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Handbuch der GmbH & Co. KG
Bearbeitet vonDr. Malte Hesselmann, Prof. Dr. Bert Tillmann, Dr. Thomas Mueller-Thuns
19., neu bearbeitete Auflage 2005. Buch. LX, 1042 S. GebundenISBN 978 3 504 32518 3
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Inhalts�bersicht
Seite
Vorwort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VIIInhaltsverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XIIIAbk�rzungsverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XLVIIAllgemeines Literaturverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . LV
§ 1 EinleitungRz. Seite
A. Begriff der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 1
B. Entwicklung und Zul�ssigkeit der GmbH & Co. KG . . . . 10 4
§ 2 Rechtsformvergleich und besondere Erscheinungs-formen
A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 19
B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 31
C. Betriebsaufspaltung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126 69
D. GmbH & Still . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 79
E. Besonderheiten bei der Familien-GmbH & Co. KG . . . . . . 166 85
F. Besonderheiten der Publikums-KG . . . . . . . . . . . . . . . 217 122
§ 3 Konzeption der Vertragsgestaltung
A. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 153
B. Harmonisierung unterschiedlicher gesetzlicher Regelungs-konzepte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 154
C. Verzahnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 160
D. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 164
E. Schwerpunkte der Vertragsgestaltung . . . . . . . . . . . . . . 30 164
IX
Rz. Seite
§ 4 Gr�ndung
A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 167
B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 212
§ 5 Gesellschaftsorgane und gesellschaftsinterneRechtsverh�ltnisse
A. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 243
B. Die Gesch�ftsf�hrung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 244
C. Die Gesellschafterversammlung . . . . . . . . . . . . . . . . . 88 267
D. Aufsichtsrat und Beirat . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 286
E. Kontroll- und Informationsrechte der Gesellschafter . . . . . 194 302
F. Wettbewerbsverbote . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 314
G. Selbstkontrahierungsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279 329
§ 6 Rechtsverh�ltnisse der Gesellschaft zu Dritten
A. Die Vertretung der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . 1 333
B. Die Haftung der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . 27 341
C. Die Haftung der Gesellschafter einer GmbH & Co. KG . . . 29 342
§ 7 Finanzierung der GmbH & Co. KG durch ihreGesellschafter
A. Eigenkapitalersetzende Gesellschafterleistungen . . . . . . . 1 365
B. Darlehen mit Eigenkapitalcharakter („Finanzplankredit“) . . 37 379
C. Rangr�cktritt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44 382
§ 8 Laufende Besteuerung der Gesellschaft und ihrerGesellschafter
A. Einkommensteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 383
X
Inhalts�bersicht
Rz. Seite
B. Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439 571
C. Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 490 604
§ 9 Rechnungslegung und Publizit�t
A. Allgemeines zur Rechnungslegung und Publizit�t der GmbH& Co. KG und deren Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . 1 617
B. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzelabschluss) derKomplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 618
C. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzelabschluss) derGmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 627
D. Konzernabschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95 655
E. Pr�fung und Publizit�t des Jahresabschlusses der GmbH &Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 659
§ 10 Gesellschafterwechsel und Nachfolge
A. Anteils�bertragung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 669
B. Ausscheiden durch Tod . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 714
C. K�ndigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 731
D. Abfindung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200 746
§ 11 Aufl�sung, Liquidation und Insolvenz
A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 775
B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 819
§ 12 Umstrukturierungen
A. Umwandlung einer GmbH in eine GmbH & Co. KG . . . . 1 867
B. Umwandlung einer GmbH & Co. KG in eine GmbH . . . . 128 916
C. Die �bertragung von Einzelwirtschaftsg�tern nach§ 6 Abs. 5 EStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 950
XI
Inhalts�bersicht
Seite
AnhangA. Beispiel-Vertrag f�r eine Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . 973B. Beispiel-Vertrag f�r eine GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . 984
Stichwortverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1001
XII
Inhalts�bersicht
Inhaltsverzeichnis
SeiteVorwort . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VIIInhalts�bersicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IXAbk�rzungsverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . XLVIIAllgemeines Literaturverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . LV
§ 1Einleitung
Rz. Seite
A. Begriff der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . 1 1
B. Entwicklung und Zul�ssigkeit der GmbH & Co.KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10 4
I. Historische Entwicklung . . . . . . . . . . . . . . . . 10 4
II. Die Entstehung der GmbH & Co. KG und ihre zivil-rechtliche Anerkennung . . . . . . . . . . . . . . . . 11 4
III. Die steuerrechtliche Anerkennung der GmbH &Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31 11
IV. Die Wirtschaftsverfassung und die GmbH & Co. KG 40 14
1. Angriffspunkte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40 14
2. Haftungsverfassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41 14
3. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 15
4. Konsequenz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44 16
V. Die Anerkennung der GmbH & Co. KG durch denGesetzgeber . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45 16
VI. Ausblick auf andere europ�ische Rechtsordnungen . 46 17
XIII
§ 2Rechtsformvergleich und
besondere ErscheinungsformenRz. Seite
A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 19
I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 19
II. Strukturelle Unterschiede zur klassischen Personen-gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 20
1. Haftungsbeschr�nkung aller nat�rlichen Personen . . . . . 3 20
2. Keine zwangsweise Verbindung von Unternehmensf�h-rung, Gesellschafterstellung und Haftung . . . . . . . . . . 7 21a) Trennung zwischen Unternehmensf�hrung und Gesell-
schafterstellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 21b) Trennung zwischen Unternehmensf�hrung und Haf-
tung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9 22c) Unternehmensf�hrung ohne Majorit�t . . . . . . . . . . 10 22
III. Strukturelle Unterschiede zur GmbH . . . . . . . . . 12 23
1. Gestaltungsfreiheit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12 23
2. Mitbestimmung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 24
3. Verminderte Einflussnahme der Gesellschafter auf dieUnternehmensf�hrung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 25
IV. Die Rechtsform der GmbH & Co. KG als Gestal-tungsmittel in der Praxis . . . . . . . . . . . . . . . . 22 27
1. Interessenlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 27
2. Neugr�ndungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23 27
3. Sicherung der Unternehmensfortf�hrung . . . . . . . . . . 25 28
4. Sanierung notleidender Unternehmen . . . . . . . . . . . . 28 29
5. Zusammenschluss mehrerer selbst�ndiger Unternehmenzu Gemeinschaftsunternehmen oder Interessengemein-schaften . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 29
6. Unternehmensnachfolge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32 30
B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 31
I. Einf�hrung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 31
XIV
Inhaltsverzeichnis
Rz. SeiteII. Belastungsvergleich zwischen GmbH & Co. KG und
GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 32
1. Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 32
2. Einzelheiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40 33
3. Einzelanalyse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44 35a) Die voll thesaurierende Kapitalgesellschaft im Vergleich
mit der Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . 44 35b) Die voll aussch�ttende Kapitalgesellschaft im Vergleich
mit der Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . 46 36
4. Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48 36
III. Einzelne Aspekte bei der laufenden Besteuerung . . 49 37
1. Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 37
2. Besteuerung der Ertr�ge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50 37
3. Leistungsbeziehungen zwischen Gesellschaft und Gesell-schafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59 42
4. Gesellschafter-Fremdfinanzierung . . . . . . . . . . . . . . . 63 43a) Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63 43b) Voraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64 44c) Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 45d) Besonderheiten bei Personengesellschaften . . . . . . . 70 47e) Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 49
5. Einbeziehung von nahen Angeh�rigen . . . . . . . . . . . . 77 49
IV. Einzelne Aspekte außerhalb der laufenden Besteue-rung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78 49
1. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78 49
2. �bertragung einzelner Wirtschaftsg�ter . . . . . . . . . . . 79 50a) �bertragung bei der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . 79 50b) �bertragung bei der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . 85 52c) �bertragung von Grundst�cken . . . . . . . . . . . . . . 87 53
3. Umstrukturierungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 54a) Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 54b) Formwechsel und Einbringung . . . . . . . . . . . . . . 92 54
aa) GmbH & Co. KG in GmbH . . . . . . . . . . . . . . 92 54bb) GmbH in GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . 96 56
c) Errichtung einer Holdingstruktur . . . . . . . . . . . . . 101 57d) Realteilung; Aufspaltung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 60
aa) GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 60bb) GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112 62
XV
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
4. Ver�ußerung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 63a) Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 63b) Gesellschaftsanteile an einer GmbH & Co. KG . . . . 115 63c) Gesch�ftsanteile an einer GmbH . . . . . . . . . . . . . 119 65d) Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123 67
V. Erbschaft- und Schenkungsteuer . . . . . . . . . . . . 124 67
C. Betriebsaufspaltung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126 69
I. Grundlagen; Begriffe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126 69
II. Zivilrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . 127 69
III. Steuerliche Behandlung . . . . . . . . . . . . . . . . . 130 70
1. Voraussetzungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130 70
2. Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 71
3. Vorteile und Nachteile . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 72
4. Gesellschafter-Fremdfinanzierung . . . . . . . . . . . . . . . 136 74
5. Mitunternehmerische Betriebsaufspaltung . . . . . . . . . . 141 75
IV. Besonderheiten bei der Gewerbesteuer . . . . . . . . 142 76
1. Dauerschuldzinsen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 76
2. Miet- und Pachtzinsen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143 76
V. Gewinnrealisierung bei Beendigung . . . . . . . . . . 145 77
VI. Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148 78
D. GmbH & Still . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 79
I. Zivilrechtliche Grundlagen . . . . . . . . . . . . . . . 150 79
II. Steuerrechtliche Folgen . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 80
III. Steuerliche Vorteile der GmbH & Still . . . . . . . . 158 82
IV. Gesellschafter-Fremdfinanzierung . . . . . . . . . . . 160 83
V. Ausl�ndischer Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . 164 84
XVI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
E. Besonderheiten bei der Familien-GmbH & Co.KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166 85
I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166 85
II. Kriterien der steuerlichen Anerkennung einer Fami-lien-GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 90
1. Ernsthafte Gestaltung der vertraglichen Vereinbarungen . 173 90a) Klarheit, Eindeutigkeit und zivilrechtliche Wirksam-
keit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 90b) Fremdvergleich . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185 97
2. Ernsthafte Durchf�hrung der vertraglichen Vereinbarung 189 102
III. Steuerliche Folgen der Nichtanerkennung . . . . . . 195 107
IV. Angemessenheit der Gewinnverteilung . . . . . . . 200 110
F. Besonderheiten der Publikums-KG . . . . . . . . . 217 122
I. �berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 217 122
II. Der Gesellschaftsvertrag . . . . . . . . . . . . . . . . 221 123
III. Inhaltskontrolle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226 124
IV. Mehrheitsbeschl�sse . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232 126
V. Die Organisation der Publikums-KG . . . . . . . . . 237 129
VI. Beitritt und Austritt . . . . . . . . . . . . . . . . . . 246 132
1. Der Beitritt als Kommanditist . . . . . . . . . . . . . . . . 246 132
2. Die mittelbare Beteiligung �ber einen Treuh�nder (echteTreuhand) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 252 134
3. Fehlerhafter Beitritt, K�ndigung des Gesellschafters . . . 261 136
4. Abwicklung der Beteiligung bei Austritt . . . . . . . . . . 265 138
VII. Die Prospekthaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 139
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 139
2. Prospekthaftung f�r typisiertes Vertrauen (Prospekthaftungim engeren Sinne) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 269 140
XVII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
3. Prospekthaftung wegen Entt�uschung pers�nlichen Ver-trauens (Prospekthaftung im weiteren Sinne) . . . . . . . 279 143
4. Die Haftung des Anlagevermittlers und des Kreditgebers 280 144
VIII. Steuerliche Besonderheiten . . . . . . . . . . . . . . 283 147
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283 147
2. Verfahrensrechtliche Besonderheiten . . . . . . . . . . . . 285 147
3. Materiell-rechtliche Probleme . . . . . . . . . . . . . . . . 287 148a) Einkunftserzielungsabsicht . . . . . . . . . . . . . . . 287 148b) Qualifizierung als Verlustzuweisungsgesellschaft
(§ 2b EStG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 290 149c) Hersteller- oder Erwerbereigenschaft der Publikums-
KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291 149aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 291 149bb) 5. Bauherrenerlass (Immobilienfonds) . . . . . . . 292 150cc) Medienfondserlass . . . . . . . . . . . . . . . . . . 294 151
§ 3Konzeption der Vertragsgestaltung
A. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 153
B. Harmonisierung unterschiedlicher gesetzlicherRegelungskonzepte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 154
I. Gesellschafterbeschl�sse und Stimmrecht . . . . . 2 154
II. Gewinnbezugsrecht und Kapitalerh�hungen . . . . 7 155
III. K�ndigung der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . 11 157
IV. Abtretung und Belastung der Beteiligung . . . . . . 13 157
V. Vererbung der Beteiligung . . . . . . . . . . . . . . 15 158
VI. Zwangsvollstreckung . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 159
XVIII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
C. Verzahnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 160
I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 160
II. Bindung der Gesellschaftsbeteiligungen . . . . . . . 21 161
III. K�ndigung und Ausschluss . . . . . . . . . . . . . . . 24 162
IV. Aufl�sung der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . 28 163
D. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 164
E. Schwerpunkte der Vertragsgestaltung . . . . . . . 30 164
§ 4Gr�ndung
A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 167
I. Gr�ndung einer typischen GmbH & Co. KG . . . . 2 167
1. Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 167a) Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 167b) Kommanditist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 169c) Einpersonen-GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . 10 170
2. Vertragsschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11 170
3. Fehlerhafte Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14a 172
4. Entstehen der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . 15 173a) Außenverh�ltnis der GmbH & Co. KG gegen�ber Drit-
ten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 173b) Innenverh�ltnis der Gesellschafter . . . . . . . . . . . . 18 174
5. Handelsregisteranmeldung und -eintragung . . . . . . . . . 19 174
II. Sonderformen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23 175
1. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23 175a) Gl�ubigerschutz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24 176b) Willensbildung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 179
2. Doppelst�ckige GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . 32 180
3. Ausl�ndische Kapitalgesellschaft & Co. KG . . . . . . . . . 34 182
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Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
III. Einlagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 184
1. Die Einlagen der Kommanditisten . . . . . . . . . . . . . . 41 184a) Haftsumme und Pflichteinlage . . . . . . . . . . . . . . 41 184b) Geld- oder Sacheinlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46 185
2. Die Komplement�reinlage der GmbH . . . . . . . . . . . . 55 188
3. Die Stammeinlagen der GmbH-Gesellschafter . . . . . . . 57 189
IV. Haftungsverh�ltnisse im Gr�ndungsstadium . . . . 62 191
1. Gesch�ftsaufnahme nach Eintragung von GmbH und KG . 63 191
2. Gesch�ftsaufnahme vor Eintragung der KG . . . . . . . . . 64 191a) Rechtslage bei Betrieb eines Handelsgewerbes . . . . . 65 192
aa) Haftung der Komplement�rin . . . . . . . . . . . . . 66 192(1) Vor-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 192(2) GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81 197
bb) Haftung der Handelnden . . . . . . . . . . . . . . . . 82 197cc) Haftung der Kommanditisten . . . . . . . . . . . . . 86 198
b) Rechtslage bei Betrieb eines Kleingewerbes oder derVerwaltung des eigenen Verm�gens . . . . . . . . . . . 89 200aa) Haftung der Komplement�rin . . . . . . . . . . . . . 90 200bb) Haftung der Kommanditisten . . . . . . . . . . . . . 93 201
3. Besondere Gr�ndungsvarianten . . . . . . . . . . . . . . . . 96 202a) GmbH & Co. KG mit Einpersonen-Komplement�r-
GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96 202b) „Umwandlung“ einer KG in eine GmbH & Co. KG . . 97 203c) Haftung bei Gr�ndung einer Einheitsgesellschaft . . . 100 203
V. Die Firma der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . 102 204
1. Firmierung bei Neugr�ndung . . . . . . . . . . . . . . . . . 103 204a) Die Firma der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 205b) Die Firma der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . 110 206
aa) Personen-, Sach- oder Fantasiefirma . . . . . . . . . 110 206bb) Der besondere Rechtsformzusatz des § 19 Abs. 2
HGB . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 207
2. Firmierung bei Eintritt der GmbH in eine bereitsbestehende Unternehmung und bei Unternehmenspacht(Firmenkontinuit�t) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 208
3. Die Firmenzeichnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 209a) Zeichnung der Firma zur Aufbewahrung bei Gericht . 118 209b) Die Firmenzeichnung im Gesch�ftsverkehr . . . . . . . 122 210
VI. Angaben auf Gesch�ftsbriefen . . . . . . . . . . . . . 123 211
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B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 212
I. Ertragsteuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 212
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 212
2. Gr�ndungsvarianten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 214a) �berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 214b) Gr�ndung durch Bareinlage . . . . . . . . . . . . . . . . 134 215c) Gr�ndung durch Betriebseinbringung (Sacheinlage) . . 135 216d) Gr�ndung durch Einbringung einzelner Wirtschafts-
g�ter (Sacheinlage) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 219e) Aufnahme einer Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . 147 222
3. Einzelfragen – Berechnungsbeispiel . . . . . . . . . . . . . . 153 225a) Gewinnrealisierung und Gewinnneutralisierung . . . . 153 225b) Gr�ndungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158 229
II. Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 230
1. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 230
2. Einbringung von Verm�gensgegenst�nden durch die Gesell-schafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 231
3. Gew�hrung von Gesellschaftsrechten durch GmbH & Co.KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165 232
4. Organschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 234
5. Gr�ndungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 237
III. Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 239
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 239
2. Einbringung eines Grundst�cks . . . . . . . . . . . . . . . . 181 239
3. Aufnahme einer Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . 188 241
§ 5Gesellschaftsorgane und gesellschaftsinterne
Rechtsverh�ltnisse
A. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 243
B. Die Gesch�ftsf�hrung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 244
I. Begriff und Inhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 244
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II. Gesch�ftsf�hrungsbefugnis . . . . . . . . . . . . . . 10 245
1. Pers�nlich haftender Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . 10 245
2. Gesch�ftsf�hrer der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 246
3. Gesch�ftsf�hrer der KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 247
III. Umfang der Gesch�ftsf�hrungsbefugnis . . . . . . . 25 248
IV. Rechtsverh�ltnis zwischen Gesch�ftsf�hrer undGmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 34 251
V. Rechtsverh�ltnis zwischen Gesch�ftsf�hrer undGmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45 254
VI. Haftung des Gesch�ftsf�hrers gegen�ber GmbH undGmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 258
1. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 258
2. Haftung der GmbH gegen�ber der GmbH & Co. KG wegeneines Gesch�ftsf�hrerfehlverhaltens . . . . . . . . . . . . . 59 258
3. Haftung des Gesch�ftsf�hrers gegen�ber der GmbH . . . 62 260
4. Unmittelbare Haftung des Gesch�ftsf�hrers gegen�ber derGmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66 261
5. Haftung des Gesch�ftsf�hrers gegen�ber den Gesellschaf-tern der GmbH und GmbH & Co. KG (Kommanditisten) 76 264
6. Haftung des faktischen Gesch�ftsf�hrers . . . . . . . . . . 77 264
VII. Ersatz von Aufwendungen f�r die Gesch�ftsf�hrer . 79 265
1. GmbH gegen GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . 79 265
2. Unmittelbare Anspr�che des Gesch�ftsf�hrers . . . . . . . 85 266
C. Die Gesellschafterversammlung . . . . . . . . . . . 88 267
I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88 267
II. Die Gesellschafterversammlung der GmbH . . . . . 91 268
1. Aufgabenbereich und Zust�ndigkeit . . . . . . . . . . . . . 91 268
2. Einberufung und Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . . 95 270
3. Ber�cksichtigung der Belange der KG . . . . . . . . . . . . 97 271
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III. Die Gesellschafterversammlung der GmbH & Co.KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 272
1. Keine gesetzliche Regelung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 272
2. Teilnahme- und Stimmberechtigung . . . . . . . . . . . . . 107 273
3. Zust�ndigkeit und Befugnisse . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 276
4. Einberufung und Ladung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119 279
5. Durchf�hrung der Gesellschafterversammlung . . . . . . . 125 281
6. Abstimmung und Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . 129 282a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 282b) Erforderliche Stimmenmehrheit . . . . . . . . . . . . . . 130 282c) Form der Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . . . . . 136 284d) Fehlerhafte Beschl�sse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137 285
D. Aufsichtsrat und Beirat . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 286
I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 140 286
II. Aufsichtsrat und Beirat in der GmbH . . . . . . . . . 147 288
1. Freiwillige Organbestellung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 288
2. Obligatorisches Organ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151 289a) �ber 500 Arbeitnehmer . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151 289b) �ber 2000 Arbeitnehmer . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155 290c) Konzern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 165 293d) Montan-Mitbestimmungsgesetz . . . . . . . . . . . . . . 166 293e) Bestimmungen des Aktiengesetzes . . . . . . . . . . . . 167 294
3. Einfluss des Aufsichtsrats oder Beirats auf die GmbH & Co.KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168 294
4. Teilnahme- und Stimmrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 294
5. Kosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173 295
III. Aufsichtsrat oder Beirat in der GmbH & Co. KG . . 174 295
1. Freiwilliges Organ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 295
2. Obligatorisches Organ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 296a) Drittelbeteiligungsgesetz . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 296b) Mitbestimmungsgesetz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 178 297
3. Mitgliedschaft im Aufsichtsrat oder Beirat . . . . . . . . . 179 297
4. Zust�ndigkeiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182 298
5. Entscheidungsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187 300
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Rz. Seite
6. Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 188 300
7. Haftung der Mitglieder . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 301
E. Kontroll- und Informationsrechte der Gesell-schafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 302
I. Allgemeines; Bedeutung . . . . . . . . . . . . . . . . 194 302
II. Kontroll- und Informationsrechte der GmbH-Gesell-schafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198 303
III. Kontroll- und Informationsrechte der Gesellschafterder GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212 307
1. Kollektive Informationsrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . 213 308
2. Individuelle Informationsrechte . . . . . . . . . . . . . . . . 215 308a) Kontrollrechte der Komplement�re . . . . . . . . . . . . 215 308b) Kontrollrechte der Kommanditisten . . . . . . . . . . . 220 309
F. Wettbewerbsverbote . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 314
I. Allgemeines; Bedeutung . . . . . . . . . . . . . . . . 235 314
II. Wettbewerbsverbote zu Lasten der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240 315
1. Gesetzliches Wettbewerbsverbot . . . . . . . . . . . . . . . 240 315
2. Einwilligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245 317
3. Abweichende vertragliche Vereinbarungen . . . . . . . . . 248 318
4. Folgen eines Verstoßes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 250 319
III. Wettbewerbsverbote zu Lasten der GmbH-Gesell-schafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253 320
1. Zu Gunsten der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253 320
2. Zu Gunsten der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . 255 320
IV. Wettbewerbsverbote zu Lasten der GmbH-Gesch�ftsf�hrer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256 321
1. Zu Gunsten der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256 321
2. Zu Gunsten der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . 259 322
3. Folgen eines Verstoßes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262 323
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V. Wettbewerbsverbote zu Lasten der Kommanditisten 263 323
1. Zu Gunsten der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . 263 323
2. Zu Gunsten der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267 325
3. Folgen eines Verstoßes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 268 325
VI. Wettbewerbsverbote zu Lasten der Mitglieder desAufsichtsrates oder Beirates . . . . . . . . . . . . . 269 325
VII. Gegenstand des Wettbewerbsverbotes . . . . . . . . 274 327
VIII. Dauer des Wettbewerbsverbotes . . . . . . . . . . . 277 328
G. Selbstkontrahierungsverbot . . . . . . . . . . . . . . 279 329
I. Abschluss des Gesellschaftsvertrages der GmbH &Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279 329
II. Einpersonen-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282 330
III. Rechtsgesch�fte zwischen der GmbH und ihrenGesch�ftsf�hrern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 283 331
IV. Rechtsgesch�fte zwischen der GmbH & Co. KGund der GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284 331
V. Rechtsgesch�fte zwischen der GmbH & Co. KGund den Gesch�ftsf�hrern der GmbH . . . . . . . . 285 332
§ 6Rechtsverh�ltnisse der Gesellschaft zu Dritten
A. Die Vertretung der GmbH & Co. KG . . . . . . . 1 333
I. Die GmbH als Vertreter der GmbH & Co. KG . . 1 333
II. Der Umfang der Vertretungsmacht . . . . . . . . . 3 333
III. Missbrauch der Vertretungsmacht . . . . . . . . . . 6 334
IV. Entzug der Vertretungsmacht bei der KG . . . . . . 9 336
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V. Abberufung eines Gesch�ftsf�hrers der GmbH . . . 15 338
VI. Weitere Komplement�re neben der GmbH . . . . . 19 339
VII. Vertretungsmacht des Kommanditisten . . . . . . . 25 340
B. Die Haftung der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . 27 341
I. Die Haftung der GmbH & Co. KG f�r Verbindlich-keiten der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 341
II. Die Haftung der GmbH & Co. KG f�r ihre Ge-sch�ftsf�hrer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 341
C. Die Haftung der Gesellschafter einer GmbH &Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 342
I. Unbeschr�nkte Haftung der Komplement�r-GmbH 30 342
1. Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 342
2. Einlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31 342
3. Haftung der Komplement�r-GmbH nach Ausscheiden . . 32 342
II. Die Haftung des Kommanditisten . . . . . . . . . . 33 343
1. Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 343
2. Vereinbarte Einlage und Haftsumme . . . . . . . . . . . . 34 343
3. Haftungsbefreiung durch Leistung der Einlage . . . . . . . 35 344a) Leistung der Einlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 344b) �berbewertung der Einlage . . . . . . . . . . . . . . . . 36 344c) Einbringung von Anteilen an der Komplement�r-GmbH 38 345
4. Einlagenr�ckgew�hr . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40 345a) R�ckzahlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41 345b) Haftungssch�dliche Gewinnentnahme bei negativem
Kapitalkonto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44 348
5. Haftungserweiterung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48 349a) Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48 349b) Interne Verlustbeteiligung . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 349c) Haftung nach § 176 HGB . . . . . . . . . . . . . . . . . 51 351d) Rechtsscheinhaftung bei Firmen�nderung . . . . . . . 52 351e) Durchgriffshaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54 352
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Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
aa) Verm�gensvermischung . . . . . . . . . . . . . . . . 55 352bb) Unterkapitalisierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56 352cc) Beherrschung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 353dd) Existenzvernichtung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 353
f) Haftung wegen faktischer Gesch�ftsf�hrung . . . . . . 67 358
6. Haftung des Kommanditisten nach Ausscheiden aus derGesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 358
III. Die Haftung des gesch�ftsf�hrenden Kommanditisten 70 358
1. Zusammenhang zwischen Herrschaft und Haftung . . . . 70 358
2. Die Haftung der gesch�ftsf�hrenden Kommanditistengegen�ber Dritten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 359a) Mithaftungserkl�rung und Vertragshaftung . . . . . . . 71 359b) Rechtsscheinhaftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 72 359c) Haftung aus culpa in contrahendo (c.i.c.) . . . . . . . . 74 360d) Deliktsrechtliche Haftung . . . . . . . . . . . . . . . . . 78 362e) Steuerliche Haftung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81 363
§ 7Finanzierung der GmbH & Co. KG durch
ihre Gesellschafter
A. Eigenkapitalersetzende Gesellschafterleistungen 1 365
I. Gew�hrung eines Gesellschafter-Darlehens in derKrise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 365
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 365
2. Die Regeln des Eigenkapitalersatzrechts . . . . . . . . . . . 4 366
II. Stehenlassen in der Krise . . . . . . . . . . . . . . . . 14 370
III. Gew�hrung von Sicherheiten f�r Kredite Dritter . . 18 372
IV. Sonstige Gesellschafterleistungen . . . . . . . . . . . 23 373
V. Nutzungs�berlassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26 374
VI. Gesellschafter i.S.d. Eigenkapitalersatzrechts . . . . 33 377
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Inhaltsverzeichnis
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B. Darlehen mit Eigenkapitalcharakter(„Finanzplankredit“) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37 379
C. Rangr�cktritt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44 382
§ 8Laufende Besteuerung der Gesellschaft
und ihrer Gesellschafter
A. Einkommensteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 383
I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 383
II. Art der Einkunftserzielung durch die Gesellschaft . 3 384
1. Gewerbliche T�tigkeit der Personengesellschaft . . . . . . 3 384
2. Abf�rbe- oder Infektionstheorie . . . . . . . . . . . . . . . . 5 385
3. Gewerblich gepr�gte Personengesellschaft . . . . . . . . . . 10 388a) Fr�here Rechtslage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11 388b) Gesetzliche Regelung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 389
aa) Personengesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14 390bb) Nur Kapitalgesellschaften als pers�nlich haftende
Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 390cc) Nur Kapitalgesellschaften oder Personen, die nicht
Gesellschafter sind, d�rfen zur Gesch�ftsf�hrungbefugt sein . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 18 391
dd) T�tigkeit mit Eink�nfteerzielungsabsicht . . . . . . 22 392c) Doppel- und mehrst�ckige Personengesellschaft . . . . 23 392
4. Sonderproblem GmbH & Co. GbR . . . . . . . . . . . . . . 25 393
III. Zurechnung der Eink�nfte . . . . . . . . . . . . . . . 26 394
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 26 394
2. Mitunternehmer-Begriff . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 395a) Grunds�tzliches . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 395b) Mitunternehmerrisiko . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 29 396c) Mitunternehmerinitiative . . . . . . . . . . . . . . . . . 32 397d) Verdeckte Mitunternehmerschaft . . . . . . . . . . . . . 33 398
3. Komplement�r-GmbH als Mitunternehmer . . . . . . . . . 64 410
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Rz. Seite
4. Kommanditist als Mitunternehmer . . . . . . . . . . . . . . 66 411a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66 411b) K�ndigungsrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 412c) Befristung der Gesellschafterstellung . . . . . . . . . . . 72 414d) Mitwirkungsrechte nach HGB . . . . . . . . . . . . . . . 74 416e) Leistung einer Einlage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75 416f) Beteiligung an stillen Reserven . . . . . . . . . . . . . . 76 417g) Beteiligung an Gewinn und Verlust . . . . . . . . . . . . 78 418h) Versagungsgr�nde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82 419
IV. Gewinnermittlung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 419
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 419
2. Gesamthandsgewinn der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . 89 422a) Einheitliche Bilanzierung und Bewertung in der Steuer-
bilanz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 422b) Personenbezogene Wahlrechte bzw. Verg�nstigungen . 94 424
aa) § 6b EStG-R�cklage . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 424bb) Schuldzinsenabzug nach § 4 Abs. 4a EStG . . . . . 98 426cc) Halbeink�nfteverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . 99 426dd) Sonderabschreibungen . . . . . . . . . . . . . . . . . 103 427
3. Erg�nzungsbilanzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 428a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 428b) Entgeltlicher Erwerb eines Gesellschaftsanteils und per-
sonenbezogene Steuerverg�nstigungen . . . . . . . . . . 105 428c) Einbringung eines Betriebs, Teilbetriebs, Mitunterneh-
meranteils sowie Umwandlungsvorg�nge nach §§ 2 ff.UmwStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 430
d) Doppel- und mehrst�ckige Personengesellschaft . . . . 107 430
4. Sonderbilanzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 431a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 431b) Bilanzierungskonkurrenz bei Zugeh�rigkeit des �berlas-
senen Wirtschaftsguts zu einem anderen Betriebsver-m�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111 432aa) Leistungen im Rahmen des laufenden Gesch�fts-
verkehrs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 433bb) Nutzungs�berlassung zwischen gewerblichen
Schwesterpersonengesellschaften . . . . . . . . . . . 115 433c) Konsequenzen der Einordnung als Sonderbetriebsver-
m�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116 434d) Drohende Gewinnrealisierung . . . . . . . . . . . . . . . 118 435e) Abgrenzung: Bilanzierung der Beteiligung an GmbH &
Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122 437
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5. Sonderverg�tungen und Sonderbetriebsausgaben . . . . . . 123 438a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123 438b) Gesch�ftsf�hrerverg�tungen . . . . . . . . . . . . . . . . 129 441
aa) Gesch�ftsf�hrer ist kein Mitunternehmer der KG . 130 441bb) Gesch�ftsf�hrer ist gleichzeitig Mitunternehmer
der KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135 442c) Pensionszusagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 445d) Mittelbare Leistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148 448
aa) Management-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . 148 448bb) Sonstige mittelbare Leistungen . . . . . . . . . . . . 153 449cc) Doppel- und mehrst�ckige Personengesellschaft . . 154 450
e) Dividenden der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . 158 451f) Dividenden einer Kommanditisten-GmbH . . . . . . . 162 453g) Darlehenszinsen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166 454h) Sonstige Verg�tungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168 455i) Sonderbetriebsausgaben . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172 456
V. Gewinnverteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 459
1. Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 459
2. �nderung der Gewinnverteilung . . . . . . . . . . . . . . . 179 460
3. Gewinnanteil der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . 182 461a) Grundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182 461b) Kapitalm�ßige Beteiligung der Komplement�r-GmbH . 184 462c) Keine kapitalm�ßige Beteiligung der Komplement�r-
GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 465
4. Gewinnanteil der Kommanditisten . . . . . . . . . . . . . . 196 467
VI. Verdeckte Gewinnaussch�ttungen . . . . . . . . . . 197 467
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197 467
2. Gesch�ftsf�hrungsverg�tungen . . . . . . . . . . . . . . . . 206 470a) Unangemessene Gesch�ftsf�hrungsverg�tungen . . . . 206 470
aa) Beg�nstigter ist Gesellschafter-Gesch�ftsf�hrer derGmbH, aber nicht Mitunternehmer . . . . . . . . . 207 471
bb) Gesellschafter-Gesch�ftsf�hrer der Komplement�r-GmbH ist zugleich Mitunternehmer der KG . . . . 209 472
cc) Beg�nstigter Kommanditist ist nur Gesch�ftsf�hrer(nicht Gesellschafter) der Komplement�r-GmbH . 212 473
b) Nachzahlungsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213 474c) Verlustsituation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215 475
3. �nderung der Gewinnverteilungsabrede . . . . . . . . . . . 216 475
4. Kapitalerh�hung/K�ndigung der Beteiligung . . . . . . . . 221 477
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Inhaltsverzeichnis
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5. Kostenerstattung an Komplement�r-GmbH . . . . . . . . 225 479
6. Lieferungen und Leistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . 226 479
7. Pensionszusagen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231 481
8. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232 481
VII. Gesellschafter-Fremdfinanzierung (§ 8a KStG) . . . 233 482
1. Einleitung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233 482
2. Voraussetzungen des § 8a KStG . . . . . . . . . . . . . . . 237 484a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 237 484b) § 8a Abs. 5 KStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238 484c) § 8a Abs. 1 bis 4, Abs. 6 KStG . . . . . . . . . . . . . . 239 484
aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239 484bb) Einzelheiten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240 485
3. Rechtsfolgen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248 487a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248 487b) Alternative 1: Darlehensgeber ist nicht Kommandi-
tist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249 487c) Alternative 2: Darlehensgeber ist Kommanditist . . . 254 490
VIII. Einheitliche und gesonderte Gewinnfeststellung . 280 493
IX. Verlustausgleichsbeschr�nkungen bei negativemKapitalkonto (§ 15a EStG) . . . . . . . . . . . . . . . 282 494
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 282 494
2. Das negative Kapitalkonto des Kommanditisten . . . . . 283 494
3. § 15a EStG – Zielsetzung und Aufbau . . . . . . . . . . . 287 496
4. Zeitlicher Anwendungsbereich . . . . . . . . . . . . . . . 292 498
5. Tatbest�nde des § 15a EStG im Einzelnen . . . . . . . . . 295 499a) Beschr�nkung des Verlustausgleichs und Verlustver-
rechnung (§ 15a Abs. 1 Satz 1 und Abs. 2 EStG) . . . . 295 499aa) Grundfall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295 499bb) Anteil am Verlust der KG und negatives Kapital-
konto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 296 500cc) Umfang des Kapitalkontos . . . . . . . . . . . . . 301 502dd) Verlustverrechnung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 307 506ee) Wechsel im Gesellschafterstatus . . . . . . . . . . 313 509ff) Doppelst�ckige GmbH & Co. KG . . . . . . . . . 314 510
b) �berschießende Außenhaftung (§ 15a Abs. 1 Satz 2und 3 EStG) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 315 512
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Inhaltsverzeichnis
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aa) Der Kommanditist muss im Handelsregister einge-tragen sein und das Bestehen der Haftung mussnachgewiesen werden . . . . . . . . . . . . . . . . . 320 514
bb) Eine Verm�gensminderung aufgrund der Haftungdarf nicht durch Vertrag ausgeschlossen oder nachArt und Weise des Gesch�ftsbetriebs unwahr-scheinlich sein . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327 517
c) Einlageminderung (§ 15a Abs. 3 Satz 1, 2 und 4 EStG) . 332 519d) Haftungsminderung (§ 15a Abs. 3 Satz 3 EStG) . . . . . 346 524
X. Betriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350 525
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350 525a) Betriebsverm�gen und steuerliche Einkunftsart . . . . 350 525b) Betriebsverm�gen der gewerblichen GmbH & Co. KG . 352 527
2. Gesellschaftsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 360 530a) Zivilrechtlicher Beitragsgedanke und handelsrecht-
liches Gesellschaftsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . 360 530b) Maßgeblichkeitsgrundsatz . . . . . . . . . . . . . . . . . 364 531c) Vorrang des wirtschaftlichen Eigentums . . . . . . . . . 371 535d) Abgrenzung zwischen Betriebsverm�gen und Privatver-
m�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377 538aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377 538bb) �bertragung verlusttr�chtiger Wirtschaftsg�ter auf
die Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 379 539cc) Nichtbetriebliche Nutzung von Wirtschaftsg�tern
des Gesellschaftsverm�gens . . . . . . . . . . . . . . 381 540dd) Sonderfall: Versicherungsvertr�ge . . . . . . . . . . 385 541ee) Forderungen zwischen Gesellschaft und Gesell-
schafter . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 386 542
3. Sonderbetriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 391 544a) Definition, Rechtsgrundlagen und steuerliche Auswir-
kungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 391 544b) Allgemeine Bestimmung und Eingrenzung von Sonder-
betriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 400 549c) Notwendiges und gewillk�rtes Sonderbetriebsverm�gen 409 553
XI. Die GmbH & Co. KG in der Organschaft . . . . . . 419 558
1. Vorbemerkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 419 558
2. Voraussetzungen der k�rperschaftsteuerlichen Organschaft 422 559
3. Folgen der Organschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 428 562
4. Besondere Konstellationen bei der GmbH & Co. KG . . . 434 568
XXXII
Inhaltsverzeichnis
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B. Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 439 571
I. GmbH & Co. KG als Steuersubjekt . . . . . . . . . . 439 571
II. Organschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 443 573
III. Ermittlung des Gewerbeertrags . . . . . . . . . . . . 445 574
IV. Gewerbeverlust . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 453 577
V. Gewerbesteuerliche Behandlung der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 462 580
VI. Gewerbesteueranrechnung nach § 35 EStG . . . . . . 464 581
1. Hintergrund des § 35 EStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 464 581
2. Funktionsweise des § 35 EStG . . . . . . . . . . . . . . . . . 466 583a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 466 583b) Gewerbliche Eink�nfte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 467 584c) Einzelheiten zur Ermittlung . . . . . . . . . . . . . . . . 468 585d) Konsequenzen der Steuererm�ßigung . . . . . . . . . . . 470 586e) Aufteilung des Gewerbesteuer-Messbetrags . . . . . . . 472 588f) Konsequenzen der gesetzlichen Regelung . . . . . . . . 476 593g) Gestaltungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 478 595h) Mehrst�ckige Personengesellschaften . . . . . . . . . . 480 597
3. Anrechnungs�berh�nge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 482 598a) Begriff; Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 482 598b) Ursachen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 483 599c) Besonderheiten bei Mitunternehmerschaften . . . . . . 484 599d) Vermeidung von Anrechnungs�berh�ngen . . . . . . . . 486 602
4. Ausscheiden von Gesellschaftern; Gesellschafterwechsel . 487 603
5. Fazit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 489 604
C. Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 490 604
I. Unternehmereigenschaft . . . . . . . . . . . . . . . . 490 604
II. Rechtsbeziehungen und Leistungen zwischen GmbH& Co. KG und Gesellschafter . . . . . . . . . . . . . 492 605
1. Leistungen der GmbH & Co. KG an ihre Gesellschafter . 493 605
2. Leistungen der Gesellschafter an die GmbH & Co. KG . . 503 609
III. Vorsteuerabzug . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 519 614
XXXIII
Inhaltsverzeichnis
§ 9Rechnungslegung und Publizit�t
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A. Allgemeines zur Rechnungslegung undPublizit�t der GmbH & Co. KG und derenKomplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 617
B. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzel-abschluss) der Komplement�r-GmbH . . . . . . . 4 618
I. Grunds�tzliches . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 618
II. Beteiligung an der GmbH & Co. KG . . . . . . . . 5 619
III. Darlehen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8 620
IV. Eigenkapitalausweis . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12 623
V. Pensionszusage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 623
VI. Ertr�ge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 625
1. Gewinne (Jahres�berschuss) . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 625
2. Verluste (Jahresfehlbetrag) . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 625
3. Verg�tungen und Aufwandsersatz . . . . . . . . . . . . . . 23 626
VII. Anhang . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 627
VIII. Pr�fung und Publizit�t . . . . . . . . . . . . . . . . 27 627
C. Aufstellung des Jahresabschlusses (Einzel-abschluss) der GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . 28 627
I. Grunds�tzliches . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 627
II. Befreiung von der Pflicht zur Aufstellung eines Jah-resabschlusses nach den f�r Kapitalgesellschaftengeltenden Regeln . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 629
1. Befreiung nach § 264b HGB . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 629
2. Vermeidungsstrategien . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 631
3. Befreiung nach § 3 Abs. 1 Nr. 1 PublG . . . . . . . . . . . 37 632
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Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
III. Die Gliederung des Jahresabschlusses . . . . . . . . 38 632
1. Gliederung der Bilanz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 632a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 632b) Gliederung der Kapitalanteile . . . . . . . . . . . . . . . 43 633
aa) Allgemeines zum Kapitalanteil eines Personenge-sellschafters . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 633
bb) Die „Untergliederung“ der Kapitalanteile nach§ 264c Abs. 2 Satz 2 bis 7 HGB im Einzelnen . . . 44 634
2. Gliederung der Gewinn- und Verlustrechnung . . . . . . . 46 635
IV. Der Inhalt des Jahresabschlusses . . . . . . . . . . . 47 635
1. Inhalt der Bilanz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 635a) Zu bilanzierende Verm�gensgegenst�nde . . . . . . . . 47 635b) Eigenkapital (§ 264c Abs. 2 HGB) . . . . . . . . . . . . . 50 637
aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50 637bb) Kapitalanteil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52 638cc) Ausweis von R�cklagen . . . . . . . . . . . . . . . 55 639dd) Jahres�berschuss/Jahresfehlbetrag und Gewinnvor-
trag/Verlustvortrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 640c) Zusammensetzung des Postens „Kapitalanteile“; die
Kapitalkontenmodelle . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59 640aa) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 59 640bb) Die (fehlende) gesetzliche Regelung . . . . . . . . . 61 641cc) Das vertragliche Zwei-Konten-Modell . . . . . . . 67 643dd) Das vertragliche Drei-Konten-Modell . . . . . . . . 77 647ee) Das vertragliche Vier-Konten-Modell . . . . . . . . 80 648
d) Bedeutung der Kapitalkonten f�r Besteuerungszwecke 84 650
2. Inhalt der Gewinn- und Verlustrechnung . . . . . . . . . . 86 651
3. Inhalt des Anhangs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87 651
V. Einheitsgesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 652
VI. Bewertung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 653
VII. Sanktionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 654
D. Konzernabschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95 655
I. Komplement�r-GmbH als Mitunternehmen . . . . 95 655
II. GmbH & Co. KG als Mutterunternehmen . . . . . 99 657
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Inhaltsverzeichnis
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E. Pr�fung und Publizit�t des Jahresabschlusses derGmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 659
I. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 659
II. Pr�fungspflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103 659
III. Offenlegung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 660
1. Jahresabschluss, Lagebericht . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 660a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105 660b) Einteilung in Gr�ßenklassen . . . . . . . . . . . . . . . 106 660c) Technische Wege . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109 661d) Einzureichende Unterlagen . . . . . . . . . . . . . . . . 110 662e) Erleichterungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111 662
2. Konzernabschluss/Konzernlagebericht . . . . . . . . . . . . 117 665
3. Offenlegungsfristen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 665
4. Erleichterungen der Offenlegungspflicht . . . . . . . . . . . 120 666
5. Sanktionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121 666
6. Auswirkungen der Offenlegungspflicht . . . . . . . . . . . 123 667
§ 10Gesellschafterwechsel und Nachfolge
A. Anteils�bertragung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 669
I. Ausgangspunkt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 669
II. �bertragbarkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 669
1. GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2 669a) Ausstritt, Eintritt, �bertragung . . . . . . . . . . . . . . 2 669b) Zustimmungserfordernis . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5 670c) Flankierende Regelungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10 672
2. Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 12 673
3. Harmonisierung oder Differenzierung . . . . . . . . . . . . 18 675
III. �bertragung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20 676
1. GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20 676
2. GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 678
XXXVI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
IV. Das Verpflichtungsgesch�ft und seine steuerlichenAuswirkungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31 680
1. Kauf . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32 680
2. Steuerliche Auswirkungen des Verkaufs des Kommandit-anteils . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37 682a) Grundfall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38 682
aa) Besteuerung des Ver�ußerers . . . . . . . . . . . . . 39 683(1) Ver�ußerungsgewinn . . . . . . . . . . . . . . . 39 683(2) Besteuerung nach der F�nftel-Regelung . . . . 46 684(3) Besteuerung nach „halbem“ Steuersatz . . . . 49 685(4) § 6b-R�cklage . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51 686(5) Option zur Zuflussbesteuerung . . . . . . . . . 52 686
bb) Besteuerung des Erwerbers . . . . . . . . . . . . . . 53 687b) Negatives Kapitalkonto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 689c) Teilanteil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62 691d) Sonderbetriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 693e) Sonstige Steuerarten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 694
aa) Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 694bb) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 695cc) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74 695
3. Steuerliche Auswirkungen des Verkaufs des Gesch�fts-anteils an der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . 75 696
4. Schenkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 696a) Formerfordernisse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77 697b) Flankierende Gestaltungsmaßnahmen . . . . . . . . . . 83 699
aa) R�ckfallklauseln . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83 699bb) Nießbrauch . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86 700cc) Versorgungsleistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 701dd) Sonderrechte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92 702
5. Steuerliche Auswirkungen der Schenkung . . . . . . . . . . 93 702a) Grundfall . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 702
aa) Ertragsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 702bb) Schenkungsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 703
(1) Die Bewertung der GmbH & Co. KG . . . . . . 98 704(2) Minderung durch Freibetr�ge und Beg�nstigun-
gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109 707b) Nießbrauchsvorbehalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 708c) Versorgungsleistungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 710
aa) Ertragsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 710bb) Schenkungsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 713
d) Gesellschaftsvertragliche Sonderrechte . . . . . . . . . . 125 713
XXXVII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
B. Ausscheiden durch Tod . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 714
I. Gesetzliche Nachfolgeregelungen und ihre steuerli-chen Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 714
1. Tod eines Komplement�rs . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 714
2. Tod eines Kommanditisten . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135 716
3. Tod eines GmbH-Gesellschafters . . . . . . . . . . . . . . . 139 717
II. Gesellschaftsvertragliche Nachfolgeklauseln und ihresteuerlichen Konsequenzen . . . . . . . . . . . . . . . 141 718
1. Aufl�sungsklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141 718
2. Ausscheidensklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143 718
3. Ausscheidensklauseln mit Abfindungsbeschr�nkung oderAbfindungsausschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144 719
4. Einfache Nachfolgeklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 720
5. Qualifizierte Nachfolgeklausel . . . . . . . . . . . . . . . . 154 722
6. Eintrittsklausel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159 725
III. Testamentsvollstreckung . . . . . . . . . . . . . . . . 165 728
C. K�ndigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 731
I. GmbH & Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 731
1. �berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 731
2. Ordentliche K�ndigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 733
3. Außerordentliche K�ndigung . . . . . . . . . . . . . . . . . 182 736
4. Sonderk�ndigungsrecht Minderj�hriger . . . . . . . . . . . 186 738
II. K�ndigung der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . 187 739
III. Ausschließung und Hinausk�ndigung aus der GmbH& Co. KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192 742
1. Hinausk�ndigung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192 742
2. Ausschließung aus wichtigem Grund . . . . . . . . . . . . 194 742
IV. Ausschließung aus der GmbH . . . . . . . . . . . . . 199 745
XXXVIII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
D. Abfindung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200 746
I. Allgemeine �berlegungen . . . . . . . . . . . . . . . 200 746
II. Der gesetzliche Abfindungsanspruch . . . . . . . . . 205 748
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205 748
2. Bewertungsverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206 749a) Substanz- und Liquidationswertverfahren . . . . . . . . 207 749b) Ertragswertverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 750c) Discounted-cash-flow-Verfahren . . . . . . . . . . . . . 231 757d) Mischverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 759e) Praktikermethode . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236 759
3. Besonderheiten des GmbH-Rechts . . . . . . . . . . . . . . 237 760
III. Gesellschaftsvertragliche Abfindungsregelungen . . 239 761
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239 761
2. Grobes Missverh�ltnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240 761
3. Rechtsgrundlagen der Klauselkontrolle . . . . . . . . . . . 241 763
4. Klauseltypen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 767
IV. Steuerliche Auswirkungen . . . . . . . . . . . . . . . 263 771
§ 11Aufl�sung, Liquidation und Insolvenz
A. Gesellschaftsrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 775
I. Aufl�sung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 776
1. Gesetzliche Aufl�sungsgr�nde der GmbH & Co. KG . . . 5 776a) Zeitablauf . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6 776b) Aufl�sungsbeschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7 776c) Er�ffnung des Insolvenzverfahrens . . . . . . . . . . . . 11 778d) Gerichtliche Entscheidung . . . . . . . . . . . . . . . . . 12 778e) Ablehnung des Insolvenzverfahrens mangels Masse . . 18 780f) L�schung wegen Verm�genslosigkeit . . . . . . . . . . . 19 780
2. Weitere Aufl�sungsgr�nde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20 780a) Aufl�sung der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . 21 780
XXXIX
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seiteb) Umwandlung oder Verschmelzung der Komplement�r-
GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 782c) Gesellschaftsvertragliche Aufl�sungsgr�nde . . . . . . . 26 782
3. Rechtsfolgen der Aufl�sung . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 782
4. Folgen der Aufl�sung der GmbH & Co. KG f�r ihre Kom-plement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30 783
5. Fortsetzung der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31 783
II. Liquidation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 33 784
1. Liquidation der Kommanditgesellschaft . . . . . . . . . . . 36 785a) Liquidatoren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 37 785b) Durchf�hrung der Liquidation . . . . . . . . . . . . . . . 45 787c) Bilanzierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56 790
2. Liquidation der Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . 59 791a) Liquidatoren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 60 792b) Durchf�hrung der Liquidation . . . . . . . . . . . . . . . 61 792c) Bilanzierung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63 792
3. Verzahnung der Liquidation von KG und Komplement�r-GmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 65 793
III. Insolvenz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 794
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 794
2. Insolvenzgr�nde . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70 796a) Zahlungsunf�higkeit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 796b) Drohende Zahlungsunf�higkeit . . . . . . . . . . . . . . 72 797c) �berschuldung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 797
aa) Feststellung der �berschuldung . . . . . . . . . . . 76 798bb) Einzelne Posten in der �berschuldungsbilanz . . . 81 800
(1) Gesch�ftswert . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82 800(2) Pensionsverpflichtungen . . . . . . . . . . . . . 85 801(3) Gesellschafter-Darlehen . . . . . . . . . . . . . 90 802
cc) �berschuldung der Komplement�r-GmbH . . . . . 99 806
3. Antrag auf Er�ffnung des Insolvenzverfahrens . . . . . . . 101 808a) Antragsverpflichtete/Antragsberechtigte . . . . . . . . . 101 808b) Antragspflicht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 811
4. Zahlungsverbot . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 112 813
5. Sanktionen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 813
6. Insolvenzverfahren . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122 816
7. Insolvenzplan . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 818
8. Fortsetzung der Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 818
XL
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
B. Steuerrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 819
I. Einkommensteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 819
1. Vorbemerkungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 819
2. Betriebsver�ußerung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 136 823
3. Betriebsaufgabe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144 826
4. Allm�hliche Abwicklung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 829
5. Sonderf�lle in Abgrenzung zur Betriebsaufgabe und allm�h-lichen Abwicklung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 152 830
6. Realteilung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157 833a) Definition, Anwendungsf�lle und Abgrenzungen . . . . 157 833b) Rechtsfolgen des § 16 Abs. 3 Satz 2 EStG . . . . . . . . 164 839c) Gewinnrealisierende Realteilung . . . . . . . . . . . . . 171 843
7. Weitere Aspekte von Betriebsver�ußerung und Betriebsauf-gabe . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 846a) Behandlung von Sonderbetriebsverm�gen . . . . . . . . 175 846b) Negative Kapitalkonten des Mitunternehmers . . . . . 177 846c) Eink�nfte des Mitunternehmers nach Betriebsbeendi-
gung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 848d) Ver�ußerungs-/Aufgabegewinn . . . . . . . . . . . . . . 182 850e) Freibetrag . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 855f) Erm�ßigte Besteuerung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 194 856
II. Gewerbesteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 198 857
III. Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 862
IV. Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 863
§ 12Umstrukturierungen
A. Umwandlung einer GmbH in eine GmbH & Co.KG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 867
I. Zivilrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 867
1. Direkte Umwandlung in GmbH & Co. KG . . . . . . . . . 1 867
2. Umwandlung durch Formwechsel oder Verschmelzung . . 7 869
XLI
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
3. Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14 872a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14 872b) Umwandlungsbericht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 872c) Umwandlungsbeschluss . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 875d) Beschlussfassung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 879e) Anmeldung und Eintragung . . . . . . . . . . . . . . . . 32 880
4. Verschmelzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 881
5. Handelsrechtliche Umwandlungsbilanzen . . . . . . . . . . 43 883
II. Steuerliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 47 884
1. Das steuerliche Umwandlungskonzept . . . . . . . . . . . . 47 884
2. Steuerliche Behandlung der GmbH . . . . . . . . . . . . . . 50 886a) Bewertungswahlrecht (�bertragungsgewinn) . . . . . . 50 886
aa) Verschmelzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 50 886bb) Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58 889
b) Besteuerung eines �bertragungsgewinns . . . . . . . . . 61 890c) K�rperschaftsteuerminderung bzw. -erh�hung . . . . . 62 891
3. Steuerliche Behandlung der GmbH & Co. KG . . . . . . . 68 893a) Grundsatz der Buchwertverkn�pfung . . . . . . . . . . . 68 893b) Eintritt in die Rechtsstellung der GmbH . . . . . . . . 69 893c) �bernahmegewinn . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 895
aa) Anteile befinden sich im Betriebsverm�gen der�bernehmenden Gesellschaft . . . . . . . . . . . . . 76 895
bb) Anteile befinden sich nicht im Betriebsverm�gender �bernehmenden Gesellschaft . . . . . . . . . . . 81 896
cc) Besteuerung des �bernahmegewinns . . . . . . . . 87 898d) �bernahmeverlust . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 899e) �bernahmefolgegewinn . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 899
aa) Entstehung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 899bb) Steuerliche Behandlung . . . . . . . . . . . . . . . . 94 900
f) Umwandlungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 901
4. Besteuerung bei privater nicht unter § 17 EStG fallenderBeteiligung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 102 903
5. R�ckwirkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 905a) Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 905b) Gewinnaussch�ttungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110 907c) Gesch�ftsf�hrerverg�tungen . . . . . . . . . . . . . . . . 113 908d) Pensionsr�ckstellungen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 908e) Laufende Gesch�fte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 118 909f) Aufsichtsratsverg�tungen . . . . . . . . . . . . . . . . . 119 910
XLII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
6. Beispiel f�r einen Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . 120 910a) Sachverhalt . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120 910b) L�sung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122 911
7. Verkehrssteuern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 915a) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 915b) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125 916
B. Umwandlung einer GmbH & Co. KG in eineGmbH . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 916
I. �berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 916
II. Erweitertes Anwachsungsmodell . . . . . . . . . . . 132 918
1. Zivilrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132 918
2. Steuerrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141 921a) Anwendungsbereich des § 20 UmwStG; Einbringungs-
gegenstand . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141 921aa) Keine Erforderlichkeit einer Umwandlung nach
UmwG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141 921bb) Gew�hrung neuer Anteile . . . . . . . . . . . . . . . 142 922cc) Einbringungsgegenstand . . . . . . . . . . . . . . . . 145 923
b) Behandlung bei der �bernehmenden Kapitalgesellschaft 153 927c) Besteuerung des Einbringenden . . . . . . . . . . . . . . 161 930d) Einbringungskosten . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167 933e) R�ckwirkung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170 934f) Verkehrssteuern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176 936
aa) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176 936bb) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 936
III. Einbringung des Betriebes im Wege der Einzelrechts-nachfolge . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 938
IV. Umwandlungen nach dem UmwG . . . . . . . . . . 184 940
1. Zivilrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 940a) Formwechsel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 940b) Verschmelzung . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195 945
2. Steuerrechtliche Aspekte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199 946a) Anwendungsbereich der §§ 20 ff. UmwStG . . . . . . . 199 946b) Einbringungsgegenstand . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 947c) Bewertungswahlrecht . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205 948
XLIII
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite
d) Verkehrssteuern . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 949aa) Umsatzsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 949bb) Grunderwerbsteuer . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 208 950
C. Die �bertragung von Einzelwirtschaftsg�ternnach § 6 Abs. 5 EStG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 950
I. �berblick . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 950
II. Von § 6 Abs. 5 Satz 2 und 3 EStG erfasste �bertra-gungs- und �berf�hrungsvorg�nge . . . . . . . . . . 215 952
1. �bertragungen und �berf�hrungen aus dem Betriebsver-m�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215 952a) �berf�hrungen aus dem Betriebsverm�gen in das Son-
derbetriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215 952b) �bertragungen aus dem Betriebsverm�gen in das Ge-
samthandsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 218 953
2. �bertragungen und �berf�hrungen aus dem Sonder-betriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 957a) �bertragungen aus dem Sonderbetriebsverm�gen in das
Betriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 957b) �bertragungen und �berf�hrungen aus dem Sonder-
betriebsverm�gen in das Sonderbetriebsverm�gen . . . 226 957c) �bertragungen aus dem Sonderbetriebsverm�gen in das
Gesamthandsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 228 958
3. �bertragungen aus dem Gesamthandsverm�gen . . . . . . 230 959a) �bertragungen aus dem Gesamthandsverm�gen in das
Betriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 230 959b) �bertragungen aus dem Gesamthandsverm�gen in das
Sonderbetriebsverm�gen . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235 962c) �bertragungen aus dem Gesamthandsverm�gen auf
eine Schwester-Personengesellschaft . . . . . . . . . . . 237 962
III. Die Ausnahmen nach § 6 Abs. 5 Satz 4 bis 6 EStG . 241 964
1. Allgemeines . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241 964
2. Ver�ußerung und Entnahme des Wirtschaftsguts innerhalbder Sperrfrist . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242 965
3. Sofortiger sch�dlicher Anteil einer K�rperschaft an dem�bertragenen Wirtschaftsgut . . . . . . . . . . . . . . . . . . 248 967
XLIV
Inhaltsverzeichnis
Rz. Seite4. Sp�terer sch�dlicher Anteil einer K�rperschaft an dem
�bertragenen Wirtschaftsgut . . . . . . . . . . . . . . . . . . 256 970
Anhang
A. Beispiel-Vertrag f�r eine Komplement�r-GmbH . . . . . . 973
B. Beispiel-Vertrag f�r eine GmbH & Co. KG . . . . . . . . . 984
Stichwortverzeichnis . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1001
XLV
Inhaltsverzeichnis