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Señor
JUEZ PENAL MUNICIPAL (Reparto).
Ciudad
Referencia: ACCIÓN DE TUTELA CON MEDIDA PROVISIONAL
Accionante: _______________________________________
Accionado: _______________________________________
Yo ___________________________________, mayor de edad y vecina de esta ciudad,
identificada con la cédula de ciudadanía _________________de __________, actuando
en nombre de propio; acudo ante su despacho para promover Acción de Tutela, de
conformidad con el Artículo 86 de la Constitución Política y el Decreto Reglamentario
2591 de 1991, para que judicialmente se me conceda la protección de los derechos
constitucionales fundamentales a la vida, de petición, a la igualdad, la dignidad humana,
al libre desarrollo de la personalidad (autodeterminación), a la salud como derecho
autónomo y al derecho a la libre escogencia en conexidad con los anteriores, principio,
fundamento y característica de la ley 100 de 1993 establecido en su artículo 153,
derechos que considero vulnerados por la entidad accionada según los siguientes:
HECHOS
1. Nací el ______________, tengo ______ semanas de gestación y en la actualidad
estoy afiliada a la EPS _______________ desde _________________.
2. Venía siendo atendida en la IPS ___________________ por los médicos
_____________________________________________________________________
expertos en VIH y el equipo de atención integral de la misma IPS.
3. Hace ___________ fui diagnosticada de infección por VIH por lo que he requerido un
tratamiento continuo, el cual ha sido oportuno, continuo y que ha mantenido bajo
control mi enfermedad.
4. Me encuentro satisfecha en la EPS y en la IPS dado que me han realizado todos los
procedimientos necesarios, siguiendo los protocolos médicos, y en este momento
siguiendo el protocolo para evitar la transmisión del virus a mi hijo.
5. Hace una semana me presente a la IPS a mi cita como es usual y me informaron que
la EPS ya no tenía contrato con ellos y que por lo anterior no me podían atender.
6. Inmediatamente me dirigí a la EPS, para manifestar mi inconformidad dado que en
ningún momento me informaron que me cambiarían de la IPS _________________
donde vengo siendo atendida de forma integral, por un equipo de profesionales
expertos y con suficiente entrenamiento en el tema, lo que atenta contra mi derecho a
la libre elección como está establecido en la Ley 100 de 1993 y se reitera en la ley
1438 de 2011.
7. Que la persona que me atendió en la EPS, me informó que estaban en el proceso de
llamar a todos los usuarios para informar el cambio de IPS y que me dirigiera a la IPS
___________________________ con la que se tenía un nuevo contrato para todos
los pacientes de VIH y que pidiera cita para mi valoración.
8. Que me dirigí a la nueva IPS dada la urgencia de mi atención, pues ya no tengo
medicamentos y no solo está en riesgo mi salud sino que se está aumentando el
riesgo de que mi bebe adquiera la infección.
9. Que la persona que me atendió en la recepción me informó que la cita más cercana
para ingresar al programa es en _______________ y que debo ajustarme al cambio
pues solo cuentan con dos médicos para atender a la nueva población de mi EPS.
10. Que los usuarios del sistema general de seguridad social en salud no debemos ser
sometidos a cambios de IPS por razones meramente presupuestales que solo
benefician las arcas de las EPS y que van en contra de nosotros como pacientes,
quienes en ningún momento fuimos informados del cambio y quienes veníamos
satisfechos en la IPS donde nos venían atendiendo.
11. Que las EPS por ahorrar dinero no tienen en consideración nuestros derechos y
contratan a IPS sin experiencia en este tema, exponiéndonos de forma imprudente a
las consecuencias que este tipo de decisiones conllevan.
12. Que desde ya puedo observar la poca experiencia de la nueva IPS pues no
consideraron mi condición de gestante para darme prioridad en mi cita, lo que implica
que me quedaré un mes más sin medicamentos y sin los exámenes de control que
requiero.
13. Que no me encuentro en condiciones de pagar mis medicamentos de forma particular,
dado que son sumamente costosos, lo que está generando en mi una gran angustia,
pues mi estado de salud venía muy bien, hasta este nuevo cambio, pero sé que el
virus ante la ausencia de medicamentos seguirá replicándose en mi cuerpo y podrá
pasar a mi hijo fácilmente.
SUSTENTO JURIDICO
Todo ser humano tiene derecho a llevar una vida en condiciones dignas y justas, acorde
con nuestro Estado Social y Democrático de Derecho. Así mismo, tenemos derecho a que
se nos dé un trato igualitario sin discriminaciones, dentro del marco del respeto a la
diferencia en todos los ámbitos de la vida, por tanto el Estado es el encargado directo de
promover las condiciones para que el derecho a la igualdad se materialice. Como garantía
de la democracia participativa que erige nuestro país, y del iusnaturalismo que irradia toda
la principialística constitucional, podemos elegir libremente con fundamentos racionales lo
que queremos dentro de las opciones que se nos propongan, puesto que el ejercicio libre
albedrío es la máxima que legitima las decisiones fundadas que tomemos.
Por otra parte, todo ciudadano tiene derecho a presentar solicitudes respetuosas ante la
administración y ante los particulares, para que éstas sean resueltas de fondo y
oportunamente, siendo esta otra garantía para que el ejercicio de la democracia se
propenda.
Descendiendo al derecho positivo en lo referente a la atención en salud dentro del
sistema de seguridad social en salud, se tiene que los usuarios pueden escoger
libremente la IPS en la que desean su tratamiento, de conformidad con lo establecido en
los artículos 156 y 159 y demás que le sean concordantes de la Ley 100 de 1993, derecho
que se reitera en la reciente reforma al sistema general de seguridad social en salud de
conformidad con la Ley 1438 de 2011.
A continuación haré un recorrido normativo y jurisprudencial acerca de este derecho de
escogencia:
Artículo 156 de la Ley 100 de 1993 “Características Básicas del Sistema General de
Seguridad Social en Salud. El Sistema General de Seguridad Social en Salud tendrá las
siguientes características:
(…) g) Los afiliados al sistema elegirán libremente la Entidad Promotora de Salud, dentro
de las condiciones de la presente ley. Así mismo, escogerán las instituciones prestadoras
de servicios y/o los profesionales adscritos o con vinculación laboral a la Entidad
Promotora de Salud, dentro de las opciones por ella ofrecidas.” (Negrillas fuera de texto).
Artículo 159 de la Ley 100. Garantías de los afiliados. Se garantiza a los afiliados al
Sistema General de Seguridad Social en Salud la debida organización y prestación del
servicio público de salud, en los siguientes términos:
(…) 4. La escogencia de las Instituciones Prestadoras de Servicios y de los
profesionales entre las opciones que cada Entidad Promotora de Salud ofrezca
dentro de su red de servicios. (Negrillas fuera de texto)
Artículo 14 numeral 5 del decreto reglamentario 1485 de 1994: “La libre escogencia de
instituciones prestadoras de servicios de salud. La entidad promotora de salud garantizará
al afiliado la posibilidad de escoger la prestación de los servicios que integran el plan
obligatorio de salud entre un número plural de prestadores. Para este efecto, la entidad
deberá tener a disposición de los afiliados el correspondiente listado de prestadores de
servicios que en su conjunto sea adecuado a los recursos que se espera utilizar, excepto
cuando existan limitaciones a la oferta de servicios debidamente acreditadas ante la
Superintendencia Nacional de Salud.
La entidad promotora de salud deberá establecer condiciones de acceso al afiliado
a los prestadores de servicios, para que ciertos eventos sean atendidos de acuerdo
con el grado de complejidad de las instituciones y el grado de especialización de
los profesionales y se garantice el manejo eficiente de los recursos.” (Negrilla fuera
de texto)
Artículo 1 de la resolución 13437 de 1991 del Ministerio de Salud dice: “Adoptar como
postulados básicos para propender por la humanización en la atención a los pacientes y
garantizar el mejoramiento de la calidad en la prestación del servicio público de salud en
las Instituciones Hospitalarias Públicas y Privadas, los Derechos de los pacientes que se
establecen a continuación:
Todo paciente debe ejercer sin restricciones por motivos de raza, sexo, edad, idioma,
religión, opiniones políticas o de cualquier índole, origen social, posición económica o
condición social:
1o. Su derecho a elegir libremente al médico y en general a los profesionales de la
salud, como también a las instituciones de salud que le presten la atención
requerida, dentro de los recursos disponibles del país.” (Negrilla fuera de texto)
Ley 1122 de 2007 “CAPITULO V. Artículo 25. De la regulación en la prestación de
servicios de salud, literal d) Parágrafo 1°. El usuario que vea menoscabado su derecho a
la libre escogencia de IPS o que se haya afiliado con la promesa de obtener servicios en
una determinada red de prestadores y esta no sea cierta, podrá cambiar de aseguradora
sin importar el tiempo de permanencia en esta. Lo que significa que cualquier cambio de
la IPS (Institución Prestadora de Servicios) debe ser derivado y concertado con el
paciente.”
ARTÍCULO 3o. PRINCIPIOS DEL SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN
SALUD. LEY 1438 DE 2011 Modificase el artículo 153 de la Ley 100 de 1993, con el
siguiente texto: “Son principios del Sistema General de Seguridad Social en Salud:
3.12 Libre escogencia. El Sistema General de Seguridad Social en Salud asegurará a
los usuarios libertad en la escogencia entre las Entidades Promotoras de Salud y los
prestadores de servicios de salud dentro de su red en cualquier momento de tiempo.
Artículo 107. Garantía de calidad y resultados en la atención en el Sistema General de
Seguridad Social de Salud. En desarrollo del principio de calidad del Sistema General de
Seguridad Social de Salud establecido en la presente ley, y en el marco del Sistema
Obligatorio de Garantía de Calidad de la Atención de Salud, se definirá e implementará un
plan nacional de mejoramiento de calidad, con clara orientación hacia la obtención de
resultados que puedan ser evaluados. Dicho plan contendrá como mínimo:
(…) 107.3 El fortalecimiento del sistema de información para la calidad, a través de
indicadores que den cuenta del desempeño y resultados de los prestadores de servicios
de salud y Entidades Promotoras de Salud, con el fin de que los ciudadanos puedan
contar con información objetiva para garantizar al usuario su derecho a la libre elección.
De la misma Ley el ARTÍCULO 130. CONDUCTAS QUE VULNERAN EL SISTEMA
GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD Y EL DERECHO A LA SALUD. La
Superintendencia Nacional de Salud, impondrá multas en las cuantías señaladas en la
presente ley o revocará la licencia de funcionamiento, si a ello hubiere lugar, a las
personas naturales y jurídicas que se encuentren dentro del ámbito de su vigilancia, así
como a título personal a los representantes legales de las entidades públicas y privadas,
directores o secretarios de salud o quien haga sus veces, jefes de presupuesto, tesoreros
y demás funcionarios responsables de la administración y manejo de los recursos del
sector salud en las entidades territoriales, funcionarios y empleados del sector público y
privado de las entidades vigiladas por dicha Superintendencia, cuando violen las
disposiciones del Sistema General de Seguridad Social en Salud, entre otras, por incurrir
en las siguientes conductas:
130.1 Violar la Ley 1098 de 2006 en lo relativo a la prestación de servicios de salud.
130.2 Aplicar preexistencias a los afiliados por parte de la Entidad Promotora de Salud.
130.3 Impedir u obstaculizar la atención inicial de urgencias.
130.4 Poner en riesgo la vida de las personas de especial protección constitucional.
130.5 No realizar las actividades en salud derivadas de enfermedad general,
maternidad, accidentes de trabajo, enfermedad profesional, accidentes de tránsito y
eventos catastróficos.
130.6 Impedir o atentar en cualquier forma contra el derecho a la afiliación y
selección de organismos e instituciones del Sistema de Seguridad Social Integral,
por parte del empleador y, en general, por cualquier persona natural o jurídica.
130.7 Incumplir las instrucciones y órdenes impartidas por la Superintendencia, así
como por la violación de la normatividad vigente sobre la prestación del servicio
público de salud y el Sistema General de Segundad Social en Salud.
130.8 Incumplir con las normas de afiliación por parte de los empleadores, contratistas,
entidades que realizan afiliaciones colectivas o trabajadores independientes.
130.9 Incumplir la Ley 972 de 2005.
130.10 Efectuar por un mismo servicio o prestación un doble cobro al Sistema General de
Seguridad Social en Salud.
130.11 Efectuar cobros al Sistema General de Seguridad Social en Salud con datos
inexactos o falsos.
130.12 No reportar oportunamente la información que se le solicite por parte del Ministerio
de la Protección Social, la Superintendencia Nacional de Salud, por o por la Comisión de
Regulación en Salud o quien haga sus veces.
130.13 Obstruir las Investigaciones e incumplir las obligaciones de información.
130.14 Incumplir con el reconocimiento y pago de las prestaciones económicas en el
Sistema General de Seguridad Social en Salud.
(Negrillas nuestras)
En sentencia T-247/05, se dice: Así entonces, el derecho de “libre escogencia”, además
de una característica del Sistema General de Seguridad Social en Salud constituye una
garantía para los afiliados. Sobre el particular, en la sentencia T-436 de 2004, MP. Clara
Inés Vargas Hernández, la Sala Novena de Revisión consideró que el derecho de la libre
escogencia es un elemento que goza de una amplia connotación, pues es a la vez
“principio rector del SGSSS, característica del mismo y un derecho para el afiliado, lo que
configura correlativamente un mandato y deber de acatamiento para las Empresas
Promotoras de Salud”.
En la Sentencia T-010 de 2004: “El derecho de toda persona a escoger libremente las
entidades encargadas de garantizarle el servicio de salud, también es la forma en que el
legislador cumple con el mandato constitucional de crear un sistema de salud eficiente y
de calidad.”
“Reconocer en cabeza de todas las personas la libertad de elegir a qué entidad afiliarse
es una forma de garantizar su dignidad (en el sentido de autonomía) y de asegurar que
los dineros y demás recursos con que cuente el sistema, se destinarán a las entidades
que mejor garanticen la prestación de los servicios de salud
La Sentencia T-760/08 2.2.5.2. es amplia a la hora de enfrentar el tema, a continuación
expongo importantes apartes:
(…) “Con relación a la información en salud, en especial sobre cuáles son los derechos de
los pacientes y cuáles son los resultados obtenidos por las distintas entidades del sector,
la Sala ordenará al Ministerio de la Protección Social que si aún no lo ha hecho, dentro de
los seis meses siguientes, adopte las medidas necesarias para asegurar que al momento
de afiliarse a una EPS, contributiva o subsidiada, le entreguen a toda persona, en
términos sencillos y comprensibles, la siguiente información: (i) Una carta con los
derechos del paciente. Esta deberá contener, por lo menos, los derechos contemplados
en la Declaración de Lisboa de la Asociación Médica Mundial (adoptada por la 34ª
Asamblea en 1981)i y los contemplados en la parte motiva de esta providencia, en
especial, en los capítulos 4 y 8. Esta Carta deberá estar acompañada de las indicaciones
acerca de cuáles son las instituciones que prestan ayuda para exigir el cumplimiento de
los derechos y cuáles los recursos mediante los cuales se puede solicitar y acceder a
dicha ayuda. (ii) Una carta de desempeño. Este documento deberá contener información
básica acerca del desempeño y calidad de las diferentes EPS a las que se puede afiliar
en el respectivo régimen, así como también acerca de las IPS indicando cuáles trabajan
con cuáles. El documento deberá contemplar la información necesaria para poder ejercer
adecuadamente su libertad de escogencia y acceder oportuna y efectivamente a los
servicios de salud. Este documento deberá ser elaborado por el Ministerio de la
Protección Social, ponderando entre, de una parte, la accesibilidad del mencionado
documento a personas que no cuentan con conocimientos técnicos acerca del sistema de
salud, y de otra, la presentación de una información que refleje de manera suficiente la
realidad del desempeño de las EPS e IPS. Además se ordenará al Ministerio de la
Protección Social y a la Comisión de Regulación en Salud que adopten las medidas
adecuadas y necesarias para proteger a las personas a quienes se les irrespete el
derecho de acceder a la información adecuada y suficiente que les permita ejercer su
libertad de elección de la entidad encargada de garantizarles el acceso a los servicios de
salud. Dentro de las reglas que se establezcan para el efecto, podrá contemplarse que en
aquellos casos en los cuales la información no sea suministrada previamente a éstas, no
tendrán limitación de tiempo para poder ejercer su libertad de cambiarse de entidad
promotora de salud.
(…) 4.2.6. Finalmente, cabe señalar que uno de los principios del servicio público en salud
es el de la ‘libre escogencia’ (Art. 153, Ley 100 de 1993), en virtud del cual, el ‘Sistema
General de Seguridad Social en Salud permitirá la participación de diferentes entidades
que ofrezcan la administración y la prestación de los servicios de salud, bajo las
regulaciones y vigilancia del Estado y asegurará a los usuarios libertad en la escogencia
entre las Entidades Promotoras de Salud y las Instituciones Prestadoras de Servicios de
Salud, cuando ello sea posible según las condiciones de oferta de servicios’. Advierte
además la ley que quienes atenten contra este mandato se harán acreedores a las
sanciones previstas en el artículo 230 de la Ley 100 de 1993. La libertad de escogencia
es pues, fundamental en el Sistema de Salud vigente, por cuanto permite a las personas
desvincularse de aquellas entidades que no garantizan adecuadamente el goce efectivo
de su derecho a la salud, a la vez que les permiten afiliarse a aquellas que demuestren
que están prestando los servicios de salud con idoneidad, oportunidad y calidad.
(…) La libertad para escoger una nueva entidad encargada de garantizar la prestación de
los servicios de salud, una vez la persona ya esté afiliado, supone un traslado entre
entidades, el cual es permitido una vez transcurra un período de tiempo. Sin embargo,
este período es de 12 meses para todas las personas, salvo que se trate de un afiliado
que padece una enfermedad de alto costo, en cuyo caso el período será del doble, de 24
meses (numeral 9° del artículo 14 del Decreto 1485 de 1994). Esta disposición, cuya
razonabilidad fue estudiada por el Consejo de Estado, sería desproporcionada “si se
obligara a una persona a permanecer en una entidad que dejó de garantizarle el
tratamiento que requiere, o dejó de garantizarlo adecuadamente. Si ello ocurriera no se
estaría limitando a la persona su derecho a escoger libremente cuál quiere que sea su
EPS o su ARS en pro de la eficiencia y sostenibilidad del Sistema, se estaría sacrificando
su salud y muy probablemente su vida.
4.3. Conocimiento de la información adecuada y necesaria para acceder a los servicios de
salud con libertad y autonomía
4.3.1. Las entidades del Sistema de Salud tienen la obligación de brindar a las personas
la información que sea necesaria para poder acceder a los servicios de salud que
requieran, con libertad y autonomía, permitiendo que la persona elija la opción que le
garantice en mayor medida su derecho.
4.3.2. Las EPS tienen el deber de brindar a las personas la información que sea necesaria
para que puedan saber cuál es el servicio de salud que requieren, cuáles son las
probabilidades de éxito y de riesgo que representa el tratamiento, así como también,
cómo acceder a los servicios de salud que requieren. La jurisprudencia ha señalado que
una EPS no desconoce el derecho a la salud cuando, a través de su médico tratante, le
ha brindado al paciente información simple, aproximativa, inteligible y leal sobre los
riesgos que conlleva una cirugía que se le debe practicar. El deber de informar y orientar
al paciente sobre los tratamientos a seguir y las entidades encargadas de prestarlos, se
predica también de las IPS.
4.3.3. La información que deben dar a las personas los diferentes actores dentro del
sistema de salud (los empleadores, la Superintendencia de Salud, las Entidades
Promotoras de Salud, EPS, las Instituciones Prestadoras de Salud, IPS, y las entidades
territoriales responsables), debe ser entregada antes del momento de la afiliación. En
efecto, para que una persona pueda ejercer su libertad de afiliación (Art. 153, Ley 100 de
1993), ha de contar con los datos suficientes que le permitan conocer (i) cuáles son las
opciones de afiliación con las que cuenta, y (ii) el desempeño de cada una de estas
instituciones, en función del respeto al goce efectivo del derecho a la salud. Legalmente
corresponde al Ministerio del sector, producir información que se fije especialmente en el
acceso a los servicios de salud en condiciones de oportunidad, calidad y eficiencia;
información orientada a la evaluación y corrección de la prestación de los servicios de
salud a los usuarios. En el caso de las personas que tienen contrato de trabajo, los
empleadores, ‘como integrantes del Sistema General de Seguridad Social en Salud, (…)
cualquiera que sea la entidad o institución en nombre de la cual vinculen a los
trabajadores, deberán: informar a los trabajadores sobre las garantías y las obligaciones
que les asisten en el Sistema General de Seguridad Social en Salud.’ (Art.161, num. 3,
Ley 100 de 1993). La Ley 1122 de 2007, en el mismo sentido, señala que el Sistema de
Inspección Vigilancia y Control, debe ‘vigilar que los actores del Sistema garanticen la
producción de los datos con calidad, cobertura, pertinencia, oportunidad, fluidez y
transparencia.’ (…)
(…) 4.3.5. Como se dijo, la libertad de escogencia es fundamental en el Sistema de Salud
vigente, por cuanto permite a las personas desvincularse de aquellas entidades que no
garantizan adecuadamente el goce efectivo de su derecho a la salud, a la vez que le
permiten afiliarse a aquellas que demuestren que están prestando los servicios de salud
con idoneidad, oportunidad y calidad (ver apartado 4.2.6.). Sin embargo, para que la
libertad de escogencia de las entidades de salud por parte de las personas tenga el efecto
de promover las buenas entidades y desincentivar a las malas, es preciso que la
información sobre las mismas exista y pueda ser conocida por las personas en el
momento de escoger la entidad en cuestión. Esta cuestión, así como las medidas que se
requieren para asegurar la existencia de información, clara, completa, actual y pública
será tratada posteriormente (ver sección 6.3.).
Igualmente en Sentencia T-148/99 de la Corte Constitucional, Sala de Revisión de Tutelas
se declara: "Se reitera la jurisprudencia de la Corte Constitucional según la cual, los
beneficiarios del Sistema de Salud no tienen que padecer los inconvenientes de tipo
presupuestal afrontados por las entidades encargadas de prestar el servicio. Los
pacientes que, como en el presente caso, están sometidos a riesgo, no pueden ver
obstaculizado o impedido su tratamiento médico por razón de los trámites internos
adelantados entre las entidades de salud. Estos procedimientos burocráticos deben ser
ajenos a la prestación del servicio y, por tanto, no deben afectar la protección ofrecida por
el Estado en esta materia.
Además ha dicho la jurisprudencia, quien presta un servicio de salud no debe efectuar
acto alguno que pueda comprometer la continuidad del servicio y en consecuencia la
eficiencia del mismo. Es obligación primordial, tanto de las entidades estatales como de
los particulares que participen en la prestación del servicio público de salud, garantizar su
continuidad.".
Según fallo de tutela T-27 de 2000 del Juzgado Treinta y Siete Penal Municipal de
Medellín, (...) “Es que la EFICIENCIA es un principio que tiene como destinatario a los
propios organismos responsables de la prestación del servicio público de la Seguridad
Social, el Estado y los particulares. Ella es reiterada por el Artículo 209 de la Carta como
principio rector de la gestión administrativa. Implica así mismo la realización del control de
los resultados del servicio. En cuanto a la SOLIDARIDAD, ESTE ES UN PRINCIPIO QUE
ASPIRA A REALIZAR EL VALOR JUSTICIA, QUE TIENE FUNDAMENTO EN LA
DIGNIDAD HUMANA. Respecto a la UNIVERSALIDAD, ésta se relaciona con la
COBERTURA de la Seguridad Social: Todas las personas tienen derecho de acceder a
ella. Ello es natural, por cuanto si la dignidad es un atributo y un fin inherente de la
persona, no es entonces concebible que unas personas gocen de vida digna y otras no.
Las EPS están obligadas a prestar los servicios médico asistenciales a todos sus
afiliados, obligándose además, entre otras, a observar todas las normas de ética médica
en la prestación de los servicios médicos y disponer la práctica de los procedimientos y la
prestación de los correspondientes servicios en sus instalaciones o fuera de ellas y en los
casos en los que sea necesario, a través de otras instituciones (públicas y privadas) con
las cuales podrá subcontratar la atención.
Las autoridades, entonces, están instituidas para proteger toda persona en su vida,
entendida esta en sentido de "VIDA PLENA". La integridad física, síquica y espiritual, la
salud, el mínimo de condiciones necesarias para la existencia digna, son elementos
constitutivos de una vida integra.
Es que "... la seguridad y la previsión social tienen por objeto la protección de la población
contra las contingencias que menoscaban la salud y la capacidad económica...". En forma
general, se define la Seguridad Social como "un conjunto de medidas tomadas por la
sociedad y en primer lugar por el estado, para garantizar todos los cuidados médicos
necesarios, así como para asegurarles los medios de vida en caso de pérdida o reducción
importante de los medios de existencia, causados por circunstancias no propiamente
creadas voluntariamente.
Valga la pena resaltar que el nuevo orden constitucional antepone a las trabas, exigencias
y requisitos desmesurados de la administración, la prestación de un servicio que se
desarrolle con fundamento en los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economía,
celeridad, imparcialidad y publicidad (c.p. 209). en este sentido y con fundamento en el
caso concreto, las entidades encargadas de la prestación del servicio público de la salud y
la seguridad social, deben aportar todos los medios que hagan más accequible para las
personas el acceso de estos derechos de asistencia pública y social.
La sentencia T-095 de 2010 establece:
5.- En distintas oportunidades esta Corporación ha tenido la oportunidad de pronunciarse
sobre el principio de la libre escogencia de la Institución Prestadora de los Servicios de
Salud previsto en el artículo 153 de la Ley 100 de 1993, el cual es señalado como uno de
los postulados rectores del sistema de seguridad social en esta área, que ayuda a
garantizar los derechos irrenunciables de la persona al acceso a los servicios de
promoción, protección y recuperación de la salud, al permitirle a las personas
desvincularse de aquellas entidades que no garantizan adecuadamente el goce efectivo
de éste derecho, y al mismo tiempo, les facilita vincularse a aquellas que están prestando
este servicio de manera idoneidad, oportuna y con calidad.
En sentencia T-247 de 2005, esta Corporación indicó lo siguiente:
“La Ley 100 de 1993 introdujo como uno de los principios rectores del Sistema el de “libre
escogencia”, previsto en el artículo 153 en los siguientes términos:
“(...)4. Libre escogencia. El Sistema General de Seguridad Social en Salud permitirá la
participación de diferentes entidades que ofrezcan la administración y la prestación de los
servicios de salud, bajo las regulaciones y vigilancia del Estado y asegurará a los usuarios
libertad en la escogencia entre las Entidades Promotoras de Salud y las Instituciones
Prestadoras de Servicios de Salud, cuando ello sea posible según las condiciones de
oferta de servicios. Quienes atenten contra este mandato se harán acogedores a las
sanciones previstas en el artículo 230 de esta Ley.” (Subrayado fuera del texto).
En el artículo 156 y en el artículo 159 de la Ley 100 de 1993, también se consagra que
los afiliados al sistema tienen derecho de escoger “las instituciones prestadoras de
servicios y/o los profesionales adscritos o con vinculación laboral a la Entidad Promotora
de Salud, dentro de las opciones por ellas ofrecidas.”
Así entonces, el derecho de “libre escogencia”, además de una característica del Sistema
General de Seguridad Social en Salud constituye una garantía para los afiliados. Sobre el
particular, en la sentencia T-436 de 2004, la Sala Novena de Revisión consideró que el
derecho de la libre escogencia es un elemento que goza de una amplia connotación, pues
es a la vez “principio rector del SGSSS, característica del mismo y un derecho para el
afiliado, lo que configura correlativamente un mandato y deber de acatamiento para las
Empresas Promotoras de Salud”.
En relación con el derecho a la libre escogencia de la entidad que presta el servicio de
salud, en Sentencia T-010 de 2004, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa, la Sala Tercera
de Revisión consideró,
“….
“2.4. El derecho de toda persona a escoger libremente las entidades encargadas de
garantizarle el servicio de salud, también es la forma en que el legislador cumple con el
mandato constitucional de crear un sistema de salud eficiente y de calidad. En el contexto
de un Sistema de Salud basado en la libre competencia regulada entre las entidades que
lo integran y ofrecen sus servicios, tal como lo es el sistema consagrado en la Ley 100 de
1993, reconocer en cabeza de todas las personas la libertad de elegir a qué entidad
afiliarse es una forma de garantizar su dignidad (en el sentido de autonomía) y de
asegurar que los dineros y demás recursos con que cuente el sistema, se destinarán a las
entidades que mejor garanticen la prestación de los servicios de salud.
“2.5. La importancia de esta libertad para el sistema de salud desarrollado por el
Legislador, se evidencia en las disposiciones legales orientadas a asegurar la libertad de
elección. En el artículo 159 de la Ley 100 de 1993, por ejemplo, se establecen entre las
garantías de los afiliados, (a) “la libre escogencia y traslado entre Entidades Promotoras
de Salud, sea la modalidad de afiliación individual o colectiva, de conformidad con los
procedimientos, tiempos, límites y efectos que determine el Gobierno Nacional dentro de
las condiciones previstas en esta Ley” y (b) “la escogencia de las Instituciones
Prestadoras de Servicios y de los profesionales entre las opciones que cada Entidad
Promotora de Salud ofrezca dentro de su red de servicios.” La propia norma en la que se
consagra el principio de libre escogencia contempla las sanciones del artículo 230 de la
Ley 100 de 1993 como consecuencia jurídica del incumplimiento.”
“2.6. Ahora bien, como cualquier otro derecho que se garantice en un estado social y
democrático de derecho, no se trata de una garantía absoluta. La propia legislación
establece que toda persona tiene la libertad de escogencia en el Sistema de Salud,
siempre y cuando ello “sea posible según las condiciones de oferta de servicios”. Estas
condiciones de oferta del servicio se encuentran limitadas en dos sentidos, en términos
normativos por la regulación aplicable y en términos prácticos por las condiciones
materiales de recursos y entidades existentes.
Con relación a las limitaciones al derecho a las a la Libre escogencia, en la misma
sentencia T-247 de 2005, se indicó:
“Con todo, el derecho a la libre escogencia de IPS no tiene carácter absoluto en nuestro
Estado Social de Derecho, pues si bien el afiliado al SGSSS puede escoger la institución
prestadora del servicio de salud, la misma debe ser elegida dentro de las opciones
ofrecidas por la respectiva EPS, esto es, las IPS que exista contrato o convenio vigente.
En efecto, el artículo 178 de la Ley 100 de 1993 establece que las entidades promotoras
de salud tienen entre sus funciones “Definir procedimientos para garantizar el libre acceso
de los afiliados y sus familias, a las Instituciones Prestadoras con las cuales haya
establecido convenios o contratos en su área de influencia o en cualquier lugar del
territorio nacional, en caso de enfermedad del afiliado y su familia.”
Así pues, las entidades promotoras de salud deben garantizar a los afiliados la
posibilidad de escoger la entidad que se encargará de la prestación de los servicios que
integran el Plan Obligatorio de Salud entre un número plural de prestadores. Para este
efecto, la EPS debe tener a disposición de los afiliados el correspondiente listado de
prestadores de servicios, IPS, salvo cuando existan limitaciones en la oferta de servicios
debidamente acreditada ante la Superintendencia Nacional de Salud.
Ahora bien, aunque la negativa al traslado de una IPS por sí sola no genera la
vulneración de derechos fundamentales, cuando se acredita que la IPS receptora no
garantiza integralmente el servicio, o se presta una inadecuada atención médica o de
inferior calidad a la ofrecida por la otra IPS, y ello causa en el usuario el deterioro de su
estado de salud, el juez de tutela podría conceder el amparo.
Vemos pues, como el derecho a la libre escogencia de institución prestadora de salud
IPS, no es absoluto, ya que está limitado en los términos normativos, por la regulación
aplicable; y en términos fácticos, por las condiciones materiales de recursos y entidades
existentes, esto es, por ejemplo, en el marco de los convenios suscritos por las EPS.
DERECHOS VULNERADOS Y/O AMENAZADOS.
1. Derecho a la Salud como derecho autónomo. Artículo 11 de la Constitución Política de Colombia, ya que la ausencia de una adecuada y completa atención médica, comprometen mi vida y mi salud física y mentalmente.
2. Derecho de libre elección de Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud
3. Derecho al respeto de la dignidad humana (Art. 1)
4. Derecho a la vida (Art. 11)
5. Derecho a la igualdad (Art. 13)
6. Derecho al libre desarrollo de la personalidad y a la autodeterminación (Art. 16)
MEDIDA PROVISIONAL
De conformidad con el artículo 7 del Decreto 2591 de 1991, a fin de evitar el perjuicio
cierto e inminente que en líneas atrás describí, con fundamento en los hechos narrados y
en las consideraciones expuestas, respetuosamente solicito al Señor Juez ordenar a
_____________________________, que autorice de MANERA URGENTE la continuidad
de toda la ATENCIÓN INTEGRAL que requiero en la ___________________________
con quien tiene contrato vigente dicha EPS con el/la doctor/a
__________________________o con quien este considere idóneo dentro de la misma
Institución, sin que me sean vulnerados los derechos enunciados y el derecho a la LIBRE
ESCOGENCIA.
Señor Juez, le ruego tenga en cuenta a la hora de fallar que es mi vida la que está peligro
y que depende de la prontitud con que se reinicie la terapia que requiero; tenga también
presente que en la IPS donde me vienen atendiendo se me ha atendido brindándome
atención médica para el tratamiento de mi enfermedad, considero en ejercicio de mi
derecho a elegir EPS, IPS y médico tratante, y para garantía de eficiencia del Sistema
General de Seguridad Social en Salud, puedo tener un tratamiento idóneo y completo
para mi enfermedad con los médicos especialistas del XXXXXX,
Insisto en que mi atención médica es prioritaria y que el perjuicio irremediable que se
deriva es la inminencia de la muerte y de un nuevo caso de infección de VIH en un recién
nacido.
PRETENSIONES
1. Que se tutelen los derechos fundamentales que invoco en mi favor y en contra de
_______________________ tal cual como se viene realizando con otros afiliados.
2. Que como consecuencia se me brinde tratamiento integral para la infección por VIH
que me fue diagnosticada.
3. Que a manera de prevención se le ordene a ____________________________
informar a los usuarios sobre los cambios en las EPS o IPS y tengan en cuenta el
consentimiento de los usuarios adscritas, y de su derecho de elegir libremente IPS y
médico tratante.
PRUEBAS
DOCUMENTALES
1. Fotocopia de mi cédula de ciudadanía.
2. Fotocopia del carnet de la EPS
3. Fotocopia de la historia clínica
OFICIOSAS
1. Oficiar a ______________________, para que alleguen al despacho prueba documental del contrato de prestación de servicios de salud celebrado entre ellos.
2. Oficiar a la EPS para que garanticen mi permanencia en ella
3. Las demás que el despacho considere.
JURAMENTO
Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que por los mismos hechos y derechos no he
presentado petición similar ante la autoridad judicial.
DIRECCIONES Y NOTIFICACIONES
La entidad demandada recibirá notificaciones en
Dirección: Teléfono:
Yo podre ser notificada en:
Dirección: Teléfono:
Del Señor Juez,
Nombre: ______________________________________________
Documento de identidad: __________________________
i Resolución 13437 de 1991, Ministerio de la Salud (hoy de la Salud y la Protección Social).
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