Il contratto di licenza d'uso per la distribuzione del …milano08.smau.it/ezfilemanager/files/200810phplHILG91096...Il contratto di licenza d'uso per la distribuzione del software

UniversitUniversitàà di Cagliari di Cagliari

Dipartimento di Ingegneria Elettrica ed ElettronicaDipartimento di Ingegneria Elettrica ed Elettronica

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Ingegneria delle TelecomunicazioniIngegneria delle Telecomunicazioni

Massimo Farinahttp://[email protected]

Il contratto di licenza d'uso per la distribuzione del software






La circolazione dei diritti patrimonialisul software

“La Compravendita” “Il Leasing”

“Il contratto di sviluppo del software”

“Il contratto di Licenza d’Uso”






LICENZA D’USO

Con il termine licenza d’uso può avere due differenti

significati

Diritto di sfruttare economicamente l’opera (Corpus Mysticum)

Diritto di utilizzare la singola riproduzione dell’opera (Corpus Mechanicum)

E’ il negozio più usato per il trasferimento dei diritti di utilizzazione sul software

Licenza Singola: su singola copia

Multilicenza: su “n” copie

PRECISAZIONE

Di Interesse in questa sede






In questa sede

Si tratterà di licenza d’uso per il trasferimento del

diritto di utilizzazione sulla singola copia

ESCLUSIVAMENTE DIRITTI PATRIMONIALI

Per Esempio: installare, utilizzare, accedere, visualizzare ed eseguire






TIPOLOGIA NEGOZIALE

Principio dell’esaurimentoart. 64 bis, lett. c., legge 633/1941

“ […]La prima vendita di una copia del programma […] da parte del titolare dei diritti, […] esaurisce il diritto di distribuzione di detta

copia […] ”

Compravendita? (art. 1470 s.s. c.c.) Locazione? (art. 1571 s.s. c.c.)

Il comune denominatore èsenz’altro la cessione del diritto di godimento sul programma dietro corrispettivo pecuniario:gli altri effetti tipici della locazione, sono estranei alle principali distribuzioni di software pacchettizzato






Nelle licenze d’uso piùdiffuse sono tutte

presenti

Il modello più vicino è quello della locazione

Diritto di godimento

Su un bene mobile o immobile

Per un tempo determinato

Dietro la corresponsione periodica di un corrispettivo (canone)

NON SUSSISTE PERFETTA IDENTITA’!!!!

Le licenze d’uso sono generalmente a tempo

indeterminato

La locazione è un contratto di durata (non può eccedere i 30 anni ex art. 1573 c.c.)






RISPETTO DELLE NORME IMPERATIVE(= regole inderogabili, neppure con il consenso

dell'interessato)Esempio: art. 22, L. 633/1941: I diritti [morali] sono

inalienabili.

Art. 1322, II comma, c.c.:“Le parti possono anche concludere contratti

che non appartengano ai tipi aventi una disciplina particolare, purché siano diretti a

realizzare interessi meritevoli di tutela secondo l’ordinamento giuridico”

LIBERTA’ CONTRATTUALE

LIMITI

MERITEVOLEZZA DI TUTELA DEGLI INTERESSI

(Secondo l’interpretazione prevalente sono meritevoli di tutela i contratti che perseguono interessi socialmente

utili)

TIPOLOGIA NEGOZIALE

E’ un contratto atipico






Contiene elementi di più contratti tipici che si fondono in un’unica causa

QUALE DISCIPLINA ?

E’ un contratto misto

Individuazione del contratto prevalente, ed applicazione della relativa disciplina

CRITERIO DELL’ASSORBIMENTO

CRITERIO DELLA COMBINAZIONE

Applicazione delle singole discipline di riferimento per ciascun elemento contrattuale

NOTA: Il contenuto determinato liberamente dalle parti è integrato ex lege dal d.lgs. 518/1992






NOTA: Il contenuto determinato liberamente dalle parti è integrato ex lege dal d.lgs. 518/1992

Riproduzione del SW temporanea o permanente / totale o parziale

Traduzione, adattamento, trasformazione

Qualsiasi forma di distribuzione al pubblico

IL TITOLARE

L’UTILIZZATORE

Riprodurre, tradurre, adattare o trasformare il SW, solo se tali attivitàsiano necessarie per l’uso di esso conformemente alla sua destinazione

Effettuare una copia di riserva del programma, qualora sia necessario per l’uso

Osservare, studiare o sottoporre a prova di funzionamento il programma






Le regole da seguire per la redazione del contratto di Licenza d’Uso

CONSENSO DELL’AUTORE

La licenza è temporanea (con scadenza) ovvero è illimitata nel tempo

Non inserire clausole che violano norme imperative

La licenza è trasferibile ovvero non può alienata a terzi

La licenza è utilizzabile su una sola postazione o su più postazioni

La licenza è utilizzabile in un ambito territoriale ben delimitato oppure ovunque

Essere il più precisi possibile sui contenuti dei

diritti concessi all’utilizzatore

perseguire interessi meritevoli di tutela






Le clausole tipiche delle Licenze d’Uso

Riserva della proprietà

Il programma rimane di esclusiva proprietà del Licenziante o dei suoi fornitori. E’ fatto espresso divieto al Licenziatario di distribuirli al pubblico ovvero di cederli in sublicenza a terzi o, comunque, di

consentirne l’uso da parte di terzi sia a titolo gratuito che a titolo oneroso

Se si cedesse la proprietà sarebbe una vendita, con tutte le conseguenze già viste







LIMITAZIONI ALL’UTILIZZO

Rientra nel potere di libertàdelle parti

Il licenziatario ha il diritto di utilizzare il software esclusivamente su (una sola macchina)

BACK-UP

Nessuna libertà dei contraenti

Ai sensi dell’art. 64-ter LDA, è NULLA la clausola che vieta di effettuare una copia di riserva del SW, qualora sia necessaria per l’uso







Le licenze d’uso più diffuse presentano alcune clausole

dirette a limitare le garanzie e le responsabilità per i vizi a

carico del licenziante (rectiusa limitare il diritto di tutela del

licenziatario)

limitazioni contenutistiche e temporali riguardanti la garanzia per vizi

esclusione di buona parte dei rimedi contrattuali generali riconosciuti al licenziatario

esclusione della responsabilità del licenziante per i danni indiretti connessi all’utilizzazione del prodotto

1

2

3






Clausola nulla in quanto contrastante con le regole generali delle obbligazioni

LIMITAZIONI CONTENUTISTICHE E TEMPORALI RIGUARDANTI LA GARANZIA PER VIZI1

“La garanzia per vizi del licenziante è ridotta ai soli casi di funzionamento non conforme alle istruzioni contenute nel manuale d’uso per un periodo di novanta giorni

dalla data di acquisto”

L’articolo 1229 c.c. considera nulli i patti che escludono o limitano “preventivamente la responsabilità del debitore, per dolo o per colpa grave”

ESEMPIO






Esclusione di buona parte dei rimedi contrattuali generali riconosciuti al licenziatario

2

“La responsabilità della (software house) ed i rimedi esclusivi dell'utente saranno, a discrezione della ( software house):a) la restituzione del prezzo pagato;b) la riparazione o la sostituzione del software o dell' hardware”.

Clausola nulla in quanto contrastante con le regole generali delle obbligazioni (art. 1453 c.c.)

L’art. 1453, comma 1, c.c., consente al licenziatario di “chiedere l’adempimento o la risoluzione del contratto, salvo, in ogni caso, il risarcimento del danno”.

ESEMPIO

La clausola inibisce il ricorso alle azioni ex art. 1453 e prevede la restituzione del prezzo o, in alternativa, la riparazione o sostituzione del prodotto; non è previsto il risarcimento del danno






esclusione della responsabilità del licenziante per i danni indiretti connessi all’utilizzazione del prodotto

3

“In nessun caso la software house sarà responsabile per i danni derivanti dall'uso del prodotto software, anche nel caso che la software house sia stata avvertita della possibilità di tali danni”

Clausola nulla in quanto contrastante con le regole generali delle obbligazioni (art. 1453 c.c.)

L’articolo 1229 c.c. considera nulli i patti che escludono o limitano “preventivamente la responsabilitàdel debitore, per dolo o per colpa grave”

ESEMPIO

I danni indiretti sono mutuati dall’ordinamento anglosassone. Il nostro ordinamento non li ammette (art. 1223 c.c.) “in quanto ne siano conseguenza immediata e diretta ”. Il riferimento è, pertanto, da intendersi genericamente al lucro cessante ed a tutte le

perdite economiche eziologicamente collegate al difetto del software






PRECISAZIONE

È necessario verificare la qualificazione soggettiva delle parti

Contratti con il consumatoreDisciplina maggiormente

protettiva per il licenziatario

Artt. 33 e 36 del codice del consumo: prevedono la nullità delle clausole che “malgrado la buona fede, determinano a carico del consumatore un significativo squilibrio dei diritti e degli obblighi derivanti dal contratto”.






FORMA DEL CONTRATTO DI LICENZA D’USO

FORMA LIBERA(ad probationem)

il trasferimento dei diritti patrimoniali deve essere

provato per iscritto (art. 110 Legge 633/1941)

Problema per la validità delle clausole vessatorie per i contratti di licenza d’uso stipulati con modalità“a strappo” o “point and clik” (art.

1341 – 1342 c.c.)

FORMA LIBERA(ad substantiam)

Si applicano le regole generali sui contratti

[…] non hanno effetto, se non sono specificamente approvate per iscritto […]






PRINCIPALI LICENZE D’USO

acquisto del diritto all’uso (godimento) del prodotto accompagnato dal trasferimento in proprietà del supporto materiale che lo contiene (floppy-disk, CD-ROM o DVD)

� Trasferimento a prestazioni corrispettive;

� Alienazione a titolo oneroso immediato (l’acquirente èimmediatamente obbligato a pagare il prezzo)

� L’utilizzatore acquista una serie di poteri limitati dalla riserva dei diritti esclusivi di sfruttamento economico in capo all’autore, il quale conserva il controllo patrimoniale sulla circolazione del bene.

TRASFERIMENTO COPYRIGHT

acquisto del diritto all’uso (godimento) del prodotto accompagnato dal trasferimento della disponibilità del codice sorgente

� Libertà ideologica risultante da un’estrema compressione dei diritti dell’autore.

� Non è esclusa l’onerositàdell’operazione

� Garantito all’autore il diritto morale di paternità sull’opera

TRASFERIMENTO COPYLEFT






LE LICENZE OEM (Original Equipment Manufacturer)

il problema del software preinstallato

Spesso i produttori di PC obbligano l'acquirente all’acquisto del computer corredato di sistema operativo

IL CASO

L’ADUC cita in giudizio la società HP per ottenere il rimborso del prezzo del

sistema operativo preinstallato sul pc

NOVEMBRE

2005 Ottobre 2007

Giudice di Pace di Firenze riconosce la vessatorietà del comportamento e la contrarietà al principio di correttezza contrattuale e stabilisce che va rimborsato il valore del software non richiesto e preinstallato sul computer. L'importo del rimborso èstato fissato in via equitativa per Euro 90,00 per Windows XP e per Euro 50,00 per Works 8

Limitazione della liberta dell’utente/consumatore






ADUC vs. HP

"qualora l'utente non accetti le condizioni del presente contratto, non potra' utilizzare o duplicare il software e

dovra' contattare prontamente il produttore per ottenere informazioni sulla restituzione del prodotto o dei prodotti e sulle condizioni di rimborso in conformita' alle disposizioni

stabilite dal produttore stesso".

Il Giudice ha affermato che "Le clausole contrattuali vanno eseguite secondo buona fede e perciò

astenendosi da condotte vessatorie ed ostruzionistiche, come stabilisce l'art. 1375 cc

LICENZA EULA=

End User License Agreement(Contratto con l'utente finale)


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