Il closing Milano 18 giugno 2010. Che cosa ¨ il closing? Per closing (o esecuzione) si intende il momento nel quale viene data esecuzione

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  • Il closing Milano 18 giugno 2010
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  • www.portolano.it2 Che cosa il closing? Per closing (o esecuzione) si intende il momento nel quale viene data esecuzione alle obbligazioni principali del contratto di acquisizione (girata delle azioni o transfert o sottoscrizione di atto pubblico nel caso di quote di srl e pagamento del prezzo), nonch alle altre obbligazioni che - a norma del contratto - devono essere eseguite contestualmente ad esse.
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  • www.portolano.it3 Il closing nella prassi contrattuale Scissione delloperazione di acquisizione in due momenti: 1.Definizione del contenuto dellaccordo e sottoscrizione dello stesso 2.Esecuzione dellaccordo
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  • www.portolano.it4 La struttura del contratto di acquisizione: pre-closing, closing e post-closing Firma del Contratto Closing Confidentiality Agreement Lettera dIntenti Esclusiva Due diligence Negoziato Interim Management Condizioni al Closing (autorizzazione antitrust, liberazione da vincoli prelatizi e simili, ecc.) Situazione di Riferimento 31/1221/0230/03 Inizio delle Trattative Post- Closing 30/04 15/09 Procedura di Price Adjustment Pagamento del saldo prezzo
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  • www.portolano.it5 Perch si ricorre a tale struttura? In alcun i casi non una scelta ma una necessit! Pu essere necessaria lapprovazione delloperazione da parte di unautorit di controllo (autorit antitrust, Banca dItalia per le acquisizioni che coinvolgono soggetti bancari; ISVAP per le compagnie di assicurazione; ecc...)
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  • www.portolano.it6 Perch si ricorre a tale struttura? (segue) In altri casi, situazioni di ordine pratico la rendono opportuna: 1.Impossibilit dellacquirente durante il corso delle trattative e la conclusione del contratto di definire e valutare con precisione il patrimonio della societ 2.Inopportunit dellalienante di fornire a trattative ancora aperte informazioni delicate e riservate 3.Necessit da parte dellalienante di compiere determinate operazioni societarie 4.Necessit dellacquirente di negoziare i termini del finanziamento 5.Ecc.
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  • www.portolano.it7 Come si realizza tale struttura? Sostanzialmente due opzioni: 1.Contratto definitivo sottoposto a termine o condizione 2.Contratto preliminare seguito da contratto definitivo
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  • www.portolano.it8 Condizioni al closing 1.Verifica degli elementi essenziali del contratto 2.Esecuzione di alcuni dei principali obblighi contrattuali a carico di ciascuna delle parti (pagamento del prezzo, compimento di determinate operazioni societarie, risoluzione di taluni contratti, ecc.) 3.Ottenimento di determinate autorizzazioni, legali o convenzionali 4.Delibera dellorgano competente a vincolare contrattualmente la societ parte venditrice o acquirente 5.Ecc.
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  • www.portolano.it9 Verifica degli elementi essenziali del contratto Problematiche: 1.Condizione meramente potestativa? 2.Apposizione di termine alla condizione? 3.Condizione unilaterale?
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  • www.portolano.it10 Condizione di adempimento I contraenti possono validamente prevedere come evento condizionante in senso sospensivo quanto risolutivo dellefficacia del contratto, il concreto adempimento o inadempimento di una delle obbligazioni principali dello stesso?
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  • www.portolano.it11 Clausola MAC Principale effetto: far ricadere il rischio di effetti sfavorevoli - anche indipendenti dalla volont delle parti - sul venditore anzich sul compratore. Prassi: raro che il venditore acconsenta senza difficolt allinserimento di una clausola MAC nel contratto. Principali obiezioni al suo inserimento (che, peraltro, sono anche le ragioni che la rendono gradita ai compratori): il completo stravolgimento dellallocazione del rischio; e lindeterminatezza dei limiti della sua applicazione (cosa si intende per incidere negativamente, in misura sostanziale, su...?).
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  • www.portolano.it12 Le parti hanno lobbligo di comportarsi secondo correttezza e dare esecuzione al contratto secondo buona fede E necessario allocare tra venditore e compratore il rischio della gestione nel periodo in questione Interim period e interim management
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  • www.portolano.it13 ifferenza tra condizioni al closinge obbligazioni da adempiere prima del closing: conseguenze della scelta Differenza tra condizioni al closinge obbligazioni da adempiere prima del closing: conseguenze della scelta Condizioni al closing: condizioni sospensive Obbligazioni da adempire prima del closing: soggette alla disciplina ordinaria sullinadempimento
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  • www.portolano.it14 Inadempimento nel periodo di gestione interinale In mancanza di specifiche previsioni contrattuali, qualora una delle parti si renda inadempiente agli impegni assunti, laltra parte potr (salvo, in ogni caso, il risarcimento del danno - artt. 1453 e ss. c.c.): chiedere ladempimento; chiedere la risoluzione del contratto (purch linadempimento in questione non sia di scarsa importanza avuto riguardo ai propri interessi); intimare di adempiere in un congruo termine dichiarando, in mancanza, la risoluzione di diritto.
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  • www.portolano.it15 Obbligazioni al closing: la clausola di closing Suddivide le attivit in funzione del soggetto (compratore o venditore) tenuto a porle in essere o a fare in modo che siano poste in essere; Spesso indica lordine nel quale le attivit devono essere poste in essere; Pu essere molto semplice o molto articolata in funzione della struttura del contratto; Prevede che tutte le attivit debbano essere considerate unitariamente ai fini delladempimento (closing one action).
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  • www.portolano.it16 La closing agenda La c.d. closing agenda una tabella ragionata delle attivit da porre in essere tra la data di sottoscrizione del contratto e la data del closing (e di alcune attivit ed adempimenti successivi). Che cosa vuol dire ragionata?
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  • www.portolano.it17 Il closing memorandum Costituisce una sorta di verbale dei principali adempimenti posti in essere al - ed eventualmente in preparazione del - closing e serve anche a constatare lavveramento di eventuali condizioni sospensive.
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  • www.portolano.it18 Qualificazione giuridica del closing Quando si perfeziona il trasferimento della titolarit delle azioni o quote? Non vi unanimit di pensiero in dottrina e giurisprudenza. Tre correnti di pensiero: Teoria consensualistica Teoria obbligatoria Teoria realistica
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  • www.portolano.it19 Qualificazione giuridica del closing (segue) Contratto preliminare seguito da contratto definitivo Il momento del closing coinciderebbe con la sottoscrizione del contratto definitivo e con la sua esecuzione
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  • www.portolano.it20 GRAZIE!
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  • www.portolano.it21 Contatti Antonia Verna averna@portolano.it Tel.: 02 722341