ILUSTRE COLEGIO DE ABOGADOS DE LIMA

DIPLOMADO EN LITIGACION EN

PROCESOS CIVILES

DEBIDO PROCESO Y

TUTELA JURISDICCIONAL1yoseluisilvestre@hotmail.comyoseluisilvestre@hotmail.com

Contextualización

del Estado de Derecho al Estado Constitucional

la Constitución como norma jurídica

Estado de derecho y Estado constitucional: sobre cambios paradigmáticos

Tres cuestiones esenciales: El cambio de paradigma El significado del Estado de Derecho Los rasgos del Estado Constitucional

La caracterización del Estado de Derecho

Supremacía de la Ley sobre la administración pública

Subordinación de los derechos a la ley Jueces independientes y aplicadores Separación de poderes

La ley como acto deliberado de un Parlamento representativo. Acto supremo e irresistible al que no es oponible ningún poder.

Los rasgos del Estado constitucional

Autonomía funcional de la Administración Relativiza principio de autonomía por interés

público Reduce generalidad y abstracción de leyes

(contractualización) Función unificadora de Constitución (tesis de la

tripartición en cuestión)

I. Estado de Derecho al Estado Constitucional de Derecho

Estado de Estado

Derecho Constitucional

de derecho

Ley Constitución

TRANSITO

-Razones de ordenHistórico social.

-Razones legalesCaracterística:

-General -Abstracta

“Mutación Genética”Gustavo Zagravelsky

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José Luis Silvestre CortezJosé Luis Silvestre Cortez

La Constitución como Norma JurídicaLa Constitución como Norma Jurídica

El reconocimiento de la Constitución como norma El reconocimiento de la Constitución como norma jurídica vinculante y directamente aplicable jurídica vinculante y directamente aplicable constituye la premisa básica para que se erija constituye la premisa básica para que se erija como fuente de derecho como fuente de derecho y y como fuente de fuentes.como fuente de fuentes.

"( ... ) la Constitución es una norma jurídica. En efecto. si expresa la "( ... ) la Constitución es una norma jurídica. En efecto. si expresa la

auto representación cultural de un pueblo y refleja sus aspiraciones auto representación cultural de un pueblo y refleja sus aspiraciones como nación, una vez tomado el estado Constitucional de Derecho, como nación, una vez tomado el estado Constitucional de Derecho, ella pasa a ocupar una posición análoga al que se ocupaba su creador. ella pasa a ocupar una posición análoga al que se ocupaba su creador. En buena cuenta, en el estado Constitucional de Derecho el status de En buena cuenta, en el estado Constitucional de Derecho el status de Poder Constituyente, es decir la representación del pueblo Poder Constituyente, es decir la representación del pueblo políticamente soberano , lo asumiría la constitución, que de esta forma políticamente soberano , lo asumiría la constitución, que de esta forma pasará a convertirse en la norma jurídicamente suprema." Exp. N° pasará a convertirse en la norma jurídicamente suprema." Exp. N° 0014-2003-Al¡ TC fundamento 2, párrafo 20014-2003-Al¡ TC fundamento 2, párrafo 2

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José Luis Silvestre CortezJosé Luis Silvestre Cortez

La Constitución como Fuente de Derecho La Constitución como Fuente de Derecho

Con relación a la Constitución como fuente de Con relación a la Constitución como fuente de nuestro "derecho nacional" , debe remarcarse que nuestro "derecho nacional" , debe remarcarse que constituye el fundamento de todo "orden jurídico" y constituye el fundamento de todo "orden jurídico" y

la mas importante fuente normativa.la mas importante fuente normativa.

"La Constitución ( ... )termina convirtiéndose en el fundamento de validez de "La Constitución ( ... )termina convirtiéndose en el fundamento de validez de

todo el ordenamiento instituido por ella. De manera que una vez quetodo el ordenamiento instituido por ella. De manera que una vez que

entra en vigencia. cualquier producción normativa de los poderes públicos e entra en vigencia. cualquier producción normativa de los poderes públicos e iiinclusive inclusive

los actos y comportamientos de los particulares deben guardarlelos actos y comportamientos de los particulares deben guardarle

lealtad y fidelidad. Ciertamente, no se trata sólo de una adhesión y apoyo que lealtad y fidelidad. Ciertamente, no se trata sólo de una adhesión y apoyo que

pueda ser medido en el plano de la moral o la ética, ..,sino también de una exigencia pueda ser medido en el plano de la moral o la ética, ..,sino también de una exigencia

de coherencia y conformidad de la que es posible extraer consecuencias jurídicasde coherencia y conformidad de la que es posible extraer consecuencias jurídicas ..

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José Luis Silvestre CortezJosé Luis Silvestre Cortez

La infidelidad Constitucional, en efecto acarrea la posibilidad de declarar La infidelidad Constitucional, en efecto acarrea la posibilidad de declarar la invalidezla invalidez de todade toda norma o anorma o accttoo cualquiera sea su origen, según los cualquiera sea su origen, según los alcances del que el mismo ordenamiento constitucional haya previsto" alcances del que el mismo ordenamiento constitucional haya previsto" Exp.Exp. N° 0014-2003-Al,N° 0014-2003-Al, TC. fundamento 2TC. fundamento 2,, párrafo 4 párrafo 4

La Constitución como Fuente de La Constitución como Fuente de FuentesFuentes : :

La doctrina dice al respecto : "( ... ) la Constitución también La doctrina dice al respecto : "( ... ) la Constitución también incide en el sistema de fuentes en la medida en que regula el incide en el sistema de fuentes en la medida en que regula el procesoproceso de producción jurídica atribuyendo poderes de producción jurídica atribuyendo poderes normativos a distintos sujetos normativos a distintos sujetos y y asignando un valor específico asignando un valor específico a las normas creadas por éstos. Es decir la constitución es la a las normas creadas por éstos. Es decir la constitución es la norma normarum norma normarum del ordenamiento, aunque no todas las del ordenamiento, aunque no todas las normas sobre la producción jurídica están contenidas en ella" normas sobre la producción jurídica están contenidas en ella" Betcgón, Jerónimo y otros en: Betcgón, Jerónimo y otros en: "Lecciones de Teoría del Derecho"p. 285"Lecciones de Teoría del Derecho"p. 285

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José Luis Silvestre CortezJosé Luis Silvestre Cortez

Al respecto el Tribunal Constitucional refiere que :Al respecto el Tribunal Constitucional refiere que : "( ... ) "( ... ) ostenta el máximo nivel normativo, por cuanto es obra del Poder ostenta el máximo nivel normativo, por cuanto es obra del Poder Constituyente; reconoce los derechos fundamentales del ser humano; Constituyente; reconoce los derechos fundamentales del ser humano; contiene las reglas básicas de convivencia social y política : además de contiene las reglas básicas de convivencia social y política : además de crear crear y y regular el proceso el proceso de producción de las demás normas regular el proceso el proceso de producción de las demás normas del sistema jurídico nacional. En efecto, la Constitución no sólo es la del sistema jurídico nacional. En efecto, la Constitución no sólo es la norma jurídica suprema formal norma jurídica suprema formal y y estática, sino también material estática, sino también material y y dinámica,dinámica, por eso es la norma básica en la que se fundamentan las por eso es la norma básica en la que se fundamentan las

distintas ramas del derecho, distintas ramas del derecho, y y la norma de unidad a la cual se integranla norma de unidad a la cual se integran. .

Es así que por su origen y su contenido de diferencia de cualquier otra Es así que por su origen y su contenido de diferencia de cualquier otra fuente del derecho. Y una de las maneras como se traduce tal diferencia es fuente del derecho. Y una de las maneras como se traduce tal diferencia es ubicándose en el vértice del ordenamiento jurídico . Desde allí la ubicándose en el vértice del ordenamiento jurídico . Desde allí la Constitución exige no sólo que no se cree legislación contraria a sus Constitución exige no sólo que no se cree legislación contraria a sus disposiciones, sino que la aplicación de tal legislación se realice en disposiciones, sino que la aplicación de tal legislación se realice en armonía con ella misma (INTERPRETACION CONFORME A LA armonía con ella misma (INTERPRETACION CONFORME A LA CONSTITUCIÓN)” Exp.N°OOI4-2002-Al/TC; Fund. 58. CONSTITUCIÓN)” Exp.N°OOI4-2002-Al/TC; Fund. 58.

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José Luis Silvestre CortezJosé Luis Silvestre Cortez

  Reseñando se desprende que la Constitución como Reseñando se desprende que la Constitución como FFuente uente SSuprema:uprema:

- - Crea los órganos encargados de la producción Crea los órganos encargados de la producción normativa. normativa.

-- Otorga competencias materiales. Otorga competencias materiales. - - Determina los procedimientos para la elaboración Determina los procedimientos para la elaboración

normativa. normativa. - - Establece los límites materiales para la elaboración Establece los límites materiales para la elaboración

normativa. normativa. - - Impone los contenidos normativos. Impone los contenidos normativos.

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II. CONSTITUCION COMO NORMA

POLÍTICA

CONSTITUCION COMO NORMA JURIDICA

© José Luis Silvestre 2014

LA CONSTITUCION COMO NORMA POLITICA:

-DISTRIBUYE LOS PODERES DEL ESTADO

-LIMITA LOS PODERES DEL ESTADO

© José Luís Silvestre 2014

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Organismos Constitucionales Autónomos:TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

DEFENSORIA DEL PUEBLO

MINISTERIO PÚBLICO

CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA

JURADO NACIONAL DE ELECCIONES

CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA

SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y SEGUROS

BANCO CENTRAL DE RESERVA

© José Luís Silvestre 2014

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La Constitución como NORMA JURIDICA

FORMAL La norma en su elaboración

debe seguir el procedimiento

que establece la Constitución

Parámetro

De La norma debe respetar: Validez MATERIAL - Derechos fundamentales

- Valores Constitucionales

- Principios Constitucionales

© José Luís Silvestre 2014

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TEORIA JURIDICA DE LOS TEORIA JURIDICA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALESDERECHOS FUNDAMENTALES

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Teorías constitucionales

a. Teoría liberalb. Teoría de los valoresc. Teoría institucionald. Teoría democráticae. Teoría jurídico- socialf. Teoría de la garantía procesal

© José Luis Silvestre 2014

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a. Teoría liberal

Derechos negativos, abwehrrechte: status

negativo de la libertad

© Jose Luis Silvestre 2014

Vinculación negativa del legislador Con los derechos

Produce efectos privados de defensa de la persona contra la autoridad

Efectos

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b. Teoría de los valores

Ética material de los valores, material wertethik

Se desarrolla en base a la concepción de los derechos en una proceso dinámico de integración nacional de

una comunidad cultural de valores

© José Luís Silvestre 2014 19

c. Teoría institucional

Características

esenciales

Derechos fundamentales: doble carácter: Como derechos de personas y como orden institucional

Derechos fundamentales adquieren un carácter objetivo además del subjetivo

Se debe identificar el contenido esencial de losDerechos fundamentales

Reconocimiento del status activus processualis

Legislador: función de promoción y realización de los derechos

© José Luís Silvestre 2014 20

d. Teoría democrática-funcional

La orientación y limites de los derechos se encuentra en el proceso político democrático

Concepción de los derechos de la persona según la democracia deliberativa

© José Luís Silvestre 2014 21

e. Teoría jurídico-social

Respecto a lo deshumanizado que aparece la teoría individualista

Superación Respecto a la concepción meramente positivista de los derechos económico y sociales

Estado debe procurar presupuestos sociales necesarios para el respeto de los derechos fundamentales

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f. Teoría de la garantía procesal

Este elemento procesal es esencial no solamente en sede judicial sino también

administrativa y parlamentaria

La concepción procesal nos solo se reduce a su ámbito formal sino

también a la material

© Jose Luis Silvestre 2013

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Características de los derechos fundamentales1. Doble carácter (subjetivo/objetivo): Teoría institucional2. Vincula a todos los poderes del Estado: Ejecutivo, Legislativo y

Judicial3. Eficacia frente a terceros (ciudadanos e instituciones privadas)4. Reserva de ley y garantía institucional 5. Respetar el contenido esencial de cada derecho6. Conflictos de derechos (Teoría absoluta/relativa)7. Limites de los límites (Test de la razonabilidad)8. Cláusula abierta (numerus apertus).

© Jose Luis Silvestre 2014

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CONTENIDO

DEBIDO PROCESODEBIDO PROCESO

El debido proceso es un derecho El debido proceso es un derecho fundamental de naturaleza procesal fundamental de naturaleza procesal conforme al cual toda persona tiene conforme al cual toda persona tiene derecho determinadas garantías derecho determinadas garantías mínimas, destinadas a asegurar un mínimas, destinadas a asegurar un resultado equitativo dentro del proceso resultado equitativo dentro del proceso para lo cual debe permitírsele el derecho para lo cual debe permitírsele el derecho a ser oído y hacer valer sus pretensiones a ser oído y hacer valer sus pretensiones ante un juez natural, debidamente ante un juez natural, debidamente asesorado o defendido, garantizándosele asesorado o defendido, garantizándosele al mismo tiempo su derecho a probar, a al mismo tiempo su derecho a probar, a impugnar como medio para acceder a la impugnar como medio para acceder a la instancia pluralinstancia plural

DEBIDO PROCESO-TUTELA JUDICIAL DEBIDO PROCESO-TUTELA JUDICIAL EFECTIVAEFECTIVATribunal Constitucional (fund. 6 de la sentencia Exp Nª 2185-HC-TC): «Mientras que la tutela judicial efectiva supone el derecho de acceso a los órganos de justicia como la eficacia de lo decidido en la sentencia, es decir, una concepción garantista y tutelar que encierra todo lo concerniente al derecho de acción frente al poder-deber de la jurisdicción; el derecho al debido proceso, en cambio, significa la observancia de los derechos fundamentales esenciales del procesado, principios y reglas esenciales exigibles dentro del proceso como instrumento de tutela de los derechos subjetivos.

DIMENSIONESDIMENSIONES

Debido Proceso FormalEl derecho a la existencia y disponibilidad de un proceso legal es la primera gran conquista jurídico-constitucional que se desprende y afianza como uno de los derechos constitutivos del derecho al debido proceso legal. Es decir, que las normas procesales solo pueden ser establecidas mediante ley formal, emanada del poder legislativo o del poder ejecutivo por delegación de facultades

DIMENSIONESDIMENSIONESDebido Proceso Sustancial

Expresa la aplicación del Principio de Proporcionalidad (principio de razonabilidad) en las leyes y actos públicos, o incluso privados, como requisito de su propia validez constitucional; es decir, los actos de producción legislativa y actuación primaria del derecho deben ajustarse, no solo a los preceptos constitucionales, sino fundamentalmente al sentido de justicia contenido en ella lo que supone, simultáneamente, el cumplimiento de imperativos fundamentales de razonabilidad, proporcionalidad y equidad. Art. 200 Constitución Política