w
w
w
.B
v
H
D
.d
k
Gennemgang af ny bekendtgørelse
vedr. udbudsdirektivet og ændringer til
Lov om håndhævelse af
udbudsreglerne mv.
Peter Dann Jørgensen
Bender von Haller Dragsted
København, den 15. juni 2011
2
Program
• Gennemgang af den nye bekendtgørelse vedrørende
udbudsdirektivet (Implementeringsbekendtgørelsen)
– Case: Hvilken betydning har indholdet af
Implementeringsbekendtgørelsen § 12.
• Ændring af Lov om håndhævelse af udbudsreglerne mv.
- set i bakspejlet
3
Ny bekendtgørelse vedrørende udbudsdirektivet på vej
Bekendtgørelse om fremgangsmåderne ved indgåelse af
offentlige vareindkøbskontrakter, offentlige
tjenesteydelseskontrakter og offentlige bygge- og
anlægskontrakter
• Et forsøg på at skabe en større fleksibilitet og smidighed
i brugen af udbudsregler gennem en 2-faset model:
1. Ændret implementeringsbekendtgørelse (var fastsat
til at træde i kraft den 1. marts 2011 – vi venter
fortsat – 1. juli 2011 er forventningen…) BEK nr. 937
af 16/09/2004 forventes erstattet
2. Ny dansk udbudslov (ingen fastsat dato)
4
Introduktion til hvad der kan forventes
• § 1 – videreført fra gældende bkg. (tidligere § 1)
• § 2 – videreført fra gældende bkg. (tidligere § 2)
• § 3 – videreført fra gældende bkg. (tidligere § 6)
• § 4 – videreført fra gældende bkg. (tidligere § 3 – tidligere § 4 er ophævet)
• § 5 – ny
• § 6 – ny
• § 6 – ny
• § 7 – ny
• § 8 – ny
• § 9 – ny
• § 10 – videreført fra gældende bkg. (tidligere § 5)
• § 11 – ny
• § 12 – ny
• § 13 – videreført fra gældende bkg. (tidligere § 7)
• § 14 – videreført fra gældende bkg. (tidligere § 8)
5
Introduktion til hvad der kan forventes
Andre ændringer
• § 4 – Bestemmelsen i § 4 fra den gældende bkg.
ophæves:
– På nuværende tidspunkt skal det oplyses, hvor
tilbudsgiverne kan få relevante oplysninger om
forpligtelser vedrørende skatter og afgifter,
miljøbeskyttelse, bestemmelser om beskyttelse på
arbejdspladsen og arbejdsforhold i øvrigt. Efter
ændringen er der ikke længere pligt til at oplyse, hvor
tilbudsgiverne kan få oplysninger, som er nævnt i art.
27.
• Ordregiver ikke er forpligtet til at indhente tilbudsgivers
erklæring om, at de ved tilbudsudarbejdelse har taget
hensyn til arbejdspladsbeskyttelse m.m.
6
Andre ændringer
• § 5 – Vejledende forhåndsmeddelelse og køberprofil:
– Man vil gøre opmærksom på køberprofilen, som er
muligheden efter art. 35, stk. 1. I denne forbindelse
kan ordregiveren fastsætte en profil med en oversigt
over de indkøb, som man agter at foretage.
Derudover skal ”bekendtgørelse om køberprofil” også
indeholde oplysninger af mere generel karakter
såsom kontaktperson. Bruger man køberprofilen, kan
man forkorte fristen. Ikke noget nyt.
7
Andre ændringer
• § 5 – Vejledende forhåndsmeddelelse og køberprofil:
• Art. 38 stk. 4
• Hvis de ordregivende myndigheder har offentliggjort en
forhåndsmeddelelse, kan fristen for modtagelse af tilbud i henhold til stk. 2
og stk. 3, litra b), som hovedregel afkortes til 36 dage, men under ingen
omstændigheder til under 22 dage.
• Denne frist løber fra datoen for afsendelsen af udbudsbekendtgørelsen ved
offentlige udbud og fra datoen for afsendelsen af opfordringen til at afgive
tilbud ved begrænsede udbud.
• Den i første afsnit omhandlede kortere frist er tilladt, forudsat at
forhåndsmeddelelsen har indeholdt alle de oplysninger, der kræves for
udbudsbekendtgørelse i bilag VII A, i det omfang disse oplysninger
foreligger ved bekendtgørelsens offentliggørelse, og at denne
forhåndsmeddelelse er blevet sendt til offentliggørelse mindst 52 dage og
højst 12 måneder inden afsendelsen af udbudsbekendtgørelsen.
8
Andre ændringer
• § 6 – Udformning af udbudsbekendtgørelsen:
– Det fremgår af stk. 2, at når kontrakten indeholder
elementer af både en offentlig kontrakt og en
rammeaftale, vil der tages udgangspunkt i den del,
hvis værdi er størst. Dette skal fremgå af
udbudsbekendtgørelsen.
- Ordregiver bør i pkt. VI.3) yderligere oplysninger oplyse, at
kontrakten både vedr. en offentlig kontrakt samt en
rammeaftale.
9
Andre ændringer
• § 7 – Antallet af ansøgere kan angives som enten
minimums antal eller et interval:
– Artikel 44, stk. 3 i udbudsdirektivet anfører blot, at der
minimum skal være 5 tilbudsgivere ved begrænset
udbud. Der anføres ikke begrænsninger i forhold til et
eventuelt interval, og derfor udelukker
Udbudsdirektivet ikke muligheden for at anvende
intervaller.
– Dette betyder helt konkret for ordregiverne, at man
kan vælge at bruge et interval – f.eks. 5-7 ved
begrænset udbud.
– Det skal angives objektive og ikke-diskriminerende
kriterier der anvendes til at foretage udvælgelsen.
10
Andre ændringer
• § 8 – National annoncering m.v.
– Fra datoen for afsendelse kan der annonceres
nationalt, og potentielle interesserede kan orienteres.
I nationale annoncer skal afsendelsesdatoen fremgå.
– Det fremgår af udbudsdirektivets art. 36, stk. 5:
”Bekendtgørelserne og deres indhold må ikke
offentliggøres på nationalt plan, inden den dato, hvor
de er sendt til Kommissionen”. Det kan hævdes, at i
de situationer, hvor man offentliggør
udbudsbekendtgørelsen nationalt, giver det en lille
fordel for danske tilbudsgivere. Dog er denne fordel
accepteret af EU, jf. udbudsdirektivets ordlyd art. 36,
stk. 5.
11
Andre ændringer
• Hvad med udbudsmaterialet?
– Man vil som ordregiver være bundet af bekendtgørelsens
ordlyd. Bekendtgørelsen udgør den øvre grænse for, hvad
der kan offentliggøres på tidspunktet før
udbudsbekendtgørelsen er offentliggjort af EU.
Det betyder, at man godt kan lave en national
offentliggørelse med færre oplysninger, end de der
fremgår af udbudsbekendtgørelsen, men der kan ikke
laves en bekendtgørelse med flere oplysninger. Det
betyder også, at udbudsmaterialet må afvente endelig
offentliggørelse.
12
Andre ændringer
• § 9 – Begrænsning i forhold til at afvise ansøgere og
tilbudsgivere.
– Der er visse tilfælde, hvor ordregiver kun kan afvise en
ansøgning, hvis det skønnes nødvendigt af hensyn til
sikring af konkurrencen og overholdelse af
ligebehandlingsprincippet:
• Ansøger afgiver flere ansøgninger om deltagelse
• Konsortiedeltagende virksomheder er deltager(e) i flere
konsortier, eller
• Flere ansøgere anvender samme underleverandør
• Ordregiver kan afgrænse forholdet i
udbudsmaterialet.
13
Andre ændringer
• § 11 – Bevis for at ansøger/tilbudsgiver ikke er omfattet
af en udelukkelsesgrund.
– I henhold til udbudsdirektivets art. 45 skal tilbudsgivere
udelukkes, hvis de ved endelig dom er fundet skyldig i for
et af de i § 45 nævnte forhold. § 11 fastsætter de formelle
regler for, hvordan det bevises, at tilbudsgiveren ikke er
omfattet af de pågældende forhold:
• Tro og love erklæring vil være tilstrækkelig, og det
anvendes allerede i dag.
14
Andre ændringer
• § 11, stk. 2:
– Serviceattest kan indhentes fra den vindende tilbudsgiver – og
kun fra den vindende tilbudsgiver.
– Hvis ordregiver imod reglerne udbeder sig serviceattest fra alle i
forbindelse med prækvalifikation/tilbudsgivning, kan ordregiver
ikke afvise et tilbud, som kun indeholder en tro og love
erklæring.
– Hvis vinder ikke kan levere den krævede dokumentation er
konsekvens, at ordregiver må tilbagekalde sin
tildelingsbeslutning og træffe en ny beslutning.
15
1.
Dato for
af-
sendelse.
2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12.
Aftalen
kan
under-
skrives10 dages standstill – periode
Det mest centrale punkt § 12
• § 12, stk. 1 – Anmodninger/tilbud, der ikke opfylder de
formelle krav, der følger af udbudsmaterialet, kan i visse
tilfælde inddrages (dog skal ligebehandlingsprincippet
og forhandlingsforbuddet overholdes):
• Der er tale om en afhjælpningsret ikke er pligt.
– Fejlen kan ignoreres, hvis ordregiver i fo
