurso en una de ellas, o

empresa, venciéndose el plazo de los 10 días pudiendo ser recusado en ese mismo evento

hábiles para las solicitudes de información por cualquiera de los sujetos procesales.

hechas por los Ediles establecido en el El artículo 84 de la ley 734 de 2002 consa-

Page 74: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 69Artículo 84 C.D.U.

gra en forma taxativa las causales de impe- declaratoria del impedimento o de la recu-

dimento y recusación para los servidores sación, además según el Acuerdo 34 de

públicos que ejerzan la acción disciplinaria, 1993, las Personerías Locales no tiene fun-

estando estipulado en el numeral 4 aquella a ción disciplinaria, estando la misma en

la que se acoge ... por “...haber dado conse- cabeza de las Personerías Delegadas para

jo o manifestado su opinión sobre el asunto Asuntos Disciplinarios, de la Dirección de

materia de la actuación”. Investigaciones Disciplinarias y de Apoyo

Técnico, así como de la Personería Auxiliar

De esta causal ha señalado la jurispruden- al cumplir al interior de la Entidad las fun-

cia de la Corte Suprema de Justicia ciones de Oficina de Control Interno Disci-

-Sala de Casación Penal- Proceso 26853 plinario.

(MP Julio Enrique Socha Salamanca –

Marzo 7/07): “Respecto del alcance de ese En este sentido, son infundados los argu-

motivo de inhibición, la Corte tradicional- mentos de ... para separarse del conocimien-

mente ha sostenido que para su configura- to de la presente actuación disciplinaria,

ción es necesario: que la opinión o con- pues aunque en su manifestación se percibe

cepto que la origina haya sido dado por el deseo de actuar con absoluta imparciali-

fuera del proceso, o por fuera del marco dad para evitar ser recusada, le da a la cau-

propio de los deberes funcionales; que esté sal esgrimida un alcance mayor al que en

referida en concreto al asunto que es mate- realidad tiene, de preservar la absoluta

ria de estudio; y que sea vinculante, es decir, independencia e imparcialidad de la autori-

que comprometa el recto juicio en la resolu- dad que ha de resolver el asunto, la cual

ción o definición del caso.” puede estar afectada al haber emitido opi-

nión extraprocesal sobre ese tema. Ese no es

Ya hemos visto como en el caso sometido a el caso ocurrido en el presente expediente, la

estudio, ... después de recepcionar el escrito funcionaria de primer grado simplemente

queja, solicitó copia del acta de la sesión de recepcionó la queja interpuesta por el Edil

la JAL de agosto 20 de 2009, pues igual se de la localidad, le pidió anexar las actas

hacía un requerimiento para que coadyuva- correspondientes, y remitió las diligencias a

ra en la obtención de una respuesta por la Secretaría General de esta Entidad para

parte de la EAAB, procediendo inmediata- su respectivo reparto, es decir, no emitió

mente a remitir la petición de investigación opinión alguna al respecto, motivo por el

para los fines pertinentes a la Secretaría cual no se aceptará el impedimento y en

General de esta Entidad el 16 de septiembre consecuencia se devolverán las diligencias

de 2009. No emitió opinión alguna sobre los a la Delegada de origen para que continúe el

hechos, ya fuera procesal o extraprocesal- trámite procesal pertinente.”

mente, siendo esta última la que da lugar a la

Page 75: Gaceta Disciplinaria 2

70 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Impedimento

Page 76: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 71

Non bis in ídem

Artículo 11 de la ley 734 de 2002

“Ejecutoriedad. El destinatario de la ley disciplinaria cuya situación se haya decidido

mediante fallo ejecutoriado o decisión que tenga la misma fuerza vinculante, proferidos

por autoridad competente, no será sometido a nueva investigación y juzgamiento disci-

plinarios por el mismo hecho, aun cuando a éste se le de una denominación distinta...”.

“... la decisión de terminación de procedimiento proferida con sustento en el artículo 73

de la ley 734 de 2002, no impugnada o confirmada por el superior, hace tránsito a cosa

juzgada y por tanto tiene la misma fuerza vinculante de un fallo ejecutoriado, de tal

forma que el hecho examinado y resuelto a través de la misma no puede ser nuevamente

sometido a investigación y juzgamiento. Y si se adelanta investigación disciplinaria por el

mismo asunto en otro expediente, establecido que el hecho fue objeto de un fallo o pro-

nunciamiento de terminación de procedimiento, en firme, es imperativo legal disponer

la terminación de dicha actuación disciplinaria, en acatamiento de lo dispuesto en el

artículo 73 del compendio disciplinario, pues la misma no puede proseguir so pena de

violar el derecho constitucional antes referido.”

Radicación No. 52125-96. Resolución miento comercial, luego que la actividad

PSI No. 253 de agosto 4 de 2009 fuera modificada para ajustarse al uso del

suelo permitido para el sector.La Primera Instancia dispuso la terminación

del procedimiento adelantado contra “XX” y Inconforme con la decisión el quejoso apela

“YY”, en calidad de Alcaldesa Local y Ase- argumentando que acudió a la Secretaria de

sor Jurídico de los Mártires, al establecer que Gobierno en búsqueda de lograr la remoción

la Secretaría de Gobierno adelantó por los de múltiples obstáculos para la liberación de

mismos hechos actuación disciplinaria, con los sellos, pero no se atendieron las súplicas

base en queja presentada por el doctor “ZZ” y no se le citó para ampliación. Aduce cómo

en la Dirección de Servicio al Ciudadano de la Personería acoge la ejecutoria de la deci-

la Secretaría General de la Alcaldía Mayor, sión de la Secretaria de Gobierno, pero no

ante la desatención de una solicitud de levan- escudriñó si hubo algún grado de responsa-

tamiento de sellos impuestos a un estableci- bilidad.

Page 77: Gaceta Disciplinaria 2

72 Non bis in ídem

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Advierte que se comete un gran desacierto al 156 de este código, procederá el archivo

motivar el auto bajo la premisa de haberse definitivo de la investigación. Tal decisión

conocido el disciplinario con anterioridad, hará tránsito a cosa juzgada.”

cuando él no formalizó la queja en la Secre-

taría de Gobierno y la razón de acudir a la Es decir, la decisión de terminación de pro-

Personería surgió para que, por ser ésta “su- cedimiento proferida con sustento en el

perior jerárquica de la autoridad local”, artículo 73 de la ley 734 de 2002, no impug-

tomara cartas en el asunto y definiera la nada o confirmada por el superior, hace

arbitrariedad. tránsito a cosa juzgada y por tanto tiene la

misma fuerza vinculante de un fallo ejecuto-

Decisión Segunda Instancia riado, de tal forma que el hecho examinado y

resuelto a través de la misma no puede ser

“... nuevamente sometido a investigación y

Emanan del artículo 29 de la Carta Política, juzgamiento. Y si se adelanta investigación

varios principios y garantías constituciona- disciplinaria por el mismo asunto en otro

les para quien se ve sometido a una actua- expediente, establecido que el hecho fue

ción judicial o administrativa, entre ellos el objeto de un fallo o pronunciamiento de

derecho a no ser juzgado dos veces por el terminación de procedimiento, en firme, es

mismo hecho, el que se conoce bajo la máxi- imperativo legal disponer la terminación de

ma “non bis in ídem”; y que a nivel discipli- dicha actuación disciplinaria, en acata-

nario está recogido en el artículo 11 de la ley miento de lo dispuesto en el artículo 73 del

734 de 2002, como principio rector en esta compendio disciplinario, pues la misma no

materia, bajo la denominación de “ejecuto- puede proseguir so pena de violar el derecho

riedad”, y descrito de la siguiente manera: constitucional antes referido.

“El destinatario de la ley disciplinaria cuya

situación se haya decidido mediante fallo Entonces, es necesario examinar si los

ejecutoriado o decisión que tenga la misma hechos materia de investigación disciplina-

fuerza vinculante, proferidos por autoridad ria dentro de este expediente son los mismos

competente, no será sometido a nueva inves- que fueron objeto de una decisión de termi-

tigación y juzgamiento disciplinarios por el nación de procedimiento por parte de la

mismo hecho, aun cuando a éste se le dé una Oficina de Asuntos Disciplinarios de la

denominación distinta. (...).” Secretaría de Gobierno del Distrito Capital,

dentro de la actuación disciplinaria allí

Ahora bien, el artículo 164 del estatuto dis- identificada con el número 034/07, pues en

ciplinario dispone: “Archivo definitivo. En caso afirmativo es claro que no procede la

los casos de terminación del proceso disci- continuación de este diligenciamiento disci-

plinario previstos en el artículo 73 y en el plinario, como ha quedado explicado a la

evento consagrado en el inciso 3 del artículo luz de las normas transcritas.

Page 78: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 73Artículo 11 de la ley 734 de 2002

En diligencia surtida el 23 de noviembre de de la Alcaldía, en cuanto al mantenimiento

2006, con el doctor “ZZ”, el profesional del de la sanción de cierre del establecimiento

derecho indica que su inconformidad radica comercial..., sin verificar si la actividad de

en que, en firme la decisión de cierre defini- venta de estibas, huacales y cajas de cartón

tivo del establecimiento comercial ubicado estaba permitida en el inmueble, a pesar de

en ..., dentro de la actuación policiva identi- las peticiones y reclamos del apoderado del

ficada con el número 038A-2001, su cliente comerciante.

ajustó la actividad comercial al uso permiti-

do en el sector, razón por la cual solicitaron Por otro lado, se colige del contenido del

a la Alcaldía Local de Los Mártires, de mane- auto A18 del 22 de enero de 2008, proferido

ra insistente durante varios meses, el levan- por la Oficina de Asuntos Disciplinarios de

tamiento de los sellos, pero la entidad públi- la Secretaría de Gobierno del Distrito Capi-

ca no accedió a la solicitud de manera arbi- tal, que el expediente 034 de 2007, se inició

traria y confundiendo el trámite policivo con por la remisión que hiciere a esa Oficina la

la actuación administrativa iniciada a raíz Dirección de Servicio al Ciudadano de la

de los derechos de petición formulados ante Secretaría General de la Alcaldía Mayor de

ella, causando con esto graves perjuicios Bogotá, D.C., de una queja formulada el 9

económicos a su representado y violando sus de enero de 2007 por el doctor “ZZ”, en la

derechos fundamentales . cual solicitó que “se levanten los sellos

impuestos de cierre definitivo al estableci-

Por su parte, el auto de apertura de investi- miento de comercio ubicado en ..., decisión

gación disciplinaria, señaló que era proce- proferida dentro de la Querella No. 038A de

dente abrir investigación de tal naturaleza 2001”.

contra la Alcaldesa Local y el Asesor Jurídi-

co de Los Mártires, por “no realizar las En esta decisión, luego de hacer relación a

gestiones pertinentes, necesarias para las pruebas y documentos obrantes dentro

determinar si en el lugar indicado por el del plenario, el funcionario de conocimiento

quejoso es viable jurídicamente el funciona- argumentó lo siguiente: “... siendo así las

miento de comercio destinado a la venta de cosas el señor “ZZ” insiste en el levanta-

estibas, huacales y cajas de cartón y con miento de los sellos de cierre definitivo del

fundamento en esta omisión, mantener sella- establecimiento de comercio, sin tener piso

do el establecimiento de comercio, no obs- jurídico dicha solicitud, por cuanto la deci-

tante las reiteradas peticiones y reclamacio- sión adoptada por parte de la Asesoría

nes del particular”. Jurídica de la Alcaldía Local de Los Márti-

res se ajustó a derecho, se encuentra debida-

Se aprecia, pues, que dentro de este diligen- mente ejecutoriada y se fundamentó en la ley

ciamiento disciplinario se investiga la 232 de 1995 y en ningún momento con las

actuación omisiva de los servidores públicos actuaciones adelantadas por parte de la

Page 79: Gaceta Disciplinaria 2

74 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Alcaldía Local de Los Mártires se estarían importante para lograr que se atendiera

vulnerando las normas disciplinarias y favorablemente su petición, sino el mandato

menos aún afectando el correcto desempeño legal y el respeto y acatamiento del mismo

de la función pública, bien jurídico tutelado por parte del Organismo de Control y Vigi-

por la normatividad disciplinaria.”; y agre- lancia, pues de obrarse en contrario, sería

gó: “En consecuencia, los hechos denuncia- esta entidad la que desconocería el ordena-

dos, dentro de la órbita de las normas disci- miento jurídico.

plinarias, no han transgredido o puesto en

peligro el bien jurídico tutelado por parte No es ajeno al ad quem, que quien actúa

del Derecho Disciplinario”. Para luego como quejoso tiene un interés legítimo en la

finalizar señalando que, al no existir una causa que al efecto se inicia, reconocido por

conducta que pueda tipificarse como falta la ley disciplinaria al permitirle determina-

disciplinaria, se procede a disponer la ter- das y precisas actuaciones, entre ellas la de

minación de la actuación disciplinaria y el impugnar los fallos absolutorios y decisio-

archivo de las diligencias. nes de archivo, aunque no es de orden priva-

do sino público, pero del otro lado existen

Es evidente entonces, que la actuación disci- servidores públicos a los cuales se les debe

plinaria adelantada por la Oficina de Asun- respetar plenamente sus derechos y garan-

tos Disciplinarios de la Secretaría de tías constitucionales, uno de ellos el de no

Gobierno de Bogotá, recayó sobre los mis- someterlos a investigación o juicio discipli-

mos hechos por los cuales se adelanta el nario dos veces o más por un mismo hecho,

expediente que nos atañe, denunciados así se le dé una denominación diferente, de

igualmente por el doctor “ZZ”, esto es la tal forma que resulta contrario al ordena-

presunta actuación irregular de los servido- miento jurídico, so pretexto de proteger al

res públicos de la Alcaldía Local de Los máximo los derechos del quejoso, iniciar o

Mártires, al no atender favorable y pronta- proseguir una segunda actuación discipli-

mente la solicitud de levantamiento de sellos naria en contra de aquéllos por una misma

al predio ..., proceder que en criterio de conducta, así pueda eventualmente y sin

aquella oficina no transgredió la normativi- análisis detallado vislumbrarse fundamento

dad disciplinaria. al dicho del quejoso, y de hacerse, sin duda,

se lesionarían sus derechos.

...

Por lo tanto, no es el querer o el capricho de Así las cosas, no puede el Despacho entrar a

la Personería Distrital el que determina la analizar los argumentos de fondo del recur-

imposibilidad de continuar el presente pro- so de alzada, pues, al comprobarse que

ceso disciplinario, pues como bien lo reco- sobre los hechos materia de investigación

noce el profesional del derecho la Persone- disciplinaria existe decisión en firme de otra

ría Local de Los Mártires jugó un papel autoridad competente, debe darse por termi-

Non bis in ídem

Page 80: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 75

nado el procedimiento disciplinario aquí el marco legal al cual debía sujetarse, está

seguido, como en efecto lo dispuso el a quo en su derecho de formular la queja corres-

en la decisión materia de impugnación. pondiente para que se inicie la actuación

disciplinaria que corresponda.

Finalmente, debe decirse que si el recurren-

te considera que la actuación de la Oficina En consecuencia, el Despacho confirmará

de Asuntos Disciplinarios de la Secretaría la decisión proferida por la Primera Instan-

de Gobierno del Distrito Capital, desbordó cia”.

Artículo 11 de la ley 734 de 2002

Page 81: Gaceta Disciplinaria 2

76 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Non bis in ídem

Page 82: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 77

Notificación fallo sancionatorio

Artículo 107 C.D.U.

No cobra ejecutoria la providencia por indebida notificación

“Notificación por edicto. Los autos que deciden la apertura de indagación preliminar e

investigación y fallos que no pudieren notificarse personalmente se notificarán por edic-

to. Para tal efecto, una vez producida la decisión, se citará inmediatamente al disciplina-

do, por un medio eficaz, a la entidad donde trabaja o a la última dirección registrada en

su hoja de vida o a la que aparezca en el proceso disciplinario, con el fin de notificarle el

contenido de aquella y, si es sancionatoria, hacerle conocer los recursos que puede

interponer. Se dejará constancia secretarial en el expediente sobre el envío de la cita-

ción.

Si vencido el término de ocho (8) días a partir del envío de la citación, no comparece el

citado, en la Secretaría se fijará edicto por el término de tres (3) días para notificar la

providencia.

Cuando el procesado ha estado asistido por apoderado, con él se surtirá la notificación

personal, previo el procedimiento anterior.”

“El a quo, en el asunto que nos atañe, notificó personalmente el fallo sancionatorio al

defensor de oficio del doctor “XX”, pero no hizo lo mismo con éste por cuanto luego de

enviada la citación respectiva no compareció para tal efecto. Entonces, ante su no com-

parecencia, debió proceder a notificarlo por edicto, condición esta necesaria para la

ejecutoria de la decisión sancionatoria, pues el hecho de notificar al apoderado del disci-

plinado no releva a la Primera Instancia de la obligación de efectuar el procedimiento

señalado en el artículo 107 del CDU. “

Radicación ER 14197 de 2007. Auto PSI “XX”, contra la Resolución 1042 de 2009,

No. 049 de diciembre 24 de 2009 mediante la cual fue sancionado en calidad

de Director Administrativo y Financiero de

El funcionario de primer grado remitió el la Contraloría de Bogotá, con suspensión en

proceso para que se desatara la petición de el ejercicio del cargo por el término de trein-

revocatoria directa formulada por el doctor ta (30) días, convertida a salarios.

Page 83: Gaceta Disciplinaria 2

78 Notificación fallo sancionatorio

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

La petición se fundamenta en la violación al Personero Delegado ..., de cuyo contenido

debido proceso y el derecho de defensa, por se hizo caso omiso. Veamos el sustento de

cuanto las citaciones cursadas para notificar- esta afirmación.

le las decisiones proferidas se dirigieron a un

lugar que para ese momento ya no era el de Aparte de lo manifestado en el citado oficio,

su residencia, no obstante otras oficinas de la aprecia el Ad quem cómo la Delegada de

Personería de Bogotá conocían la nueva conocimiento no dio estricto cumplimiento

dirección y a ésta le habían enviado comuni- al artículo 107 de la ley 734 de 2002….

caciones. También esboza el solicitante

varios aspectos que según él demuestran Dispone el precepto legal, que debe citarse

cómo la actuación reprochada no es constitu- al disciplinado por un medio eficaz a la

tiva de falta disciplinaria. entidad donde trabaja, a la última dirección

registrada en su hoja de vida o a la que apa-

Decisión Segunda Instancia rezca en el proceso disciplinario, con el fin

de notificarlo de manera personal de la

“... La revocatoria directa en el campo disci- decisión y, si es sancionatoria, hacerle cono-

plinario procede contra los fallos sanciona- cer los recursos que proceden contra ella; si

torios y puede ser solicitada por el sanciona- vencido el término de ocho días contados a

do siempre y cuando no hubiere interpuesto partir del envío de la citación, no comparece

los recursos ordinarios previstos en la ley el citado, en Secretaría se fija un edicto por

734 de 2002. el término de tres días con el fin de notificar

la providencia . Cuando el procesado ha

Es, entonces, requisito sustancial para la estado asistido por apoderado, con él se

procedencia de la revocatoria directa que la surtirá la notificación personal, previo el

petición se dirija contra un fallo sancionato- procedimiento descrito.

rio ejecutoriado respecto del cual el peticio-

nario no hubiere interpuesto recurso de Significa lo anterior, que proferido un fallo

apelación, personalmente o por intermedio sancionatorio contra un disciplinado, no

de apoderado o defensor de oficio. basta para dar cumplimiento al artículo 107

de la ley 734 de 2002, y para respetar de esta

En el caso que nos ocupa aprecia el ad quem, forma el debido proceso y el derecho a la

que la Resolución 1042 de julio 8 de 2009, defensa, notificar la decisión a quien ha

no se encuentra en firme, no obstante la venido representando los intereses de aquél

constancia de ejecutoria expedida por la dentro del proceso, sea apoderado o defen-

Secretaría de la Primera Instancia en tal sor de oficio, sino que debe igualmente sur-

sentido, como ya lo había advertido la Per- tirse el procedimiento descrito en la norma

sonería para la Segunda Instancia en oficio con el disciplinado, esto es citarlo para

731 del 9 de octubre de 2009, dirigido al notificarle personalmente la decisión y, en

Page 84: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 79

caso de no comparecer, notificarla por edic- hizo lo mismo con éste por cuanto luego de

to. enviada la citación respectiva no compare-

ció para tal efecto. Entonces, ante su no

Así lo expresó el Despacho del Procurador comparecencia, debió proceder a notificarlo

General de la Nación en decisión del 17 de por edicto, condición esta necesaria para la

marzo de 2004, en la que declaró improce- ejecutoria de la decisión sancionatoria,

dente una solicitud de revocatoria directa pues el hecho de notificar al apoderado del

formulada por un disciplinado contra la disciplinado no releva a la Primera Instan-

resolución 003 del 20 de enero de 2003, cia de la obligación de efectuar el procedi-

proferida por la Personería Delegada ..., en miento señalado en el artículo 107 del CDU.

el proceso disciplinario con radicación

14272/99, considerando cómo aquélla no se Como a la fecha no se ha surtido la notifica-

encontraba en firme por una indebida e ción alguna del fallo sancionatorio respecto

irregular notificación de la misma, pues no del doctor “XX”, éste no se encuentra en

se había surtido de manera completa el firme. Pero ahora no puede notificarlo por

trámite dispuesto en el artículo 107 de la ley edicto, por cuanto el a quo estableció la

734 de 2002, por lo cual devolvió el asunto a dirección actual de aquél, siendo lo proce-

la Delegada de origen para subsanar la dente realizar lo propio para efectuarlo de

inconsistencia detectada. manera personal y sólo en caso de su no

comparecencia se realizará por edicto.

Se basó la Procuraduría en una decisión de

tutela de la Corte Suprema de Justicia, Sala No se explica el Despacho, el porqué la

de Casación Penal, de junio 15 de 1999, Delegada de conocimiento no acató lo seña-

Magistrado Ponente doctor EDGAR lado por esta Instancia en oficio 731 de

LOMBANA TRUJILLO, en la cual, refirién- octubre 9 de 2009, a través del cual se

dose al artículo 88 de la derogada ley 200 de devolvió el expediente, que a su vez fue remi-

1995 (cuyo texto es el mismo del artículo 107 tido por aquélla según oficio 3446 de octu-

de la Ley 734 de 2002, como lo resalta el bre 1º de 2009, indicando que se había

Procurador General de la Nación), el alto detectado que “la defensa material no se

Tribunal expresó, cómo la ley había querido notificó personalmente y la técnica compar-

que primero se notificara personalmente al tió nuestro fallo sancionatorio sin apelar-

disciplinado y sólo si esto no se podía lograr lo”. En aquella ocasión el proceso fue

se hiciera lo propio con su apoderado, que devuelto por no haberse interpuesto recurso

para efectos de la notificación personal no de apelación en contra del fallo sancionato-

cabía inferir que disciplinado y apoderado rio y no mediar petición de revocatoria

constituían una unidad inescindible. directa, pero se adujo cómo lo procedente

era citar al disciplinado a la última direc-

El a quo, en el asunto que nos atañe, notificó ción reportada para notificarle personal-

personalmente el fallo sancionatorio al mente el fallo y darle la oportunidad de

defensor de oficio del doctor “XX”, pero no recurrirlo, si era su deseo.

Artículo 107 C.D.U.

Page 85: Gaceta Disciplinaria 2

80 Notificación fallo sancionatorio

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

La vía del recurso de apelación, sin duda, sele personalmente del mismo o en su defec-

era la opción correcta para la situación to, surtido el procedimiento de ley, por edic-

presentada dentro del expediente -y lo sigue to, siendo él quien decida si impugna la

siendo ahora-, pues el fallo no se encontraba decisión o deja pasar el término y luego

ejecutoriado y representaba una mejor insiste en la petición de revocatoria directa,

alternativa para el disciplinado, en la medi- caso en el cual procederá su estudio.

da que agotada la vía gubernativa con la

interposición de los recursos de ley se abre En consecuencia, debe el Despacho abste-

la posibilidad de acudir al contencioso admi- nerse de resolver la petición de revocatoria

nistrativo, en caso de que sea la voluntad del directa propuesta por el doctor “XX”, por

sancionado, mecanismo al cual no se tiene las razones señaladas en este proveído, en

derecho cuando la providencia queda en aras de ofrecerle las garantías Constitucio-

firme -de no haberla impugnado- así en este nales y legales para la protección de sus

caso proceda la revocatoria directa. derechos, se devolverá el expediente para

que el a quo lo notifique personalmente del

A pesar de que ahora el doctor “XX” formu- fallo sancionatorio o proceda como lo indi-

ló petición de revocatoria directa contra el ca el artículo 107 del CDU.

fallo sancionatorio, para dar cumplimiento

y garantía al debido proceso, debe notificár- ...”.

Page 86: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 81

Nulidad

Articulo 143 del C.D.U.

Violación al derecho de defensa

“Causales de nulidad. Son causales de nulidad las siguientes:

...

2. La violación al derecho de defensa del investigado”

“Así mismo en el pliego acusatorio se hace una relación del recaudo probatorio, y luego

en un acápite de “Análisis de las pruebas en que se fundamenta la acusación” se enume-

ran unas pruebas, pero en ningún momento se hace análisis alguno ni se indica qué se

demuestra con cada una de ellas. En el mismo sentido, en el apartado de “Normas viola-

das y concepto de violación”, lo único que se hace es una trascripción de normas sin

desarrollar el concepto de violación como así lo exige la Ley 734 de 2002 en su artículo

163 numeral 2. Por eso resulta ser cierto, que además de endilgarse en forma enredada

unos cargos sobre los que no se precisan las circunstancias de tiempo, modo y lugar,

tampoco se especifican las pruebas que fundamentan cada acusación, ni se desarrolla el

concepto de violación, ya que en el acápite pertinente únicamente se hizo la trascrip-

ción de las normas.”

Radicación 29659 de 2005. Auto PSI No. contra el fallo plantean la nulidad de la

009 de abril 16 de 2009 actuación disciplinaria por violación al dere-

cho de defensa, entre otras razones, por cuan-

La Primera Instancia sancionó a los doctores to en el auto de cargos el investigador se

“XX” y “ZZ” Representante Legal y Alma- limitó a señalar el material probatorio, pero

cenista del Fondo de Desarrollo Local de no efectuó un análisis de las pruebas, sim-

Tunjuelito respectivamente, por irregulari- plemente se sintetizan sin entrar a correla-

dades en la ejecución y supervisión de los cionarlas con los hechos materia de investi-

contratos de suministros Nos. 19 y 13 de gación. Las normas presuntamente viola-

2004. das, no son sopesadas con las reglas de la

sana crítica para configurar la prueba para

Los apoderados de oficio de los disciplina- sancionar. Aducen que los artículos 6 de la

dos “XX” y “ZZ” en la apelación interpuesta Carta Política y 51 de la Ley 89 de 1993 son

Page 87: Gaceta Disciplinaria 2

82 Nulidad

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

normas remisorias no siendo suficiente en el acápite pertinente únicamente se hizo

hacer mención a la vulneración de los princi- la trascripción de las normas.

pios de la contratación estatal, sino que es

preciso determinar el concepto de violación. Y es que el concepto de violación, estableci-

do como un requisito obligatorio en el nume-

Decisión Segunda Instancia ral tercero del artículo 163 de la Ley 734 de

2002, se erige en un elemento trascendental

“...Examinado el auto de cargos, encuentra del pliego acusatorio, que le permite al acu-

el Despacho que ... el doctor XX es acusado sado conocer las razones por las cuales el

por no haber ejercido un debido control en investigador disciplinario considera que

la ejecución del contrato de suministro No. con la conducta que le es endilgada, vulneró

13/04, del que no se indica cuándo fue sus- la normatividad que le es citada, y por ende

crito ni por cuánto tiempo, y tampoco se el régimen disciplinario.

especifica porqué periodo es que se le llama

a responder. En lo que al contrato 019 de Precisamente en la edición 37 del mes de

2004 atañe, no se expresa cuándo se suscri- octubre de 2005 de “Procurando”, boletín

bió, cuál era su objeto, ni el plazo para su informativo de la Procuraduría General de

ejecución ... la Nación, aparece un artículo del doctor

Jesualdo Villero Pallares, titulado “El con-

Así mismo en el pliego acusatorio se hace cepto de violación en el pliego de cargos”,

una relación del recaudo probatorio, y luego en el que se indica:

en un acápite de “Análisis de las pruebas en

que se fundamenta la acusación” se enume- “El concepto de violación que se dispone

ran unas pruebas, pero en ningún momento se señale en la decisión de cargos, habrá

se hace análisis alguno ni se indica qué se de distinguir cuál de estas categorías

demuestra con cada una de ellas. En el recoge la conducta acusada, por cuanto

mismo sentido, en el apartado de “Normas ha de tenerse en cuenta que existen tipos

violadas y concepto de violación”, lo único disciplinarios en blanco, que su señala-

que se hace es una trascripción de normas miento impone, armonizarlos con la

sin desarrollar el concepto de violación disposición que lo complementa; verbi-

como así lo exige la Ley 734 de 2002 en su gracia, cuando se señala el artículo 34,

artículo 163 numeral 2. Por eso resulta ser numeral 1º del CDU (artículo 40, nume-

cierto, que además de endilgarse en forma ral 1º de la ley 200 de 1995), o el artículo

enredada unos cargos sobre los que no se 35, numeral 1º ibídem. Así pues, que el

precisan las circunstancias de tiempo, modo artículo 163 del CDU exige que luego de

y lugar, tampoco se especifican las pruebas describir la conducta violatoria del

que fundamentan cada acusación, ni se derecho, deber; incursión en la prohibi-

desarrolla el concepto de violación, ya que ción, inhabilidad, incompatibilidad o

Page 88: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 83Articulo 143 del C.D.U.

impedimento, se señale de manera ine- la Ley 734 de 2002, al igual que los numera-

quívoca cómo el imputado con el com- les 1 y 2 del manual de funciones (Resolu-

portamiento acusado, vulneró la dispo- ción 402 del 14 de mayo de 2001) que le

sición señalada violada; esto es, que no fueron citados, son normas de remisión que

basta indicar la norma violada, sino que deben estar soportadas en otros estatutos.

se reclama al operador disciplinario,

exponer las razones por las que estas En efecto, el artículo 6 de la Carta Política,

disposiciones se estiman vulneradas. señala en forma general la responsabilidad

Expuesto de otra forma, el pliego acusa- que les cabe a los servidores públicos; el 23

torio, al señalar las disposiciones pre- de la Ley 734 de 2002 estatuye qué conduc-

suntamente violadas, deberá explicar tas constituyen falta disciplinaria, siendo

cómo fue que el implicado con la con- ellas el incumplir los deberes, el abuso o

ducta imputada transgredió las normas extralimitación de los derechos y funciones,

allí señaladas. Se tiene entonces, que el y la incursión en prohibiciones, impedimen-

operador disciplinario, al momento de tos, inhabilidades y conflicto de intereses.

adecuar la conducta a la norma discipli- Por su parte el artículo 34 numeral primero,

naria que estima vulnerada en el cargo establece como falta disciplinaria el cum-

que se endilga, tenga en cuenta de qué plir y hacer que se cumpla la Constitución,

manera el servidor público, con la omi- las leyes etc., mientras que el numeral 2,

sión o la acción objeto de investigación, que es el que en realidad se transcribe (refe-

violentó el mandato de respetar la Cons- renciado en el pliego acusatorio como nume-

titución o la ley, en concreción del cargo rales 22 y 23), impone como deber de los

acusado y a la norma invocada como servidores públicos, el cumplir con diligen-

violada”. cia, eficiencia e imparcialidad el servicio

que le sea encomendado. De igual forma los

Al juez disciplinario, a tiempo de expe- numerales 1 y 2 de la resolución 402 del 14

dir la decisión de cargos, le asiste el de mayo de 2001, reiteran el deber de hacer

deber de exponer las razones por las que cumplir la Constitución, la ley etc., tanto

estima que las normas descritas en su para el Alcalde Local como para el Almace-

providencia acusatoria trascienden nista del Fondo de Desarrollo Local.

vulneradas, de forma tal que el implica-

do ejerza su derecho de defensa y de Ahora, de la Ley 80 de 1993 se le citan a

contradicción...” ambos investigados el artículo 26, sobre el

principio de responsabilidad, numeral 1,

En ese sentido, comparte este Despacho las que preceptúa que los servidores públicos

apreciaciones del defensor de oficio, cuan- están obligados a buscar el cumplimiento

do afirma que el artículo 6 de la Carta Polí- de los fines de la contratación, a vigilar la

tica, los artículos 23, 34 numerales 1 y 23 de correcta ejecución del objeto contratado, y

Page 89: Gaceta Disciplinaria 2

84 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

a proteger los derechos de la Entidad, del rio anotadas en precedencia, han afectado el

contratista y de los terceros que puedan derecho de defensa de los investigados,

verse afectados por la ejecución del con- situación más notoria cuando ante la falta

trato. Adicionalmente, al doctor “XX” el de comparecencia de los acusados, la defen-

numeral 5 del artículo en mención, que esta- sa la han asumido defensores de oficio, quie-

blece que la responsabilidad de la dirección nes fuera de lo aportado al plenario, no

y manejo de la actividad contractual y la de conocen las circunstancias particulares que

los procesos de selección será del jefe o puedan aducir los disciplinados sobre la

representante legal de la Entidad, quien no celebración y ejecución de los respectivos

podrá trasladarla a las juntas o consejos contratos.

directivos etc. Al doctor “ZZ” se le endilga

igualmente el incumplimiento del artículo En consideración a lo anterior, por presen-

51 de la Ley 80 de 1993, que estipula que el tarse la causal de nulidad prevista en el

servidor público responderá civil y penal- numeral segundo del artículo 143 de la Ley

mente por sus acciones y omisiones en la 734 de 2002, por violación del derecho de

actuación contractual en los términos de la defensa, este Despacho conforme a la facul-

Constitución y la ley. tad oficiosa plasmada en el artículo 144 de

la Ley 734 de 2002, procederá a decretar la

Sin embargo, ante la falta de desarrollo del nulidad de todo lo actuado a partir del auto

concepto de violación, no se logró expresar de cargos 1300 del 16 de julio de 2007,

de qué forma la confusa conducta descrita inclusive, salvo las pruebas allegadas y

en el cargo vulneraba las normas de contra- practicadas legalmente que conservarán su

tación citadas, y cómo éstas a su vez se cons- validez, ya que si bien uno de los defensores

tituían en una infracción al régimen discipli- de oficio la solicitó respecto a su defendido,

nario, circunstancia que se vio agravada al la misma afecta todo el proveído, debiendo

no especificarse cuál era la prueba de cada en consecuencia el a quo rehacer la actua-

una de las conductas endilgadas. De tal ción declarada nula.”

forma que las omisiones del pliego acusato-

Nulidad

Page 90: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 85

Ministerio Público en querella policiva

Resolución 697 de octubre 11 de 2001

“Artículo quinto. Las Personerías Locales intervendrán como agentes del Ministerio

Público en los procesos y ante las autoridades administrativas y de policía de la locali-

dad, en defensa del orden jurídico, el patrimonio público y los derechos y garantías

fundamentales en su ámbito territorial. ...”

“En el caso que nos ocupa, es claro que el doctor “XX” compartió la decisión proferida

por el Inspector de Policía, por lo cual no la apeló, pero no emerge del plenario que ello

haya sido motivado por intereses oscuros, como plantea el recurrente, por querer ayu-

dar a la querellada a cambio de alguna prebenda o por el ánimo perverso de perjudicar

al querellante. Nótese que el Consejo de Justicia confirmó la decisión de la Inspección de

Policía, de manera que mal puede afirmarse que se trató de un acuerdo entre inspector,

agente del Ministerio Público y perito para, sin sustento alguno, favorecer a la señora

“ZZ”.”

Radicación ER-43828 de 2008. Resolu- señora”, es decir denunció su actitud parcia-

ción PSI No. 351 de septiembre 24 de 2009 lizada para con la señora “ZZ”.

El funcionario de primer grado dispuso el Comunicado el archivo, el quejoso impugna

archivo de la indagación preliminar adelan- la decisión al considerar que las pruebas

tada contra el doctor “XX”, adscrito a la allegadas no se tuvieron en cuenta, ni de

Personería Local de Rafael Uribe Uribe, la oficio la Personería realizó investigación

cual se inicio por la remisión efectuada por la alguna a fin de esclarecer los hechos materia

Procuraduría General de la Nación, el 30 de de queja, pues en la querella 6226 de 2006 sí

septiembre de 2008, del oficio suscrito por el existieron irregularidades, se cristalizó la

señor “AA”, manifestando inconformidad violación de sus derechos fundamentales, al

con la actuación del Inspector de Policía, el existir humedad proveniente del inmueble

funcionario de la Personería y el perito, en la de la querellada, como se demostró en dos o

querella 6226, pues según afirma “le saca- tres ocasiones en diligencia de inspección

ron $70.000 y no hicieron nada” y “dijeron judicial llevada a cabo por el Inspector 18A

que no había motivo para inculpar esta Distrital de Policía, junto con el agente del

Page 91: Gaceta Disciplinaria 2

86 Ministerio Público en querella policiva

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Ministerio Público, además porque al pare- la afirmación del recurrente en cuanto a que

cer hubo confabulación entre ellos y la que- el funcionario de Primer Grado no realizó

rellada, dejando de lado el pago de la indem- ninguna investigación para esclarecer los

nización de perjuicios causados a su aparta- hechos materia de su queja, pues se aprecia

mento. que tomó versión libre al indagado, practicó

diligencia de ampliación y ratificación de la

Señala el señor “AA”, cómo el Inspector queja, llevó a cabo visita administrativa al

18A Distrital de Policía, resolvió no declarar expediente policivo 6226/06, solo que la

la perturbación a la posesión, absteniéndose evaluación de estos elementos, en particular

de proferir fallo condenatorio, siendo vícti- del último, lo llevaron a colegir, sin necesi-

ma de la señora “ZZ”, protegida del funcio- dad de actividad probatoria adicional, que

nario; además el agente del Ministerio Públi- no había irregularidad alguna en la actua-

co asistió a las diligencias y sin embargo ción del doctor “XX”, ...

afirma que el querellante y su apoderado no

se hicieron presentes, lo cual es falso pues Pues bien, el Despacho comparte la decisión

ellos comparecieron, pero en el diligen- proferida por el a quo, pues no se aprecia

ciamiento se violó todo lo concerniente a que el doctor “XX”, como agente del Minis-

tranquilidad, salubridad, seguridad y condi- terio Público dentro de la querella por per-

ciones económicas de convivencia social, turbación a la posesión 6226/06, hubiere

resultando lamentable que el Ministerio actuado contrariando el ordenamiento

Público no se hubiere pronunciado en el jurídico disciplinario, en particular los

recurso de apelación interpuesto en ese deberes que le correspondía cumplir en tal

momento. calidad, tal como se pasa a explicar.

Decisión Segunda Instancia Conforme a la revisión que la Primera

Instancia hizo de la querella en cuestión,

“Sea lo primero advertir, que en la presente plasmada en acta del 1 de abril de 2009, en

actuación disciplinaria solo se investiga la dos ocasiones se fijó fecha para realizar

conducta del doctor “XX”, al servicio de la diligencia de inspección ocular con la asis-

Personería Local de Rafael Uribe Uribe, tencia del doctor “XX”, pero la primera (29

pues la competencia de la Personería Auxi- de noviembre de 2006) no se llevó a cabo por

liar es investigar la conducta de los la inasistencia de la parte querellante y su

servidores de la Personería de Bogotá, abogado; la segunda (6 de febrero de 2007)

de tal forma que el a quo no podía pronun- por la no comparecencia del perito. En dili-

ciarse, y no puede hacerlo ahora el ad quem, gencia del 27 de marzo de 2007, no asistió el

sobre el proceder del Inspector 18A Distrital Ministerio Público, en ella se rindió el dicta-

de Policía en el asunto materia de la queja. men pericial, no objetado por las partes.

Igualmente debe anotarse, que no es cierta

Page 92: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 87Resolución 697 de octubre 11 de 2001

Luego, el 12 de septiembre de 2007, se llevó da por el Inspector de Policía, por lo cual no

a cabo diligencia de inspección ocular en la la apeló, pero no emerge del plenario que

que se profirió decisión de primer grado en ello haya sido motivado por intereses oscu-

el sentido de no declarar perturbadora de la ros, como plantea el recurrente, por querer

posesión a la señora “ZZ”, decisión apelada ayudar a la querellada a cambio de alguna

por el querellante pero no por el agente del prebenda o por el ánimo perverso de perju-

Ministerio Público, posteriormente confir- dicar al querellante. Nótese que el Consejo

mada por el Consejo de Justicia. de Justicia confirmó la decisión de la

Inspección de Policía, de manera que mal

El ad quem entonces, no aprecia una actua- puede afirmarse que se trató de un acuerdo

ción parcializada del doctor “XX” dentro de entre inspector, agente del Ministerio Públi-

la querella 6226/06, encaminada de manera co y perito para, sin sustento alguno, favore-

irregular a favorecer a la señora “ZZ”, al no cer a la señora “ZZ”.

interponer recurso de apelación contra la

decisión del Inspector 18A Distrital de Poli- El recurrente afirma que el doctor “XX”,

cía, que no la declaró perturbadora de la junto con el Inspector de Policía, en dos o

posesión del señor “AA”, puesto que ésta tres ocasiones corroboraron la existencia de

era una de las posibilidades con que contaba la humedad, pero lo cierto es que, conforme

al notificarse del pronunciamiento de la a la revisión del expediente por parte del a

autoridad policiva. En efecto, el agente del quo, solo existe evidencia de su asistencia a

Ministerio Público dentro de una querella dos diligencias fallidas y a aquella en la que

policiva, notificado de la decisión de prime- se falló el asunto en primer grado no decla-

ra instancia, debe valorar el acervo proba- rando perturbadora a la querellada.

torio recaudado dentro del asunto y con base

en ello asumir una postura procesal, que Así, colige el Despacho que el doctor “XX”

lo lleva bien a impugnarla, al no estar de no desconoció su deber funcional en rela-

acuerdo con ella, o a no hacerlo por com- ción con la querella por perturbación a la

partirla, pero si escoge este último camino, posesión 6226/06, adelantada en la Inspec-

no por este solo hecho puede aseverarse que ción 18A Distrital de Policía.

actuó irregularmente. ...”

En el caso que nos ocupa, es claro que el

doctor “XX” compartió la decisión proferi-

Page 93: Gaceta Disciplinaria 2

88 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Ministerio Público en querella policiva

Page 94: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 89

Mora en el trámite de asuntos a cargo

Articulo 35 C.D.U.

“A todo servidor público le está prohibido:

....

8. Omitir, negar, retardar o entrabar el despacho de los asuntos a su cargo o la prestación

del servicio a que está obligado.”

“Las situaciones expuestas, contrario a lo afirmado por el disciplinado, ponen de mani-

fiesto la falta de diligencia, eficiencia y eficacia en el desarrollo de la función a él enco-

mendada en la Oficina de Asuntos Disciplinarios de la Secretaría de Gobierno Distrital,

que acorde con los pronunciamientos de la Corte Constitucional, vulneran principios

de orden superior, como los establecidos en los artículos 29, 209 y 228 de la Constitu-

ción Política; contexto dentro del cual emana la afectación y agravio a lo que el recurren-

te llama “la cosa pública”.

Radicación 37609 de 2008. Resolución cionarios públicos con diligencia, eficiencia

PSI No. 322 de agosto 21 de 2009 y prontitud en beneficio de los administra-

dos”; siendo la conducta realizada por el

La Primera Instancia, en audiencia pública disciplinado reprochable en atención a la

dispuso sancionar con amonestación escrita responsabilidad asumida al momento de

con copia a la hoja de vida del doctor “XX”, tomar posesión del cargo.

en su condición de Profesional Universitario

de la Oficina de Asuntos Disciplinarios de la Notificada la providencia, el doctor “XX”

Secretaría de Gobierno Distrital, al estable- impugna la decisión argumentando que:

cer que en el acta de entrega de expedientes

firmada el 22 de julio de 2008, un número - Si bien es cierto estaban vencidos los

superior a cincuenta expedientes presentaba términos de algunos expedientes, la

inactividad, así mismo indicó que la Oficina postergación del archivo de los mismos

Asesora de Disciplinarios tiene encomenda- fue mancomunada entre él y los jefes de

da “la labor de hacer cumplir las actuacio- la Oficina de Asuntos Disciplinarios y se

nes (sic) que se toman por parte de los fun- hizo de buena fe sin ánimo de menosca-

Page 95: Gaceta Disciplinaria 2

90 Mora en el trámite de asuntos a cargo

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

bar el recto desarrollo de la Oficina ni de dar paso, a los que en sentir de los respec-

la administración de justicia, la cual con tivos profesionales, revistieran falta

la mora no sufrió agravio alguno. disciplinaria, lo que nunca se hizo de

mala fe (cita artículo 83 de la C.P. y

- A 30 de enero de 2006, recibió por parte de aparte de la sentencia C-575/92).

su antecesor 10 expedientes del año 2003

de los cuales 6 tenían términos vencidos Decisión Segunda Instancia

por lo que sería dable investigarlo tam-

bién. “Ha de comenzar el Despacho por señalar

que en materia de dilación o mora en el

- Los expedientes del año 2003, todos con trámite de los asuntos a cargo, la jurispru-

términos vencidos, al momento de la dencia constitucional ha sido reiterativa en

dejación de su cargo ya no existían en la señalar el deber que asiste a las autoridades

dependencia, lo que demuestra nítida- públicas de tramitar y decidir de manera

mente su actuación diligente en la labor a cuidadosa, adecuada y oportuna todos los

él encomendada, con un rendimiento asuntos a cargo de ellas, so pena de incurrir

laboral del 100%. en quebranto a principios constitucionales

como el debido proceso y el acceso a la

- De los 36 iniciados en el año 2004 que le administración de justicia, es así como en

fueron entregados, solo seguían cursan- sentencia T-1154 de 2004, reiterada en

do 4, significando que 32 fueron termi- sentencia T-577 de 2008, la Corte Constitu-

nados con un rendimiento del 87.5% y de cional, indicó: “... de los postulados consti-

los expedientes del año 2005 a su cargo, tucionales se sigue el deber de todas las

de los cuales se le endilga presunta negli- autoridades públicas de adelantar actua-

gencia en la emisión del fallo definitivo ciones y resolver de manera diligente y

en siete de ellos, no se tuvo en cuenta que oportuna los asuntos sometidos a ella. En

recibió 37, obteniendo un rendimiento ese sentido, la dilación injustificada y la

del 82%; actividad que se cataloga en el inobservancia de los términos judiciales

nivel de excelencia. pueden conllevar la vulneración de los

derechos al debido proceso y al acceso a la

- De acuerdo a las diligencias se colige administración de justicia” (Negrillas

que efectivamente se causó mora por la fuera de texto).

no terminación de los procesos dentro

del término legal, pero ésta nunca fue Igualmente señaló que: “...el mero incum-

causada por inactividad en los mismos, plimiento de los términos dentro de un pro-

sino porque mancomunadamente con los ceso, no constituye per se una violación al

Jefes de dicha Oficina se acordó poster- debido proceso,... Así entonces, la mora

gar la culminación de los mismos para judicial sólo se justifica si la autoridad

Page 96: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 91Articulo 35 C.D.U.

correspondiente, a pesar de actuar con § En el año 2006 de un total 122 expedien-

diligencia y celeridad, se encuentra ante tes que tenía a su cargo, tan solo evacuó

situaciones "imprevisibles e ineludibles", 26, ello teniendo en cuenta que a diciem-

tal como, el exceso de trabajo, que no le bre de dicho año se reporta un número de

permitan cumplir con los términos señala- 96 expedientes a cargo del disciplinado.

dos por la ley. De lo expuesto se concluye

que constituye una violación de los dere- § Para el año 2007 ... se le asignó 38 expe-

chos fundamentales al debido proceso y dientes, los que sumados a los que venían

al acceso a la administración de justicia, pendientes a diciembre de 2006 (96) le

aquella denegación o inobservancia de los daba un total de 134 expedientes, de los

términos procesales que se presenten sin cuales se infiere que evacuó 69, al repor-

causa que las justifiquen o razón que las tarse a diciembre de dicho año, 65 expe-

fundamenten” (Se resalta). dientes a cargo.

... conforme al auto de citación a audiencia § Y en el año 2008, del cual laboró el disci-

del 18 de marzo de 2009, formulado por la plinado seis (6) meses y quince (15) días

Personería Delegada al doctor “XX”, en su al haber sido ubicado según memorando

condición de Profesional Universitario 219 618 de julio 14 de 2008 como Profesio-

Grado 12 (e) de la Oficina de Asuntos Disci- nal Universitario Código 219 Grado 12

plinarios de la Secretaría de Gobierno, (e) en la Unidad de Mediación y Conci-

disciplinariamente se le requirió por incum- liación de la Alcaldía Local de Kennedy,

plimiento de sus funciones ante la inactivi- se tiene que le fueron asignados 20 expe-

dad presentada en: -cuatro (4) expedientes dientes, los que igualmente sumados a

del año 2004, -siete (7) del año 2005, - los que tenía pendientes a diciembre de

dieciocho (18) del año 2006, y -veintiséis 2007 (65), le daba un total de 85 expe-

(26) del año 2007; expedientes que estuvie- dientes a cargo, de los cuales se colige

ron en etapa preliminar por más de un año. que evacuó 8, al haber hecho entrega

real y material de 77 expedientes, el 22

Ahora, del acervo probatorio allegado al de julio de 2008.

proceso no evidencia el Despacho circuns-

tancia alguna que justifique la inactividad De lo analizado en precedencia se puede

endilgada, como sería el volumen de traba- determinar con toda claridad que no hubo

jo evacuado, puesto que acorde con la infor- una evacuación significativa de trabajo que

mación suministrada por la Jefe de Asuntos justificara la marcada inactividad de los

Disciplinarios de la Secretaría de Gobier- asuntos a cargo del disciplinado, puesto que

no,..., en el oficio OAD-3610-002192. Rad. de los 77 expedientes entregados se eviden-

No. 2009-624-015107-1 de mayo 8 de 2009 cia inactividad en 52, es decir, en un 74.2%,

y los informes de labores, se tiene que: y si bien se le hizo entrega de expedientes de

Page 97: Gaceta Disciplinaria 2

92 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

años anteriores a su vinculación, no encuen- das por el funcionario, como oficios, recep-

tra el Despacho que se haya puesto en cono- ción de declaraciones -testimonios y versio-

cimiento del respectivo Jefe de la Oficina de nes libres-, actas de visita y autos de trámite,

Asuntos Disciplinarios de la Secretaría de de los datos suministrados en dichos infor-

Gobierno, el vencimiento de términos ..., así mes no se establece que tales actuaciones

como la dificultad para su evacuación; por hayan sido en un volumen significativo,

el contrario, en cada una de las intervencio- importante, o de magnitud y complejidad tal

nes que realizó dentro del proceso, se obser- que llegare a ser justificante de la conducta

va que acepta inactividad en algunos expe- reprochada.

dientes, la que justifica con el llamado

acuerdo mancomunado entre él y los respec- Las situaciones expuestas, contrario a lo

tivos Jefes de la Oficina, para postergar la afirmado por el disciplinado, ponen de mani-

decisión de archivo en ellos a efecto de dar fiesto la falta de diligencia, eficiencia y

paso a los asuntos, que en su sentir, revestían eficacia en el desarrollo de la función a él

falta disciplinaria; argumento que además encomendada en la Oficina de Asuntos Dis-

de no ser de recibo por parte de este Órgano ciplinarios de la Secretaría de Gobierno

de Control Distrital, adolece de total respal- Distrital, que acorde con los pronuncia-

do probatorio, puesto que los datos que mientos de la Corte Constitucional, vulne-

aparecen registrados en los informes de ran principios de orden superior, como los

labores ...-, no evidencian la formulación de establecidos en los artículos 29, 209 y 228 de

cargos, siendo lo más significativo, impor- la Constitución Política; contexto dentro del

tante y relevante que aparece registrado cual emana la afectación y agravio a lo que

como actuación emitida o proyectada por el el recurrente llama “la cosa pública”.

doctor “XX”, tres (3) autos de apertura de

investigación tal como dan cuenta los infor- De otro lado, el Despacho deja de presente

mes de los meses de febrero, agosto y octubre su total disentimiento con la calificación

de 2007; situación que prima facie demerita que el a-quo le dio en el auto de citación a

el argumento esbozado por el investigado de audiencia, a la falta disciplinaria -leve-, que

dejar de lado la toma de decisiones en expe- en sentir de esta Instancia fue equivocada, al

dientes para dar paso a asuntos de mayor fluir de manera diáfana, de la simple obser-

relevancia, o sea aquellos que revestían vación y lectura del documento contentivo

falta disciplinaria. de la relación de expedientes a cargo del

doctor “XX”, que hace parte del acta de

Además, no encuentra el Despacho la pre- entrega efectuada el 22 de julio de 2008, el

sencia de fuerza mayor, caso fortuito o cual- alto porcentaje (74.2%) de inactividad que

quier otra circunstancia objetiva y razona- registraban dichos expedientes al momento

ble que disculpe la endilgada inactividad, de la respectiva entrega, hecho que por sí

pues si bien aparecen actuaciones realiza- solo, ponía de manifiesto el grado de afecta-

Mora en el trámite de asuntos a cargo

Page 98: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 93

ción de perturbación del servicio y la tras- Finalmente en lo que refiere al inicio de

cendencia de la falta; aspectos que acorde investigación disciplinaria respecto de los

con el principio de proporcionalidad entre demás profesionales que laboran en la Ofi-

conducta y falta, demandaba del operador cina de Asuntos Disciplinarios y de quien

disciplinario de primer grado una califica- ejerce como Jefe de la misma, por inactivi-

ción consecuente a esa afectación y pertur- dad existente en expedientes, precisa el

bación; situación que trae como consecuen- Despacho que el establecimiento de tales

cia la sanción impuesta -amonestación con situaciones corresponde sin duda alguna al

copia a la hoja de vida- que si bien es la que Jefe Inmediato de la dependencia, en razón

según el artículo 44 del CDU corresponde a a la labor de control, supervisión y vigilan-

la faltas leves culposas, en consideración a cia que tiene respecto del desarrollo funcio-

lo expuesto, resulta desatinada con el actuar nal de quienes son sus colaboradores.

reprochado, puesto que al quedar demostra-

da la falta de diligencia y eficiencia del doc- Ahora, como quiera que en el caso bajo

tor “XX” en el desempeño de la función a él estudio se está ante la comprobada inactivi-

encomendada como Profesional adscrito a dad de los asuntos a cargo del doctor “XX”,

la Oficina de Asuntos Disciplinarios de la ha de disponerse el adelantamiento de las

Secretaría de Gobierno, ante el alto grado diligencias disciplinarias pertinentes en

de inactividad (74.2%) que presentaban los contra de la doctora “ZZ” y demás funcio-

expedientes entregados, el correctivo disci- narios que fungieron como jefes del doctor

plinario aplicado en primer grado es bas- “XX” por presunta omisión en la comentada

tante benévolo. labor de control, supervisión y vigilancia de

la función a cargo de éste.”

Articulo 35 C.D.U.

Page 99: Gaceta Disciplinaria 2

94 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Mora en el trámite de asuntos a cargo

Page 100: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 95

Periodo institucional de los Consejeros de Justicia

Artículo 190 Código de Policía de Bogotá

“Los consejeros de justicia serán escogidos por concurso, convocado por el Departa-

mento Administrativo del Servicio Civil para período institucional igual al del Alcalde

Mayor y deberán reunir las mismas calidades exigidas para ser juez del circuito.”

“Nótese que la norma en comento es clara, concreta y precisa al señalar el lapso de dura-

ción de sus miembros, cuando expresa: “...para un período institucional igual al del

Alcalde Mayor,...”; entonces, al tener ese carácter -institucional-, el ejercicio del mis-

mo, no se cuenta de manera individual o personal para cada integrante, sino que se pre-

dica de la corporación en pleno, independientemente de la fecha de posesión de las

personas que lo conforman. Sobre la distinción existente entre el período personal y el

institucional, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado en concepto

1774 de octubre 26 de 2006, con ponencia del Magistrado Dr. FLAVIO AUGUSTO

RODRÍGUEZ ARCE, expuso: “…en esta Corporación siempre ha existido unanimidad

de criterio en torno de este tema. El período institucional requiere dos supuestos básicos

que permiten identificarlo como tal; ellos son: el término de duración y la fecha de inicia-

ción; en el período individual se señala su duración, no tiene fecha de iniciación y

comienza siempre al tomar posesión la persona que entra a ejercer el cargo”.

Radicación 20652 de 2008. Resolución 25 de 2005 mediante la cual fue designado

PSI No. 442 de diciembre 24 de 2009 Consejero de Justicia no determina explícita

o implícitamente el periodo de su designa-

El doctor “AA” manifiesta su inconformi- ción.

dad con el oficio No.14635 de diciembre 28

de 2007 del Director de Gestión Humana de La Primera Instancia ordenó el archivo defi-

la Secretaría Distrital de Gobierno, doctor nitivo de la indagación preliminar adelanta-

“XX”, de quien asevera usurpó la función da en contra del Director de Gestión Humana

nominadora de aquel al desvincularlo del de la Secretaría de Gobierno de Bogotá, al

cargo, pues la Resolución No. 473 de mayo considerar que la conducta denunciada en la

Page 101: Gaceta Disciplinaria 2

96 Periodo institucional de los Consejeros de Justicia

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

queja se ciñó a la normatividad reguladora sión de ignorar el debido proceso aplica-

de la materia. ble a la petición fundamentada en el

citado canon, por cuanto en el proveído

Notificada la decisión el doctor “AA” inter- mediante el cual se resolvió en forma

pone recurso de apelación, sustentado el negativa la solicitud de suspensión del

mismo con los siguientes argumentos: oficio No. 1465 de diciembre 28 de 2007

– auto PSI 019 de mayo 30 de 2008-, se

- Debe revocarse el auto impugnado “expuso toda una motivación premoni-

al estarse ante una presunta conducta toria de una crónica de un (sic) exonera-

gravísima tipificada en el artículo 48 ción anunciada”, como se confirma con

numeral 1º del CDU, derivada del el archivo definitivo materia de recurso.

incumplimiento de deberes y prohibicio-

nes previstos en los artículos 23, 27, 34 - Una primera omisión del auto ape-

numerales 13 y 38, y 35 numeral 24 ejus- lado a revisar, está referida a si la Resolu-

dem. ción No. 473 de mayo 25 de 2005 expedi-

da por el Secretario de Gobierno de Bogo-

- La apelación tiene por objeto dejar tá, contiene en su texto fecha de termina-

constancia de su inconformidad para los ción de la vinculación laboral del quejo-

efectos pertinentes ante las autoridades so como Consejero de Justicia, pues en

jurisdiccionales, constitucionales, pena- ella no se determinó explícita o implíci-

les o de control, por cuanto mediante el tamente que el período de designación

trámite de indagación preliminar se fuera diferente al señalado por la ley -4

procedió a fallar de fondo la queja disci- años- ni por el resto del período del

plinaria excediendo el alcance de dicha Alcalde Garzón, 2004-2007, esto es con

figura, amén de proferirse después de terminación a diciembre 31 de 2007,

año y medio de formulada. como lo adujo el Director de Gestión

para justificar su conducta usurpadora de

- La motivación del auto censurado funciones, lo cual de manera inexplica-

elude el debate formulado en la queja, ble, se acepta en la decisión recurrida, sin

presentada ante la Procuraduría General contestar o desvirtuar una sola de la pre-

de la Nación al tener la percepción de cisa sustentación de la queja. Cita los

falta de garantía de imparcialidad por artículos primero y segundo del referido

parte de la Personería Distrital en el trá- acto administrativo y parte del proveído

mite y decisión de los procesos discipli- impugnado, del cual anota el recurrente,

narios, la cual se confirma con el proce- falta a la verdad.

dimiento irregular dado al artículo 160

del CDU, pues éste sólo se decidió por la - El debate no consiste en qué fecha

insistencia de él ante la sospechosa omi- culminaba el período del Consejero

Page 102: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 97Artículo 190 Código de Policía de Bogotá

designado por orden de sentencia de Decisión Segunda Instancia

tutela, sino de acuerdo con el acto de

nombramiento, qué norma le permitía al “Acorde con los aspectos planteados por el

funcionario, carente de facultad nomina- recurrente comienza el Despacho por refe-

dora, dar por terminada la vinculación. rirse al punto relacionado con la presenta-

ción ante la Procuraduría General de la

- La vaguedad de la determinación Nación de la queja, al tener la percepción de

reprochada evidencia una manera de falta de garantía de imparcialidad por parte

favorecer indebidamente al Director de de la Personería Distrital en el trámite y

Gestión Humana, pues la conclusión del decisión de los procesos disciplinarios, la

mismo es una “aberrante inexactitud cual, dice, se confirma con el procedimiento

que raya en lo penal” por cuanto del acto irregular dada a la solicitud elevada con

de nombramiento contrario a lo allí con- fundamento en el artículo 160 del CDU, por

cluido, estableció un nombramiento sin cuanto en el auto mediante el cual se resol-

fecha de terminación de período. vió en forma negativa la misma -PSI 019 de

mayo 30 de 2008-, se “expuso toda una

- Una segunda omisión es la referida motivación premonitoria de una crónica de

a los argumentos jurídicos señalados en un (sic) exoneración anunciada”.

la queja, para establecer que la conducta

denunciada, además de infringir el CDU Al respecto se hace necesario aclarar al

incursiona en el área penal; citando el recurrente que acorde con el CDU, la Procu-

aparte pertinente, asegura que esa situa- raduría General de la Nación, en desarrollo

ción no se examinó en el auto materia de del ejercicio preferente del poder disciplina-

apelación, además con la postura del rio puede, entre otras facultades, remitir

investigador el acto administrativo de cualquier investigación, a las Oficinas de

nombramiento como Consejero, podía Control Interno Disciplinario de las entida-

ser objeto de adición por un subalterno des públicas, así como a las Personerías

que no tiene dentro de sus funciones la Distritales y/o Municipales, según sea el

calidad de nominador para fijarle su caso, para el conocimiento y trámite perti-

alcance. nente. En el evento subjúdice, la Procura-

duría Primera Distrital, con base en esa

- Finaliza el recurso aseverando que potestad (establecida en el artículo 3º, inci-

muy seguramente se confirmará el archi- so 3º de la Ley 734 de 2002), mediante pro-

vo, en virtud al precedente anotado con el veído adiado en abril 11 de 2008, dispuso la

auto PSI 019, no obstante deberá exami- remisión a esta Entidad de la queja formula-

narse todos y cada uno de los cargos da por el doctor “AA” contra el doctor

planteados en el libelo genitor de las “XX” -Director de Gestión Humana de la

presentes diligencias. Secretaría Distrital-, con el objeto de que se

Page 103: Gaceta Disciplinaria 2

98 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

evaluara su contenido y adelantara la 1465 de diciembre 28 de 2007, precisa el Ad

correspondiente actuación. quem que la facultad consagrada en el

canon en mención no tiene como finalidad

En cuanto a la percepción que tiene el ape- asegurar los efectos de una eventual san-

lante de la no garantía del principio de ción disciplinaria, ni tampoco su invoca-

imparcialidad por parte de la Personería ción obliga a este Despacho a acceder al

Distrital en el trámite y decisión de los pro- pedimento formulado, por cuanto para la

cesos disciplinarios, no avizora el Despacho aplicación de tal medida, como se indicó en

que tal situación haya sido puntualmente su oportunidad, deben mediar circunstan-

expresada y probada en el escrito queja cias que permitan inferir que se vulnera

presentado ante la Procuraduría General de el ordenamiento jurídico o se defraudará el

la Nación, para que así mismo ese máximo patrimonio público; amén de ello, la solici-

Órgano del Ministerio Público, hubiera tud de suspensión no tiene efectos vinculan-

conocido, estudiado y analizado el punto en tes al no tener el carácter de una orden.

cuestión, procediendo a tomar las determi-

naciones del caso, pero al no plantearlo, la Otro de los aspectos planteados por el

Procuraduría Primera Distrital obró con- impugnante es el atinente al trámite de la

forme a la ley. indagación preliminar, en el cual aduce, se

procedió a fallar de fondo la queja discipli-

No obstante lo anotado, esta instancia invita naria excediendo el alcance de esta fase

al libelista para que con fundamento en las procesal, al proferirse después de año y

pruebas que tenga, ponga en conocimiento medio de presentada la queja.

de las respectivas autoridades, la manifesta-

da falta de garantía del principio de impar- Sobre el punto, ha de aclararse que el legis-

cialidad de este Ente de Control Distrital en lador en desarrollo de la libertad de confi-

el trámite y desarrollo de los procesos disci- guración normativa para establecer los

plinarios, al ser, sin duda alguna, su deber distintos procedimientos judiciales y admi-

ineludible, de lo contrario, el argumento nistrativos (art. 150, numeral 2º de la Cons-

aducido en alzada, no pasaría de ser, como titución Política), al regular el procedimien-

su término lo indica, una sensación e impre- to ordinario, en materia disciplinaria, esta-

sión subjetiva carente de sustento fáctico bleció la fase de indagación preliminar, con

jurídico. el objeto de verificar la ocurrencia de la

conducta, determinar si es constitutiva de

En lo que atañe al señalamiento sobre el falta disciplinaria o si se ha actuado al ampa-

“procedimiento irregular dado al artículo ro de causal de exclusión de responsabili-

160 del CDU”, al resolverse mediante auto dad, señalando en forma expresa el término

PSI 019 de mayo 30 de 2008, en forma nega- de duración (6 meses) y la manera de culmi-

tiva la solicitud de suspensión del oficio nación de la misma -archivo definitivo o

Periodo institucional de los Consejeros de Justicia

Page 104: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 99

auto de apertura; es así como el artículo 150 en ella enunciados, lo cual significa que

del CDU, indica: cuando dichos aspectos se encuentren esta-

blecidos, no es menester su agotamiento.

“Procedencia, fines y trámite de la inda-

gación preliminar. En caso de duda Por otra parte se hace necesario resaltar la

sobre la procedencia de la investigación imperatividad del precepto legal sobre el

disciplinaria se ordenará una indaga- cumplimiento del lapso allí consagrado,

ción preliminar. salvo que se trate de conductas relacionadas

con la violación de los derechos humanos,

La indagación preliminar tendrá como en cuyo caso procede su ampliación hasta

fines verificar la ocurrencia de la con- por otros seis meses.

ducta, determinar si es constitutiva de

falta disciplinaria o si se ha actuado al El término de duración (6 meses) está enca-

amparo de una causal de exclusión de minado a la práctica de pruebas tendientes a

responsabilidad. la verificación de los fines de la indagación

preliminar, los cuales fueron referidos

En caso de duda sobre la identificación o líneas atrás, más no, a su evaluación. Sobre

individualización del autor de una falta el tema la Corte Constitucional en sentencia

disciplinaria se adelantará indagación C-728 de 2000, indicó: “...el lapso de los

preliminar. seis meses no comprende el tiempo necesa-

rio para la evaluación de las pruebas reco-

En los demás casos la indagación preli- piladas durante el período de indagación, lo

minar tendrá una duración de seis (6) que permite que ese período sea utilizado

meses y culminará con el archivo defini- íntegramente para la recopilación de prue-

tivo o apertura. Cuando se trate de bas”. En ese orden de ideas, no es viable

investigaciones por violación a los Dere- confundir el momento de recaudo del mate-

chos Humanos o al Derecho Internacio- rial probatorio con el de la evaluación del

nal Humanitario, el término de indaga- mismo, pues por obvias razones este último

ción preliminar podrá extenderse a otros procede de manera posterior a aquél.

seis meses”.

Para el caso bajo estudio, del examen del

Aunque dicha fase, por lo general, se consi- expediente observa el Despacho que la Pri-

dera como la primera etapa del proceso mera Instancia en mayo 27 de 2008 profirió

disciplinario, su naturaleza es eventual, al auto de apertura de indagación preliminar

no constituir requisito de procedibilidad, (No. 432), practicando visita administrativa

por ende, no es obligatorio su adelantamien- a la Dirección de Gestión Humana de la

to, pues su iniciación conforme lo impone la Secretaría Distrital de Gobierno el 21 de

norma en cita, solo se adelanta para los fines octubre de 2008, allegándose al encuader-

Artículo 190 Código de Policía de Bogotá

Page 105: Gaceta Disciplinaria 2

100 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

namiento la documental pertinente y el 23 de usurpó la función nominadora de aquél, al

abril de 2009 a través del auto No. 265 dis- desvincularlo del cargo.

pone escuchar en diligencia de versión libre

al indagado doctor “XX”, fijando para ello Para ilustrar el tema se hace menester citar

el día 11 de mayo de 2009, a las 8:30 a.m.; la el inciso primero del artículo 190 del Código

cual, efectivamente, se surtió en la citada de Policía de Bogotá, D.C.

fecha.

-Acuerdo 079 de 2003-, cuyo texto indica:

De la actuación procesal descrita en prece- “Miembros del Consejo de Justicia. Los

dencia, se evidencia que tanto el decreto consejeros de justicia serán escogidos por

como la práctica de la versión libre estuvo concurso, convocado por el Departamento

por fuera del lapso fijado por el inciso 4º del Administrativo del Servicio Civil para

artículo 150 del CDU; circunstancia que período institucional igual al del Alcalde

trae como consecuencia su no valoración Mayor, y deberán reunir las mismas calida-

por parte de este Despacho, siendo pertinen- des exigidas para ser juez del circuito” (Su-

te aclarar, que tal insuceso, en manera algu- brayas fuera de texto), precepto que es de

na, acarrea invalidación de la fase de inda- pleno conocimiento del quejoso, inclusive,

gación preliminar, ni pierde el funcionario desde el momento en que decidió participar

competencia para proferir la decisión que en la convocatoria efectuada para la confor-

corresponda, por ello habrá de procederse mación del mencionado Cuerpo Colegiado

de conformidad con lo que aparezca en el de Justicia Administrativa del Distrito Capi-

expediente, teniendo en cuenta que el mate- tal, realizada por el respectivo ente -DASC-;

rial probatorio recaudado dentro del térmi- así se evidencia del contenido de la acción

no de los seis meses es suficiente para deci- de tutela por él impetrada con el objeto de

dir con certeza. lograr su nombramiento como miembro del

mismo, pues en el fallo emitido por el Juzga-

“Centrándonos en el tema materia de deba- do 22 Civil Municipal de mayo 17 de 2005, a

te, se tiene como argumento fundamental de quien correspondió su conocimiento, en la

la inconformidad del apelante, el referido al parte denominada “Los hechos” se obser-

contenido de la Resolución No. 473 de mayo va: “Manifiesta el accionante que: “partici-

25 de 2005 expedida por el Secretario de pó en el primer y único concurso convocado

Gobierno de Bogotá, el cual, en criterio, del por el Departamento Administrativo del

memorialista, no determina explícita o Servicio Civil -DASCD-, el 21 de noviembre

implícitamente el período de su designación de 2003, con fundamento en el artículo 190

como Consejero de Justicia, por tanto con el del Acuerdo 079 de 2003 (Código de Policía

oficio No. 1465 de diciembre 28 de 2007 del de Bogotá) y el Art 4º del Decreto 260 de

Director de Gestión Humana de la Secreta- 2003 con el objeto de llenar durante el

ría Distrital de Gobierno, doctor “XX”, período Institucional igual al del Alcalde

Periodo institucional de los Consejeros de Justicia

Page 106: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 101

Mayor de Bogotá D.C., las vacantes del como tal; ellos son: el término de duración y

nuevo Consejo de Justicia que tendrá el la fecha de iniciación; en el período indivi-

período igual, del 1º de Enero de 2004 al 31 dual se señala su duración, no tiene fecha de

de Diciembre de 2007;...””; pronuncia- iniciación y comienza siempre al tomar

miento que constituyó el soporte de la Reso- posesión la persona que entra a ejercer el

lución No. 473 de mayo 25 de 2005, la cual cargo”.

en el título de “CONSIDERANDO”, hace

expresa alusión al inciso primero del artícu- En el caso bajo estudio, si bien la designa-

lo 190 del 2003, significando, que el nomi- ción del doctor “AA” como Consejero de

nador -Secretario de Gobierno del Dis- Justicia, efectuada en mayo 25 de 2005, es

trito Capital-, de manera implícita, si hizo atípica, al ser producto del cumplimiento de

alusión tanto a la forma de escogencia de los fallo de tutela, en atención a lo establecido

integrantes del Consejo de Justicia como al en el Decreto 041 de 2005, ello, en manera

período de ejercicio institucional del mismo, alguna, tiene efecto jurídico para modificar

desvirtuándose así el argumento esbozado o enervar el concurso de Consejeros de

por el recurrente. Justicia, realizado por el DASCD, para el

período Enero 1º de 2004 a 31 de Diciembre

Nótese que la norma en comento es clara, de 2007, ni tampoco la vocación de alterar,

concreta y precisa al señalar el lapso de modificar o derogar la norma distrital que lo

duración de sus miembros, cuando expresa: contempla (artículo 190 del Acuerdo

“...para un período institucional igual al del 079/03). Obsérvese cómo es el mismo Des-

Alcalde Mayor,...”; entonces, al tener ese pacho Judicial (Juzgado 22 Civil Munici-

carácter -institucional-, el ejerci- pal) que ordenó llenar la vacante del Conse-

cio del mismo, no se cuenta de manera indi- jo de Justicia, con la designación del enton-

vidual o personal para cada integrante, sino ces accionante, quien al resolver el incidente

que se predica de la corporación en pleno, de desacato promovido por él, con ocasión

independientemente de la fecha de posesión de la expedición del oficio 1465 de diciem-

de las personas que lo conforman. Sobre la bre 28 de 2007, al considerarlo como des-

distinción existente entre el período perso- vinculación del cargo de Consejero de Justi-

nal y el institucional, la Sala de Consulta y cia, señaló:

Servicio Civil del Consejo de Estado en “La secretaría de Gobierno en cumplimien-

concepto 1774 de octubre 26 de 2006, con to al fallo de tutela emanado de este despa-

ponencia del Magistrado Dr. FLAVIO cho y confirmado por el Juzgado 37 Civil del

AUGUSTO RODRÍGUEZ ARCE, expuso: Circuito de la ciudad nombró al accionante

“…en esta Corporación siempre ha existido “AA” en el Cargo de Director Técnico Códi-

unanimidad de criterio en torno de este go 026-04 Consejero de Justicia, mediante

tema. El período institucional requiere dos Resolución No. 473 del 25 de mayo de 2005.

supuestos básicos que permiten identificarlo

Artículo 190 Código de Policía de Bogotá

Page 107: Gaceta Disciplinaria 2

102 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

En desarrollo del artículo 190 del Acuerdo Gobierno, así como la devolución del carné

079 de 2003 el cargo para el que concursó el institucional y el diligenciamiento del for-

accionante correspondía a cuatro años mato de bienes y rentas, dando así cumpli-

igual al del Alcalde Mayor de Bogotá. miento a la Ley 190 de 2005, al expirar el

lapso para el cual fue designado.

La norma en cita prescribe lo siguiente:

Recordemos que el doctor “AA” concursó

“Los consejeros de justicia serán escogidos en el año 2003 (21 de noviembre), en la con-

por concurso, convocado por el Departa- vocatoria que con fundamento en el artículo

mento Administrativo del Servicio Civil 190 del Acuerdo 079/03, en concordancia

para un período institucional igual al del con el artículo 4 del Decreto 260 de 2003, el

Alcalde Mayor”. Departamento del Servicio Civil Distrital

realizó con el objeto de designar Consejeros

Lo anterior, para concluir que indepen- de Justicia para el período institucional

dientemente de la fecha en que el Dr. “AA” (2004-2007), por tanto, llegado su venci-

haya tomado posesión del cargo, terminaba miento -31 de diciembre de 2007-, por man-

el período junto con el Alcalde mayor de dato normativo, ipso facto cesa el ejercicio

Bogotá, que para este caso precluía el 31 de de cada uno de sus miembros, sin que para

diciembre de 2007 por ser institucional, ello deba mediar acto del nominador en tal

circunstancia que da lugar a negar el inci- sentido.

dente propuesto, máxime que al juez de tute-

la le está vedado ir en contravía de las nor- Así las cosas, el requerimiento efectuado por

mas constitucionales.” (Negrillas fuera de el doctor “XX”, en su calidad de Director de

texto). Gestión Humana de esa entidad distrital, no

es un acto de desvinculación, como equivo-

Ahora, en cuanto a la expedición del tan cadamente lo interpreta el quejoso, pues su

mentado oficio No. 1465 de diciembre 28 de contenido está encaminado a la “ENTREGA

2007, por parte del Director de Gestión DE ASUNTOS” como se lee en la referencia

Humana de la Secretaría Distrital de del mismo, como un trámite en las políticas

Gobierno, doctor “XX”, que en criterio del de coordinación en cuanto a la administra-

quejoso, usurpó la función nominadora del ción de personal que está a cargo de esa

Secretario de Gobierno, al desvincularlo del dependencia, conforme lo estipula el

cargo de Consejero de Justicia, una revisión Manual Específico de Funciones -

cuidadosa de su contenido nos permite esta- Resolución No. 313 de marzo 17 de 2006-.

blecer con meridiana claridad, que se trata

de una solicitud de entrega de asuntos y Tampoco de su contenido evidencia el

elementos a cargo del servidor público, a la Despacho que el servidor público -

Dirección Administrativa de la Secretaría de doctor “XX”- haya incursionado en falta

Periodo institucional de los Consejeros de Justicia

Page 108: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 103

disciplinaria por presunta usurpación de encuentra el Ad quem desatención de los

funciones propias del nominador en cuan- deberes enunciados (falta de motivación,

to a nombramientos, encargos, vacan- quebranto al principio de imparcialidad),

cias, remoción, retiro o desvinculación pues su contenido demuestra la puntal aten-

del personal, ni se avizora comisión de con- ción a la solicitud formulada, indicando de

ducta tipificada en el Estatuto Penal, como manera clara y expresa la improcedencia de

vehementemente lo asevera el quejoso, no los recursos planteados, conforme al

obstante, si su convencimiento es de ese C.C.A., al ser un “acto administrativo de

orden, está en total libertad de acudir a las simple trámite, preparatorio o de ejecu-

respectivas autoridades. ción”, distinto, es que el sentido de la misma

no haya sido del agrado y beneplácito del

Respecto a la presunta configuración de solicitante.

falta disciplinaria por incumplimiento de

los deberes consagrados en los numerales Conforme a lo analizado en el presente acá-

13 y 38 del artículo 34 del CDU, al negarse pite, esta Instancia encuentra ajustada a

el recurso de apelación impetrado contra el derecho la decisión materia de alzada no

oficio 1465 de diciembre 28 de 2007, visto el evidenciando razones fáctico jurídicas que

documento de respuesta al escrito contenti- permitan acceder al pedimento del impug-

vo de los recursos de reposición y en subsi- nante”.

dio apelación, obrante a folio 131, no

Artículo 190 Código de Policía de Bogotá

Page 109: Gaceta Disciplinaria 2

104 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Periodo institucional de los Consejeros de Justicia

Page 110: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 105

Poder disciplinario preferente

Artículo 3 C.D.U.

No se asume en todos los caso

“...

En virtud de la misma potestad, mediante decisión motivada, de oficio o a petición de

cualquier persona, podrá avocar el conocimiento de aquellos asuntos que se tramitan

internamente en las demás dependencias del control disciplinario.”

“Por eso llama la atención que no obstante haberse interpuesto el recurso de apelación

por parte del doctor “XX”, varios de los argumentos que ahora se citan como justifica-

ción para solicitar la competencia preferente, que tienen que ver con valoración proba-

toria y discusión jurídica, no hayan sido objeto de argumentación en el recurso de alza-

da, cuando se reitera, ese era el camino procesal indicado. Considera el Despacho que

lo obvio es que las actuaciones que se consideren irregulares dentro de la actuación

procesal, en principio le sean propuestas al funcionario encargado de decidir lo perti-

nente, con mayor razón cuando del recurso de alzada se trate, para que éste tenga la

posibilidad de pronunciarse sobre las mismas y de corregir aquellos yerros que se hayan

podido cometer en el trámite de la investigación.”

Radicación No. 16028 de 2009. - Auto PSI debido proceso, pues la falta se calificó

No. 016 de mayo 18 de 2009. como grave a título de culpa, siendo la san-

ción prevista para estos casos suspensión y

El doctor “XX” apoderado de “YY”, solicita no suspensión con inhabilidad; se descono-

se asuma el conocimiento del expediente ció el principio de inocencia por ser recu-

No. 0l2 de 2005, adelantado en el Hospital rrentes las consideraciones que suponen la

de Bosa II Nivel ESE en contra de su poder- responsabilidad de su prohijada sin solidez

dante, en el que interpuso recurso de apela- probatoria o sin explicación de su valora-

ción contra el fallo sancionatorio de primera ción; se violó el derecho de defensa porque

instancia. el 30 de noviembre de 2005, durante la inda-

gación preliminar se recepcionaron testimo-

El fundamento de la petición se concretó, nios, y en la misma fecha, se notificó a la

así: en el tramite de la investigación se pre- implicada el auto de indagación y se le escu-

sentaron irregularidades que afectaron el chó en versión libre, por lo que con esta con-

Page 111: Gaceta Disciplinaria 2

106 Poder disciplinario preferente

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

centración de diligencias se impidió la efectos de determinar si la decisión debe ser

defensa técnica al no contar con un tiempo confirmada, revocada o modificada.

prudencial para decidir si contrataba un

abogado para asistirla en la versión; igual- Por eso llama la atención que no obstante

mente se incorporó el informe pericial de haberse interpuesto el recurso de apelación

necropsia sin haberle dado traslado a la por parte del doctor “XX”, varios de los

defensa, siendo utilizado posteriormente argumentos que ahora se citan como justifi-

para formular cargos. cación para solicitar la competencia prefe-

rente, que tienen que ver con valoración

Decisión Segunda Instancia probatoria y discusión jurídica, no hayan

sido objeto de argumentación en el recurso

“Con el fin de atender la solicitud de compe- de alzada, cuando se reitera, ese era el cami-

tencia preferente solicitada por el doctor no procesal indicado. Considera el Despa-

“XX”, la Segunda Instancia practicó visita cho que lo obvio es que las actuaciones que

administrativa ante la Gerencia del Hospital se consideren irregulares dentro de la actua-

de Bosa II Nivel de Atención el 4 de mayo de ción procesal, en principio le sean propues-

2009, en donde se examinó el expediente 012 tas al funcionario encargado de decidir lo

de 2005 seguido en contra de “YY” anexán- pertinente, con mayor razón cuando del

dose copias de varias piezas procesales a recurso de alzada se trate, para que éste

efectos de poder dilucidar el asunto someti- tenga la posibilidad de pronunciarse sobre

do a consideración. las mismas y de corregir aquellos yerros que

se hayan podido cometer en el trámite de la

Sea lo primero señalar, que el procedimiento investigación.

disciplinario contenido en la ley 734 de

2002, establece los recursos y mecanismos a Precisamente el recurso de alzada es el que

través de los cuales se pueden discutir las le da competencia a la Segunda Instancia

diferentes decisiones proferidas dentro de para revisar el acto en los precisos asuntos

una investigación, para el caso de los fallos, que le fueron sometidos a estudio, sin desco-

el recurso de apelación, bien para el quejoso nocer eso sí la facultad oficiosa para revisar

o para los investigados, según sea absoluto- la actuación y decretar las nulidades que se

rio o sancionatorio. Es ahí y a través de puedan advertir, o para decretar pruebas

dicho recurso de apelación, el cual debe ser oficiosas o ajustar a la legalidad actos como

presentado en término y estar debidamente el del correctivo disciplinario, sin hacer más

sustentado como así lo preceptúa el artículo gravosa la situación del investigado.

112, que las partes deben controvertir las

decisiones adversas a sus intereses o el de Entrando en materia, se proponen por el

sus representados, para que dichos argu- apoderado tres razones que en su criterio

mentos sean evaluados por el superior a justifican el que se ejerza el poder discipli-

Page 112: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 107Artículo 3 C.D.U.

nario preferente, las que procederemos a dad de contratar un apoderado, pues se

desarrollar a continuación en el siguiente encuentra que durante la misma etapa de

orden: i) presunta violación al principio de indagación preliminar, más exactamente el

defensa; ii) a la presunción de inocencia y, 30 de enero de 2006, se ordenaron otras

iii ) al principio de legalidad. pruebas testimoniales a ser recepcionadas

el 1º de marzo, acto que le fue comunicado a

-Violación al derecho de defensa la indagada sin que compareciera a nom-

brar apoderado en ese momento, pese a

... según se desprende de la visita adminis- haber contado con tiempo suficiente para

trativa practicada al expediente No. 012 de ello.

2005, fue el 18 de noviembre de 2005 cuando

se abrió indagación preliminar y se ordenó Es más, aunque la investigada resolvió

la recepción de 4 testimonios, así como la hacer uso del derecho a designar apoderado

versión libre de la doctora “YY” a surtirse el para que la defendiera, ello no ocurrió sino

30 de noviembre de 2005. A la indagada, en fecha posterior al 28 de mayo de 2007 en

quien labora en el mismo hospital, previa- que se dicto auto de apertura de investiga-

mente el 22 de noviembre se le libró comuni- ción disciplinaria en su contra, cuando

cación informándole la decisión y citándola designó como su defensora a la doctora

para notificarla, acto que se cumplió el 30 de “ZZ”, quien el 4 de septiembre del mismo

noviembre de 2005 cuando se le notificó año sustituyó poder en el doctor “AA”, y este

personalmente el proveído de apertura de a su vez en el doctor “XX”. A partir de ese

indagación, significando que en ningún momento contó con defensa técnica, pudien-

momento se le sorprendió con la práctica de do contradecir todas las decisiones que se

pruebas sobre las que no estuviera enterada. han emitido, e intervenir en la práctica de

las pruebas decretadas.

Es sabido que en materia disciplinaria no es

obligatorio ejercer la defensa a través de En cuanto al informe de necropsia BOG

abogado, pudiendo surtirse la misma direc- 2005 0263000 de ... practicada por el Insti-

tamente por los investigados como así ocu- tuto Nacional de Medicina Legal, incorpo-

rre en la generalidad de investigaciones. rada oficiosamente al proceso, sobre la cual

Pierde fuerza el argumento del apoderado el apoderado dice que no se corrió traslado

de que por no mediar un término entre la pese a tratarse de una prueba pericial, de

notificación del auto de apertura de indaga- ahí que en su criterio se le haya afectado el

ción preliminar y la recepción de las prue- derecho de defensa, debe indicarse que

bas, a la acusada se le limitó el derecho de dicho medio fue ordenado con auto del 28 de

defensa no permitiéndosele contar con un noviembre de 2007, notificado por edicto

tiempo prudencial para valorar la necesi- fijado el 12 de diciembre del mismo año, y

Page 113: Gaceta Disciplinaria 2

108 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

para el 11 de agosto de 2008 en que se le apelación, y en tal sentido es al desatarse el

formularon cargos a la investigada, fue mismo que se deben resolver.

citado en el acápite de pruebas.

- Presunción de inocencia

Lo que hizo la Oficina de Control Interno

Disciplinario al decretarla dentro de la Lo que se cuestiona por el apoderado en este

libertad probatoria determinada en el punto es la valoración probatoria plasmada

artículo 131 de la Ley 734 de 2002, fue apor- en el fallo sancionatorio de Primera Instan-

tar un medio documental, más concretamen- cia proferido por el Hospital de Bosa II Nivel

te un informe técnico como así lo establece de Atención, a cargo de la Subdirección

el artículo 263 del CPP (Ley 600 de 2000), Administrativa y Financiera, que es quien

que a criterio del apoderado es la norma ostenta en dicho Ente la competencia para

compatible con el proceso disciplinario, actuar como Oficina de Control Interno

pues el objeto de la prueba era el de obtener Disciplinario. Precisamente el medio perti-

copias de unos archivos que obraban en nente para controvertir las valoraciones

Medicina Legal ... jurídico probatorias allí plasmadas es el

recurso de apelación, que como se ha visto,

En ningún momento se decretó una prueba fue interpuesto oportunamente por el inves-

pericial, y por tanto no debía dársele trámite tigado y está para ser desatado por la

como tal. Si bien una vez recibidas las copias Gerencia del Hospital, en donde el apodera-

se les ha debido dar traslado a la parte do expuso su inconformidad sobre los

investigada para su conocimiento y contra- medios aducidos por el investigador en el

dicción, la siguiente actuación procesal fallo disciplinario, correspondiéndole al

surtida fue la de formulación de cargos, en funcionario de Segunda Instancia pronun-

donde fue citado el mencionado medio den- ciarse sobre todos los tópicos que le han sido

tro del acápite de pruebas documentales, planteados en el recurso de alzada.

luego sobre las mismas tuvo conocimiento la

defensa, que para ese entonces era ejercida - Principio de legalidad

por apoderado designado, pudiendo contra-

decirlas, cosa que no hizo en esa oportuni- Aduce el apoderado que al individualizarse

dad ni en el recurso de alzada según anotá- la sanción se inobservó lo consagrado en el

ramos anteriormente. numeral 3 del artículo 44 del CDU, puesto

que en el fallo de primera instancia se califi-

Lo que tiene que ver con los criterios para la có la falta definitivamente como grave a

calificación de la falta, y en general sobre la titulo culpa grave, para la cual se prevé el

culpabilidad y la dosificación de la sanción, correctivo consistente en suspensión, más

forman parte del alegato del recurso de no el de suspensión e inhabilidad especial

Poder disciplinario preferente

Page 114: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 109

que le fue aquí impuesto, que sólo procede Bosa, en caso de concluir que hay mérito

para las faltas graves dolosas o gravísimas para confirmar el proveído impugnado,

culposas. ajustar la sanción a la legalidad.

Le asiste razón en este punto al apoderado, Así las cosas, en criterio de este Despacho

cuando afirma que el correctivo para la falta no se evidencian vicios o afectaciones al

grave a título de culpa es la suspensión, más debido proceso en el trámite del proceso

no la suspensión e inhabilidad especial, pero disciplinario 012 de 2005 adelantado ante el

como hemos venido diciendo, para este tipo Hospital de Bosa II Nivel de Atención, tam-

de errores se ha previsto el recurso de alza- poco desconocimiento del principio de

da, precisamente para que el superior pueda imparcialidad, que ameriten el ejercicio de

corregir los yerros que se hayan presentado la competencia preferente por parte de esta

en el desarrollo de la investigación, ya sea Entidad desplazando de su conocimiento al

por vicios procedimentales o en la valora- Juez natural, en este caso a la Gerencia del

ción jurídico probatoria, y uno de los argu- Hospital de Bosa II Nivel de Atención, que es

mentos en que se soporta la apelación es a quien le corresponde desatar el recurso de

precisamente ese, correspondiéndole en alzada.”

consecuencia al Gerente del Hospital de

Artículo 3 C.D.U.

Page 115: Gaceta Disciplinaria 2

110 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Poder disciplinario preferente

Page 116: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 111

Prescripción de la acción disciplinaria

Artículo 30 inciso 1º C.D.U.

Momento procesal en que debe decretarse

“La acción disciplinaria prescribe en cinco años, contados para las faltas instantáneas

desde el día de su consumación y para las de carácter permanente o continuado desde la

realización del último acto”.

“Planteadas así las cosas, no existe mayor inconveniente frente a una declaratoria de

prescripción de la acción disciplinaria, pues simplemente si el fenómeno ocurrió debe

darse aplicación a la norma referida, pues mal podría -y sería contrario a derecho- que el

operador disciplinario procediera a formular cargos respecto de hechos prescritos para

dejar la declaratoria correspondiente al momento de proferirse el fallo de primer grado.

No puede olvidarse que todo investigado tiene derecho a que su situación jurídica sea

resuelta de manera pronta, de tal forma que mantenerlo sub-júdice o llevarlo a la etapa

de juicio propiamente dicha sin fundamento legal y probatorio atenta contra sus dere-

chos y garantías constitucionales y legales.”

Radicación 2463 de 2005. Resolución PSI diéndose un manto de impunidad propicio

No. 251 de julio 31 de 2009 para abonar el camino de la corrupción admi-

nistrativa.

El funcionario de primer grado dispuso la

terminación parcial del procedimiento ade- Para el libelista la atribución del artículo 73

lantado contra “XX”, en calidad de Alcalde- de la Ley 734 de 2002 no puede utilizarse

sa Local de Engativá, al haber operado la para obstaculizar la marcha de la investiga-

prescripción de la acción disciplinaria. ción declarando a cada paso prescripciones,

aunque se presente una conducta instantánea

El quejoso en el recurso de apelación mani- al tomar de manera aislada los sucesos,

fiesta su inconformidad con la decisión, al afectando incluso los derechos del investiga-

considerar que con tal pronunciamiento do, porque se daría una acumulación aritmé-

queda desamparado el erario distrital, ten- tica de las sanciones; de ahí la existencia de

Page 117: Gaceta Disciplinaria 2

112 Prescripción de la acción disciplinaria

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

concursos de faltas disciplinarias y princi- General de la Nación, la Personería de

pios como el de la subsunción en virtud del Bogotá o la jurisdicción disciplinaria (para

cual hay faltas que sirven de medios para los jueces), la ejerce de manera oficiosa.

consumar otras de mayor entidad quedando Esta potestad disciplinaria, sin embargo, no

contenidas como elementos estructurales de es absoluta, pues se pierde cuando ocurren

la adecuación típica. determinados fenómenos jurídicos como el

de la prescripción de la acción disciplinaria,

Cuestiona cómo según el a quo bastaría con caso en el cual el único camino a seguir es el

sentarse a esperar la prescripción para cada reconocimiento de dicha situación y la ter-

falta, no obstante que en eventos como éste minación de todo procedimiento adelantado

los efectos jurídicos de la conducta se prolo- en contra del investigado en favor de quien

gan en el tiempo, no siendo posible afirmar se configura aquélla.

la existencia como único acto contrario a

derecho la suscripción del convenio y sus Es por tal motivo que el artículo 73 de la ley

adiciones, ya que las conductas deben 734 de 2002, dispone que en cualquier

enmarcarse en el contexto de los preceptos momento procesal en que la actuación disci-

antes descritos, siendo labor del investigador plinaria no pueda iniciarse o proseguirse (y

esclarecer la verdad y, como la investigación este es el caso de la prescripción de la acción

no se refirió exclusivamente a la celebración disciplinaria, pues se repite el Estado pierde

de uno u otro convenio, sino al desconoci- la potestad de sancionar el ilícito disciplina-

miento de un cuerpo normativo, resulta rio) se debe hacer la declaratoria del caso y

obligatorio para la entidad ocuparse, no de terminar el procedimiento, con el conse-

resolver prescripciones a medias, sino tomar cuente archivo definitivo.

decisiones oportunas.

Este análisis, con mayor razón, se impone

Decisión Segunda Instancia hacerlo al momento de evaluar las diligen-

cias luego de concluida la etapa de investi-

“El argumento que sustentó la terminación gación disciplinaria, pues es aquí donde se

parcial del procedimiento, es que se presen- determina si procede la formulación de

tó el fenómeno jurídico de la prescripción de cargos o el archivo del expediente y, como se

la acción disciplinaria, respecto de la con- dijo, si la actuación disciplinaria no puede

ducta consistente en la adición de los conve- proseguir debe hacerse la declaratoria del

nios 01 y 02 de 2003. caso y disponer la terminación del procedi-

... miento y archivo.

Lo primero que debe decirse es que el titular

de la potestad disciplinaria es el Estado, el Planteadas así las cosas, ... si el fenómeno

que, a través de las Oficinas de Control ocurrió debe darse aplicación a la norma

Interno Disciplinario, la Procuraduría referida, pues mal podría -y sería contrario

Page 118: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 113Artículo 30 inciso 1º C.D.U.

a derecho- que el operador disciplinario blecido en el artículo 25, inciso segundo, del

procediera a formular cargos respecto de decreto 1421 de 1993, en el sentido de san-

hechos prescritos para dejar la declaratoria cionar el presupuesto de la vigencia 2004,

correspondiente al momento de proferirse el devuelto por el Tribunal Administrativo de

fallo de primer grado. No puede olvidarse Cundinamarca y recibido en la Alcaldía

que todo investigado tiene derecho a que su Local el 20 de febrero de 2004, pues fueron

situación jurídica sea resuelta de manera declaradas infundadas sus objeciones; y

pronta, de tal forma que mantenerlo sub- desconocer el pronunciamiento del Tribunal

júdice o llevarlo a la etapa de juicio propia- Administrativo de Cundinamarca del 29 de

mente dicha sin fundamento legal y probato- enero de 2004, en el que se declararon infun-

rio atenta contra sus derechos y garantías dadas las objeciones presentadas al proyec-

constitucionales y legales. to de presupuesto para la vigencia 2004, por

cuanto continuó ejecutando el decreto local

Ahora bien, la discusión jurídica puede 20 de 2003, adicionando los convenios 01 y

darse cuando la investigación disciplinaria 08 de 2003 del 23 de febrero de 2004, com-

se adelanta por varios hechos diferenciados prometiendo recursos que no estaban con-

por las circunstancias de tiempo, modo y templados dentro del proyecto de Acuerdo

lugar que rodearon su ejecución, pues en los local 02 de 2003.

términos del inciso tercero del artículo 30 de

la ley 734 de 2002, “cuando fueren varias Y al momento de evaluar las diligencias el a-

las conductas juzgadas en un solo proceso, quo encontró que una de tales conductas

la prescripción de las acciones se cumple estaba prescrita, por lo cual hizo la declara-

independientemente para cada una de toria del caso y dispuso la terminación del

ellas”, de manera que presentado dicho procedimiento con relación a ella, pronun-

fenómeno respecto de una conducta, en ciamiento que fue apelado por el quejoso,

aplicación del artículo 73 ibídem, es necesa- pero a la vez, en decisión diferente, formuló

rio hacer la declaratoria correspondiente y cargos por la otra conducta...

disponer para ella la terminación del proce-

dimiento, pero la actuación disciplinaria “... no comparte el Despacho el criterio del

debe continuar respecto de los demás recurrente, en cuanto a que como la pres-

hechos o comportamientos. ... cripción es un acontecer objetivo, como en

efecto lo es, en nada cambia si se decreta

Este es el caso que precisamente nos ocupa, ahora o en el momento de decidir de fondo el

pues en el auto de apertura de investigación proceso. Desconoce esta posición que no

disciplinaria, al cual se vinculó a la doctora es jurídicamente procedente formular car-

“XX”, en calidad de Alcaldesa Local de gos -que sería la vía indicada si se decide

Engativá, se describieron dos conductas postergar la declaratoria de prescripción

puntuales: no haber surtido el trámite esta- para el fallo de fondo, pues la conducta no

Page 119: Gaceta Disciplinaria 2

114 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

puede quedar en el limbo jurídico, sin pro- diente, y pide la sanción de los responsables,

nunciamiento en uno u otro sentido- cuando se compulsará copia de esta decisión a la

no hay elementos probatorios para ello, Personería Auxiliar para lo de su competen-

pues el artículo 162 de la ley 734 de 2002, cia.

señala como requisitos de procedibilidad en

este caso que esté objetivamente demostra- Pero bien, en lo que tiene que ver con la

da la falta y exista prueba que comprometa decisión de primera instancia de terminar

la responsabilidad del investigado, y éstos parcialmente el procedimiento, con sustento

no se dan si se ha configurado la prescrip- en la prescripción de la acción disciplinaria

ción de la acción disciplinaria respecto de de la conducta consistente en que la doctora

un comportamiento específico, ya que, por “XX” desconoció el pronunciamiento del

el contrario, la prueba indicaría la imposi- Tribunal Administrativo de Cundinamarca

bilidad de continuar la actuación disciplina- del 29 de enero de 2004, por cuanto continuó

ria por este proceder. ejecutando el decreto local 20 de 2003, adi-

cionando los convenios 01 y 08 de 2003 el 23 Por otra parte, también es importante preci- de febrero de 2004, debe decirse que le asiste sar que, independientemente del cuestiona- la razón al funcionario de primer nivel, pues miento que el recurrente hace respecto de las sin lugar a duda los hechos ocurrieron hace conductas puntuales que cobijó la investiga- más de cinco años y por lo tanto no había ción disciplinaria, asunto que no correspon- camino diverso al tomado por aquél.de a este Despacho desatar, pues lo cierto es

que son esos y no otros los aspectos cuestio- En efecto, la falta en cuestión es de ejecución

nados formalmente por el a quo, es un error instantánea pues se refiere a un proceder

afirmar que conductas vinculadas por nexos que al realizarse se agotó, es decir no se

de orden sustancial (conexidad sustancial) y prolongó en el tiempo. La expresión adicio-

que para efectos de la graduación de la nar los convenios 01 y 08 del año 2003, apun-

sanción pueden estar sujetas a la figura del ta al momento específico en que se suscribie-

concurso de faltas disciplinarias, están ron tales adiciones, lo cual ocurrió el 23 de

sometidas al mismo término de prescripción febrero de 2004, de manera tal que es en esta

de la acción disciplinaria, pues como quedó fecha en que se consumó la falta disciplina-

consignado y fue el querer del legislador ria y a partir de allí se empieza a contar el

cada comportamiento tiene su término de término de prescripción de la acción disci-

prescripción independiente. plinaria, esto es cinco años, cómputo que

... arroja como data el 23 de febrero de 2009. Y

como a esta fecha no se ha proferido deci-

De todas formas, como el señor “AA” solici- sión en firme (cual es la de segundo grado)

ta que se investigue disciplinariamente la es evidente que la acción disciplinaria pres-

razón por la cual se dejó prescribir el expe- cribió.

Prescripción de la acción disciplinaria

Page 120: Gaceta Disciplinaria 2

Prescripción de la acción disciplinaria

Artículo 30 C.D.U.

No hay interrupción del término

“La acción disciplinaria prescribe en cinco años contados para las faltas instantáneas

desde el día de su consumación y para las de carácter permanente o continuado desde la

realización del último acto.

En el término de doce años, para las faltas señaladas en los numerales 4,5,6,7,8,9,10 del

artículo 48.

Cuando fueren varias las conductas juzgadas en un solo proceso, la prescripción de las

acciones se cumple independientemente para cada una de ellas.

Parágrafo. Los términos prescriptivos aquí previstos quedan sujetos a lo establecido en

los tratados internacionales que Colombia ratifique.”

“... sostiene el recurrente que la queja fue presentada en el mes de febrero de 2008,

antes de que operara el término prescriptivo. Al respecto, obsérvese que el Estatuto Dis-

ciplinario Único en parte alguna prevé la interrupción de la prescripción, tan solo esta-

blece la renuncia de ésta, por parte del investigado, evento en el cual, la acción discipli-

naria proseguirá por un término máximo de dos (2) años contados a partir de la presenta-

ción personal de la respectiva solicitud (artículo 31); situación que no acaeció en el

asunto que nos ocupa, pese a que la Personería Delegada en el artículo segundo de la

parte resolutiva del auto materia de impugnación, puso en conocimiento tal circunstan-

cia legal a los implicados.”

Radicación 18081 de 2008. Resolución de la acción disciplinaria al considerar que

PSI No.332 de septiembre 3 de 2009 no podía proseguirse la actuación por cuan-

to los hechos materia de queja ocurrieron el

El funcionario de primer grado en proveído 13 de enero de 2004, habiendo transcurrido a

de junio 1º de 2009 declaró la prescripción la fecha más de cinco años.

GACETA DISCIPLINARIA 115

Page 121: Gaceta Disciplinaria 2

El quejoso interpone recurso de apelación duría General de la Nación el 20 del mismo

aduciendo que: mes y año bajo el No. 41148, que por razones

- La denuncia fue radicada dentro de de competencia fue remitida a este Ente de

los cinco años que establece el artículo 30 de Control Distrital, por la Procuraduría

la ley 734 de 2002 Primera Distrital, mediante auto del 26 de

- Los hechos sucedieron el l0 de marzo de 2008, se tiene que la falta denun-

enero de 2004. ciada ocurrió el 13 de enero de 2004, fecha

- La queja fue presentada en febrero en que los Ediles de la Localidad de los

de 2008, cuatro años después, es decir, Mártires, elegidos en la jornada democráti-

sin que estuvieran vencidos los términos, ca del 26 de octubre de 2003, se posesiona-

por tanto las diligencias no podían ser ron para el período constitucional 2004-

archivadas por prescripción. 2007. Actuar que en consideración del

quejoso quebrantó lo normado por el artícu-

Decisión Segunda Instancia lo 48 numeral 3 de la Ley 617 de 2000,

artículos 49 y 50 de la Ley 136 de 1994,

“Teniendo en cuenta la previsión legal del artículos 34 numeral 1º, 35 numeral 1º y 48

parágrafo del artículo 171 del CDU, proce- numeral 55 de la Ley 734 de 2002, así como

de el Despacho a pronunciarse sobre el el reglamento interno de la JAL.

recurso de apelación impetrado por el señor

“AA”, contra el auto de terminación de Pues bien, tal como lo señala el artículo 30

procedimiento -No. 547 de junio 1º de 2009-, del CDU, “La acción disciplinaria prescri-

y como quiera que la inconformidad del be en cinco años, contados para las faltas

apelante con dicha decisión apunta a que no instantáneas desde el día de su consumación

ha debido declararse la prescripción de la y para las de carácter permanente o conti-

acción disciplinaria, toda vez que la queja nuado desde la realización del último acto”,

fue presentada dentro del término estableci- es decir, que el citado término debe contarse

do en el artículo 30 del Estatuto Disciplina- a partir de la fecha de la comisión de la falta,

rio, ha de aclararse que acorde con el pre- que para este caso lo fue el 13 de enero de

cepto en mención, la prescripción de la 2004, cumpliéndose el término prescriptivo

acción disciplinaria está circunscrita a la el 13 de enero de 2009.

fecha de ocurrencia de los hechos, más no, a

la de presentación de la queja, informe o Es de resaltar que esta Entidad sólo tuvo

noticia. conocimiento de los hechos materia de

investigación en el mes de febrero de 2008

Para el caso bajo estudio, de la lectura del (pasados 4 años de la comisión de la presun-

escrito queja de febrero 19 de 2008, signado ta falta disciplinaria), iniciando la respecti-

por el señor “AA”, radicado en la Procura- va acción disciplinaria con el cumplimiento

116 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Prescripción de la acción disciplinaria

Page 122: Gaceta Disciplinaria 2

y respeto al debido proceso. Por tanto Ahora, sostiene el recurrente que la queja

debieron surtirse las etapas o fases procesa- fue presentada en el mes de febrero de 2008,

les que la ley exige, actuaciones que deman- antes de que operara el término prescripti-

dan tiempo, en el que desafortunadamente vo. Al respecto, obsérvese que el Estatuto

para este caso no fue suficiente para cumplir Disciplinario Único en parte alguna prevé

la investigación con un fallo de fondo, claro la interrupción de la prescripción, tan

está, luego de cumplir a cabalidad con el solo establece la renuncia de ésta, por parte

trámite procesal necesario. del investigado, evento en el cual, la acción

disciplinaria proseguirá por un término

Así las cosas, la conducta denunciada, se máximo de dos (2) años contados a partir de

encuentra prescrita, lo que impide continuar la presentación personal de la respectiva

con el adelantamiento de la actuación disci- solicitud (artículo 31); situación que no

plinaria, pues tal como lo indicó el a quo, ha acaeció en el asunto que nos ocupa, pese a

transcurrido el lapso fijado por el legislador que la Personería … en el artículo segundo

para la realización y conclusión del respec- de la parte resolutiva del auto materia de

tivo proceso, esto es, dentro de los cinco (5) impugnación, puso en conocimiento tal

años a la consumación de la conducta o circunstancia legal a los implicados.

desde la realización del último acto constitu-

tivo de la misma. ..., la formulación de la queja, informe o

noticia, en manera alguna interrumpe el

..., al haberse superado el mencionado tér- término de prescripción de la acción disci-

mino legal, indudablemente se está ante la plinaria, que se reitera, comienza a contar-

presencia de la prescripción de la acción se, según el carácter de la falta disciplina-

disciplinaria; causal objetiva que trae como ria, desde el día de la consumación o desde

consecuencia la pérdida de la competencia la realización del último acto, por lo que

para el ejercicio de la potestad disciplinaria, ante su presencia y en razón a la consecuen-

lo que inexorablemente obliga a su declara- cia jurídica que conlleva la misma (pérdida

toria. Sobre el tema la Corte Constitucional de competencia del Estado, para el ejercicio

en sentencia C-556/01, señaló: “La pres- de la potestad sancionadora), no queda otra

cripción de la acción es un instituto de orden alternativa que proceder a su declaratoria,

público por virtud del cual el Estado cesa la tal como acertadamente lo hizo el a quo,

potestad punitiva-ius punidendi- por el debiendo este Despacho confirmar la deci-

cumplimiento del término señalado en la sión objeto de censura.”

ley...”.

GACETA DISCIPLINARIA 117Artículo 30 C.D.U.

Page 123: Gaceta Disciplinaria 2

118 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Prescripción de la acción disciplinaria

Page 124: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 119

Recurso de apelación

Artículo 180 C.D.U.

Sustentación

“Contra el fallo proferido en audiencia solo procede el recurso de apelación, que se

interpondrá en la misma diligencia y se sustentará verbalmente o por escrito dentro de

los dos días siguientes...”

“Entonces, al no sustentarse el recurso de alzada, dentro del lapso fijado por el Estatuto

Disciplinario Único, pese a que su interposición se hizo en tiempo, conforme a la norma-

tividad en cita, debió declararse desierto, por cuanto al concederlo desconoce la norma

que señala claramente el término para su interposición y sustentación.”

Radicación 8370 de 2009. Auto PSI No. decisión sanción adoptada por el funciona-

050 de diciembre 28 de 2009 rio de primer grado, afirmando: “... que

presentará dentro del término legal la sus-

Mediante oficio de noviembre 20 de 2009 el tentación del mismo”,sin embargo, el libelo

a quo remite el expediente en referencia para contentivo de la misma, fue presentado en

el trámite del recurso de apelación interpues- noviembre 4 de la presente anualidad, esto

to por el defensor de oficio de la disciplinada es, al tercer día de la realización de la

“XX”, Directora Técnica de la Secretaria de audiencia, lo que pone de manifiesto la supe-

Ambiente de Bogotá, contra el fallo sancio- ración del término establecido en el artículo

natorio proferido por la Personería Delegada 180 del CDU, al señalar: “Contra el fallo

... en audiencia pública realizada el 29 de proferido en audiencia sólo procede el

octubre de 2009. recurso de apelación, que se interpondrá en

la misma diligencia y se sustentará verbal-

Decisión Segunda Instancia mente o por escrito dentro de los dos días

siguientes...” (subrayas fuera de texto).

“... del examen de la actuación encuentra el

Despacho que en la aludida audiencia, el Esta situación ha sido objeto de pronuncia-

señor “YY”, miembro del Consultorio Jurí- miento por parte de esta Instancia, en sen-

dico de la Universidad Católica, quien fuera das oportunidades, en las cuales de manera

designado defensor de oficio, manifestó enfática se ha recalcado sobre la exigencia

interponer recurso de apelación contra la legal para la interposición y concesión de

Page 125: Gaceta Disciplinaria 2

120 Recurso de apelación

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

los recursos, no en vano el CDU, consagra Ahora, el debido proceso, del cual hace

requisitos sine quanon para tales efectos, so parte el argüido derecho a la defensa y para

pena de rechazo y/o declaratoria de desier- el caso el principio de la doble instancia,

to, es así como los artículos 111 inciso 2º y tiene igualmente reglas de legitimación que

112, en su orden preceptúan: “Si la notifica- necesariamente han de cumplirse como

ción de la decisión se hace en estrados, los garantía de unidad del orden jurídico, su

recursos deberán interponerse y sustentarse desconocimiento conlleva, sin duda alguna

en el curso de la respectiva audiencia o dili- a incursionar en el campo de la arbitrarie-

gencia...”. “Quien interponga recursos dad y subjetividad; no olvidemos cómo los

deberá expresar por escrito las razones que servidores públicos, únicamente pueden

lo sustentan ante el funcionario que profirió actuar dentro de los ámbitos establecidos en

la correspondiente decisión. En caso con- el sistema normativo. Amén de ello, téngase

trario, se declararán desiertos. La sustenta- en cuenta que quien tiene amplía libertad de

ción del recurso deberá efectuarse dentro configuración para establecer los distintos

del mismo término que se tiene para impug- procesos y recursos, es el Congreso de la

nar”. República, conforme a las atribuciones que

le otorga el artículo 150 de la Carta Política.

Entonces, al no sustentarse el recurso de

alzada, dentro del lapso fijado por el Estatu- En ese orden de ideas no puede el Despacho

to Disciplinario Único, pese a que su inter- entrar a la revisión y estudio del fallo emiti-

posición se hizo en tiempo, conforme a la do por el a quo en el presente proceso, ni

normatividad en cita, debió declararse tampoco pronunciarse sobre el libelo de

desierto, por cuanto al concederlo descono- nulidad de lo actuado, radicado en noviem-

ce la norma que señala claramente el térmi- bre 25 de 2009, por la doctora “ZZ”, en

no para su interposición y sustentación. representación de la sancionada, doctora

“XX”, por cuanto la decisión de primer

Cabe recordar que toda competencia ejerci- grado, conforme al artículo 119 del CDU

da por las autoridades públicas, debe estar, cobró ejecutoria al no haberse cumplido con

inexorablemente, ajustada al ordenamiento los requisitos de procedibilidad de la alzada

constitucional y legal, regla no cumplida en establecidos en el artículo 112 ibídem,

el caso bajo estudio, por cuanto el operador adquiriendo el presente caso, el carácter de

disciplinario de primer grado, decidió apar- fallo definitivo, circunstancia que al tenor

tarse de la norma procesal de carácter espe- del artículo 146 del mismo Estatuto pone de

cial que impone el deber al apelante de sus- presente la también extemporaneidad del

tentar el recurso “...verbalmente en la incidente de nulidad, al señalar: “La solici-

misma diligencia o por escrito dentro de los tud de nulidad podrá formularse antes de

dos días siguientes...”. proferirse fallo definitivo…” .

Page 126: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 121

Recurso de queja

Artículo 118 del C.D.U.

Objeto

“Trámite del recurso de queja. Dentro del termino de ejecutoria de la decisión que niega

el recurso de apelación, se podrá interponer y sustentar el recurso de queja...”

“... Para el evento en estudio como el recurso de apelación fue denegado mediante el auto 608

del 14 de abril de 2009 por extemporáneo ... le correspondía a la recurrente demostrar que sí lo

había interpuesto oportunamente y que había sido un error del a-quo no haberlo concedido,

requisito que no fue cumplido.”

Radicación No.328-08. Auto PSI No. 026 hechos denunciados, y se concluye que exis-

de agosto 4 de 2009 ten suficientes méritos y probanzas determi-

nadoras de la conducta disciplinaria en la

La Primera Instancia ordenó el archivo de la cual ha incurrido el servidor público “YY”.

investigación seguida en contra de “XX”,

docente al servicio de la Secretaría de Edu- La sustentación del recurso de queja exige

cación. Esta decisión se comunicó a la que- que se expongan los argumentos por los

josa, quien mediante escrito la impugnó. El cuales se considera que el recurso de apela-

a quo rechazó por extemporánea la apela- ción no ha debido ser rechazado, y que en su

ción y contra esta determinación la denun- lugar se debió conceder por reunir los requi-

ciante interpuso recurso de queja. sitos de ley. Lo único que se discute por la vía

del recurso de queja, es el proveído mediante

Decisión Segunda Instancia el cual el funcionario de primera instancia

denegó conceder el recurso de apelación,

“..Leído el escrito contentivo del recurso de teniendo como fin que el superior revise si

queja, observa el Despacho que aunque fue como lo aduce el impugnante fue interpuesto

interpuesto contra el auto que rechazó por conforme a las exigencias legales, en cuyo

extemporáneo el recurso de apelación, el caso lo concederá. Para el evento en estudio

mismo no reúne los requisitos establecidos como el recurso de apelación fue denegado

en el artículo 118 de la ley 734 de 2002, ... no mediante el auto 608 del 14 de abril de 2009

se sustentó debidamente, ya que en el escrito por extemporáneo, le correspondía a la

simplemente se hace un recuento de los recurrente demostrar que sí lo había inter-

Page 127: Gaceta Disciplinaria 2

122 Recurso de queja

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

puesto oportunamente y que había sido un 4. Para que un recurso de queja

error del a-quo no haberlo concedido, requi- pueda tenerse por sustentado, no basta

sito que no fue cumplido. la presentación de un escrito cualquiera.

Es indispensable que los argumentos que

En anterior oportunidad y por virtud de un se aduzcan estén relacionados con los

recurso de queja interpuesto dentro del fines o propósitos que se buscan a través

expediente 23284 ... este Despacho se pro- del mismo, que en síntesis pueden resu-

nunció mediante la resolución PSI No. mirse en dos, (1) que el superior revise si

254/08 en idénticos términos a los aquí el recurso de apelación o de casación fue

plasmados, argumentos que se considera correcta o incorrectamente denegado, y

necesario volver a traer a colación a conti- (2) que ordene su concesión si el inferior

nuación: se equivocó al negarlo.

“La obligación de sustentar el recurso de 5. Siendo ello así, el escrito de susten-

queja ha sido establecida no solo en materia tación o fundamentación de este recurso

disciplinaria como lo acabemos de ver, sino debe indefectiblemente encaminarse a

en otras jurisdicciones como la penal, y en demostrar que la decisión que se impug-

tal sentido se pronunció la Sala Penal de la na es equivocada, y que lo procedente

Corte Suprema de Justicia en decisión del 15 era optar por el otorgamiento del recur-

de noviembre de 2005 dentro del proceso so de apelación o casación, según el

24248, aprobada en acta No. 89 con la caso. Cualquier consideración o peti-

ponencia del magistrado Mauro Solarte ción que se haga por fuera de estos con-

Portilla, cuando señaló: cretos parámetros resulta ajena a los

fines del recurso, y por ende, inidónea

“Pues bien. Presupuesto necesario para para satisfacer la exigencia de sustenta-

que el recurso de queja pueda ser estu- ción que la normatividad impone.

diado es que el sujeto procesal que lo ha

interpuesto lo sustente, exigencia que 6. En el caso analizado el impugnante

debe cumplirse ante el funcionario optó por sustentar el recurso en el

encargado de resolverlo dentro de los momento de su interposición. Pero en

tres días siguientes a la fecha de recibo lugar de exponerle a la Sala las razones

de las copias, según se desprende del por las cuales el Tribunal debió otorgar

contenido del artículo 197 de la ley 600 el recurso de casación interpuesto con-

de 2000, o en el momento de su interposi- tra la sentencia de 19 de abril de 2005,

ción, según ha sido admitido por la Corte como se imponía hacerlo, se distrajo en

en doctrina reiterada. Si no se sustenta consideraciones relacionadas con temas

en las oportunidades indicadas, debe ajenos al mismo, como la impugnabili-

desecharse. dad por vía de reposición y apelación de

Page 128: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 123Artículo 118 del C.D.U.

la providencia que negó la casación, Advertido este Despacho que el recurso de

dejando sin sustentación el recurso de queja presentado por la señora “AA” no fue

queja, y por ende, a la Corte sin posibili- sustentado como lo exige el artículo 118 de

dad de analizar las razones de su disen- la ley 734 de 2002, el mismo habrá de ser

so”. rechazado como así lo estipula la norma en

comento.”

Page 129: Gaceta Disciplinaria 2

124 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Recurso de queja

Page 130: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 125

Requisitos para ser elegido edil

Artículo 65 Decreto Ley 1421 de 1993

Residencia electoral

“Para ser elegido edil... se requiere ser ciudadano en ejercicio y haber residido o desempeñado

alguna actividad profesional, industrial, comercial o laboral en la respectiva localidad por lo

menos durante los dos años anteriores a la fecha de la elección...”

“Aunque los datos allí anotados disienten con la información contenida en el documento

obrante a folio 205 que corresponde a la relación laboral desde julio 13 de 2005 a diciembre

de 2007, concuerda con los contratos que obran en el diligenciamiento, permitiendo estable-

cer que al momento de tomar posesión y a ejercer como Edil de la Localidad de Usme, cumplía

con el requisito de desempeño laboral en esa Localidad -dos (2) años anteriores a la elec-

ción de Edil-.”

Radicación ER- 73571 de 2007. Resolu- ocurriendo lo mismo con el vínculo laboral

ción PSI No. 354 de septiembre 24 de 2009 del aconductado según prueba documental

arrimada por éste, contratos de trabajo y

La Primera Instancia exoneró de responsabi- certificaciones expedidas por la empresa

lidad disciplinaria al señor “XX” en su con- INTERNACIONAL DE NEGOCIOS para

dición de Edil de la Junta Administradora el desarrollo de actividades de supervisión

Local de Usme, para el periodo comprendi- de labores de aseo en los colegios de la

do entre el 1º de enero de 2008 y el 31 de Secretaría de Educación, ubicados en la

diciembre de 2011. Localidad de Usme.

En la decisión impugnada, indica el funcio- Apelado el fallo, los quejosos manifiestan:

nario de Primer Grado que de la evaluación

del material probatorio allegado al expe- - En el auto de cargos No. 1731 de

diente no se evidencia la existencia de ele- noviembre 19 de 2008, se halló inmerso

mentos de juicio claros para sostener que el en irregularidad para postularse, hacerse

disciplinado no residió en la Localidad de elegir y ejercer el cargo de Edil de la

Usme, dando aplicación al principio del Junta Administradora Local de Usme,

beneficio de la duda a favor del encausado, sin tener las calidades exigidas para ello.

con fundamento en el artículo 9 del CDU.,

Page 131: Gaceta Disciplinaria 2

126 Requisitos para ser elegido edil

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

- Lo señalado por el a quo sobre el tigadora a las oficinas de contratos de las

concepto jurisprudencial de residencia, diferentes Dependencias.

que para efectos electorales equivale a

domicilio civil, en parte es cierta, pero no - Se sorprenden que el fallador des-

inexorable, pues hay evidencias demos- precie la pretensión de legalidad de los

trativas para descartar como lugar de documentos oficiales y el accionar de la

residencia, en este caso, la localidad de instructora, según los cuales el discipli-

Usme. nado jamás trabajó en la Localidad de

Usme ni directamente, ni como emplea-

- Los descargos fueron presentados do de contratistas y a cambio otorgue

el 16 de diciembre de 2008, cuando el calidad de plena prueba al dicho de éste

término se encontraba vencido, no obs- soportado en un documento privado

tante el a quo decreta práctica de nuevas - c e r t i f i c a c i ó n d e l a e m p r e s a

pruebas, las cuales en nada contribuye- Internacional de Negocios-, la cual

ron a desvirtuar los cargos formulados. entre otras cosas, no indica haber trabaja-

Inexplicablemente el fallador no analiza do en la Localidad de Usme, sino que él

las afirmaciones del encartado frente al pretendió inducir en error al asegurar

acervo probatorio, en cuanto aduce que cómo los contratos mencionados por la

vivió en la Localidad de Usme (Barrio empresa lo involucraban en su ejecución

Barranquillita), sin aportar al menos en la misma Localidad, olvidando de

prueba sumaria, como sería copia del paso, que de ser ello cierto, constituiría

contrato de arrendamiento o testimonio un quebranto al artículo 66 numeral 4 del

veraz del arrendador acompañado del Estatuto de Bogotá, cuyo aparte citan.

certificado de libertad y tradición, acon-

teciendo lo mismo con la aseveración de En memorial de junio 19 de 2009, los apelan-

residir allí porque estaba separado de su tes agregan:

esposa.

- La resolución de exoneración emitida por

- El implicado reitera el cumplimien- el a quo es contraria a lo demostrado en el

to de los requisitos del Decreto 1421 de proceso. Les parece delicado y por

1993, porque la prueba de los contratos demás misterioso acudir a los documen-

era suficiente, lo cual quedó desvirtuado tos enviados por la Junta Administradora

con lo manifestado por escrito por parte Local de Usme el 19 de febrero de 2008

de las Entidades Distritales, documentos los cuales demuestran lugar de habita-

revestidos por la presunción de legali- ción, calle..., Barrio Barranquillita, cuan-

dad; hecho corroborado además con la do curiosamente en el auto de cargos se

visita realizada por la funcionaria inves- había indicado “Para el caso objeto de

Page 132: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 127Artículo 65 Decreto Ley 1421 de 1993

estudio se ha determinado por diferentes ser elegido Edil, toda vez que no llena los

documentos que “XX” reside en lugar requisitos exigidos en el artículo 65 del

diferente a la localidad de Usme”. Decreto Ley 1421 de 1993 de: residir o

- El pretender sembrar duda “artifi- desempeñar alguna actividad profesional,

cial” para aplicar el beneficio de la mis- industrial, comercial o laboral en la respec-

ma, respecto de la residencia del encarta- tiva Localidad por lo menos durante los dos

do durante el período legal de dos (2) (2) años anteriores a la fecha de elección o

años antes de las inscripciones para la del nombramiento”.

JAL, por el hecho de que esa Corpora-

ción certificara el 19 de febrero del 2008, ...

cuatro meses después de las elecciones En lo que atañe a la imputación de ejercer el

locales, que la dirección correspondía a cargo de Edil sin tener las calidades exigi-

la localidad de Usme, desdice de la trans- das por el artículo 65 del Decreto 1421 de

parencia del proceso, la imparcialidad y 1993, del examen del diligenciamiento se

objetividad del funcionario, pues es claro tiene que el disciplinado en escrito del 29 de

cómo antes de las elecciones el encartado febrero de 2008, señaló: “Por otra parte; en

residía y trabajaba en la Localidad de San la hoja de vida radicada ante el partido de la

Cristóbal, posiblemente después de U quien dio el respectivo aval para la candi-

posesionado como Edil, éste haya optado datura al cargo de edil de esta localidad

por trasladarse a Usme. para el disciplinado, nunca se mostró resi-

dencia en dicha localidad” (negrillas fuera

Decisión Segunda Instancia de texto); manifestación que concuerda con

la prueba documental, que permite estable-

“De la lectura tanto del escrito de alzada, cer la situación fáctica sobre el verdadero

como del presentado el 19 de junio de 2009 lugar de residencia del aconductado al

se tiene que la inconformidad de los recu- momento de tomar posesión como Edil de la

rrentes con la decisión de primer grado, se Localidad de Usme, esto es la carrera...,

concreta en que está probado que el discipli- Barrio la María -Localidad de San Cristó-

nado no residía, ni desempeñaba actividad bal-; medios probatorios que contrarrestan

profesional, industrial, comercial o laboral el posterior dicho del disciplinado efectuado

en la localidad de Usme, por lo menos en los tanto en los descargos como en los alegatos

dos años anteriores a su elección como Edil. de conclusión, al igual que la prueba testi-

monial de los señores … Además, contrario

Visto el auto de cargos No. 1731 de noviem- a lo considerado por el a quo, evidencian

bre 19 de 2008, al señor “XX”, se le requirió con certeza, sin asomo de duda, el hecho de

por: “…postularse, hacerse elegir y ejercer que el señor “XX” no residía en la Localidad

el cargo de Edil de la Localidad 5ta de para la cual fue elegido Edil.

Usme, sin tener las calidades exigidas para

Page 133: Gaceta Disciplinaria 2

128 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Ahora, en lo atinente a la exigencia relacio- de el quince (15) de marzo de 1999, hasta el

nada con haber desempeñado alguna activi- treinta y uno (31) de diciembre de 2007;

dad profesional, industrial, comercial o desempeñando el cargo de SUPERVISOR

laboral, en la Localidad de Usme, por lo en los contratos de Secretaría de Educación

menos durante los dos (2) años anteriores a con fecha de iniciación el trece (13) de julio

la fecha de elección o nombramiento, el de 2005 hasta el primero (01) de mayo de

Despacho encuentra que en el encuaderna- 2006 y retomando el dos (02) de mayo de

miento obra el oficio JALU-0560-059 2008, 2006 hasta trece (13) de mayo de 2007 con-

de febrero 19 de 2008, signado por el Presi- tinuamente en Secretaría de Integración

dente y Vicepresidente de la JAL de USME, Social cuyo inicio fue el catorce (14) de

... radicado en la Personería el 21 de febrero mayo de 2007 hasta el treinta (31) de

de mayo de 2008, a través del cual remite diciembre de 2007 de igual manera en los

con destino al expediente, copia de los docu- contratos de ETB y Transmilenio. Todos

mentos que el señor “XX”, presentó al estos desempeñados en los frentes de la

momento de tomar posesión como Edil de localidad quinta (5) de USME sede Bogotá,

dicha Localidad, para el período 2008- prestando sus servicios con contrato fijo”

2011, dentro de los cuales se observa el que (Negrillas de texto).

reseña su perfil, estudios, experiencia labo-

ral y personal. Aunque los datos allí anotados disienten con

la información contenida en el documento

En cuanto a la experiencia laboral que apa- que corresponde a la relación laboral desde

rece allí consignada está: julio 13 de 2005 a diciembre de 2007, con-

cuerda con los contratos que obran en el

“EMPRESA Big Company Services diligenciamiento, permitiendo establecer

CARGO Supervisor –Administrador que al momento de tomar posesión y a ejer-

TIEMPO 2 Años cer como Edil de la Localidad de Usme,

JEFE INMEDIATO Daniel Laverde cumplía con el requisito de desempeño labo-

TELÉFONO 3 39 48 88 ral en esa Localidad -dos (2) años anteriores

EMPRESA Internacional de Negocios S.A. a la elección de Edil-.

CARGO Supervisor

TIEMPO 10 Años En cuanto a lo indicado por los recurrentes

JEFE INMEDIATO Leonardo Báez Páez respecto a que en el auto de cargos, al disci-

TELÉFONO 4160355 Ext. 126” plinado se le halló incurso en irregularidad

para postularse, hacerse elegir y ejercer el

Igualmente, militan certificaciones labora- cargo de Edil de la Junta Administradora

les expedidas por la firma Internacional de Local de Usme, sin tener las calidades exigi-

Negocios S.A., en las que se señala que el das para ello, cabe anotar que la formula-

señor “XX” laboró en esa empresa “…des- ción de cargos, en manera alguna desvirtúa

Requisitos para ser elegido edil

Page 134: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 129

el principio constitucional y legal de presun- encontraba vencido, no obstante, el opera-

ción de inocencia, el que debe permanecer dor disciplinario de Primer Grado decreta

incólume durante todo el desarrollo de la práctica de nuevas pruebas que en nada

investigación, en la cual el auto de imputa- contribuyeron a desvirtuar los cargos for-

ciones constituye tan solo una de sus etapas, mulados, revisado el paginario, observa el

en la que el disciplinado puede ejercer el Despacho que el auto No. 1731 de noviem-

derecho de defensa que le asiste, aportando, bre 19 de 2008, por el cual la Personería

contradiciendo las pruebas que se alleguen Delegada ..., elevó reproche disciplinario al

en su contra; así mismo permite al investiga- señor “XX”, en su calidad de Edil de la Loca-

dor decretar de oficio las tendientes a la lidad de Usme, le fue notificado personal-

búsqueda y esclarecimiento de los hechos mente el 2 de diciembre de 2008, teniendo

materia de investigación, siendo sólo según el artículo 166 del CDU, término para

mediante el fallo, previo el análisis y valora- presentar descargos hasta el 17 siguiente, al

ción de los hechos y del material probatorio ser allegado el día anterior -16 del mismo

recaudado, que se puede determinar con mes y año- bajo el radicado ER55727,

acierto la responsabilidad o no del investi- demuestra y prueba que se allegó en los

gado; el hacerlo antes de esa fase procesal, términos legales; hecho que descarta de

sin duda alguna, da lugar a prejuzgamiento, plano el argumento esbozado por los recu-

que conduce a quebranto del derecho supra- rrentes.

legal al debido proceso.

Señalan los impugnantes que termina el

Sobre el rol del auto de cargos la alta Corpo- implicado por reiterar que cumplía con los

ración de control Constitucional en senten- requisitos del Decreto 1421 de 1993, porque

cia C-892-99, sostuvo: "(…) es una provi- la prueba de los contratos era suficiente, lo

dencia de trámite que sienta los cimientos cual quedó desvirtuado con lo indicado por

sobre los cuales se edifica el proceso disci- las Entidades Distritales en los documentos

plinario destinado a establecer la responsa- que obran en el proceso, que están revesti-

bilidad disciplinaria del inculpado, de modo dos por la presunción de legalidad. Al res-

que el órgano titular del poder disciplinario pecto, obran los contratos individuales de

fija en aquella el objeto de su actuación y le trabajo a término fijo celebrados entre el

señala al imputado, en forma concreta, cuál señor “XX” con la firma INTERNACIONAL

es la falta disciplinaria que se le endilga a DE NEGOCIOS S.A., por los períodos del

efecto de que pueda ejercer su derecho de 13 de julio de 2005 al 1 de mayo de 2006; 2

defensa" (Sentencia T -418 de 1997)...”. de mayo de 2006 al 13 de mayo de 2007 y 14

Por otra parte, frente a la aseveración de los de mayo de 2007 al 31 de diciembre de 2007,

apelantes que los descargos presentados por para desempeñar funciones de Supervisor

el señor “XX”, fueron allegados el día 16 de de Aseo, los dos primeros en los “FRENTES

diciembre de 2008, cuando el término se LOCALIDAD QUINTA DE USME” -

Artículo 65 Decreto Ley 1421 de 1993

Page 135: Gaceta Disciplinaria 2

130 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

instalaciones de los colegios de la SED en la Contratación Administrativa, en tanto que

Localidad de Usme- y el tercero en las la existente entre el señor “XX” y la empresa

dependencias de los “JARDINES SDIS DE INTERNACIONAL DE NEGOCIOS S.A.,

LOCALIDAD QUINTA DE USME”; docu- está regulada por el Código Sustantivo del

mentos de carácter privado que se encuen- Trabajo.

tran ratificados tanto por la Coordinadora

de Talento Humano, como por el Gerente A ello se añade, que en desarrollo del con-

Nacional de la empresa empleadora y el trato administrativo es plenamente válido

Auditor Nacional a través de certificacio- que cada parte -Contratante o Contratista-

nes. tenga como mecanismos de control interno

para la verificación de la ejecución o cum-

La circunstancia de orden jurídico descrita plimiento de las obligaciones surgidas con

en precedencia, permite establecer el requi- ocasión del convenio contractual, la desig-

sito previsto en el artículo 65 del Decreto nación de supervisores y/o coordinadores;

1421 de 1993, relacionado con el desempe- figura que difiere de la llamada intervento-

ño de actividad laboral en la respectiva ría del contrato, que por lo general está en

localidad durante los dos (2) años anterio- cabeza de un tercero. Es así como en la

res a la fecha de elección del señor “XX”, diligencia de visita administrativa realizada

como Edil de la Localidad de Usme. por el a quo el 23 de julio de 2008 a la Subdi-

rección de Gestión Operativa de la Secreta-

Ahora, indican los recurrentes que las Enti- ría de Educación, el profesional que atendió

dades -Secretaría de Integración Social y dicha diligencia al preguntársele si conocía

Secretaría de Educación Distrital-, señala- quien hizo la interventoría de los contratos

ron en los oficios que en las bases de datos Nos. 25/04, 054/05, 053/06 y 063/07?, seña-

no aparece que el señor “XX”, hubiera sido ló: “Sí, se hacía este seguimiento con empre-

nombrado como supervisor de la empresa sas privadas que realizaban la interventoría

INTERNACIONAL DE NEGOCIOS S.A., ...No había funcionario encargado, como lo

dentro de los contratos que dichas entidades mencioné anteriormente se hacía a través de

suscribieron con esa firma; aspecto sobre el empresas privadas...”. Y que el señor “XX”,

cual el Despacho precisa que una es la rela- haya realizado labores de supervisión a

ción laboral individual que se tenga con la nombre de la empresa INTERNACIONAL

empresa empleadora, y otra distinta, la DE NEGOCIOS S.A., visitando puntos esti-

surgida entre las entidades distritales cita- pulados en la ejecución de contratos cele-

d a s y l a m e n c i o n a d a f i r m a - brados con Entidades Distritales -

INTERNACIONAL DE NEGOCIOS S.A.- la Secretaría de Integración Social y Secreta-

cual aparece plenamente acreditada dentro ría de Educación Distrital-, no implica que

del plenario; relación contractual que se se encuentre bajo la causal de inhabilidad

rige bajo los parámetros del Estatuto de la aducida por los recurrentes -inciso 4º, del

Requisitos para ser elegido edil

Page 136: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 131

artículo 66 del Decreto 1421 de 1993-, toda Finalmente en lo que tiene que ver con las

vez que quien celebró y ejecutó en la locali- calidades de los supervisores que estipula el

dad contrato de suministro con las entidades contrato de suministro No. 025 de 2004 y la

en mención, fue la firma Internacional de licitación pública SED-SGO-003-2006,

Negocios S.A., más no el disciplinado, pues cuyos apartes pertinentes obran en el plena-

éste tan solo fue empleado de dicha empresa, rio, ha de aclararse que al ser un asunto que

con contrato individual a término fijo, que se se relaciona con el cumplimiento y ejecución

recalca se encuentra regulado por el Código de los contratos administrativos celebrados

Sustantivo de Trabajo. entre las entidades públicas, tantas veces

citadas con la firma Internacional De Nego-

En lo que atañe a la certificación de cios S.a, al no ser un aspecto objeto de la

TRANSMILENIO S.A., ha de indicarse que presente investigación, impide que esta

pese a que la empresa Internacional de Instancia estudie, analice y se pronuncie

Negocios S.A., celebró contratos con dicha sobre el tema.

entidad distrital, la actividad laboral descri-

ta en los contratos individuales de trabajo Conforme a lo expuesto no encuentra el

correspondientes al señor “XX”, que se Despacho fundamento fáctico jurídico que

vienen comentando, no refieren como reali- permita acceder a las pretensiones de los

zación de actividades de supervisión a nom- recurrentes.”

bre de esa firma en instalaciones que hagan

o f o r m e n p a r t e d e l S I S T E M A

TRANSMILENIO.

Artículo 65 Decreto Ley 1421 de 1993

Page 137: Gaceta Disciplinaria 2

132 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Requisitos para ser elegido edil

Page 138: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 133

Revocatoria directa

Artículo 124 C.D.U.

“Los fallos sancionatorios son revocables sólo cuando infrinjan manifiestamente las normas

constitucionales, legales o reglamentarias en que deben fundarse. Igualmente cuando con ellos

se vulneren o amenacen manifiestamente los derechos fundamentales.”

“ ...el hoy memorialista fue citado correctamente a la última dirección obrante en el expedien-

te para que acudiera a notificarse personalmente del fallo sancionatorio proferido en su con-

tra, e incluso se le envió comunicación a la dirección que reposaba en la hoja de vida, al no

comparecer fue notificado por edicto. Además, contrario a su afirmación, sí tuvo conocimien-

to del auto de traslado para alegar de conclusión, pues se notificó personalmente del mismo,

luego no le asiste razón en sus alegaciones.”

“... Establece el inciso segundo del artículo 175 de la ley 734 de 2002, que el procedimiento

verbal también se aplicará para las faltas gravísimas contempladas en el artículo 48 numera-

les 2, 4, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 32, 33, 35, 36, 39, 46, 47, 48, 52, 54, 55, 56, 57, 58, 59 y 62, sin

que entre ellos aparezca el numeral 31, siendo ese el motivo para que la actuación no se haya

adelantado por el procedimiento verbal.

“ ... pese a no ser abogado como lo manifiesta, sí fue enterado por el Asesor Jurídico que el

concepto no era aplicable para la adición del Convenio Interadministrativo No. 10 de 2002, y

que por lo tanto la misma no se podía hacer en el monto pretendido. Aun así, con el pleno con-

vencimiento de su actuar, impartió la directriz para que el Asesor Jurídico preparara la minu-

ta, y posteriormente firmó la adición, lo que descarta que haya actuado con la convicción

errada de que su conducta no constituía falta disciplinaria, pues se reitera, fue informado por

el Asesor Jurídico de las consecuencias de su proceder.”

Radicación 6833 de 2005. Resolución PSI Representante Legal del Fondo de Desarro-

337 de septiembre 8 de 2009 llo Local de San Cristóbal para la época de

los hechos, imponiéndole el correctivo con-

La Primera Instancia sancionó disciplinaria- sistente en suspensión en el ejercicio del

mente al doctor “XX”, Alcalde Local y cargo por el término de 6 meses, convertible

Page 139: Gaceta Disciplinaria 2

134 Revocatoria directa

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

a multa de 180 días, por haber adicionado el los conocedores de las lides jurídicas, aceptó

26 de febrero de 2004 el Convenio Interad- su recomendación, máxime cuando estaban

ministrativo No. 010 de 2002, superando el amparados por un concepto de la Sala de

límite establecido en el parágrafo del articu- Consulta y Servicio Civil del Consejo de

lo 40 de la Ley 80 de 1993 al excederse en Estado sobre un hecho similar para autorizar

más del 100% del valor inicial del convenio. adiciones. Considera que si el Asesor Jurídi-

co, corresponsable en la estructuración,

Con escrito de junio 9 de 2009 el disciplina- elaboración y perfeccionamiento de todas

do actuando en nombre propio solicita se las fases contractuales, no es sancionado por

revoque el fallo sancionatorio proferido en los mismos hechos y conductas, no se expli-

su contra, exponiendo en un primer acápite ca cómo lo sea el representante del Fondo de

referido a las notificaciones, que curiosa- Desarrollo Local.

mente los avisos o comunicaciones proce-

dentes de la Personería Delegada no llega- Cuestiona que si la falta fue calificada en su

ban a su residencia debidamente registrada momento de gravísima, porqué no se adelan-

en el expediente, por esa razón no se enteró tó por procedimiento verbal consagrado en

del traslado para alegar de conclusión antes el artículo 175 del CUD. Se pregunta dónde

del fallo definitivo, tampoco de la sanción está definida la culpa gravísima y cuál la

impuesta, hasta cuando necesitó un certifica- razón para no valorar los eximentes de res-

do de antecedentes de la Procuraduría en ponsabilidad disciplinaria, pues tal como lo

donde apareció el registro, siendo tan cierto dice el doctor “YY”, Asesor Jurídico, ambos

lo anterior que el fallo se notificó por edicto, actuaron bajo las circunstancias del numeral

y una vez en firme se remitió a la Alcaldía sexto del artículo 28 de la Ley 734 de 2002

Mayor para efectos de las anotaciones. con la convicción de que la conducta no era

constitutiva de falta disciplinaria, máxime

Luego indica cómo en el fallo disciplinario cuando no ponía en peligro el servicio públi-

se incurre en la violación del derecho de co.

igualdad, cuando se aceptan los argumentos

exculpatorios del doctor “YY”, quien en su Finalmente arguye haberse asesorado, con-

condición de Asesor Jurídico del Fondo de sultado e informado, cómo en otras Alcal-

Desarrollo Local, sabía y conocía las condi- días Locales, habían suscrito similares con-

ciones contractuales, y le recomendó pro- tratos con el IDIPRON y los habían renova-

rrogar el contrato interadministrativo. do en las mismas condiciones, formándose

Por eso, con la firme convicción de no estar así el convencimiento de estar haciendo lo

incurso en causal alguna de falta disciplina- correcto.

ria, al no ser jurista, confió en los criterios de

Page 140: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 135Artículo 124 C.D.U.

Decisión Segunda Instancia auto que corrió traslado para alegar de

conclusión .

“...

Como el acto disciplinario sancionatorio no Precisamente a esta dirección de la calle 8

fue apelado por el doctor “XX”, ahora Sur No. 11 - 41 Apto 402 el 7 de abril de

acude por la vía de la revocatoria directa 2008 se le libró comunicación al doctor

efectuando varios planteamientos, los que “XX”, citándolo para notificarse personal-

por metodología serán resueltos en los mente del fallo contenido en la resolución

siguientes términos: 276, al igual que a la de la calle 13 sur No. 8 -

07 Apto 513, última que aparecía registrada

Sobre las notificaciones: en su hoja de vida según certificación expe-

dida por la Dirección de Gestión Humana de

Uno de los primeros cuestionamientos del la Secretaría de Gobierno el 24 de julio de

doctor “XX” en su escrito, es que las notifi- 2006. Como no compareció a notificarse

caciones, avisos o comunicaciones proce- personalmente pese a ser citado a las direc-

dentes de la Personería Delegada, no llega- ciones registradas en el expediente, el acto

ban a la residencia debidamente registrada sancionatorio le fue notificado mediante

en el expediente, ... por esa razón no se edicto 035 fijado el 18 de abril de 2008,

enteró del traslado para alegar de conclu- desfijado el 22 del mismo mes y año.

sión, ni de la sanción que se le había impues-

to, hasta cuando necesitó de un certificado De acuerdo con esto, el hoy memorialista fue

de antecedentes de la Procuraduría en citado correctamente a la última dirección

donde le apareció el correctivo disciplina- obrante en el expediente para que acudiera

rio, siendo tan cierto esto que lo notificaron a notificarse personalmente del fallo sancio-

por edicto... natorio proferido en su contra, e incluso se

le envió comunicación a la dirección que

A este respecto y según lo observado en el reposaba en la hoja de vida, al no compare-

plenario, encuentra el Despacho que el 19 cer fue notificado por edicto. Además, con-

de octubre de 2007 el doctor “XX” se notifi- trario a su afirmación, sí tuvo conocimiento

có personalmente del auto de cargos, sumi- del auto de traslado para alegar de conclu-

nistrando como dirección la de la calle 8 sur sión, pues se notificó personalmente del

No. 11-41 apto 402, la que ratificó en el mismo, luego no le asiste razón en sus alega-

escrito de descargos presentado el 2 de ciones.

noviembre de 2007 y reiteró el 5 de diciem-

bre de 2007 al notificarse personalmente del

Page 141: Gaceta Disciplinaria 2

136 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

La no aplicación del procedimiento verbal Violación de principios Constitucionales

por falta gravísima. (igualdad, presunción de inocencia, impar-

cialidad y debido proceso).

Manifiesta el doctor “XX” que si la falta fue

calificada en su momento como gravísima, La inconformidad la centra el doctor “XX”

porqué no se adelantó la actuación bajo el en que con el fallo sancionatorio se violan

procedimiento verbal estipulado en el sus derechos fundamentales de igualdad,

artículo 175 del CUD. presunción de inocencia y debido proceso,

al aceptarse los argumentos exculpatorios y

Ante este cuestionamiento debemos señalar, absolverse de responsabilidad disciplinaria

que según la acusación plasmada en el auto al Asesor Jurídico del Fondo de Desarrollo

de cargos, la falta del doctor “XX” fue cali- Local, quien le recomendó prorrogar el

ficada como gravísima al tenor de lo precep- contrato interadministrativo, y no los de él

tuado en el artículo 48 numeral 31. Estable- pese a ser cargos similares. ..., que los ante-

ce el inciso segundo del artículo 175 de la cedentes de otras Alcaldías Locales que

ley 734 de 2002, que el procedimiento verbal habían suscrito contratos similares con el

también se aplicará para las faltas gravísi- IDIPRON y los habían renovado (no se dice

mas contempladas en el artículo 48 numera- cuales), lo llevaron a la íntima convicción de

les 2, 4, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 32, 33, 35, estar haciendo lo correcto. Que actuó con la

36, 39, 46, 47, 48, 52, 54, 55, 56, 57, 58, 59 y firme convicción de no estar incurso en falta

62, sin que entre ellos aparezca el numeral disciplinaria, bajo las circunstancias del

31, siendo ese el motivo para que la actua- numeral sexto del artículo 28 de la ley 734

ción no se haya adelantado por el procedi- de 2002, … su actuación siempre estuvo

miento verbal. exenta de dolo o culpa. …la orden de reali-

zar la minuta de adición al convenio se fun-

De igual forma y ante el interrogante que damentó en el concepto emitido por el Ase-

formula el impugnante: ... en dónde está sor Jurídico, no siendo una orden sino un

definida la culpa gravísima, debe indicárse- instructivo del superior jerárquico, previa-

le que es el parágrafo del artículo 44 de la mente inducido y preparado de buena fe….

ley 734 de 2002 el que determina en qué

eventos hay culpa gravísima. Lo primero que debe señalarse ante este

planteamiento es que la Corte Constitucio-

nal, en la sentencia T-856 del 10 de octubre

de 2002, al revisar un fallo de tutela de un

caso en donde un Juez de la República afir-

Revocatoria directa

Page 142: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 137

maba que en un proceso disciplinario se le rado por el juez respecto de la necesidad

había violado el derecho a la igualdad, por- de disuadir al procesado y a los demás

que en casos similares los jueces disciplina- destinatarios de las normas, para que se

rios habían absuelto a otros funcionarios a abstengan de acometer el tipo de con-

quienes se les habían endilgado cargos ductas reprochadas y, finalmente, san-

similares o iguales, indicó: cionadas.

....

“La Sala considera que la citación que “..Como se observa, estos elementos

de manera general se hace de una provi- identifican cada proceso disciplinario,

dencia judicial emitida en materia disci- lo hacen autónomo y, naturalmente,

plinaria, no es argumento suficiente llevan a que cada investigación atienda

para alegar la violación del derecho a la a realidades distintas, sin que pueda

igualdad, ya que los motivos para califi- predicarse, como lo hace el accionante,

car el grado de responsabilidad en este de manera genérica que se viola el dere-

campo, sólo pueden ser considerados a cho a la igualdad cuando un juez deter-

la luz de las circunstancias propias de mina el grado de responsabilidad sin

cada proceso. El juez de la causa disci- tener en cuenta lo acaecido en procesos

plinaria, después de comenzar y dar aparentemente similares, pues, como se

trámite a la investigación, dispone de un ha visto, esta calificación depende de

mayor y mejor número de elementos elementos que son propios y autónomos

probatorios que le permitirán absolver o de cada uno de los diferentes procesos

acusar al querellado, basando su razo- que se adelantan en esta materia”.

namiento en las pruebas legalmente

allegadas... Se observa en la resolución 276 del 31 de

.... octubre de 2008, que el Alcalde Local de San

La calificación del grado de responsabi- Cristóbal, fue investigado “Por adicionar el

lidad en un juicio disciplinario corres- 26 de febrero de 2004, posiblemente por

ponde a un acto que comprende la valo- fuera de los parámetros contemplados en el

ración de las pruebas, de las circunstan- parágrafo del artículo 40 de la Ley 80 de

cias dentro de las cuales se realizó el 1993, el Convenio Interadministrativo No.

hecho, de la personalidad y los antece- 010 de 2002 suscrito con IDIPRON, toda

dentes del servidor público investigado, vez que dicha adición superó el límite esta-

del grado de ofensa al bien jurídico blecido en la norma contractual del Estado

representado por la administración de al excederse en mas del 100% del valor

justicia y, en general, del análisis elabo- inicial del convenio; lo que a todas luces

Artículo 124 C.D.U.

Page 143: Gaceta Disciplinaria 2

138 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

riñe con la Ley contractual administrativa y el 26 de febrero de 2004 en la suma de

con los principios de eficiencia, efectividad $2.889´591.542, siendo suscrito por el

y providad (sic) en la administración de los Alcalde Local de San Cristóbal, y el Director

bienes públicos”. Por su parte el doctor de IDIPRÓN.

“YY”, Asesor Jurídico del Fondo de Desa-

rrollo Local, fue investigado “Por asesorar En el literal f) del Convenio sobre las “con-

de manera indebida al Alcalde Local de San sideraciones generales”, se plasma “Que

Cristóbal en la suscripción de la adición del conforme a lo considerado por la sala de

Convenio No. 010 de 2002 celebrado con consulta (sic) y Servicio Civil del H. Consejo

IDIPRON,... en virtud de su función asesora, de Estado ....en tratándose de convenios o

proyectó la minuta contentiva de la adición contratos interadministrativos, la limitación

del Convenio”. a que se refiere el parágrafo del Art. 40 de la

ley 80 de 1983 no tiene aplicabilidad, pues

No es entonces similar la conducta por la son acuerdos que se pueden celebrar de

que fueron llamados a responder disciplina- forma directa, cualquiera que sea su monto,

riamente el Asesor Jurídico y el Alcalde sin que haya obstáculo alguno para ello por

Local de San Cristóbal, ya que contrario a la permitirlo la ley, basta que se busque la

afirmación del hoy memorialista, al primero satisfacción de los servicios o, el cumpli-

se le endilgó haber asesorado en un determi- miento de las funciones a cargo de las enti-

nado sentido, siendo desvirtuado el cargo, dades comprometidas. Por lo mismo, tam-

mientras que al Alcalde Local por adicionar bién es posible ampliar su valor sin límite

el Convenio 010 de 2002. distinto de los propios del régimen presu-

puestal, pues si es posible celebrar varios

Según obra al plenario, el 26 de diciembre acuerdos ó convenios, no existe ninguna

de 2002 se suscribió el Convenio justificación para que en lugar de suscribir

Interadministrativo No. 010 entre el diferentes documentos se amplié (sic) un

Instituto Distrital para la Protección de la contrato celebrado”.

Niñez y la Juventud IDIPRON y el Fondo de

Desarrollo Local de San Cristóbal, cuyo El argumento ... para absolver de responsa-

objeto fue “realizar las actividades bilidad disciplinaria al Asesor Jurídico, fue

necesarias para las obras de construcción, que en su función específica de asesorar al

adecuación, mantenimiento y reparcheo de Alcalde, elaboró la minuta de adición al

la malla vial de la localidad, de acuerdo con convenio No. 010 de 2002, pero que obser-

la propuesta presentada” por valor de vada la prueba documental, se pudo consta-

$2.289´851.150. El contrato fue adicionado tar que el Alcalde Local le dirigió un oficio

Revocatoria directa

Page 144: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 139

solicitándole expresamente que de manera que actuó con el convencimiento de que el

urgente se sirviera realizar la minuta de concepto emitido el 22 de noviembre de

adición al Convenio Administrativo No. 010 2002 por la Sala de Consulta y Servicio Civil

de 2002, detallando en el mismo el funda- del Consejo de Estado dentro de la radica-

mento jurídico base para la toma de la deci- ción No.1476, Consejero Ponente Augusto

sión. Que esta situación permitía corrobo- Trejos Jaramillo, era aplicable para la adi-

rar lo dicho por el Asesor Jurídico, respecto ción del Convenio Interadministrativo No.

a que su criterio difería frente al del Consejo 010 de 2002, como parece entenderlo el

de Estado, que era aplicable específicamen- memorialista al plantear la presunta vulne-

te a la definición de aportes de la Nación y el ración del principio de igualdad. Por el

Distrito respecto del sistema integrado de contrario, habiendo sido llamado a respon-

transporte masivo de Bogotá, circunstancia der disciplinariamente por asesorar al

que no fue escuchada por el señor Alcalde Alcalde para suscribir la adición al conve-

Local, quien le ordenó expresamente reali- nio en mención, el funcionario de primer

zar los proyectos de la minuta de adición. grado, dentro de su proceso de valoración

probatoria, acogió los argumentos expues-

Que era imposible para el Asesor Jurídico tos por el Asesor Jurídico de haberle dicho

insistir en lo mismo por carecer de fuerza al mandatario local que no compartía el

vinculante su concepto, por lo que debió concepto emitido por la Sala de Consulta y

proyectar el contenido de la minuta tal y Servicio Civil del Consejo de Estado, pero

como lo ordenó su superior jerárquico, que debió elaborar la respectiva minuta ante

actuación que llevó a la aceptación de la la insistencia de éste por escrito.

causal invocada como excluyente de respon-

sabilidad. Que el hecho que el Asesor Jurídi- El doctor “XX” resultó sancionado al con-

co haya elaborado materialmente la minuta cluir el a-quo, que el concepto en que se

de adición, no significa que estuviese mate- fundamentó la adición al Convenio interad-

rializando su función asesora, puesto que tal ministrativo No. 10 de 2002, proferido el 22

actividad apenas vino a concretar la deci- de noviembre de 2002 por la Sala de Consul-

sión que ya había sido adoptada por el pro- ta y Servicio Civil del Consejo de Estado

pio Alcalde Local, y que en tal sentido no dentro de la radicación No.1476, Consejero

podría afirmarse que el funcionario asesoró Ponente Augusto Trejos Jaramillo, del cual

indebidamente al mandatario local. se transcribe el acápite de conclusiones, se

emitió por solicitud del Ministro de Hacien-

Entonces, no es que en favor del Asesor da y Crédito Público, quien consultó sobre

Jurídico el a-quo haya acogido la tesis de la posibilidad de aumentar el valor en más

Artículo 124 C.D.U.

Page 145: Gaceta Disciplinaria 2

140 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

del 50% de los compromisos presupuestales contrato, por lo que no se aceptó que hubiere

que inicialmente se pactaron entre la Nación actuado con error. Que siendo la primera

Ministerio de Hacienda y Crédito Público y autoridad de la localidad, le era exigible

el Distrito de Bogotá, para el desarrollo del informarse y reflexionar sobre los asuntos

sistema integrado de transporte masivo. puestos a su consideración, cerciorándose

de la juridicidad o antijuridicidad de ello.

Que se refería a una situación con un contex- Que dado el oficio dirigido a su Asesor Jurí-

to específico regulado por normas especia- dico, asumió de forma personal y directa la

les como lo son las leyes 310 y 336 de 1996, decisión que es objeto de cuestionamiento

que determinaron el límite de aportes de disciplinario, actuando con imprudencia e

cofinanciación presupuestal para este tipo incurriendo en la inobservancia del cuidado

de proyectos, y que el Consejo de Estado necesario que cualquier persona del común

concluyó que en ese evento no era aplicable le imprime a sus actuaciones.

la limitación del parágrafo del artículo 40

de la ley 80 de 1993, sino la norma especial Este Despacho encuentra razonada la valo-

que regulaba esta clase de convenios inte- ración probatoria efectuada por el a-quo en

radministrativos. Que el Alcalde Local frac- el fallo contenido en la resolución 276 del 31

cionó el pronunciamiento tomando el aparte de marzo de 2008, pues aparece el referido

que le era útil a su decisión de adicionar en oficio que el 25 de febrero de 2004 le dirigió

más del 100% el convenio interadministrati- el Alcalde Local al Asesor Jurídico, impar-

vo, cuando lo aplicable era el artículo 40 de tiéndole la instrucción de elaborar la minuta

la ley 80 de 1993, que no admite excepciones con fundamento en lo expresado por el Con-

a este tipo de limitación. sejo de Estado en su Sala de Consulta y Ser-

vicio Civil, sin que en ningún momento se

Que la infracción la cometió con culpa gra- haga énfasis en dicha comunicación, que se

ve, porque no le era desconocida la situa- acoge el criterio esbozado por el Asesor

ción ya que fue quien inició el proceso pre- Jurídico, como así lo sostiene el hoy memo-

contractual, firmó el Convenio Interadmi- rialista, quien tampoco aporta prueba que

nistrativo de Cofinanciación 010 de 2002 y demuestre su afirmación de haber seguido el

la adición 01 de 2004, decidiendo sobre la consejo del mencionado Asesor del Fondo

conveniencia de dicha adición, disponiendo de Desarrollo Local. El Asesor Jurídico

de los trámites presupuestales para llevarla investigado manifestó enfáticamente en sus

a cabo, como también oficiando al Asesor descargos, no haber estado de acuerdo con

Jurídico para que de manera urgente reali- el concepto de la Sala de Consulta y Servicio

zara la minuta de adición del respectivo Civil del Consejo de Estado para adicionar

Revocatoria directa

Page 146: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 141

el Convenio Interadministrativo No. 10 de Jurídico la elaboración de la respectiva

2002, como así se lo hizo saber al Alcalde minuta.

Local, quien no sólo no acogió su criterio,

sino que le remitió la comunicación del 25 de De tal forma que por las razones señaladas

febrero de 2004 ..., dándole instrucciones en el presente proveído, con el fallo sancio-

para elaborar la respectiva minuta, la que se natorio no se ha vulnerado el principio de

debía sustentar en el referido concepto del igualdad; tampoco la presunción de inocen-

Consejo de Estado. cia, pues esta se desvirtuó con el análisis

jurídico probatorio ahí plasmado; mucho

Diferente es que el Asesor Jurídico haya menos los de imparcialidad y transparen-

pretendido justificar la conducta del Alcal- cia, ya que se ha visto que el fallo se soportó

de, indicando que actuó con la convicción en las pruebas legalmente aducidas al ple-

errada de que su conducta no constituía nario, de ahí que pueda afirmarse válida-

falta disciplinaria. No obstante, este argu- mente que en la investigación aquí surtida se

mento fue desvirtuado con los medios proba- garantizaron plenamente los derechos a la

torios a que se hizo alusión en precedencia, defensa y al debido proceso.

considerando en consecuencia el Despacho,

que el fallo sancionatorio objeto de análisis Mala interpretación del concepto de la Sala

contiene un completo estudio jurídico pro- de Consulta y Servicio Civil

batorio de la situación disciplinaria de cada

uno de los acusados, que abarca el análisis Hay una crítica en el sentido que el análisis

de la tipicidad, la antijuridicidad y la culpa- del concepto de la Sala de Consulta y Servi-

bilidad, precisándose las razones por las cio Civil del Consejo de Estado proferido el

que se absolvió de responsabilidad discipli- 22 de noviembre de 2002 dentro de la radi-

naria al Asesor Jurídico del Fondo de Desa- cación No.1476, Consejero Ponente Augus-

rrollo Local de San Cristóbal y por las que se to Trejos Jaramillo, fue mal interpretado y

sancionó al doctor “XX” Alcalde de la sesgadamente analizado, que con ello se

misma localidad, que en ningún caso son las violaron los preceptos de imparcialidad,

mismas. Como se ha reiterado a lo largo del probidad e igualdad. Que la contratación

proveído, el Asesor Jurídico le dijo al Alcal- estatal tiene excepciones, tal como lo previó

de Local que el concepto del Consejo de el legislador frente a los contratos entre la

Estado no se podía aplicar para la adición propia administración, obviando determi-

del Convenio Interadministrativo, siendo el nados requisitos, por lo que es perfectamen-

mandatario local quien optó por adicionar te viable y aplicable el concepto.

el contrato, para lo cual le solicitó al Asesor

Artículo 124 C.D.U.

Page 147: Gaceta Disciplinaria 2

142 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Leído el concepto emitido por la Sala de la ley 80 de 1993 no es aplicable en el caso

Consulta y Servicio Civil el 22 de noviembre de los Convenios celebrados entre la Nación

de 2002 en el radicado 1476, Consejero (Ministerio de Hacienda y Crédito Público)

Ponente Augusto Trejos Jaramillo, encuen- y el Distrito de Bogotá, por cuanto dichos

tra el Despacho que se expidió con funda- Convenios están estructurados de conformi-

mento en la consulta elevada por el Ministro dad con modalidades de normas propias y

de Hacienda y Crédito Público, sobre la especiales para el Sistema de Transporte

posibilidad de aumentar el valor en más del Masivo; los compromisos presupuestados

cincuenta por ciento de los compromisos son desarrollo en el tiempo de tales conve-

presupuestales que inicialmente se pactaron nios y el objeto de éstos no varía.

entre la Nación -Ministerio de Hacienda y

Crédito Público- y el Distrito de Bogotá, Que la limitación legal que han de observar

para el desarrollo del Sistema Integrado de la Nación y sus entidades descentralizadas

Transporte Masivo. Se preguntaba si dentro para efectos de cofinanciar o participar con

de los límites establecidos en el artículo 2° aportes de capital en los Sistemas de Trans-

de la ley 310 de 1996, podía la Nación –Mi- porte Masivo de Pasajeros, está prevista en

nisterio de Hacienda y Crédito Público-, el artículo 2° de la ley 310 de 1996, el cual

aumentar en más de un cincuenta por ciento establece un mínimo de 40% y un máximo de

(50%) el valor de los compromisos presu- 70% del servicio de la deuda del proyecto,

puestales originalmente contraídos en un de tal manera que dicho precepto constituye

convenio interadministrativo de aporte, o si norma especial de aplicación preferente en

estaba limitado al cincuenta por ciento la materia, lo que significa que la Nación se

(50%) de los mismos conforme a lo dispues- encuentra autorizada legalmente para

to en el parágrafo del artículo 40 de la ley 80 hacer dichos aportes, sin que éstos superen

de 1993. el 70% del valor total.

La Sala de Consulta y Servicio Civil, anali- De acuerdo a lo señalado, no hay duda que

zadas las leyes 310 y 336 de 1996, así como el concepto en referencia fue emitido para el

el Convenio y sus modificaciones, concluyó específico caso sometido a estudio, que

que como para la ejecución de las obras del versaba sobre el Sistema Masivo de Trans-

Sistema Integrado de Transporte Masivo se porte Transmilenio, en donde se pretendía

requieren compromisos presupuestales por dilucidar si dentro de los límites estableci-

parte de la Nación para ser desembolsados dos en el artículo 2° de la ley 310 de 1996,

durante las vigencias 2006 a 2016, la limita- podía la Nación -Ministerio de Hacienda y

ción que trae el parágrafo del artículo 40 de Crédito Público, aumentar en más de un

Revocatoria directa

Page 148: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 143

cincuenta por ciento (50 %) el valor de los 80 de 1993. Por el contrario, a lo largo del

compromisos presupuestales originalmente concepto se explicó que el tema sometido a

contraídos en un convenio interadministra- estudio se regía por leyes especiales, y que

tivo de aporte, o si estaba limitado al cin- por tanto no aplicaba la limitación de la ley

cuenta por ciento (50%) de los mismos con- 80 de 1993.

forme a lo dispuesto en el parágrafo del

artículo 40 de la ley 80 de 1993. Además, según se ha visto, el Asesor Jurídi-

co le expresó al hoy memorialista su apre-

Es cierto que en la parte final del concepto ciación de que el concepto de la Sala de

señaló el Consejo de Estado, “Adicional- Consulta y Servicio Civil no era aplicable

mente debe decirse que, en tratándose de para adicionar el Convenio No. 10 de 2002,

convenios o contratos interadministrativos, quien no obstante procedió a solicitarle que

la limitación a que se refiere el parágrafo redactara la respectiva minuta fundamenta-

del artículo 40 de la ley 80 de 1993 no tiene da en el referido concepto. De ahí que pese a

aplicabilidad, pues son acuerdos que se no ser abogado como lo manifiesta, sí fue

pueden celebrar en forma directa, cualquie- enterado por el Asesor Jurídico que el con-

ra sea su monto, sin que haya obstáculo cepto no era aplicable para la adición del

alguno para ello por permitirlo la ley; basta Convenio Interadministrativo No. 10 de

que se busque la satisfacción de los servicios 2002, ... por lo tanto la misma no se podía

o, el cumplimiento de las funciones a cargo hacer en el monto pretendido. Aun así, con el

de las entidades comprometidas. Por lo pleno convencimiento de su actuar, impartió

mismo, también es posible ampliar su valor la directriz para que el Asesor Jurídico pre-

sin límite distinto de los propios del régimen parara la minuta, y posteriormente firmó la

presupuestal, pues si es posible celebrar adición, lo que descarta que haya actuado

varios acuerdos o convenios, no existe nin- con la convicción errada de que su conducta

guna justificación para que en lugar de no constituía falta disciplinaria, pues se

suscribir diferentes documentos se amplíe reitera, fue informado por el Asesor Jurídico

un contrato celebrado”. de las consecuencias de su proceder.

No obstante, se reitera que era otro el tema Así las cosas, considera el Despacho que el

que se dilucidaba en esos momentos por la fallo disciplinario cuya revocatoria se soli-

Sala Civil del Consejo de Estado, sin que se cita está ajustado a la legalidad, y que por lo

hiciera estudio alguno ni se ahondara en si tanto con el mismo no se vulnera ni la Cons-

los convenios interadministrativos en gene- titución ni la Ley, por lo que no será revoca-

ral estaban sometidos a los límites estipula- do.”

dos en el parágrafo del artículo 40 de la ley

Artículo 124 C.D.U.

Page 149: Gaceta Disciplinaria 2

144 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Revocatoria directa

Page 150: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 145

Ruptura de la unidad procesal

Artículo 92 numeral 2º Código de Procedimiento Penal

“Además de lo previsto en otras disposiciones no se conservará la unidad procesal en los

siguientes casos:

...

2. Cuando la resolución de cierre de investigación sea parcial o la resolución de acusación no

comprenda todas las conductas punibles o a todos los autores o partícipes”.

“En criterio del ad quem, en estos eventos se debe acudir, en virtud del principio de integra-

ción normativa, al artículo 92, numeral 2, de la ley 600 de 2000, que prevé la ruptura de la

unidad procesal “cuando la resolución de cierre de investigación sea parcial o la resolución

de acusación no comprenda todas las conductas punibles o a todos los autores o partícipes”.

Aplicando dicha norma en el campo disciplinario, mutatis mutandi, al evaluarse las diligen-

cias y proferirse pliego de cargos respecto de una o varias personas o conductas y disponerse

la terminación de procedimiento y/o el archivo definitivo respecto de otra u otras, al interpo-

nerse recurso de apelación contra la segunda decisión por parte del quejoso, debe decretarse

la ruptura de la unidad procesal para que la actuación disciplinaria pueda continuar respecto

del comportamiento materia de pliego de cargos en la primera instancia y a la vez desatarse el

recurso de apelación en segunda instancia respecto de la decisión de terminación de procedi-

miento y/o archivo definitivo, en cuanto a la persona o conducta cobijadas por ella.”

Radicación 70945 de 2007. Resolución La decisión de archivo fue recurrida por la

PSI No. 254 de agosto 4 de 2009 quejosa y el expediente enviado al Superior

en copias, por cuanto el a quo considero esta

La Primera Instancia mediante auto 159 de vía idónea para solucionar la vicisitud pro-

febrero 9 de 2009, dispuso el archivo defini- cesal que se presentó por el hecho de haber

tivo de la investigación adelantada contra proferido dos providencias separadas, una

“XX”, Coordinadora Académica del Cole- archivando y otra formulando cargos,

gio… y a través del proveído 173 del 11 del debiendo en virtud de este recurso remitir el

mismo mes y año formuló cargos contra expediente ante el ad quem para ser desatado

“YY”, Rector de la misma Institución, por y a la vez continuar el procedimiento de ley

conductas constitutivas de persecución respecto del afectado con la imputación,

laboral. pues el proceso no podía paralizarse.

Page 151: Gaceta Disciplinaria 2

146 Ruptura de la unidad procesal

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Decisión Segunda Instancia terminación de procedimiento y/o el archivo

definitivo respecto de otra u otras, al inter-

“Sin embargo, esta solución no se ajusta a la ponerse recurso de apelación contra la

ley. En efecto, el artículo 115 de la ley 734 de segunda decisión por parte del quejoso,

2002, dispone que el recurso de apelación debe decretarse la ruptura de la unidad

contra el auto de archivo se concede en el procesal para que la actuación disciplinaria

efecto suspensivo, lo cual significa que el pueda continuar respecto del comporta-

trámite del asunto se suspende y el expedien- miento materia de pliego de cargos en la

te debe ser remitido al Superior en original y primera instancia y a la vez desatarse el

no en copias. recurso de apelación en segunda instancia

respecto de la decisión de terminación de

Si esto es así, surge entonces el interrogante procedimiento y/o archivo definitivo, en

de ¿Qué hacer para evitar que el trámite cuanto a la persona o conducta cobijadas

procesal respecto de quien continúa vincula- por ella.

do al proceso quede paralizado mientras se

surte el recurso de alzada contra la decisión De esta forma, a raíz del desglose que debe

de terminación de procedimiento y/o archivo darse como consecuencia de la ruptura de la

definitivo dispuesta en favor de otro u otros unidad procesal que el a quo decreta, el ad

inculpados?, porque ello ocurriría al remi- quem trabaja sobre el expediente original

tirse, como lo ordena la ley, el expediente en que se conforma, como debe hacerlo por

original ante el Superior, con el agravante mandato de la ley, suspendiéndose el trámite

de que el cómputo del término de la prescrip- procesal en lo que respecta al asunto recu-

ción de la acción disciplinaria sigue rrido; y el a quo continúa con el proceso en

corriendo. lo que se refiere a la persona o conducta

cobijada por el auto inculpatorio, labor que

En criterio del ad quem, en estos eventos se igualmente se desarrolla sobre un expedien-

debe acudir, en virtud del principio de inte- te original pero ya diferenciado del que se

gración normativa, al artículo 92, numeral remite al Superior.

2, de la ley 600 de 2000, que prevé la ruptura

de la unidad procesal “cuando la resolución Por lo tanto, se dispondrá que en adelante en

de cierre de investigación sea parcial o la estos casos la Delegada de conocimiento

resolución de acusación no comprenda proceda de la forma descrita y remita al

todas las conductas punibles o a todos los Superior el expediente original para desatar

autores o partícipes”. Aplicando dicha la apelación contra el auto de terminación

norma en el campo disciplinario, mutatis de procedimiento y/o archivo, con lo que de

mutandi, al evaluarse las diligencias y pro- paso también se evita posibles peticiones de

ferirse pliego de cargos respecto de una o nulidad por violación del debido proceso”.

varias personas o conductas y disponerse la

Page 152: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 147

DIRECTRICES DISCIPLINARIAS

DIRECTRIZ DISC. No. 001

FECHA: JULIO 21 DE 2008

DE.: PERSONERO DE BOGOTÁ, D.C.

PARA: PERSONERÍA AUXILIAR, PERSONERÍAS DELEGADAS VIGILANCIA

ADMINISTRATIVA I (ASUNTOS DISCIPLINARIOS I), VIGILANCIA

ADMINISTRATIVA II (ASUNTOS DISCIPLINARIOS II), VIGILANCIA

ADMINISTRATIVA IV (ASUNTOS DISCIPLINARIOS III), DERECHO DE

PETICIÓN (ASUNTOS DISCIPLINARIOS IV), DIRECCIÓN DE

INVESTIGACIONES ESPECIALES Y APOYO TÉCNICO.

ASUNTO: UNIFICACIÓN DE CRITERIOS – AUTO COMISORIO Y PRÁCTICA DE

PRUEBAS CON ANTERIORIDAD A PROFERIR AUTO DE INDAGACIÓN

PRELIMINAR.

Este Despacho a través de la revisión de los procesos disciplinarios, con ocasión del recurso de

apelación, ha venido detectando que en algunas Delegadas, una vez recibida la queja, previo a

proferir auto de indagación preliminar se profiere auto comisorio para evaluar la queja, y den-

tro de dicho período se practican pruebas, para luego proferir auto de indagación preliminar o

apertura de investigación.

Debe advertirse que dicha etapa (anterior al auto de indagación preliminar) no está prevista en

la ley disciplinaria y por tanto las pruebas que se practiquen son inválidas, con el ítem que los

seis meses de la indagación deben contabilizarse desde el auto cuestionado, pues lo contrario

iría en detrimento del implicado.

Si lo que se pretende es determinar si el contenido de la queja reúne las características del pará-

grafo 1º del Artículo 150 de la ley 734 de 2002 para inhibirse de iniciar indagación preliminar o

dictar apertura de investigación, para ello la norma no autoriza práctica de pruebas, pues esta-

blece que en estos casos “el funcionario de plano se inhibirá de iniciar actuación alguna.”

Page 153: Gaceta Disciplinaria 2

148 Directrices Disciplinarias

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

La Corte Constitucional en sentencia C-1076 de 2002, mediante la cual declaró inexequible el

inciso cuarto del artículo 175 del C.D.U. que permitía al Procurador General de la Nación

determinar otros eventos de aplicación del procedimiento verbal, señaló:

“En materia de procesos disciplinarios existe reserva legal en el sentido de que corresponde al

legislador determinar ... las reglas, trámite, etapas, recursos y efectos de estos trámites admi-

nistrativos.... al sujeto disciplinable le asiste el derecho a conocer ab initio, cuál va ser el trámi-

te que se va a seguir en su caso. No contar con esa certeza viola, sin lugar a dudas, el derecho al

debido proceso...”

Por lo anterior este Despacho en virtud del artículo Décimo Octavo numeral 1 inciso 7 del

Acuerdo 34 de 1993, según el cual corresponde a la Segunda Instancia unificar criterios en

materia disciplinaria y en garantía del debido proceso y derecho a la defensa, insta a las Delega-

das abstenerse en las actuaciones disciplinarias de crear etapas no previstas en la ley, por lo que

recibida la queja deberá proferirse auto de indagación preliminar o apertura de investigación si

hay lugar a ello, o proferir auto inhibitorio según el caso.

Cordialmente,

FRANCISCO ROJAS BIRRY

Personero de Bogotá, D.C.

Page 154: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 149

DIRECTRIZ DISC. No. 002

FECHA: 8 DE SEPTIEMBRE DE 2008

DE: PERSONERO DE BOGOTÁ, D.C.

PARA: PERSONERÍA AUXILIAR, PERSONERÍAS DELEGADAS VIGILANCIA

ADMINISTRATIVA I (ASUNTOS DISCIPLINARIOS I), VIGILANCIA

ADMINISTRATIVA II (ASUNTOS DISCIPLINARIOS II), VIGILANCIA

ADMINISTRATIVA IV (ASUNTOS DISCIPLINARIOS III), DERECHO DE

PETICIÓN (ASUNTOS DISCIPLINARIOS IV), DIRECCIÓN DE

INVESTIGACIONES ESPECIALES Y APOYO TÉCNICO.

ASUNTO: UNIFICACIÓN DE CRITERIOS - AUTO QUE CONCEDE RECURSO DE

APELACIÓN

Este Despacho a través de la revisión de los procesos disciplinarios, con ocasión del recurso de

apelación, últimamente y con reiterada frecuencia ha venido detectando que algunas Delega-

das, conceden el recurso de apelación, sin la exigencia del requisito establecido en el artículo

112 del CDU, es decir, sin que se haya sustentado por parte del interesado, olvidando que el

precepto en mención establece en forma perentoria que “La sustentación del recurso deberá

efectuarse dentro del término que se tiene para impugnar”, esto es, dentro del término de ejecu-

toria, y que la consecuencia de la no sustentación del recurso es la declaratoria de desierto del

mismo; acto contra el cual no procede recurso alguno.

Por lo anterior este Despacho en virtud del artículo Décimo Octavo numeral 1º inciso 7º del

Acuerdo 34 de 1993, según el cual corresponde a la Segunda Instancia unificar criterios en

materia disciplinaria, insta a las Delegadas a ceñirse, sobre el tema, a las previsiones conteni-

das en la Ley 734 de 2002.

Cordialmente,

FRANCISCO ROJAS BIRRY

Personero de Bogotá, D.C.

Page 155: Gaceta Disciplinaria 2

150 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

DIRECTRIZ DISC. No. 003

FECHA: NOVIEMBRE 7 DE 2008

DE.: PERSONERO DE BOGOTÁ, D.C.

PARA: PERSONERÍA AUXILIAR, PERSONERÍAS DELEGADAS VIGILANCIA

ADMINISTRATIVA I (ASUNTOS DISCIPLINARIOS I), VIGILANCIA

ADMINISTRATIVA II (ASUNTOS DISCIPLINARIOS II), VIGILANCIA

ADMINISTRATIVA IV (ASUNTOS DISCIPLINARIOS III), DERECHO DE

PETICIÓN (ASUNTOS DISCIPLINARIOS IV), DIRECCIÓN DE

INVESTIGACIONES ESPECIALES Y APOYO TÉCNICO.

ASUNTO: CUMPLIMIENTO RESOLUCIÓN No. 161 DE MAYO DE 2003

-TRÁMITE REVOCATORIA DIRECTA-.

Este Despacho ha tenido conocimiento que algunas Dependencias del eje disciplinario no

están dando cumplimiento a la resolución de las referencia, mediante la cual “se dictan disposi-

ciones para el conocimiento de las solicitudes de revocatoria de fallos sancionatorios.”, especí-

ficamente respecto de los artículos primero y segundo del citado acto administrativo.

Al respecto me permito informarles que la citada resolución se encuentra vigente, tornándose

de obligatorio acatamiento el procedimiento allí señalado, sin que puedan apartarse de los

lineamientos previstos.

Cordialmente,

FRANCISCO ROJAS BIRRY

Personero de Bogotá, D.C.

Directrices Disciplinarias

Page 156: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 151

DIRECTRIZ DISC. No. 002

FECHA: 27 DE JULIO DE 2009

DE: PERSONERO DE BOGOTÁ, D.C.

PARA: PERSONERÍA AUXILIAR, PERSONERÍAS DELEGADAS VIGILANCIA ADMINISTRATIVA I (ASUNTOS DISCIPLINARIOS I), VIGILANCIA ADMINISTRATIVA II (ASUNTOS DISCIPLINARIOS II), VIGILANCIA ADMINISTRATIVA IV (ASUNTOS DISCIPLINARIOS III), DERECHO DE PETICIÓN (ASUNTOS DISCIPLINARIOS IV), DIRECCIÓN DE INVESTIGACIONES ESPECIALES Y APOYO TÉCNICO.

ASUNTO: TRÁMITE DEL PROCESO DISCIPLINARIO CUANDO HAY DOS DECISIONES DENTRO DEL MISMO: ARCHIVO O TERMINACIÓN DE PROCEDIMIENTO Y AUTO DE CARGOS; ARCHIVO O TERMINACIÓN DE PROCEDIMIENTO Y APERTURA DE INVESTIGACIÓN - RUPTURA DE LA UNIDAD PROCESAL.

En más de una ocasión este Despacho ha evidenciado que estando en trámite un proceso disci-plinario en el que se involucran dos o mas disciplinados, se ve la pertinencia de proferir dos decisiones: archivo definitivo o terminación de procedimiento para unos y pliego de cargos o auto de apertura de investigación disciplinaria para otros; situación perfectamente válida, y que así viene aconteciendo, pues no se justifica mantener subjúdice a un implicado cuando hay certeza de que no incurrió en irregularidad alguna. Igual sucede cuando se trata de investigar dos o más conductas y se archiva o termina el procedimiento por unas, pero se formula auto de apertura de investigación disciplinaria o proveído de cargos por las otras.

En estos casos, ante la formulación del recurso de apelación por parte del quejoso, algunas oficinas han optado por remitir a este Despacho copia o fotocopia del expediente, para efectos de surtir la impugnación, quedándose con el original para la continuación del trámite procesal respecto de la conducta (s) o inculpado (s) cobijados por el auto de apertura de investigación disciplinaria o el auto de cargos, buscando con ello, seguramente, evitar la prescripción de la acción disciplinaria; y otros enviando el original con las dos decisiones, suspendiéndose así el trámite procesal.

Aunque este Despacho en anteriores oportunidades optó por resolver el recurso de apelación en las condiciones descritas anteriormente, se hace necesario replantear la situación y unificar criterios, ya que conforme a lo preceptuado en el inciso segundo del art. 115 de la Ley 734/02, el recurso de apelación se concede en el efecto suspensivo en tratándose de decisiones de archi-vo y de fallos de primera instancia, lo que suspende cualquier trámite de parte del a-quo.

Considera el Despacho, entonces, que, con el objeto de impedir una eventual prescripción de la acción disciplinaria, pero a la vez respetando integralmente el artículo 115 del estatuto discipli-

Page 157: Gaceta Disciplinaria 2

152 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

nario, el camino a seguir debe ser que el a-quo, interpuesto el recurso de apelación, decrete la ruptura de la unidad procesal, para lo cual, aplicando el principio de integración normativa establecido en el art. 21 del CDU, debe acudir al artículo 92 numeral 2 de la ley 600 de 2000, según el cual habrá lugar a la ruptura de la unidad procesal “cuando la resolución de cierre de investigación sea parcial o la resolución de acusación no comprenda todas las conductas punibles o a todos los autores o partícipes”, de tal manera que la actuación disciplinaria pueda continuar con relación al comportamiento materia del pliego de cargos en la primera instancia y a la vez desatarse el recurso de apelación en la segunda instancia respecto del archivo o termi-nación de procedimiento, en cuadernos originales separados con radicación diferente. Plantea-miento igualmente válido cuando se trate de proferir simultáneamente archivo o terminación de procedimiento y apertura de investigación.

Por lo anterior, teniendo en cuenta que corresponde a la Segunda Instancia unificar criterios en materia disciplinaria, se insta a las Dependencias que conforman el eje disciplinario para que en lo sucesivo procedan conforme a lo aquí dispuesto.

Cordialmente,

FRANCISCO ROJAS BIRRYPersonero de Bogotá, D.C.

Directrices Disciplinarias

Page 158: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 153

Abuso en el ejercicio de funciones - Contrato de prestación de serviciosŸ Sentencia - Corte Constitucional C-094 de febrero 11 de 2003Ÿ Sentencia – Corte Constitucional C-960 de noviembre 14 de 2007Ÿ Ley 1010 de 2006 - Articulo 1º parágrafo

Acoso laboralŸ Ley 1010 de 2006, artículo 2º

Acoso laboral - Debe tenerse en cuenta los elementos de persistencia y demostrabilidad de la conductaŸ Ley 1010 de 2006, artículo 7º.

Auto inhibitorio - Diferencias con el auto de archivoŸ Doctrina - Procuraduría General de la Nación, Rad. 161-2890 (030-128480) de marzo

30/06.Ÿ Rad. 161-3323 (030-147944-06), marzo 15/07Ÿ Rad. 161-3112 (030-138964-06), agosto 31/06

Comunicación al quejoso - Término para interponer recursoŸ Sentencia –Corte Constitucional C-293 de abril 2 de 2008

Debido proceso - Competencia Secretaría de Salud para investigar administrativamente a hospitales Ÿ Ley 23 de 1981, artículo 63.

Derecho de petición - Carácter reservado de documentosŸ Sentencia – Corte Constitucional C-038 de febrero 5 de 1996Ÿ Sentencia – Corte Constitucional T-1268 de noviembre 29 de 2001, Ÿ Constitución Política, artículo 74 Ÿ Ley 57 de 1985, artículo 21Ÿ Código Contencioso Administrativo, artículo 5º.

Derecho de petición - La demora en responder debe estar plenamente justificada para que constituya eximente de responsabilidad Ÿ Ley 57 de 1985, artículos 12 y 21 Ÿ Ley 594 de 2000, artículo 27

ImpedimentoŸ Sentencia – Corte Suprema de Justicia – Sala de Casación Penal, de marzo 7 de 2007 - Pro-

ceso 26533

JURISPRUDENCIA, DOCTRINA Y REMISIÓN A OTRAS NORMAS

UTILIZADAS EN LOS CASOS REFERENCIADOS

Page 159: Gaceta Disciplinaria 2

154 Jurisprudencia, Doctrina y Remisión a Otras Normas

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Ministerio Público en querella policivaŸ Resolución 697 de octubre 11 de 2001 de la Personería de Bogotá D.C., artículo 5º.

Mora en el trámite de asuntos a cargoŸ Sentencia – Corte Constitucional T-1154 de noviembre 18 de 2004.Ÿ Sentencia – Corte Constitucional T-577 de junio 5 de 2008. Ÿ Constitución Política, artículos 29, 209 y 228

Non bis in ídemŸ Constitución Política, artículo 29

Notificación fallo sancionatorio - No cobra ejecutoria la providencia por indebida notifi-caciónŸ Doctrina – Procuraduría General de la Nación, marzo 17 de 2004, radicación 14272/99.

Nulidad - Violación al derecho de defensaŸ Doctrina – Procuraduría General de la Nación, Boletín Procurando, Edición 37 de octubre

de 2005Ÿ Constitución Política, Artículo 6ºŸ Ley 80 de 1993, Artículo 26, numerales 1 y 5, articulo 51

Periodo institucional de los Consejeros de JusticiaŸ Concepto 1774 de octubre 26 de 2006, - Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio

Civil Ÿ Código de Policía de Bogotá – Acuerdo 079 de 2003, artículo 190Ÿ Decreto 260 de 2003 Código de Policía de Bogotá, artículo 4º.Ÿ Decreto 041 de 2005 por el cual se reglamenta el Código de Policía en lo concerniente

al Consejo de Justicia de Bogotá, D.C. y se deroga un decreto.

Prescripción de la acción disciplinaria - No hay interrupción del términoŸ Sentencia – Corte Constitucional C – 556 de mayo 30 de 2001.

Recurso de Queja - ObjetoŸ Sentencia- Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, decisión de noviembre 15 de

2005, aprobada en acta No. 89, proceso 24248

Requisitos para ser elegido edil - Residencia electoralŸ Sentencia - Corte Constitucional C 892 de noviembre 10 de 1999. Ÿ Decreto Ley 1421 de 1993, artículo 65.

Revocatoria directaŸ Sentencia - Corte Constitucional T-856 de octubre 20 de 2002.Ÿ Concepto 1476 de noviembre 22 de 2002 - Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio

Civil,Ÿ Ley 80 de 1993 – Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, artículo

40

Ruptura de la unidad procesalŸ Código de Procedimiento Penal, artículo 92 numeral 2

Page 160: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 155

Abuso en el ejercicio de funcionesContrato de prestación de servicios

SENTENCIA - Corte Constitucional C-094 de febrero 11 de 2003, MP Dr. JAIME

CÓRDOBA TRIVIÑO

“Debe tenerse en cuenta que los contratos de prestación de servicios, de acuerdo con el artícu-

lo 32 de la Ley 80 de 1993, tienen por objeto el desarrollo de actividades relacionadas con la

administración o el funcionamiento de la entidad. En cambio, la falta disciplinaria consagra-

da en el artículo 48, numeral 29, de la Ley 734 se tipifica por suscribir irregularmente contra-

tos de prestación de servicios cuyo objeto sea el cumplimiento de funciones públicas o admi-

nistrativas.”

SENTENCIA – Corte Constitucional C-960 de noviembre 14 de 2007, MP Dr. MANUEL

JOSÉ CEPEDA ESPINOSA.

“... Como se mencionó, las relaciones laborales son aquellas en las que, independientemente

de cómo se las haya clasificado o denominado formalmente en un contrato, se encuentren tres

elementos esenciales: i) la actividad personal del trabajador; ii) la subordinación; y iii) un

salario como retribución del servicio.

... De otra parte, los contratos civiles o comerciales de prestación de servicios son aquellos

donde de manera independiente una persona se obliga a hacer o realizar una actividad de

acuerdo al objeto del contrato para con otra persona.

... El elemento diferenciador determinante entre las relaciones laborales y los contratos de

prestación de servicios es la dependencia o subordinación. Pues en las primeras dicho elemen-

to se encuentra presente mientras que en los segundos no.

...

Por lo tanto, es necesario asegurar que la interpretación adecuada es aquella respetuosa del

principio de igualdad y de las situaciones laborales realmente existentes, es decir, la que

extiende la protección de la Ley 1010 de 2006 a todas las situaciones en las cuales en realidad

exista una relación laboral, sin importar el tipo de contrato formal que se hubiere celebrado ni

la denominación del mismo.

Page 161: Gaceta Disciplinaria 2

156 Abuso en el ejercicio de funciones

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

De acuerdo a lo anterior, la expresión demandada del artículo 1 de la Ley 1010 de 2006 será

declarada exequible, en el entendido de que si en realidad existe una relación laboral, se apli-

cará la Ley 1010 de 2006.

Finalmente, la Corte también resalta que aún en situaciones en las cuales se den contratos de

prestación de servicios de forma independiente se deben respetar los derechos fundamentales

de las personas y que en el ordenamiento jurídico hay instrumentos para exigir dicho respeto,

según las especificidades de cada caso”.

REMISIÓN A OTRAS NORMAS

Ley 1010 de 2006 por medio de la cual se adoptan medidas para prevenir, corregir y san-

cionar el acoso laboral y otros hostigamientos en el marco de las relaciones de trabajo.

“Articulo 1º parágrafo.

La presente ley no se aplicará en el ámbito de las relaciones civiles y/o comerciales derivadas

de los contratos de prestación de servicios en los cuales no se presenta una relación de jerar-

quía o subordinación. Tampoco se aplica a la contratación administrativa”.

Page 162: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 157

Acoso laboral

REMISIÓN A OTRAS NORMAS

Ley 1010 de 2006 por medio de la cual se adoptan medidas para prevenir, corregir y

sancionar el acoso laboral y otros hostigamientos en el marco de las relaciones de

trabajo.

“Artículo 2º, Definición y modalidades de quienes participen en una relación de traba-

acoso laboral. jo de tipo laboral o todo comportamiento

tendiente a menoscabar la autoestima y la

Para efectos de la presente ley se entenderá dignidad de quien participe en una relación

por acoso laboral toda conducta persistente de trabajo de tipo laboral.

y demostrable, ejercida sobre un empleado,

trabajador por parte de un empleador, un 2. Persecución laboral: toda conducta

jefe o superior jerárquico inmediato o cuyas características de reiteración o evi-

mediato, un compañero de trabajo o un dente arbitrariedad permitan inferir el pro-

subalterno, encaminada a infundir miedo, pósito de inducir la renuncia del empleado o

intimidación, terror y angustia, a causar trabajador, mediante la descalificación, la

perjuicio laboral, generar desmotivación en carga excesiva de trabajo y cambios perma-

el trabajo, o inducir la renuncia del mismo. nentes de horario que puedan producir des-

motivación laboral.

En el contexto del inciso primero de este

artículo, el acoso laboral puede darse, entre 3. Discriminación laboral: todo trato dife-

otras, bajo las siguientes modalidades gene- renciado por razones de raza, género, ori-

rales: gen familiar o nacional, credo religioso,

preferencia política o situación social o que

1. Maltrato laboral. Todo acto de violencia carezca de toda razonabilidad desde el

contra la integridad física o moral, la liber- punto de vista laboral.

tad física o sexual y los bienes de quien se

desempeñe como empleado o trabajador; 4. Entorpecimiento laboral: toda acción

toda expresión verbal injuriosa o ultrajante tendiente a obstaculizar el cumplimiento de

que lesione la integridad moral o los dere- la labor o hacerla más gravosa o retardarla

chos a la intimidad y al buen nombre de con perjuicio para el trabajador o emplea-

Page 163: Gaceta Disciplinaria 2

158 Acoso laboral

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

do. Constituyen acciones de entorpecimien- 6. Desprotección laboral: Toda conducta

to laboral, entre otras, la privación, oculta- tendiente a poner en riesgo la integridad y la

ción o inutilización de los insumos, docu- seguridad del trabajador mediante órdenes

mentos o instrumentos para la labor, la des- o asignación de funciones sin el cumpli-

trucción o pérdida de información, el oculta- miento de los requisitos mínimos de protec-

miento de correspondencia o mensajes elec- ción y seguridad para el trabajador”.

trónicos.

5. Inequidad laboral: Asignación de funcio-

nes a menosprecio del trabajador.

Page 164: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 159

Acoso laboral

REMISIÓN A OTRAS NORMAS

Ley 1010 de 2006 por medio de la cual se adoptan medidas para prevenir, corregir y

sancionar el acoso laboral y otros hostigamientos en el marco de las relaciones de

trabajo.

“Artículo 7º. Conductas que constituyen cuya temeridad quede demostrada por el

acoso laboral. Se presumirá que hay acoso resultado de los respectivos procesos disci-

laboral si se acredita la ocurrencia repetida plinarios;

y pública de cualquiera de las siguientes

conductas: f) La descalificación humillante y en presen-

cia de los compañeros de trabajo de las

a) Los actos de agresión física, independien- propuestas u opiniones de trabajo;

temente de sus consecuencias;

g) las burlas sobre la apariencia física o la

b) Las expresiones injuriosas o ultrajantes forma de vestir, formuladas en público;

sobre la persona, con utilización de pala-

bras soeces o con alusión a la raza, el géne- h) La alusión pública a hechos pertenecien-

ro, el origen familiar o nacional, la preferen- tes a la intimidad de la persona;

cia política o el estatus social;

i) La imposición de deberes ostensiblemente

c) Los comentarios hostiles y humillantes de extraños a las obligaciones laborales, las

descalificación profesional expresados en exigencias abiertamente desproporcionadas

presencia de los compañeros de trabajo; sobre el cumplimiento de la labor encomen-

dada y el brusco cambio del lugar de trabajo

d) Las injustificadas amenazas de despido o de la labor contratada sin ningún funda-

expresadas en presencia de los compañeros mento objetivo referente a la necesidad

de trabajo; técnica de la empresa;

e) Las múltiples denuncias disciplinarias de j) La exigencia de laborar en horarios exce-

cualquiera de los sujetos activos del acoso, sivos respecto a la jornada laboral contrata-

Debe tenerse en cuenta los elementos de persistencia y demostrabilidad de la conducta

Page 165: Gaceta Disciplinaria 2

160 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

da o legalmente establecida, los cambios rioso, ofensivo o intimidatorio o el someti-

sorpresivos del turno laboral y la exigencia miento a una situación de aislamiento

permanente de laborar en dominicales y social.

días festivos sin ningún fundamento objetivo

en las necesidades de la empresa, o en forma En los demás casos no enumerados en este

discriminatoria respecto a los demás traba- artículo, la autoridad competente valorará,

jadores o empleados; según las circunstancias del caso y la grave-

dad de las conductas denunciadas, la ocu-

k) El trato notoriamente discriminatorio rrencia del acoso laboral descrito en el

respecto a los demás empleados en cuanto al artículo 2º.

otorgamiento de derechos y prerrogativas

laborales y la imposición de deberes labora- Excepcionalmente un sólo acto hostil basta-

les; rá para acreditar el acoso laboral. La auto-

ridad competente apreciará tal circunstan-

l) La negativa a suministrar materiales e cia, según la gravedad de la conducta

información absolutamente indispensables denunciada y su capacidad de ofender por sí

para el cumplimiento de la labor; sola la dignidad humana, la vida e integri-

dad física, la libertad sexual y demás dere-

m) La negativa claramente injustificada a chos fundamentales.

otorgar permisos, licencias por enfermedad,

licencias ordinarias y vacaciones, cuando se Cuando las conductas descritas en este

dan las condiciones legales, reglamentarias artículo tengan ocurrencias en privado,

o convencionales para pedirlos; deberán ser demostradas por los medios de

n) El envío de anónimos, llamadas telefóni- prueba reconocidos en la ley procesal civil”.

cas y mensajes virtuales con contenido inju-

Acoso laboral

Page 166: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 161

Auto inhibitorio

unas causales diferentes que se asientan DOCTRINA - Procuraduría General de

probatoriamente en diferentes grados de la Nación

conocimiento procesal, pues debe existir RAD. 161-2890 (030-128480)

certeza acerca del presupuesto de la Dr. MANUEL ESIQUIO SÁNCHEZ H.,

causal.marzo 30/06:

El archivo es una decisión de fondo, al “La Sala en varias oportunidades, ha

que es posible llegar luego de evaluar evaluado la diferencia por demás sus-

con arreglo a las exigencias legales, si tancial existente entre la decisión inhibi-

de los hechos puestos a consideración toria, cuya fuente legal es el parágrafo 1

mediante la queja o con las pruebas del artículo 150 de la Ley 734 de 2002 y

allegadas, no es posible proceder a la el auto de archivo, instrumento jurídico

acción disciplinaria, es decir a la inda-de que tratan los artículos 73 y 164 ídem.

gación preliminar o a la investigación

disciplinaria según el caso, en la medida En efecto, en uso de las atribuciones

que el comportamiento denunciado no conferidas en el numeral 1º del artículo

ha existido, que la conducta no está 22 del Decreto 262 de 2000 y por vía de

prevista como falta disciplinaria, que el apelación, en las providencias proferi-

investigado no la cometió, o que existe das dentro de los radicados 161-02850 y

causal de exclusión de responsabilidad; 161-2862, entre otros, se ha reiterado

en otras palabras por situaciones muy que en cuanto a los efectos del parágrafo

disímiles a las establecidas en el pará-1 del artículo 150 de la Ley 734 de 2002 y

grafo 1º del artículo 150 de la Ley 734 de ante la presencia de los presupuestos

2002 para la decisión inhibitoria, que legales allí establecidos, le asiste al

presupone la existencia de una queja operador disciplinario la posibilidad

temeraria, hechos irrelevantes en el legal de abstenerse de conocer un deter-

campo del derecho disciplinario, casos minado asunto siempre que se den las

de imposible ocurrencia o presentados causales legales para ello, lo que impli-

de forma inconcreta o difusa. ca no ejercer una atribución o una facul-

tad que le es propia; sentido que difiere

Ahora bien, la decisión de archivo con-de la concepción de archivo, que necesa-

lleva la obligación legal de informar al riamente impone una valoración previa

quejoso sobre lo resuelto, de conformi-del asunto, una decisión al respecto y

Diferencias con el auto de archivo

Page 167: Gaceta Disciplinaria 2

162 Auto inhibitorio

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

dad con artículo 109 de la Ley 734 de RAD. 161-3112 (030-138964-06),

2002, para cuyo caso y si así lo estima el Dra. DORA ANAÍS CIFUENTES

interesado, podrá hacer valer los dere- RAMÍREZ, agosto 31/06):

chos que la norma le concede. Al contra-

rio de la decisión inhibitoria, donde “En consecuencia existe una sustancial

simplemente y dada la naturaleza del diferencia en materia disciplinaria, en

pronunciamiento solo hay lugar a comu- cuanto a las consecuencias derivadas de

nicar al quejoso; habida cuenta, que los la aplicación del parágrafo 1º del artícu-

recursos de ley establecidos en los lo 150 y los artículos 73 y 164 de la Ley

artículos 90 y 109 Ídem, únicamente 734 de 2002; del primero como quedó

están reservados para las decisiones de analizado, deviene la facultad para el

archivo y el fallo absolutorio, lo que operador disciplinario de sustraerse de

indica que en otros casos como los deri- iniciar actuación, siempre y cuando

vados del parágrafo 1º del artículo 150 concurran los presupuestos allí estable-

Ídem, siendo una decisión que difiere de cidos, en tanto la segunda situación,

un archivo en sentido material y jurídico, conduce a que el operador disciplinario

no existe la posibilidad legal de entrar a con base en la información o en la queja,

recurrir” tenga que asumir el conocimiento del

asunto y con fundamento en la pruebas

RAD. 161-3323 (030-147944-06) determinar lo que en derecho correspon-

Dra. DORA ANAÍS CIFUENTES da, vr. gracia, el archivo definitivo con

RAMÍREZ, marzo 15/07: base en que no es posible proseguirse

con la actuación disciplinaria, porque el

“Como bien lo ha expresado la Sala en hecho no existió o porque simplemente la

reiteradas ocasiones, contra el auto conducta no está prevista como falta

inhibitorio no procede recurso alguno, disciplinaria y/o por que no hay prueba

pues es una decisión que se adopta de para proseguir y el término está agota-

plano, contra la cual la ley no señala do; para cuyo caso habrá lugar a que se

recurso contra esta determinación y los le comunique al quejoso en los términos

recursos no son discrecionales, son de del artículo 109 ídem, a efecto que haga

configuración legal”. uso de los derechos que la ley le confie-

re”

Page 168: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 163

Comunicación al quejoso

los cuales los ciudadanos, sea porque los SENTENCIA – Corte Constitucional C-

afecten directamente o porque simplemente 293 de abril 2 de 2008,

hagan parte de la comunidad general, M.P. Dr. JAIME ARAUJO RENTERÍA

deben conocer de las actuaciones de la admi-

nistración. “De igual manera, la constitución seña-

No obstante, el principio de publicidad la el principio de publicidad como base

trae de suyo la vigencia, oponibilidad y cardinal para desarrollar la función admi-

controversia a las actuaciones de la admi-nistrativa. En consecuencia, la administra-

nistración por parte de los ciudadanos. Por ción debe efectuar actividades y ser diligen-

consiguiente, si bien el legislador posee la te para que el principio de publicidad se

prerrogativa mencionada en el numérico cumpla. Ciertamente, los ciudadanos deben

antecedente cuenta éste con limitantes conocer las decisiones que tomen los órga-

constitucionales que le requieren para que el nos públicos y las autoridades estatales,

conocimiento de dichas actuaciones respete publicidad ésta que apareja consigo presu-

el ejercicio del derecho de defensa. puestos esenciales como la vigencia y oponi-

bilidad a dichos actos de la administración.

26. En consecuencia, y con base en lo En este orden de ideas, el principio de publi-

expresado en la parte motiva de ésta provi-cidad tiene de suyo la facultad de que los

dencia y en el numeral anterior, para esta ciudadanos conozcan las actuaciones de la

Corporación la comunicación de que trata administración, sean éstos directamente

el artículo acusado goza de la influencia del interesados o porque hagan parte de la comu-

principio de publicidad que trae consigo la nidad en general.

vigencia, oponibilidad y controversia a las

actuaciones de la administración por parte Teniendo claro entonces que la ejecu-

del quejoso (numeral 24 ) .ción y realización del principio al que se ha

hecho referencia, así como la condiciones y

27. Así pues, para un entendimiento características que rodean su desarrollo

correcto de la expresión acusada por el incumben al órgano legislativo del Estado,

demandante, esto es “… después de la fecha es pues éste el llamado a establecer y deter-

de su entrega a la oficina de correo.” es minar las pautas o parámetros a través de

Término para interponer recurso

Page 169: Gaceta Disciplinaria 2

164 Comunicación al quejoso

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

indispensable integrar la unidad normativa nal, a la posibilidad de controvertir -

con las restantes expresiones contenidas en estructura del principio de publicidad-

la frase de la norma acusada, con el propósi- como facultad del quejoso; lo anterior por

to de poder dictar una decisión de fondo. cuanto menoscaba la facultad del quejoso

Por ende, el contenido que será estudiado de recurrir la decisión de archivo y el fallo

por la Corporación es el que contiene la absolutorio, sea en uso de la regla general

presunción de hecho atacada por el ciuda- establecida en la ley o en la excepción seña-

dano demandante, que consiste en que: “Se lada por vía jurisprudencial.

entenderá cumplida la comunicación cuan-

do haya transcurrido cinco días, después de Una segunda, donde la anotada comuni-

la fecha de su entrega a la oficina de cación se entendería cumplida cuando

correo.” Integración normativa que permi- hayan transcurrido cinco días después de la

te hacer inteligible la expresión acusada en fecha de su entrega a la oficina de correo, en

un primer momento por el demandante. el entendido de que si el quejoso demues-

tra que recibió la comunicación después de

28. En consecuencia, dos son las inter- los cinco días de su entrega en la oficina de

pretaciones que podrían desprenderse del correo, debe considerarse cumplida esta

contenido normativo acusado. comunicación, a partir de esta última fecha.

Una primera, donde la referida comuni- Interpretación ésta que garantiza la posibi-

cación se entendería simplemente cumplida lidad de controvertir -estructura del princi-

cuando hayan transcurrido cinco días des- pio de publicidad- como facultad del quejo-

pués de la fecha de su entrega a la oficina de so; lo anterior por cuanto no menoscaba la

correo, interpretación ésta que atenta con- facultad del quejoso de recurrir la decisión

tra los presupuestos constitucionales de archivo y el fallo absolutorio , sea en uso

expuestos en la presente providencia, por de la regla general establecida en la ley o en

cuanto los actos de la administración a que la excepción señalada por vía jurispruden-

hace referencia el artículo 109 de la ley 734 cial.

de 2002, solo deben ser controvertibles por

el quejoso a partir de su conocimiento y no 28. En consecuencia, y con base en los

cuando hayan transcurrido cinco días des- presupuestos trazados en esta providencia,

pués de la fecha de la entrega de la comuni- la Corte Constitucional declarará exequible

cación a la oficina de correo. Concepción la expresión “Se entenderá cumplida la

como la anotada iría en contra de la reali- comunicación cuando haya transcurrido

dad y de la jurisprudencia constitucional. cinco días, después de la fecha de su entrega

Así entonces, la interpretación sujeta a a la oficina de correo.” contenida en el

estudio comporta de suyo una carga gravosa artículo 109 de la ley 734 de 2002, en el

y exorbitante, sin justificación constitucio- entendido de que si el quejoso demuestra

Page 170: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 165

que recibió la comunicación después de los comunicación, a partir de esta última

cinco días de su entrega en la oficina de fecha.”

correo, debe considerarse cumplida esta

Page 171: Gaceta Disciplinaria 2

166 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Comunicación al quejoso

Page 172: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 167

Debido proceso

“ARTÍCULO 63. – Créase el Tribunal profesionales que se presenten por razón del

Nacional de Ética Médica con sede en la ejercicio de la medicina en Colombia”.

capital de la República, con autoridad para

conocer de los procesos disciplinarios ético-

Competencia Secretaría de Salud para investigar administrativamente a hospitales

REMISIÓN A OTRAS NORMAS

Ley 23 de 1981 por lo cual se dictan normas en materia de Ética Médica

Page 173: Gaceta Disciplinaria 2

168 Debido proceso

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Page 174: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 169

Derecho de petición

SENTENCIA – CORTE CONSTITUCIONAL C-038 de febrero 5 de 1996, M.P. Dr.

EDUARDO CIFUENTES MUÑOZ

“2. El Estado puede legítimamente organizar sistemas de información que le permitan

mejorar sus funciones de reclutamiento de personal y contratación pública. De otra parte,

el uso restringido, asegura que aspectos de la hoja de vida de quien es o ha sido funcionario

o contratista del Estado, cuyo conocimiento indiscriminado puede vulnerar su intimidad y

buen nombre, circulen sin su autorización. Las hojas de vida, tienen un componente perso-

nal elevado, de suerte que así reposen en archivos públicos, sin la expresa autorización del

datahabiente, no se convierten en documentos públicos destinados a la publicidad y a la

circulación general. En todo caso, la persona a que se refiere el sistema examinado, en los

términos del artículo 15 de la C.P., tiene derecho a conocer, actualizar y rectificar las infor-

maciones que se hayan recogido sobre ella y que reposen en dicho archivo.”

SENTENCIA CORTE CONSTITUCIONAL T-1268 de noviembre 29 de 2001, M.P.

JAIME ARAUJO RENTERIA

“Como ya se enunció, el derecho de acceso a los documentos públicos está consagrado en

el artículo 74 de la Constitución Política, el cual tiene desarrollo legal en el artículo 19 del

C.C.A., con la adición del artículo 12 de la ley 57 de 1985, a su vez materializado

como un mecanismo mediante el cual los ciudadanos pueden acceder a la información

consultando documentos que reposen en las oficinas públicas, siéndoles permitido igual-

mente solicitar y obtener copias de los mismos, exceptuando los que estén bajo reserva

legal o que se relacionen con la defensa o seguridad nacional.

“Artículo 74 C.P. Todas las personas tienen derecho a acceder a los documentos públicos,

salvo los casos que establezca la ley.”

Artículo 12 de la Ley 57 de 1985: “Toda persona tiene derecho a consultar los documentos

que reposen en las oficinas públicas y a que se les expida copia de los mismos, siempre que

dichos documentos no tengan carácter de reservado conforme a la Constitución o la ley, o

no hagan relación a la defensa o seguridad nacional”.

Carácter reservado de documentos

Page 175: Gaceta Disciplinaria 2

170 Derecho de petición

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

De lo anterior se sigue que la regla general sobre publicidad de los documentos públicos

tiene su origen en la propia Constitución, con la advertencia de que únicamente la ley

puede establecer y precisar las excepciones. Luego, si de la propia Constitución deviene la

regla general de la publicidad, defiriéndole a la ley la facultad para excepcionar, resulta

palmario que ni el Gobierno en función reglamentaria, ni las entidades inferiores bajo su

propia órbita, podrían en modo alguno establecer las hipótesis exceptivas en comento”.

Constitución Política Si quien presenta una petición verbal afirma

no saber o no poder escribir y pide constan-

“Artículo 74. Todas las personas tienen cia de haberla presentado, el funcionario la

derecho a acceder a los documentos públi- expedirá en forma sucinta.

cos salvo los casos que establezca las ley.

Las autoridades podrán exigir, en forma

El secreto profesional es inviolable” general, que ciertas peticiones se presenten

por escrito. Para algunos de estos casos

Código Contencioso Administrativo podrán elaborar formularios para que los

diligencien los interesados, en todo lo que

“Artículo 5º. Peticiones escritas y verbales. les sea aplicable, y añadan las informacio-

Toda persona podrá hacer peticiones respe- nes o aclaraciones pertinentes.

tuosas a las autoridades, verbalmente o por

escrito, a través de cualquier medio. A la petición escrita se podrá acompañar

una copia que, autenticada por el funciona-

Las escritas deberán contener por lo menos: rio respectivo, con anotación de la fecha de

1º La designación de la autoridad a la que se su presentación y del número y clase de los

dirigen. documentos anexos, tendrá el mismo valor

2º Los nombres y apellidos completos del legal del original y se devolverá al interesa-

solicitante y de su representante o apodera- do. Esta autenticación no causará derecho

do, si es el caso, con indicación del docu- alguno a cargo del peticionario”.

mento de identidad y de la dirección.

3º) El objeto de la petición. “Art. 17. Del derecho a la información. El

4º) Las razones en que se apoya. derecho de petición de que trata el artículo

5º) La relación de documentos que se acom- 45 de la Constitución Política incluye tam-

pañan. bién el de solicitar y obtener acceso a la

6º) La firma del peticionario, cuando fuere el información sobre la acción de las autorida-

caso. des y, en particular, a que se expida copia de

sus documentos, en los términos que con-

templa este capítulo”

REMISIÓN A OTRAS NORMAS

Page 176: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 171

“Art. 19.- Información especial y particular. Si la persona interesada insistiera en su

Adicionado. Ley 57 de 1985, Art. 12. Toda solicitud, corresponderá al Tribunal de lo

persona tiene derecho a consultar los docu- Contencioso Administrativo que tenga juris-

mentos que reposen en las oficinas públicas dicción en el lugar donde se encuentren los

y a que se les expida copia de los mismos, documentos decidir en única instancia si se

siempre que dichos documentos no tengan acepta o no la petición formulada o si se

carácter reservado conforme a la Constitu- debe atender parcialmente.

ción o la ley, o no hagan relación a la defen-

sa o seguridad nacional.” Ante la insistencia del peticionario para que

se le permita consultar o se le expida la

Ley 57 de 1985 por la cual se ordena la copia requerida, el funcionario respectivo

publicidad de los actos y documentos enviará la documentación correspondiente

oficiales. al Tribunal para que éste decida dentro de

los diez (10) días hábiles siguientes.

“Artículo 21.

Se interrumpirá este término en el caso de

La Administración sólo podrá negar la con- que el Tribunal solicite copia o fotocopia de

sulta de determinados documentos o la los documentos sobre cuya divulgación deba

copia o fotocopia de los mismos mediante decidir y hasta la fecha en la cual los reciba

providencia motivada que señale su carác- oficialmente.”

ter reservado, indicando las disposiciones

legales pertinentes.

Page 177: Gaceta Disciplinaria 2

172 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Derecho de petición

Derecho de petición

“ARTICULO 12. Toda persona tiene dere- Ante la insistencia del peticionario para que

cho a consultar los documentos que reposen se le permita consultar o se le expida la

en las oficinas públicas y a que se le expida copia requerida, el funcionario respectivo

copia de los mismos, siempre que dichos enviará la documentación correspondiente

documentos no tengan carácter reservado al Tribunal para que éste decida dentro de

conforme a la Constitución o la Ley, o no los diez (10) días hábiles siguientes. Se inte-

hagan relación a la defensa o seguridad rrumpirá este término en el caso de que el

nacional. Tribunal solicite copia o fotocopia de los

documentos sobre cuya divulgación deba

La Administración sólo decidir y hasta la fecha en la cual los reciba

podrá negar la consulta de determinados y oficialmente”.

documentos o la copia o fotocopia de los

mismos mediante providencia motivada que Ley 594 de 2000 por medio de la cual se

señale su carácter reservado, indicando las dicta la Ley General de Archivos y se dic-

disposiciones legales pertinentes. Si la per- tan otras disposiciones.

sona interesada insistiera en su solicitud,

corresponderá al Tribunal de lo Contencio- “ARTICULO 27. ACCESO Y CONSULTA

so Administrativo que tenga jurisdicción en DE LOS DOCUMENTOS. Todas las perso-

el lugar donde se encuentren los documentos nas tienen derecho a consultar los documen-

decidir en única instancia si se acepta o no tos de archivos públicos y a que se les expida

la petición formulada o si se debe atender copia de los mismos, siempre que dichos

parcialmente. documentos no tengan carácter reservado

conforme a la Constitución o a la ley.

ARTICULO 21.

La dilación en responder debe estar plenamente justificada para que constituya eximente de responsabilidad

REMISIÓN A OTRAS NORMAS

Ley 57 de 1985 por la cual se ordena la publicidad de los actos y documentos oficiales

Page 178: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 173

Las autoridades responsables de los archi- y buen nombre de las personas y demás dere-

vos públicos y privados garantizarán el dere- chos consagrados en la Constitución y las

cho a la intimidad personal y familiar, honra leyes”.

Page 179: Gaceta Disciplinaria 2

174 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Derecho de petición

Page 180: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 175

Impedimento

“Respecto del alcance de ese motivo de res funcionales; que esté referida en concre-

inhibición, la Corte tradicionalmente ha to al asunto que es materia de estudio; y que

sostenido que para su configuración es sea vinculante, es decir, que comprometa el

necesario: que la opinión o concepto que la recto juicio en la resolución o definición del

origina haya sido dado por fuera del proce- caso”.

so, o por fuera del marco propio de los debe-

REMISIÓN A OTRAS NORMAS

SENTENCIA – Corte Suprema de Justicia – Sala de Casación Penal, de

marzo 7 de 2007:

Proceso 26533 M.P. Dr. JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA.

Page 181: Gaceta Disciplinaria 2

176 Impedimento

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Page 182: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 177

Ministerio Público en querella policiva

“Artículo quinto. Las Personerías locales Locales, Inspectores de Policía y las demás

intervendrán como agentes del Ministerio autoridades del mismo orden y en caso de

Público en los procesos y ante las autorida- mora u omisión, solicitar las investigaciones

des administrativas y de Policía de la locali- pertinentes;

dad, en defensa del orden jurídico, el patri-

monio público y los derechos y garantías b) Las comisiones provenientes de las autori-

fundamentales en su su ámbito territorial. En dades judiciales, a cargo de las Inspecciones

particular intervendrán en el desarrollo de de Policía;

las actividades relacionadas con:

c) La aplicación de las sanciones y de las

a) Todas las actuaciones y procesos de poli- medidas correctivas por contravenciones

cía de carácter civil, administrativo o con- comunes de competencia de las autoridades

travencional de competencia de las autori- de Policía;

dades administrativas y de policía de su

Localidad, incluyendo el cumplimiento opor- d) Los asuntos de competencia de las Comi-

tuno de los fallos proferidos por los Alcaldes sarias de Familia.”

REMISIÓN A OTRAS NORMAS

Resolución 697 de octubre 11 de 2001 de la Personería de Bogotá D.C., por medio de

la cual se redistribuyen unas atribuciones a las Personerías Locales.

Page 183: Gaceta Disciplinaria 2

178 Ministerio Público en querella policiva

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Page 184: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 179

Mora en el trámite de asuntos a cargo

SENTENCIA – Corte Constitucional T-1154 de noviembre 18 de 2004, M.P. Dr.

ALFREDO BELTRÁN SIERRA

“Así entonces, la mora judicial sólo se justifica si la autoridad correspondiente, a

pesar de actuar con diligencia y celeridad, se encuentra ante situaciones "imprevisi-

bles e ineludibles", tal como, el exceso de trabajo, que no le permitan cumplir con los

términos señalados por la ley.

De lo expuesto se concluye que constituye una violación de los derechos fundamen-

tales al debido proceso y al acceso a la administración de justicia, aquella denega-

ción o inobservancia de los términos procesales que se presenten sin causa que las

justifiquen o razón que las fundamenten.”

SENTENCIA – Corte Constitucional T-577 de junio 5 de 2008, M.P. HUMBERTO

ANTONIO SIERRA PORTO

"En tratándose de la dilación injustificada de términos, es preciso destacar la obliga-

ción que tienen las autoridades judiciales del cumplimiento de los deberes y de los

términos previstos para cada procedimiento, como quiera que la dilación injustifica-

da conlleva indudablemente a la vulneración del derecho fundamental al debido

proceso.

(...)

“El derecho fundamental al debido proceso, consagrado en nuestro Estatuto Funda-

mental en su artículo 29, se encuentra en armonía con el derecho a que se administre

pronta y cumplida justicia, es decir, en la vigencia y realización del principio de cele-

ridad procesal que debe regir las actuaciones de todos los funcionarios de la Rama

Judicial. Por ende, cuando los funcionarios investidos de la potestad de administrar

justicia dilatan indefinidamente las decisiones judiciales que deben proferir, incum-

plen los deberes que les son propios, conculcan el derecho fundamental menciona-

do y, ocasionan perjuicios a la parte afectada con esa dilación."

Page 185: Gaceta Disciplinaria 2

180 Mora en el trámite de asuntos a cargo

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

“En la sentencia T-1154 de 2004, la Corte indicó que de los postulados constituciona-

les se sigue el deber de todas las autoridades públicas de adelantar actuaciones y

resolver de manera diligente y oportuna los asuntos sometidos a ella. En ese sentido,

la dilación injustificada y la inobservancia de los términos judiciales pueden conllevar

la vulneración de los derechos al debido proceso y al acceso a la administración de

justicia.”

REMISIÓN A OTRAS NORMAS

Constitución Política mediante la descentralización, la delega-

ción y la desconcentración de funciones”.

“Artículo 29. Derecho al debido Proceso.

Derecho de defensa. El debido proceso se “Artículo 228. Principios de la Administra-

aplicará a toda clase de actuaciones judi- ción de Justicia. La administración de justi-

ciales y administrativas”. cia es función pública. Sus decisiones son

independientes. Las actuaciones serán

“Artículo 209. Principios de la Función públicas y permanentes con las excepciones

Pública. La función administrativa está al que establezca la ley y en ellas prevalecerá

servicio de los intereses generales y se desa- el derecho sustancial. Los términos procesa-

rrolla con fundamento en los principios de les se observarán con diligencia y su incum-

igualdad, moralidad, eficacia, economía, plimiento será sancionado. Su funciona-

celeridad, imparcialidad y publicidad, miento será desconcentrado y autónomo”.

Page 186: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 181

Non bis in ídem

“Artículo 29. Derecho al Debido Proce- so se aplicará a toda clase de actuaciones

so. Derecho de defensa. El debido proce- judiciales y administrativas”

REMISIÓN A OTRAS NORMAS

Constitución Política

Page 187: Gaceta Disciplinaria 2

182 Non bis in ídem

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Page 188: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 183

Notificación fallo sancionatorio

DOCTRINA – Procuraduría General de la Nación, marzo 17 de 2004, radicación

14272/99, Dr. EDGARDO MAYA VILLAZON.

“Visto lo anterior, nos lleva sin lugar a duda a detectar que el fallo objeto de revocatoria,

no cumplió el proceso de notificación establecido en la ley (art.107 Ley 734 de 2002),

donde se intentó hacer la notificación con el apoderado oficioso, toda vez que ni ésta se

cumplió a cabalidad, teniendo en cuenta que la comunicación se dirigió erróneamente,

tanto en el nombre del apoderado como en la dirección, existiendo un yerro en dicho proce-

dimiento.”

“Con la indebida notificación, se generó un vicio de ilegalidad, afectándose como ya se

dijo, el derecho de defensa, constituyendo ello una violación a la Constitución y la ley,

razones más que suficientes para entrar a afirmar que la decisión aun no ha surtido ejecu-

toria, para insistir nuevamente que por tal razón no es procedente estudiar la revocatoria

impetrada porque la misma procede es contra fallos ejecutoriados”.

“El Estatuto disciplinario consagra en su artículo 119 que:

“Ejecutoria de las decisiones. Las decisiones disciplinarias contra las que proceden

recursos quedarán en firme tres días después de la última notificación...”.

Como quiera que con la indebida notificación no se dio a conocer el acto, la providencia se

entiende aún no notificada y, por consiguiente, no está en firme, ni ejecutoriada la deci-

sión.”

No cobra ejecutoria la providencia por indebida notificación

Page 189: Gaceta Disciplinaria 2

184 Notificación fallo sancionatorio

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Page 190: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 185

Nulidad

“Artículo 6º.- Responsabilidad de los parti- res solo son responsables ante las autorida-

culares y servidores públicos. Los particula- des por infringir la Constitución y las leyes.

REMISIÓN A OTRAS NORMAS

DOCTRINA – Procuraduría General de la Nación

Boletín Procurando, Edición 37 de octubre de 2005 – Dr. JESUALDO VILLERO

PALLARES

“El concepto de violación en el pliego de cargos. El concepto de violación que se dispo-

ne se señale en la decisión de cargos, habrá de distinguir cuál de estas categorías recoge

la conducta acusada, por cuanto ha de tenerse en cuenta que existen tipos disciplinarios

en blanco, que su señalamiento impone, armonizarlos con la disposición que lo com-

plementa; verbigracia, cuando se señala el artículo 34, numeral 1º del CDU (artículo 40,

numeral 1º de la ley 200 de 1995), o el artículo 35, numeral 1º ibídem. Así pues, que el

artículo 163 del CDU exige que luego de describir la conducta violatoria del derecho,

deber; incursión en la prohibición, inhabilidad, incompatibilidad o impedimento, se

señale de manera inequívoca cómo el imputado con el comportamiento acusado, vul-

neró la disposición señalada violada; esto es, que no basta indicar la norma violada, sino

que se reclama al operador disciplinario, exponer las razones por las que estas disposi-

ciones se estiman vulneradas. Expuesto de otra forma, el pliego acusatorio, al señalar las

disposiciones presuntamente violadas, deberá explicar cómo fue que el implicado con

la conducta imputada transgredió las normas allí señaladas. Se tiene entonces, que el

operador disciplinario, al momento de adecuar la conducta a la norma disciplinaria que

estima vulnerada en el cargo que se endilga, tenga en cuenta de qué manera el servidor

público, con la omisión o la acción objeto de investigación, violentó el mandato de

respetar la Constitución o la ley, en concreción del cargo acusado y a la norma invocada

como violada.

Al juez disciplinario, a tiempo de expedir la decisión de cargos, le asiste el deber de

exponer las razones por las que estima que las normas descritas en su providencia acu-

satoria trascienden vulneradas, de forma tal que el implicado ejerza su derecho de

defensa y de contradicción...”

Violación al derecho de defensa

Constitución Política

Page 191: Gaceta Disciplinaria 2

186 Nulidad

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Los servidores públicos lo son por la misma 5. La responsabilidad de la dirección y

causa y por omisión o extralimitación en el manejo de la actividad contractual y la

ejercicio de sus funciones. de los procesos de selección será del jefe

o representante de la entidad estatal,

Ley 80 de 1993 por la cual se expide el quien no podrá trasladarla a las juntas o

Estatuto General de Contratación de la consejos directivos de la entidad, ni a las

Administración Pública corporaciones de elección popular, a los

comités asesores, ni a los organismos de

“Artículo 26, numerales 1 y 5. Del prin- control y vigilancia de la misma”

cipio de responsabilidad. En virtud de

este principio: “Articulo 51. De la responsabilidad de

los servidores públicos. El servidor

1º Los servidores públicos están obliga- público responderá disciplinaria, civil y

dos a buscar el cumplimiento de los fines penalmente por sus acciones y omisiones

de la contratación, a vigilar la correcta en la actuación contractual en los térmi-

ejecución del objeto contratado y a pro- nos de la Constitución y de la ley”.

teger los derechos de la entidad, del

contratista y de los terceros que puedan

verse afectados por la ejecución del

contrato.

Page 192: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 187

Periodo institucional de los Consejeros de Justicia

Código de Policía de Bogotá – Acuerdo mas funciones de los demás consejeros.

079 de 2003 El Alcalde Mayor reglamentará las

funciones administrativas del Consejo

“Artículo 190.- Miembros del Consejo de Justicia.”

de Justicia. Los consejeros de justicia

serán escogidos por concurso, convoca- Decreto 260 de 2003 "Por el cual se regla-

do por el Departamento Administrativo menta el Libro Tercero, Título IV, Capítu-

del Servicio Civil para periodo institu- lo II del Acuerdo 79 de 2003 - Código de

cional igual al del Alcalde Mayor, y Policía de Bogotá

deberán reunir las mismas calidades

exigidas para ser juez del circuito. “Artículo 4o.- Concurso. El Departa-

mento Administrativo del Servicio Civil

El Presidente del Consejo de Justicia organizará los concursos para la selec-

será elegido de entre sus miembros para ción de los Consejeros de Justicia duran-

periodos de un año, y cumplirá las mis- te el segundo semestre del último año del

REMISIÓN A OTRAS NORMAS

CONCEPTO 1774 de octubre 26 de 2006, - Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servi-

cio Civil, C.P. Dr. FLAVIO AUGUSTO RODRÍGUEZ ARCE.

“Esta situación dio lugar a que el señor Ministro del Interior elevara ante esta Sala la

consulta respectiva para establecer si el período del Registrador Nacional era personal o

institucional, interrogante resuelto en el concepto radicado bajo el No. 1173 rendido por

la Sala el 18 de febrero de 1999, mediante la interpretación de los alcances del artículo 33

transitorio de la Constitución de 1991, en el que sostuvo:

“…en esta Corporación siempre ha existido unanimidad de criterio en torno de este tema.

El período institucional requiere dos supuestos básicos que permiten identificarlo como

tal; ellos son: el término de duración y la fecha de iniciación; en el período individual se

señala su duración, no tiene fecha de iniciación y comienza siempre al tomar posesión la

persona que entra a ejercer el cargo.”

Page 193: Gaceta Disciplinaria 2

188 Periodo institucional de los Consejeros de Justicia

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

período institucional del Alcalde Mayor, - Sala de decisión de contravenciones

de conformidad con lo previsto en el penales.

Acuerdo 60 de 2002.” - Sala de decisión de contravenciones

Decreto 041 de 2005 por el cual se regla- administrativas, desarrollo urbanístico

menta el Código de Policía en lo concer- y espacio público.

niente al Consejo de Justicia de Bogotá,

D.C. y se deroga un decreto. Parágrafo 1°.- Cada Sala sesionará con

un número impar de tres (3) Consejeros.

“Artículo 1°.- Objeto. Mediante el La Sala Plena será convocada para

presente Decreto se definen las reglas cambio de jurisprudencia en los temas

generales de funcionamiento del Conse- que sean objeto de cada sala de decisión.

jo de Justicia.

Parágrafo 2°.- La provisión de los dos

Conformación. El Consejo de Justicia de (2) nuevos cargos está sujeto a los requi-

Bogotá, D. C., estará conformado por un sitos técnicos, presupuestales y modifi-

número de nueve (9) consejeros, que cación de la planta global de empleos de

conformarán tres (3) Salas así: la Secretaría de Gobierno establecida en

el Decreto 551 de 2002”.

- Sala de decisión de contravenciones

civiles.

Page 194: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 189

Prescripción de la acción disciplinaria

SENTENCIA – Corte Constitucional C – 556 de mayo 30 de 2001, M.P. Dr. ÁLVARO

TAFUR GALVIS

“3.2.1 Prescripción y potestad punitiva del Estado.

La prescripción de la acción es un instituto de orden público, por virtud del cual el Estado cesa

su potestad punitiva -ius puniendi- por el cumplimiento del término señalado en la ley.

La Corte con ocasión de la declaratoria de inexequibilidad de una norma que pretendía

ampliar el término de la prescripción, en ciertas circunstancias, tuvo oportunidad de precisar

el significado de esta figura frente a la potestad disciplinaria de la administración. Al respec-

to expresó:

“La prescripción de la acción es un instituto jurídico liberador, en virtud del cual por el

transcurso del tiempo se extingue la acción o cesa el derecho del Estado a imponer una

sanción.

Este fenómeno tiene operancia en materia disciplinaria, cuando la Administración o la

Procuraduría General de la Nación, dejan vencer el plazo señalado por el legislador, -5

años-, sin haber adelantado y concluido el proceso respectivo, con decisión de mérito. El

vencimiento de dicho lapso implica para dichas entidades la pérdida de la potestad de

imponer sanciones, es decir, que una vez cumplido dicho periodo sin que se haya dictado y

ejecutoriado la providencia que le ponga fin a la actuación disciplinaria, no se podrá ejer-

citar la acción disciplinaria en contra del beneficiado con la prescripción.

El fin esencial de la prescripción de la acción disciplinaria, está íntimamente ligado con el

derecho que tiene el procesado a que se le defina su situación jurídica, pues no puede el

servidor público quedar sujeto indefinidamente a una imputación. Si la acción disciplina-

ria tiene como objetivo resguardar el buen nombre de la administración pública, su efi-

ciencia y moralidad, es obvio que ésta debe apresurarse a cumplir con su misión de sancio-

No hay interrupción del término

Page 195: Gaceta Disciplinaria 2

190 Prescripción de la acción disciplinaria

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

nar al infractor del régimen disciplinario, pues de no hacerlo incumpliría una de sus tareas

y, obviamente, desvirtuaría el poder corrector que tiene sobre los servidores estatales. "La

defensa social no se ejerce dejando los procesos en suspenso, sino resolviéndolos.... Si el

proceso no se resuelve, no será por obra del infractor, sino, ordinariamente, por obra de la

despreocupación o de la insolvencia técnica de los encargados de juzgar".

El término de cinco años fijado por el legislador, en el inciso primero del artículo 34 de la

ley 200 de 1995, para la prescripción de la acción disciplinaria, fue considerado por éste

como suficiente para que se iniciara por parte de la entidad a la cual presta sus servi-

cios el empleado o la Procuraduría General de la Nación la investigación, y se adoptara

la decisión pertinente, mediante providencia que ponga fin al proceso.

Así las cosas, no encuentra la Corte justificación razonable para que se extienda dicho

término de prescripción, más allá de los cinco años señalados, para los casos en que se

haya notificado fallo de primera instancia, como se hace en el parágrafo 1o. objeto de

demanda, disposición que configura una clara violación de los artículos 29 y 13 de la

Constitución, como se verá enseguida. (...)

Es que si el Estado no ejercita su potestad disciplinaria dentro del término quinquenal

señalado por el legislador, no puede después, invocando su propia ineficacia, desinterés o

negligencia, ampliar dicho lapso prescriptivo sin violar el derecho del infractor, de

exigir una pronta definición de su conducta. Es que la potestad sancionatoria no puede

quedar indefinidamente abierta, hasta cuando la autoridad respectiva la quiera ejercer,

de ahí que el legislador haya establecido un límite en el tiempo -5 años-.(..:)”

Es decir que al tiempo que la prescripción constituye una sanción frente a la inactividad de la

administración, el fin esencial de la misma, está íntimamente ligado con el derecho que tiene el

procesado a que se le defina su situación jurídica, pues no puede el servidor público quedar

sujeto indefinidamente a una imputación, lo que violaría su derecho al debido proceso y el

interés de la propia administración a que los procesos disciplinarios concluyan.”

Page 196: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 191

Recurso de Queja

SENTENCIA - Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, decisión de noviembre 15 de

2005, aprobada en acta No. 89, proceso 24248, M. P. Dr. MAURO SOLARTE

PORTILLA

“Pues bien. Presupuesto necesario para que el recurso de queja pueda ser estudiado es

que el sujeto procesal que lo ha interpuesto lo sustente, exigencia que debe cumplirse ante

el funcionario encargado de resolverlo dentro de los tres días siguientes a la fecha de reci-

bo de las copias, según se desprende del contenido del artículo 197 de la ley 600 de 2000, o

en el momento de su interposición, según ha sido admitido por la Corte en doctrina reitera-

da. Si no se sustenta en las oportunidades indicadas, debe desecharse.

4. Para que un recurso de queja pueda tenerse por sustentado, no basta la presentación de

un escrito cualquiera. Es indispensable que los argumentos que se aduzcan estén relacio-

nados con los fines o propósitos que se buscan a través del mismo, que en síntesis pueden

resumirse en dos, (1) que el superior revise si el recurso de apelación o de casación fue

correcta o incorrectamente denegado, y (2) que ordene su concesión si el inferior se equi-

vocó al negarlo.

5. Siendo ello así, el escrito de sustentación o fundamentación de este recurso debe inde-

fectiblemente encaminarse a demostrar que la decisión que se impugna es equivocada, y

que lo procedente era optar por el otorgamiento del recurso de apelación o casación,

según el caso. Cualquier consideración o petición que se haga por fuera de estos concretos

parámetros resulta ajena a los fines del recurso, y por ende, inidónea para satisfacer la

exigencia de sustentación que la normatividad impone.

6. En el caso analizado el impugnante optó por sustentar el recurso en el momento de su

interposición. Pero en lugar de exponerle a la Sala las razones por las cuales el Tribunal

debió otorgar el recurso de casación interpuesto contra la sentencia de 19 de abril de

2005, como se imponía hacerlo, se distrajo en consideraciones relacionadas con temas

ajenos al mismo, como la impugnabilidad por vía de reposición y apelación de la providen-

cia que negó la casación, dejando sin sustentación el recurso de queja, y por ende, a la

Corte sin posibilidad de analizar las razones de su disenso”.

Objeto

Page 197: Gaceta Disciplinaria 2

192 Recurso de queja

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Page 198: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 193

Requisitos para ser elegido edil

Decreto Ley 1421 de 1993 “Por el cual se ciudadano en ejercicio y haber residido o

dicta el régimen especial para el Distrito desempeñado alguna actividad profesional,

Capital de Santa Fé de Bogotá” industrial, comercial o laboral en la respec-

tiva localidad por lo menos durante los dos

“Artículo 65. EDILES. Para ser elegido edil años anteriores a la fecha de la elección o

o nombrado alcalde local se requiere ser del nombramiento”.

REMISIÓN A OTRAS NORMAS

SENTENCIA - Corte Constitucional C 892 de noviembre 10 de 1999, M.P. Dr.

ALFREDO BELTRÁN SIERRA

“La Corte Constitucional ha señalado, que "El auto de formulación de cargos es una

providencia de trámite que sienta los cimientos sobre los cuales se edifica el proceso

disciplinario destinado a establecer la responsabilidad disciplinaria del inculpado, de

modo que el órgano titular del poder disciplinario fija en aquella el objeto de su

actuación y le señala al imputado, en forma concreta, cual es la falta disciplinaria que

se le endilga a efecto de que pueda ejercer su derecho de defensa". (Sent. T-418 de

1997).”

Objeto

Page 199: Gaceta Disciplinaria 2

194 Requisitos para ser elegido Edil

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

Page 200: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 195

Revocatoria directa

SENTENCIA- Corte Constitucional T-856 de octubre 20 de 2002, M.P. Dr. EDUARDO

MONTEALEGRE LYNNET

“La Sala considera que la citación que de manera general se hace de una providencia

judicial emitida en materia disciplinaria, no es argumento suficiente para alegar la

violación del derecho a la igualdad, ya que los motivos para calificar el grado de res-

ponsabilidad en este campo, sólo pueden ser considerados a la luz de las circunstan-

cias propias de cada proceso. El juez de la causa disciplinaria, después de comenzar y

dar trámite a la investigación, dispone de un mayor y mejor número de elementos

probatorios que le permitirán absolver o acusar al querellado, basando su razona-

miento en las pruebas legalmente allegadas... “

“La calificación del grado de responsabilidad en un juicio disciplinario corresponde

a un acto que comprende la valoración de las pruebas, de las circunstancias dentro de

las cuales se realizó el hecho, de la personalidad y los antecedentes del servidor públi-

co investigado, del grado de ofensa al bien jurídico representado por la administra-

ción de justicia y, en general, del análisis elaborado por el juez respecto de la necesi-

dad de disuadir al procesado y a los demás destinatarios de las normas, para que se

abstengan de acometer el tipo de conductas reprochadas y, finalmente, sancionadas.

27.- Como se observa, estos elementos identifican cada proceso disciplinario, lo

hacen autónomo y, naturalmente, llevan a que cada investigación atienda a realidades

distintas, sin que pueda predicarse, como lo hace el accionante, de manera genérica

que se viola el derecho a la igualdad cuando un juez determina el grado de responsabi-

lidad sin tener en cuenta lo acaecido en procesos aparentemente similares, pues, como

se ha visto, esta calificación depende de elementos que son propios y autónomos de

cada uno de los diferentes procesos que se adelantan en esta materia.”

CONCEPTO 1476 de noviembre 22 de 2002 - Consejo de Estado, Sala de Consulta y Ser-

vicio Civil, C.P. Dr. AUGUSTO TREJOS JARAMILLO

“CONCLUSIONES

“Como para la ejecución de las obras del Sistema Integrado de Transporte Masivo se

requieren compromisos presupuestales por parte de la Nación, para ser desembolsados

durante las vigencias de 2006 a 2016, por un monto de US$ 987.524.073, debe establecer-

se si es posible aumentar el valor del aporte inicial en más de 50%, para lo cual debe

tenerse en cuenta, de una parte, el régimen legal especial sobre la materia (leyes 310 y 336

Page 201: Gaceta Disciplinaria 2

196 Revocatoria directa

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

de 1996) y, por otra, el alcance del objeto del acuerdo de aporte a que se comprometió la

Nación mediante convenio.

Para la Sala, la limitación que trae el parágrafo del artículo 40 de la ley 80 de 1993 no es

aplicable en el caso de los Convenios celebrados entre la Nación (Ministerio de Hacienda

y Crédito Público) y el Distrito de Bogotá. En efecto, estos Convenios están estructurados

de conformidad con modalidades de normas propias y especiales para el Sistema de

Transporte Masivo; los compromisos presupuestados son desarrollo en el tiempo de tales

Convenios y el objeto de éstos no varía. En otras palabras, los compromisos contraídos

pueden adecuarse en forma diferida, eso sí, sin superar el tope del setenta por ciento (70%)

que permite el artículo 2o. de la ley 310 de 1996.

La limitación legal que han de observar la Nación y sus entidades descentralizadas para

efecto de cofinanciar o participar con aportes de capital en los Sistemas de Transporte

Masivo de Pasajeros está prevista, como ya dijo, en el artículo 2° de la ley 310 de 1996, el

cual establece un mínimo de 40% y un máximo de 70% del servicio de la deuda del proyec-

to, de tal manera que dicho precepto constituye norma especial de aplicación preferente en

la materia, lo que significa que la Nación se encuentra autorizada legalmente para hacer

dichos aportes, sin que éstos superen, se repite, el 70% del valor total. En consecuencia, si

las apropiaciones que se compromete a hacer la Nación al SITM de Bogotá mediante el

Convenio de Adquisición de Predios para el Desarrollo de la PLM y la Financiación de

algunos Componentes Flexibles del Sistema Integrado de Transporte Masivo para Bogotá

y sus modificaciones, contenidas en los Otrosí No. 1, No. 2 y No. 3, no sobrepasan dicha

proporción, resultan sujetas a la ley las gestiones administrativas y presupuestales indis-

pensables para llevar a cabo el proyecto.

Igualmente debe señalarse que tanto el Convenio inicial como sus modificaciones tienen

un mismo objeto, que es la realización de aportes de la Nación mediante los cuales cofinan-

cia o participa con aportes de capital en el SITM de Bogotá. A ello se agrega que en los

mismos textos de los acuerdos se previó, como ya lo señaló la Sala, que: “Los montos de

los aportes de la Nación y el Distrito Capital para la financiación de la PLM, se ajustarán

de acuerdo con la estructura financiera, técnica y legal definitiva de la PLM” (Convenio

de Financiación de PLM de 24 de junio de 1998) e igualmente, como se previó en el Conve-

nio de Financiación del Componente Flexible de la misma fecha, que los aportes estarán

sujetos a “ posterior acuerdo de las partes sobre los componentes flexibles”.

Adicionalmente debe decirse que, en tratándose de convenios o contratos interadministra-

tivos, la limitación a que se refiere el parágrafo del artículo 40 de la ley 80 de 1993 no tiene

aplicabilidad, pues son acuerdos que se pueden celebrar en forma directa, cualquiera

sea su monto, sin que haya obstáculo alguno para ello por permitirlo la ley; basta que se

Page 202: Gaceta Disciplinaria 2

GACETA DISCIPLINARIA 197

busque la satisfacción de los servicios o, el cumplimiento de las funciones a cargo de las

entidades comprometidas. Por lo mismo, también es posible ampliar su valor sin límite

distinto de los propios del régimen presupuestal, pues si es posible celebrar varios acuer-

dos o convenios, no existe ninguna justificación para que en lugar de suscribir diferentes

documentos se amplíe un contrato celebrado”.

Ley 80 de 1993 por la cual se expide el Estatuto General de Contratación de la Admi-

nistración Pública.

“Artículo 40. Del contenido del contrato estatal.

Parágrafo. En los contratos que celebren las entidades estatales se podrá pactar el

pago anticipado y la entrega de anticipos, pero su monto no podrá exceder del cincuenta

por ciento (50%) del valor del respectivo contrato.

Los contratos no podrán adicionarse en más del cincuenta por ciento (50%) de su valor

inicial, expresado éste en salarios mínimos legales mensuales”.

Page 203: Gaceta Disciplinaria 2

198 PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.Revocatoria directa

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GACETA DISCIPLINARIA 199

Ruptura de la unidad procesal

Código de Procedimiento Penal

“Artículo 92 numeral 2

Además de lo previsto en otras disposiciones no se conservará la unidad procesal en los

siguientes casos:

....

2. Cuando la resolución de cierre de investigación sea parcial o la resolución de acusa-

ción no comprenda todas las conductas punibles o a todos los autores o partícipes”.

REMISIÓN A OTRAS NORMAS

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200 Ruptura de la unidad procesal

PERSONERÍA DE BOGOTÁ, D.C.

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