GARANTÍAS CONSTITUCIONALES DEL DP

El derecho penal (excepto en los casos de los art. 11 y 29 CP), no repara la situación original de los hechos acaecidos. La pena es un mal nuevo que se introduce en el mundo.

Si bien toda sanción importa la privación de un bien, ésta lo hace no para sustituir la privación que otro ha sufrido, sino que recae muchas veces sobre bienes más valiosos que el patrimonio (x ej. la privación de la libertad, cuya valor es inapreciable). Por ello, debe limitarse la aplicación de esas sanciones a los condicionamientos más estrictos, llamados principios garantistas, entendiendo por ello las garantías constitucionales que limitan, regulan y restringen la utilización de los castigos como ejercicio de soberanía del estado1.

La legislación penal se encuentra constitucionalmente subordianda a exigencias mayores que las correspondientes a cualquier otra rama del ordenamiento jurídico. Tales exigencias se denominan PRINCIPIOS DE GARANTÍA DEL DP O GARANTÍAS CONSTITUCIONALES DEL DP.2

FREEDOM MAY => no prohibido por la LEY.LIBERTY CAN=> aptitud física para llevar a cabo una acción.

A. Principio de legalidad => las fuentes de producción y conocimiento de la legislación penal argentina se hallan LIMITADAS por el art. 18 CN. “Ningún habitante puede ser penado sin juicio previo fundado en la LEY anterior al hecho del proceso”.

Nulla poena sine lege, nullum poena sine crimine, nullum crimen sine poena legali. Se desprenden de esta máxima, el debido proceso, la prohibición de la ley ex post facto (después del hecho). Una ley posterior no puede penar una conducta anterior. La legalidad penal se da por sobreentendida, pues la referencia expresa la consagración del principio de legalidad procesal- EL ART.18 CONSAGRA LOS DOS PRINCIPIOS. Se desprende también del ART. 1 CN puesto que sin principio de legalidad es imposible un derecho racional y, por ende, un ejercicio no arbitrario del poder, tal como lo requiere el régimen republicano.

Principio de Razonabilidad. El art. 28 CN refuerza el principio de legalidad limitando los contenidos punitivos de las leyes a aquellos que sean razonables. Este principio descansa en el principio de republicano de gobierno, consagrado en el art. 1° de la CN y es fundamental dado que impide el exceso del poder punitivo del Estado inclusive ante situaciones en que caen parcialmente las garantías constitucionales.

El art. 9 de la CADH y el 15.1 del PIDCYP también afirman con jerarquía superior a las leyes y a nivel internacional en forma expresa dichos principios. Luego el de la ley más benigna para los condenados. Ningún habitante... confirma la garantía de = del ART. 16. TIENE

ALCANCE UNIVERSAL. .... PUEDE SER PENADO se limitan los alcances de la garantía al

derecho penal.

1 E. Bacigalupo. § 17 Validez espacial de la ley penal.2 Clase de A. D’Alessio.

1

... SIN JUICIO PREVIO asegura el debido proceso. ...FUNDADO hace a la necesariedad de relación entre la pena y una

norma que la defina a ella y al hecho que le sirve de antecedente (delito). “Fundado” supone que la norma da una base cierta , razonable, clara para la imposición de la pena. Debe tenerse en cuenta que los razonamientos por analogía no valen (sí vale como recurso de pensamiento).

...EN LEY de aquí deriva el nombre del principio. Es la ÚNICA FUENTE DEL DP.

Pueden ser en :

- sentido estricto o formal (Congreso Nac., de las legislaturas provinciales que tipifican los delitos de imprenta ) carácter normativo constitucional, alcance particular ( el que se determine) 

- en sentido material tienen carácter general, legislan un número indeterminado de casos. (Incluye a las anteriores + las ordenanzas municipales, los bandos militares en caso de guerra). Estas no pueden ser fuente formal del derecho penal.

PRINCIPIO DE RESERVA el 2° párrafo del art. 19 complementa al principio de legalidad (es una « cláusula que cierra el sistema ») « …ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que ella no prohíbe… ».

PRINCIPIO DE LESIVIDAD. el primer párrafo del art. 19 establece “ Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están reservadas sólo a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados”=> impide el derecho penal de autor (el sujeto sería el objeto). ACCIONES indica que el objeto del derecho penal son las conductas, y al decir PRIVADAS se refiere a aquellos actos EXTERNOS.

Este principio restrige el ejercicio de soberanía del Estado a : Que haya una conducta ; Que esa conducta se exteriorice, es decir que sea externa ; Que colisione la libertad de otro y sea dañosa, en la medida de la

descripción legal típica.

Limita la ingerencia del Estado en los asuntos privados de los hombres, y consagra el principio de respeto a la autonomía ética. El problema de la reincidencia causaría un desmedro de este principio, al establecer una sanción adicional. ART. 41 in fine.

PRINCIPIO DE CULPABILIDAD . Se deriva también del primer párrafo del art. 19  de la C.N (también es un requisito para que exista delito en sentido jurídico).

Para David Baigún consiste en la necesidad de una conducta antijurídica, realizada por quien tuvo la posibilidad de abstenerse o de conducirse de otro modo.3

3 Artículo de David Baigún “Culpabilidad y Coerción Estatal. La realidad argentina”.

2

Por más difícil que resulte determinarla, debe ser tenida en cuenta, ya que en caso contrario se caería en violaciones flagrantes al principio de igualdad ante la ley. Todos los recursos deben ser agotados en pos de determinar la culpabilidad. Deriva de la legalidad, o sea de la ley penal que determine la conducta dañosa y la sanción que le corresponde.

Un acto antijurídico será culpable cuando en el momento de realizarlo, su autor a) se encontraba en condiciones de saber que lo que hacía estaba prohibido ; b) se encontraba en una situación que le aseguraba un margen suficiente de libertad para que pudiera elegir entre hacerlo u omitirlo.

Tanto éste, como la tipicidad o la publicidad de la ley previa nutren al principio de legalidad de contenido.

PRINCIPIO PRO HOMINE. Forma parte de la interpretación de las garantías convencionales (que en el caso de nuestro sistema constitucional son a la vez, garantías constitucionales). Desarrollado en la « Opinión Consultiva nº 5 » de la Corte Interamericana de Derechos Humanos

3

LA LEY EN EL TIEMPO

PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD se desprende también del Art. 18 CN. “...la ley ANTERIOR al HECHO del PROCESO”. La ley vigente en el momento de comisión del hecho punible es la ley aplicable. Las EXCEPCIONES SON :

RETROACTIVIDAD DE LA LEY MÁS FAVORABLE (la que tenga la pena mínima menor) al acusado. Su fundamento es político - social, dado que carece de sentido dictar o mantener la ejecución de penas por hechos que ya no se consideran delitos o cuando la gravedad de las penas aparece como desproporcionada. (Art. 16 = ante la ley). Es otra garantía que protege al acusado frente al endurecimiento de las penas, pero no para impedir que se beneficie con una mera situación legal más favorable. La determinación de la ley más favorable requiere una comparación concreta (debe referirse al caso que se juzga) de las dos situaciones legales surgidas de la reforma legal posterior a la comisión del hecho. Debe tomar en cuenta las leyes en su totalidad (Zaffaroni).

También se tiene en cuenta las LEYES INTERMEDIAS MÁS FAVORABLES (después del momento de comisión => más benigna durante el proceso pero antes de la sentencia se pone una más gravosa). La EXCEPCIÓN de las leyes penales temporales en sentido estricto. ultraactividad de las leyes temporales (interpretación gramatical NO HAY EXCEPCIONES)

EL ART. 9 DE LA CA de DH (ley 23054) expresa “ Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos según el derecho aplicable. (Legalidad y culpabilidad) Tampoco se puede imponer un pena más grave que la aplicable en el momento de la comisión del delito. Si con posterioridad a la comisión del delito la ley dispone la imposición de una pena

más leve, el delincuente se beneficiará de ello”. No permite excepción alguna.Consultar el texto del art. 15.1 del PIDCYP. Su redacción EN PARTE es similar al art. 2º del C. Penal Argentino

EL art. 2 del CP “ Si durante la condena se dictare una ley más benigna, la pena se limitará a la establecida en la ley”. “En todos los casos del presente artículo, los efectos de la nueva ley se operarán de pleno derecho” (Sin que sea necesario pedido de parte).

TEMPORALIDAD La doctrina dominante entiende que el delito se comete en el momento de ejecución de la acción o en el momento en que debía realizarse la acción omitida o en el resultado no impedido. no puede aislarse acción y resultado.Desde cuando se comete la acción según sea :1. Autor mediato realiza la acción en el momento que comienza la utilización

del instrumento.2. Co - autor y cómplice en el momento de hacer su primer aporte al hecho

punible.3. En los delitos continuados, la acción se realiza desde el primero hasta el

último hecho, sin interrupción. (calumnias e injurias)4. En los delitos permanentes desde el momento en que se crea el estado

típico constitutivo del delito (secuestro)-

4

Hay dos posturas para determinar el momento de comisión del hecho : a) es en el momento de ejecución de la acción. b) es en el momento del resultado de la acción. Zaffaroni cree que es en b)=> cuando la actividad voluntaria cesa y lo fundamenta por el art. 16 CN:  si dos individuos cometen el mismo hecho en el mismo tiempo y en el mismo lugar, es contrario al principio de = ante la ley tratar más benignamente a uno porque comenzó a cometerlo antes que el otro.

PRINCIPIO NON BIS IN IDEM GARANTÍA INNOMINADA, es la garantía de oponerse al curso del proceso para no correr doble riesgo. Puede alegarse 1) por cosa juzgada, es decir de sentencia firme (proceso concluido) ; 2) por litis pendencia (que durante el proceso se abra otro).

5

LA LEY EN EL ESPACIO

La ley penal implica el ejercicio de la soberanía del Estado. En consecuencia su validez aparece limitada en el espacio por la extensión dentro de la cual se reconoce el ejercicio de su soberanía. en la comunidad internacional.

Por lo tanto, de acuerdo al principio que se establezca, sea territorial jurídico, político - jurídico, personal, o universal, una conducta será juzgada de acuerdo a la ley de uno u otro Estado.

A) PRINCIPIO DE TERRITORIALIDAD. El art. 1° del CP “este código se aplicará : por los delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nación Argentina, o en los lugares sometidos a su jurisdicción ;”

Concepto jurídico - político de territorio (no físico - geográfico). El Derecho internacional define territorio como “lugar sometido a la jurisdicción de un Estado”.

B) Principio real o de defensa. La ley aplicable es la del Estado que tutela jurídicamente el bien en que en el caso concreto resultó afectado por el hecho.

Fierro señala que tiene en nuestra legislación un rol complementario, encontrando fundamento legal en el art. 1 inc. 1° CP dice “...o cuyos efectos deban producirse...”. Este enunciado además da sustento a la “teoría de la ubicuidad”.

Aplicación : cuando la acción delictiva realizada en el extranjero afecta directamente :

al Estado en su seguridad ; (Salud pública) a los poderes públicos y el orden institucional, al patrimonio o al crédito o a la fe pública de la Nación, de las provincias o

de los municipios ; (ej. moneda) 

Importante. Diferenciar “Efectos” de Consecuencias del delito.4

El vocablo “Efectos” del art. 1 inc. 1° se refiere a los resultados .

Doctrina. Soler considera que es el de 2a. > importancia en nuestro sistema legal. Debe ser correctamente distinguida de otras dos situaciones :1. “...o cuyos efectos deban producirse...” como apoyo del criterio determinante del lugar de comisión del delito (ubicuidad) ; Deban efecto posterior.2. Interpretación extrema que pretende castigar las consecuencias indirectas (bigamia), que afectarían bienes o intereses particulares, cuya protección no estaría comprendida por el principio de defensa.Excesiva utilización. Soler advierte que podría generar conflictos jurisdiccionales con otros estados5.

Amparo de la incolumidad de la función oficial. Extensión por el carácter oficial de la función. Art. 1 inc. 2° CP. “...por agentes o empleados de

4 Distinción imprescindible en el delito de bigamia. 5 Recuerda que se encuentra también en los arts. 2 ° y 10° del Tratado de Montevideo de 1889.

6

autoridades argentinas en desempeño de su cargo...”. No se refiere a empleados de las autoridades, sino a las autoridades mismas, a aquellos que desempeñan la función investida por el cargo.

PRINCIPIOS BÁSICOS.1. TERRITORIAL ;2. REAL O DE DEFENSA ;3. NACIONALIDAD ; NO RIGE EN EL SISTEMA JURÍDICO ARGENTINO. Solo se lo

menciona a título ilustrativo.4. UNIVERSAL, MUNDIAL O COSMOPOLITA ;5. PRINCIPIO DE COMPLEMENTARIEDAD

¿ Cuándo y cómo se aplica cada uno ? Ninguno basta por sí solo ¿ En qué forma los combina   ? Ningún Estado puede prescindir del prinipio territorial (no es suficiente ; sí necesario) y basar su sistema punitivo en alguno de los otros 3.

Inadmisible que un Estado se desentendiera de la represión de hechos criminales “ocurridos” dentro de su jurisdicción territorial, quedando impunes o sujetos al juzgamiento por parte de un Estado extranjero. Jurisdicción nacional : su alcance y extensión  Competencia que el Estado le atribuye a sus tribunales para conocer y juzgar los hechos que acontecen en un determinado ámbito geográfico. Derecho aplicable => legislación que utilizarán esos tribunales, que ha de ser el derecho nacional y no otro.

Determinación del locus deliti commissi (lugar de comisión)

1. Supuesto de delito cometido en el territorio argentino. plicación del principio territorial

2. Supuesto de delito cometido fuera del territorio argentino cometido en el extranjero. El principio territorial no es aplicable. Condicionado a la presencia de requisitos se aplica la ley nacional, basada en el principio de real o de defensa, que de acuerdo a esos requisitos inherentes, juega subsidiariamente una vez descartado el principio territorial

Problema. Hay dos o más jurisdicciones diferentes involucradas en un conflicto de competencia. Fallos CSJN 1° Era el lugar de consumación del delito (donde se produce el Resultado) ;

Delitos a distancia. 2° Evolución. “...procurar la mejor actuación de la justicia, permitiendo que la investigación y el proceso se lleven a cabo en la proximidad del lugar en que ocurrió la infracción, donde se encuentran los elementos de prueba y los testigos y donde mucha veces también se halla el domicilio del imputado cuya defensa de tal modo se facilita...propósitos que se verían frustrados si se tuviera en cuenta exclusivamente el lugar de la consumación del delito...del resultado que

7

puede producirse a notable distancia del sitio en que se ha cumplido la acción o la etapa principal y decisivia de ésta...” 6.

En conflictos internacionales : Acción en una jurisdicción nacional ; resultado en otrra.

- Teoría de la manifestación de la voluntad : toma en consideración donde la acción se puso en contradicción con la norma legal.- Teoría del resultado : toma en consideración donde se consuma el hecho.

El conflicto daría lugar a la consecuencia negativa de la impunidad del autor cuando haya conductas delictivas cuyos resultados se producen en un país que sostiene el principio de manifestación de voluntad y esta se manifiesta en un país que adopta la tesis del resulatdo. Para evitar esta consecuencia se sostuvo la =>

“TEORÍA DE LA UBICUIDAD”, “undidad” o “equivalencia”, según la cual el hecho se considera cometido en el lugar de la conducta o en el del resultado. Determina que hay delito, pero NO resuelve el problema de fondo ¿ cuál es la ley aplicable ?. El lugar de comisión no es relevante.

Algunos sostienen que debe aplicarse la ley argentina a cualquier delito que afecte bienes jurídicos que se hallen en el país, en tanto que otro sector de la doctrina lo reduce a los delitos extraterritoriales que afectan la soberanía nacional (falsificación de moneda en fuera del territorio) y a los “delitos a distancia”. son aquellos en que la conducta tiene lugar en un territorio y el resultado se produce en otro.

Principio real.

Alcance. Criterio restrictivo y con relación a bienes jurídicos de naturaleza eminentemente pública. (no se podría aplicar para el hurto de una billetera a un ciudadano argentido en París)

El fundamento es la obligación primaria de cada Estado de defender adecuadamente sus instituciones fundamentales, la salud pública, su estructura política, económica, financiera, cultural etc. y es evidente que pueden ser atacados tanto desde el territorio nacional cuanto desde el extranjero. Su razón de ser, justificación y límite es eminentemente pública.

Ubicación legal. CP Art. 1 inc. 1° “... o cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nación Argetina, o en lugares sometidos a su jurisdicción...”. Recurre también al concepto de territorio jurídico (con carácter excluyente).

Aplicación extensiva. Falta taxatividad (exigencias del derecho comparado). En el art. 1 inc. 2° CP hay un ejemplo de su aplicación en la incolumnidad de los funcionarios argentinos en el extranjero durante el desempeño de su cargo.

6 Fallos 275 :361 “Brunello” ; Fallos 295 :693) “Villarreal” , avanzando en la causa “Torregiani” (Fallos 307 :1029) en donde adoptó con claridad la tesis de la ubicuidad. Fallo Torregiani “...el hecho punible se estima cometido en todas las jurisdicciones en las cuales se verificó la acción, y también en el lugar de verificación del resultado, permite elegir una de dichas jurisdicciones atendiendo a las exigencias de una mejor economía procesal ...”

8

Principio Personal o de la nacionalidad. NO RIGE EN EL SISTEMA JURÍDICO ARGENTINO. Tiene en cuenta el vínculo político - jurídico que une al nacional con el Estado. Sostiene que la ley aplicable es la del país del cual el autor es nacional ( Hay paises que toman en cuenta el domicilio). Tiene dos aspectos :

Personalidad Activa. La ley del país sigue al súbdito donde quiere que éste vaya. (apunta al AUTOR)

Personalidad Pasiva. La ley del país protege a los súbditos con prescindencia del lugar de comisión del hecho. (apunta a la VÍCTIMA). Caso Garzón persiguiendo a Pinochet.

El de la nacionalidad opera mínimamente en nuestro dp interno, x ser un país de inmigración. = se manifiesta en la no extradición del nacional, consagrada en los Tratados de extradición. (se incluye una cláusula de no extradición del nacional.).

Principio Universal, Mundial o Cosmopolita Tiene en cuenta la naturaleza del hecho. (crimenes de guerra, crimenes contra la humanidad, genocidio, desaparición forzada de personas, legislación contra el tráfico de armas/estupefacientes).

Aplicación. El Estado que detiene al autor le aplica su ley, sin que sea relevante el lugar de comisión, la nacionalidad ni la pertenencia del bien jurídico, pues la represión o prevención de esos delitos interesa a la comunidad de naciones en su conjunto, tal como se viene definiendo desde antaño en los tratados internacionales . En particular ha cobrado especial relevancia a partir de la Declaración Universal de los Derechos Humanos (1948) y del Tratado de Viena sobre Derecho de los Tratados (1967/68). En las dos últimas décadas del siglo XX el principio fue reforzado mediante las Convenciones sobre Imprescriptibilidad de los Crímenes de Guerra y de Lesa Humanidad y la Convención Internacional contra el Genocidio.

Este principio, fundamenta la aplicación del derecho de cualquier Estado independientemente del lugar de comisión y de nacionalidad del autor. El objetivo es evitar que queden impunes conductas que la comunidad internacional en su conjunto considera deben ser prohibidas (y llegado el caso sancionados los responsables) y que generalmente por razones políticas de los Estados donde esos delitos se cometieron no pueden ser perseguidos, juzgados y sancionados.

La aplicación del principio universal, está consagrada desde el texto original de la Constitución Nacional, en su art. 102 bajo la figura del « derecho de gentes » « ius gentium » o « ius cogens » (actual art. 118, luego de la reforma de 1994). Además en la consagración en tratados suscriptos por nuestro país, en los cuales se asume su vigencia en el máximo rango normativo por imperio del art. 75 inciso 22º de la CN. La CSJN tuvo expresa oportunidad de explicitar su vigencia y aplicación al resolver diversos planteos en el marco de los Fallos dictados en los autos “ARANCIBIA CLAVEL, ENRIQUE LAUTARO” y “SIMÓN, JULIO” (consultar los fallos)

9

PRINCIPIO DE COMPLEMENTARIEDAD (TRATADO DE ROMA)Mediante este Tratado (celebrado en el año 1998) se estableció un Tribunal Penal Internacional Permanente con sede en Roma, Italia, el cual conocerá del juzgamiento de los delitos de lesa humanidad en forma complementaria a las respectivas jurisdicciones nacionales. Esto quiere decir que si en los países donde fueron cometidos esa clase de hechos, se hubieran agotado todas las instancias jurídicas válidas para llevar a proceso a los responsables y por circunstancias anómalas (prescripciones, amnistías, procesos no llevados a cabo conforme el principio de división de poderes, presiones políticas, etc.) no se hubiera podido avanzar en la realización misma de los procesos o en la condena de los imputados, el Tribunal Penal Internacional, puede asumir la competencia para llevar adelante esos procesos, a petición de parte exclusivamente. El tratado como es obvio, rige en los países que hubieran RATIFICADO su vigencia, entre los cuales se encuentra nuestro país.

10