Impuesto Sobre la Renta para la Equidad CREE

Otro impuesto de periodo

sobre la utilidad fiscal

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¿Como están los empresarios?

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Agenda

1. Impuesto Sobre la Renta para la Equidad CREE.

2. Autorretención del CREE. Ingresos exceptuados.

3. Exoneración de aportes parafiscales y a la salud.

4. Exigencia pago seguridad social a los independientes.

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Preámbulo:

Dice Peter F. Drucker en el libro "El ejecutivo eficaz":

Una norma debe ser descartada si no demuestra su necesidad, eficacia y productividad, “de lo contrario, el estado moderno no solo asfixiara a la comunidad con sus normas, regulaciones y formalidades, sino que se ahogara a sí mismo con su propia adiposidad“.

Preámbulo:

LEY 153 DE 15 de Agosto de 1887

ARTÍCULO 12. Las órdenes y demás actos ejecutivos del gobierno expedidos en ejercicio de la potestad reglamentaria, tienen fuerza obligatoria, y serán aplicados mientras no sean contrarios á la Constitución, á las leyes ni a la doctrina legal más probable.

Preámbulo:

“(…) si la Corte retira del ordenamiento tan solo la expresión "expedidos en ejercicio de la potestad reglamentaria", que es la que limita inconstitucionalmente la sujeción de los actos administrativos a la ley, dejándola tan solo para los de naturaleza reglamentaria, la norma tendrá un alcance suficientemente amplio como para cobijar todo el universo del actuar normativo de la Administración, y someterlo al principio de legalidad (…)”

Sentencia C-037 de 2000, M.P. Vladimiro Naranjo Mesa.

Preámbulo:

DECRETO 1345 DE 2010

Artículo 2°. Finalidad. Las directrices de técnica normativa previstas en este decreto, tienen como finalidad racionalizar la expedición de decretos y resoluciones, dotar de seguridad jurídica a los destinatarios, evitar la dispersión y proliferación normativa y optimizar los recursos físicos y humanos utilizados para esa actividad, con el propósito de construir un ordenamiento jurídico eficaz, coherente y estructurado a partir de preceptos normativos correctamente formulados

Preámbulo:

“(…) El reglamento tiene por objeto v por razón de ser asegurar la aplicación de la ley que él completa. Se halla. en rigor contenido en la lev a que se refiere. Desarrolla los principios formulados por la ley, pero no puede en manera alguna ampliar o restringir el alcance la ley."

Sentencia No. 650 del 26 de julio de 1988. C.P. Dr. Samuel Buitrago Hurtado.

Preámbulo:

“… El propósito del reglamento es permitir la cumplida ejecución de la ley, no limitar ni extender su contenido”.

Sentencia exp. 16469 de 10/03/10, sec. Cuarta del C. de E., C.P. Marta Briseño.

Preámbulo:

Preámbulo:

¿Cual es el Fundamento y el propósito del CREE?

No olvidemos los argumentos de la exposición de motivos…

“(…) De especial relevancia para los objetivos de generación de empleo y la reducción de la desigualdad, se encuentra (…)el nuevo Impuesto sobre la Renta para la Equidad CREE, a través del cual las personas jurídicas con mayores utilidades contribuirán a la financiación de la inversión social en capacitación, salud e infancia; la sustitución parcial de la parafiscalidad para estimular la formalización y creación de empleo(…) http://www.imprenta.gov.co/gacetap/gaceta.nivel_3

GACETA DEL CONGRESO 829 de 22/11/2012

No olvidemos los argumentos de la exposición de motivos…

“(…)el proyecto de ley y la presente ponencia para primer debate plantean básicamente un cambio de la estructura jurídica y económica sobre la cual se sustenta la liquidación de los aportes parafiscales y de seguridad social en Colombia(…) El objetivo principal de la reforma es garantizar el principio de equidad contributiva de los aportes parafiscales(…)

No olvidemos los argumentos de la exposición de motivos…

“(…) estos cambios técnicos tendrán una implicación redistributiva y equitativa al modificar la afectación del gravamen sobre la nómina, a una afectación de las utilidades de las empresas, lo cual equivale en la realidad a alivianar las cargas de las empresas intensivas en mano de obra y la contratación de personal, que son las principales generadoras de empleo formal, y reacomodar dichas cargas a las empresas intensivas en capital y generadoras de mayores utilidades como lo son las empresas de los sectores minero e hidrocarburos, energía, y financiero(…)

Preámbulo:

¿Qué tenemos hoy en cuanto a normas frente al CREE?

Preámbulo:

- Ley 1607 de 2012: 20 artículos, del 20 al 37, y Arts. 96 y 97.

- Decretos Reglamentarios, hasta ahora7: 862(retención), 1828 (autorretención), 1835(destinación esp.), 2222(fondo CREE), 2701(Depuración),3048 (Depuración) (estos de 2013); y 14 de 09/01/14 (aumenta tarifas autorretención y deroga el 3029)

1.Impuesto Sobre la Renta para la Equidad CREE

Elementos de la Obligación Tributaria

a) Sujetos pasivos (contribuyentes del CREE)

En los términos del articulo 20 de la ley 1607/12 lo son:

-Sociedades y personas jurídicas y asimiladas contribuyentes declarantes del imporrenta.

- sociedades y entidades extranjeras contribuyentes declarantes del imporrenta sobre ingresos de fuente nacional de sucursales y agencias.

-Los decretos reglamentarios 862, 1828 y 2701 han sido respetuosos de la ley en cuanto a la extensión de los sujetos pasivos y los no sujetos al CREE

NO contribuyentes del CREE

- No son sujetos pasivos del CREE las personas no previstas en los dos (2) primeros incisos del art. 20 de la ley 1607/12

- Las entidades sin animo de lucro (Gremios, P.H.) (oficio DIAN 072383 de 13/11/13)

- Las sociedades declaradas zonas francas (Zona Franca Permanente Especial , artículo 393-3 y 393-4 del Decreto 2685 de 1999, adicionado por el artículo 1º del Decreto 383 de 2007) y los usuarios que se califiquen en estas (oficio DIAN 038462 de 24/06/13)

…frente a los sujetos pasivos:

¿Una EPS?

Hay que distinguir: los recursos del sistema (debido a la destinación especial que tienen, gozan de especial regulación Constitucional) y ingresos propios DIAN CONCEPTO N° 077310 de 02/12/13

…frente a los sujetos pasivos:

Las personas naturales…

“(…) como quiera que las personas naturales no fueron señaladas por la ley 1607 de 2012 expresamente como sujetos pasivos, éstas no se encuentran sometidas al impuesto y en consecuencia tampoco al mecanismo de retención a título del mismo, (…) las personas naturales empleadoras pueden beneficiarse con la exoneración de aportes parafiscales(…)

OFICIO N° 038452 de 24-06-2013

(Recordar grabación línea de DIAN y calculo en pagina)

… frente a los sujetos pasivos:

Las empresas bajo ley 1429/10…

“(…) toda empresa constituida como sociedad o persona jurídica no excluida de manera expresa por la Ley, es sujeto pasivo del CREE (…), ya que lo previsto en el artículo 4° de la Ley 1429 de 2010 y en especial en su parágrafo segundo, solo predica y aplica sobre la progresividad del Imporrenta y a la retención en la fuente del mismo ….” OFICIO N° 044253 de 18/07/13 y OFICIO N° 075751 de 26/11/13

(Recordar Rejuvecenimiento societario Oficio N° 115-146784 de 25/10/13 Superintendencia de Sociedades

… frente a los sujetos pasivos:

Una sociedad en liquidación… sí son sujetos pasivos, pero … “(…) las sociedades en proceso liquidación no pueden realizar operaciones en desarrollo de su objeto social desde el momento en que la respectiva providencia da inicio al proceso de liquidación judicial, imposibilitando a éstas para la realización de cualquier actividad de explotación de su negocio, lo cual le hace inaplicable la figura de autorretenedor del impuesto sobre la renta para la Equidad- CREE.(…)” (OFICIO N° 077312 de 02/12/13)

… frente a los sujetos pasivos:

Los fondos de empleados…

“(..) Los fondos son empresas asociativas, de derecho privado, sin ánimo de lucro, (…) el hecho de desarrollar actividades industriales y o de mercadeo y que por las rentas obtenidas deba tributar en el impuesto sobre la renta y complementarios bajo el régimen ordinario, no le cambia su naturaleza jurídica no son sujetos pasivos del impuesto sobre la renta para la equidad CREE (…)

•OFICIO N° 038464 de 24-06-2013

… frente a los sujetos pasivos:

Los patrimonios autónomos…

“(…)solamente en los casos en que el patrimonio autónomo se asimile a una sociedad en el impuesto sobre la renta y complementarios, será contribuyente para efectos del impuesto sobre la renta para la equidad-CREE, conforme con lo dispuesto en el artículo 20 de la Ley 1607 de 2012 mencionado(…)” (OFICIO N° 048995

06/08/13) (art. 102 E.T.)

… frente a los sujetos pasivos:

Una empresa de servicios públicos… “(…)si la empresa de SSPP. es de carácter privado, será contribuyente del CREE y en consecuencia los ingresos que reciba en ejercicio de su actividad comercial, es decir que constituyan hecho generador del impuesto, estarán sometidos igualmente a la retención. Lo anterior sin perjuicio de la no causación, cuando se trate de ejecución de recursos públicos que no son susceptibles de incrementar el patrimonio.

OFICIO N° 053048 23-08-2013

…frente a los sujetos pasivos:

- EICO y SEM. se asimilan a S.A. (art. 16 E.T.)

-Los fondos públicos con recursos de impuestos nacionales o no administrados por el estado se asimilan a S.A. (art. 17 E.T.)

- Consorcios y uniones temporales no son contribuyentes del imporrenta (art. 18 E.T.) (oficio 048643 de 5/8/13)

- E.U. se le aplica régimen tributario de la Ltda. (par. Art. 18 E.T.)

-Contribuyentes de régimen tributario especial… No tienen animo de lucro…

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… frente a los sujetos pasivos:

-Fogafin … ingresos sin retención (art. 3 D.3048/13)

-los hospitales sin animo de lucro(art. 23 E.T.)

-Los fondos de inversión, los fondos de valores y los fondos comunes administrados por fiduciarias no son contribuyentes de renta (art. 23-1 E.T.), pero la remuneración del administrador es ingreso gravable.

-Los fondos de pensiones e invalidez y los de cesantías no son contribuyentes de renta (art. 23-2 del E.T.) pero la remuneración del administrador es ingreso gravable …

b) Hecho Generador del CREE

Obtención de ingresos susceptibles de incrementar

el patrimonio

=

ingreso tributario

Hecho Generador del CREE

Hasta hoy, solo el Decreto 2701/13 se refiere al H.G, y reproduce el texto del artículo 21 de la ley 1607/12:

Artículo 1. Hecho generador. El hecho generador del Impuesto sobre la Renta para la Equidad - CREE es la obtención de ingresos susceptibles de incrementar el patrimonio de los sujetos pasivos en el año o período gravable conforme lo dispuesto en el artículo 21 de la Ley 1607 de 2012.

¿Qué es ingreso tributario?

Es todo ingreso que contribuye a elevar el poder adquisitivo de quien lo percibe, lo que, en opiniones de la doctrina supone:

1. Realización (ocurrencia por Caja-Causación)

2. Susceptibilidad de producir incremento neto del patrimonio en la percepción

3. Que no hayan sido excluidos.

¿Cuándo un ingreso incrementa el patrimonio?

“(…)para este despacho no todo incremento neto del patrimonio implica la presencia de un ingreso constitutivo de renta. En el caso de los aportes de capital, independientemente que se reciban en dinero o en especie los mismos se reciben para el desarrollo de la actividad económica y no por la ejecución de la misma.

DIAN CONCEPTO 27673 04 de mayo de 2004

¿Cuándo un ingreso incrementa el patrimonio?

GENERA

INGRESO TRIBUTARIO • Recuperación de depreciación fiscal

solicitada igual o en exceso a la deprecian contable.

• Condonación de CxP a proveedores.

• Intereses presuntivos

• Ingresos x Diferencia en cambio

• Ajustes x precios de transferencia

• Valor de acciones superior al costo fiscal del aporte en especie (Cpto DIAN 072430 de 14/11/13 y art. 319 E.T.)

Algunos ejemplos especiales señalados por la doctrina

NO GENERA INGRESO TRIBUTARIO

• Mayor valor de inversiones por aplicación método de participación.

• Incremento de valorizaciones.

• Condonación de CxC no soportado fiscalmente

• La capitalización de la prima

Algunas referencias especiales frente a los ingresos:

1. Ingresos en el transporte terrestre automotor: art. 102-2 del E.T. :su parte luego de descontar el ingreso del propietario.

2. Ingresos compraventa de medios de pago en la prestación de servicios de telefonía móvil(prepago): Art. 102-4 E.T.: para efectos de retención, el vendedor informara el ingreso bruto

(precio de venta del medio –costo de adq)

3. Distribuidores minoristas de combustibles: Art. 10 de Ley 26 de 1989.

Los intereses presuntos por prestamos de dinero, ¿Van o no en el CREE?

El parágrafo 2 del articulo 16 del decreto reglamentario 353 de 1984 establece que el rendimiento presuntivo forma parte de la base de cálculo de los ingresos netos del contribuyente para efectos de la (i)renta presuntiva, (…) como de los ingresos netos que sirvan para determinar la (ii) renta liquida del contribuyente por el sistema ordinario.

Para el año 2013 es de 5.27% E.A. según el decreto 652 de 2013. ( Mensual Efectiva: 0.4289%)

Los intereses presuntos por prestamos de dinero, ¿Van o no en el CREE?

La Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, a través del oficio 011801 del 14 de febrero de 2014, luego de reconocer la naturaleza de ambos tributos (Impuesto Renta – CREE) “es sustancialmente análoga” establece que los intereses presuntos “no pueden ser tenidos en cuanta para la determinación del impuesto CREE”.

Los intereses presuntos por prestamos de dinero, ¿Van o no en el CREE?

Reconocimiento de otros ingresos, art. 100 del D. 2649/93: Los intereses se reconocen en la cuentas de resultados cuando no exista incertidumbre sobre su cuantía y cobrabilidad… en el caso de los intereses se reconoce proporcionalmente al tiempo, tomando en consideración el capital y la tasa.

No aplicar reglas de reconocimiento de ingresos por venta de bienes (art. 98) ni prestación de servicios (Art. 99)

Prestamos sociedad – accionistas en NIC… 39.

1- ¿Es préstamo en realidad?

2.- ¿Ese préstamo se debe cancelar?

3.- ¿Se cancelan intereses? Interés implícito

“(…) Si el contrato principal no es un instrumento de patrimonio y cumple la definición de instrumento financiero, entonces sus características económicas y de riesgo son las de un instrumento de deuda(…)”

¿Como se evitan los intereses presuntos?

Ventas a crédito ( C. de E. sentencia de 17348 de 2011 ) , anticipos, dividendos a plazos, prestamos en especie, o prestamos de dinero a los relacionados con el socios o accionistas.

No ocurren los presupuestos de hecho:

Sentencia C-15 de 1993

Corte Constitucional, Sentencias C-006/98, C-430/09, C-0635/11: programación del gasto

c) Base Gravable

Depurar.(Del lat. depurāre).

1. tr. Limpiar, purificar.

Base gravable

Este elemento de la Obligación Tributaria ha sido reglamentado por el artículo 3 del decreto 2701 de 2013, y artículo 6 del decreto 3048 de 2013.

El concepto DIAN 53050 de 23/08/13 enumeró los INCR fijados por la ley.

Que ha dicho la DIAN sobre la base gravable…

“(…) En consecuencia, aquellos Ingresos considerados como no constitutivos de renta no consagrados expresamente en el artículo 22 de la Ley 1607 de 2012, no podrán tomarse para la depuración del impuesto CREE, aunque si lo sean para la depuración del impuesto de renta y complementarios consagrado en los artículos 5° y siguientes del Estatuto Tributario. (…)

OFICIO N° 033145 de 30/05/13

Que ha dicho la DIAN sobre la base gravable…

“(…) el impuesto CREE es un nuevo impuesto, diferente del imporrenta, para efectos de su determinación deberá tenerse en cuenta los factores que la ley 1607 de 2012 expresamente consagró(…) Igual situación acontece con el reintegro de costos y gastos que en su momento se efectuaron, y que se registran contablemente como ingresos, los cuales conforman la base gravable que será objeto de depuración. (…)”

CONCEPTO N° 063408 de 04/10/13

Depuración: del ingreso bruto a la base gravable (art. 21 Ley 1607/12)

INGRESOS BRUTOS DEL PERIODO GRAVABLE , EXCLUYENDO Ganancias Ocasionales

( - ) DEVOLUCIONES, REBAJAS Y DESCUENTOS

( - ) INCRNIGO (ALGUNOS)

( - ) COSTOS ( EL TOTAL depurable y según requisitos de renta)

+ Rentas Brutas (art. 6 decreto 2701/13)

( - ) DEDUCCIONES (ALGUNAS)

+ Renta liquida por recuperación de deducciones (par. 1 art. 3 D.2701/13, esta norma dice la base gravable incluirá la RLxRdeD, pero no dice el lugar)

(-) RENTAS EXENTAS (ALGUNAS)

= BASE GRAVABLE “ordinaria” ó:

BASE GRAVABLE “Presuntiva” (3% del Patrimonio Liquido del año anterior con los factores de depuración de la renta presuntiva, art. 189 y 193 E.T)

* TARIFA: 9% para años 2013 al 2015 y 8% para los siguientes años.

= IMPUESTO PARA LA EQUIDAD BASICO

(- ) DESCUENTOS (Solo Art. 254: Imp. Pag. Exterior y 256 : Transp. Internacional)

(- ) AUTORRETENCIONES (Retenciones) DEL PERIODO (art. 13. D. 2701/13)

= IMPUESTO SOBRE LA RENTA PARA LE EQUIDAD A PAGAR O A FAVOR

Depuración: del ingreso bruto a la base gravable (art. 21 Ley 1607/12)

La Decretos Reglamentarios expedidos hasta el día de hoy, no restringen ni limitan los INCR depurables para efectos del CREE establecidos en la ley.

ALGUNOS DE LOS INCRN DEPURABLES DEL CREE

Artículo 22° ley 1607/12: Base gravable del impuesto sobre la renta para la equidad -CREE, La base gravable del impuesto sobre la renta para la equidad -CREE (…) se establecerá restando (…) INCR establecidos en los artículos (…)46 (terneros nacidos y enajenados dentro del año – ojo RENTA ley 863/03 art. 1), (…), 47 (gananciales), (…)

Aunque numeral 2 del art. 3 del D. 2701/13 dice que solo son depurables los INCR que correspondan a INCR.

¿Qué INCR quedaron por fuera de la depuración del CREE ?

Art. Art.

38 Componen. Infl. Rend.finan 47-2 Prima de localización

39 Componte Infl. distribuido 50 Utilidad ajustes x inflacion

40 Com. Infl en Rendim Financ 52 Incentivo Capitaliz. Rural

40-1 Com. Inflac. Rendim finan 54 Pagos por intereses Z.Franc

41 Compr. Inflac. Gastos fina 55 Contrib a fondos mutuos

42 Recompensas 56 Rendimientos de los F.M

43 Premios en concursos 56-1 Aportes fondos de Pensión

44 Utilidad venta de casa h. 56-2 Aportes empleador F.Ces

47-1 Donación partidos polt. 57 Zona Nevado del Ruiz

57-1 Subsidios AIS e ICR 57-2 Recsos.Proyectos científicos

Agro Ingreso Seguro: ley 1133/07

Artículo PRIMERO. Objeto: La presente Ley tiene como objeto la creación e implementación del programa "Agro, Ingreso Seguro - AIS", destinado a proteger los ingresos de los productores que resulten afectados, ante las distorsiones derivadas de los mercados externos y a mejorar la competitividad de todo el sector agropecuario

nacional, con ocasión de la internacionalización de la economía.

Los ingresos por concepto del Certificado de Incentivo Forestal-CIF, ley 134 de 1994 ¿Qué?

El articulo 8 de la ley dice:

•Artículo 8º. Efectos del otorgamiento de certificados. El otorgamiento de certificados de incentivo forestal produce para los beneficiarios los siguientes efectos:

(…)

c) Por constituir un reconocimiento por parte del Estado de los beneficios ambientales que origina la reforestación, los ingresos por certificados de incentivo forestal no constituyen renta gravable

Los ingresos por concepto del Certificado de Incentivo Forestal-CIF, ley 134 de 1994 ¿Qué?

… Y la DIAN dice OFICIO N° 077314 de 02/12/13

(…)ingresos como los que se consultan, -provenientes del CIF – (…) para efectos del impuesto sobre la renta expresamente consagró en el artículo 8 que “no constituyen renta gravable”; no pueden ser tomados en idéntico sentido en el impuesto sobre la renta para la equidad CREE, toda vez que, la ley 1607 de 2012 no hizo mención al respecto y no los incluyó dentro de aquellos ingresos que se exceptúan o detraen de la base gravable (…)

… en cuanto a los costos…

Solamente el decreto 2701 de 2013 se refiere a los costos y lo hace en los siguientes términos:

Art. 3 Base gravable del Impuesto sobre la Renta para la Equidad - CREE. (…), se restarán únicamente: (…)

3. Los costos aceptables para la determinación del Impuesto sobre la Renta y Complementarios de conformidad con el Capítulo 2 del Título 1 del Libro Primero del Estatuto Tributario.

Base Gravable: Deducciones… ¿que dice la exposición de motivos?

Base Gravable del CREE

“(…) se determina que de los ingresos susceptibles de incrementar el patrimonio se restarán las devoluciones, rebajas y descuentos reconocidos para el impuesto sobre la renta, de ahí se pueden restar los INCR, los costos y algunas de las deducciones que admite el Estatuto Tributario para la determinación del impuesto sobre la renta. (…)

Depuración: Deducciones…

Las Deducciones, hasta el día de hoy, están reglamentadas en los decreto 2701/13 y 3048/13.

El decreto 2701 de 2013 consagraba el mismo listado de deducciones de la leu 1607/12 pero lo ordenaba diferente.

Por su parte del decreto 3048/13, art. 6 consagra los mismos articulo de la ley y “ACLARA- AGREGA” los artículos 107 y 108 del E.T. en el listado de deducciones depurables del CREE.

En los considerandos del D.3048/13 se lee:

“(…)se requiere aclarar que las expensas necesarias realizadas durante el año gravable en desarrollo de la actividad productora de renta son deducibles siempre que cumplan con las condiciones establecidas en el Estatuto Tributario.(…)

Expensas Necesarias(Ordinarias)/ Deducciones especiales

Concepto N° 054409 de 29/06/06

•Expensas ordinarias, aquellas que cumplan los "presupuestos esenciales" de relación de causalidad, necesidad y proporcionalidad, previstos en el artículo 107.

•Deducciones especiales su definición y tratamiento los señala el legislador, en ejercicio de su amplia facultad de configuración en materia tributaria, son prerrogativas otorgadas a los contribuyentes

Algunas Deducciones: LEY + Decreto 3048/13

Deducciones depurables Deducciones NO Depurables

107 Expensas Necesarias 118-1 subcapitalización

108 Salarios 125 Donaciones-contribuciones

109 Cesantías 126 Contri. Fondos mutuos inv

114 Aportes 126-5 Donación parques Nacionales

115 Impuestos deducibles 147 Compensas perdidas fisc.

117 Intereses 157 Invers nuevas plantaciones

120 Ajustes diferencia Cambio 158 Amortización sector agrop

121 Gastos en el Exterior 158-1 Invers. I+D tecnológico

124 Pagos a casa matriz 158-2 Control-Mejoramiento MA

124-2 Pagos a paraísos fiscales 161 Agot explot hidrocarburos

126-1 Cont. Fondos pensiones

127 Depreciación

176 Expensas negocio ganaderos

¿Aplican estas condiciones para aceptar costos y deducciones en CREE?

1. Art. 87-1 del E.T. Retención en la fuente sobre ingresos laborales.

2. Art. 771-5 del E.T. Medios de pago para efectos de aceptación de costos, deducciones, pasivos e impuestos descontables.

3. El articulo 10-2 del D. 2788/04 (Hoy derogado por el D.2460/13) establecía que la suspensión de la inscripción en el RUT del obligado impedía aceptación de impuestos descontables, costos y deducciones que le generara al contratante.

La provisión individual de cartera, ¿Es deducible en el CREE? OF. 011801 de 14/02/14

(…) respecto de este año gravable 2013 no será posible tomar las provisiones que correspondan a períodos anteriores a la vigencia del impuesto, toda vez que, "no se han tomado en cuenta al computar la renta declarada en años anteriores.". (…) se podrán tomar para los siguientes años como provisión deducible (…), aquellas que correspondan a ingresos que en el período gravable correspondiente (a partir de 2013) se hayan causado como gravados en el CREE.

Depuración: Rentas Exentas depurables:

El decreto 2701 de 2013 acoge los términos de la ley, y en el articulo 3 dispone:

5. Las rentas exentas de que trata la Decisión 578 de la Comunidad Andina de Naciones que contiene el régimen para evitar la doble tributación y prevenir la evasión fiscal, el artículo 4 del Decreto 841 de 1998, el artículo 135 de la Ley 100 de 1993, los artículos 16 y 56 de la Ley 546 de 1999 y las exenciones contempladas en el numeral 9 del artículo 207-2 del Estatuto Tributario por los años 2013 a 2017.

Depuración: Rentas Exentas depurables:

1. Decisión 578 CAN: Régimen para evitar la Doble Tributación y Prevenir la Evasión Fiscal

2. Art. 4 D. 841/98: recursos de los Fondos de Pensiones

3. Art. 135 Ley 100 /93: recursos de los fondos de pensiones

4. Art. 16 Ley 546/99: rendimientos financieros de los títulos emitidos en procesos de titularización de cartera hipotecaria y de los bonos hipotecarios.

5. Art. 56 Ley 546/99: operaciones destinadas a la financiación de vivienda de interés social subsidiables (Decreto 2440/05)

6. Temporalmente ( del 2013 al 2017): utilidad en la enajenación de predios destinados a fines de utilidad publica.

Algunas Rentas exentas NO depurables

Del articulo 207 – 2 del Estatuto Tributario:

Ingresos con venta de energía eléctrica generada con base en recursos eólicos.

Ingresos por prestación de servicios hoteleros en nuevos hoteles o remodelados

Ingresos por servicios de ecoturismo

Aprovechamiento de nuevas plantaciones forestales

Ingresos por nuevos productos medicinales y software

Ingresos por prestación de servicios de sísmica sector hidrocarburos

Art. 211-1: rentas exentas de EICO y SEM por explotación de lotería y licores donde el estado tenga participación superior al 90%

Depuración: del ingreso bruto a la base gravable (art. 22 Ley 1607/12)

La depuración de la base gravable del CREE es una operación de verificación (Realización, anualidad, proporcionalidad y necesidad, relación de causalidad, soporte, retención en la fuente, medio de pago) y un Checklist de los artículos aceptables dentro del proceso de depuración.

El Checklist del CREE elimina factores de depuración aceptables en el Impuesto sobre la Renta… el efecto…

d) Tarifa

Art. 23. La tarifa (CREE) será del ocho por ciento (8%).

PARÁGRAFO TRANSITORIO.

Para los años 2013 a 2015 la tarifa del CREE será del nueve (9%).

Ejemplo de liquidación & Comparación

Inversiones Tulipan S.A.S., objeto social Múltiple, empresa: Nueva hotelería y equipos Home office, ingresos por cada línea de negocio $1000, costos imputables a cada línea $300, expensas necesarias de cada línea $260.04 (salario, seguridad social, riesgos laborales y parafiscales), realiza donación para conservación de parques naturales por $100.

Artículos de especial consideración: 126-5, 177-1 y 207-2 numeral 3.

Ejemplo de liquidación & Comparación

Concepto

Depuración Renta sin CREE

Depuración Renta con CREE

Depuración CREE

Ingreso Bruto $ 2000 $ 2000 $ 2000

(-) Costo (art. 177-1) $ 300 $ 300 $ 300

(-) Exp. Nec (Salarios, Riesgos, parafiscales)

$ 260.06 $233.04 $233.04

(-) Donación Parques $ 30 $30 0

(-) Renta exenta Hotel $1000 $1000 0

= Base Gravable $ 409.94 $ 436.96 $ 1466.96

Impuesto (33%) (0) $ 135.28 (a)

Impuesto (25%) (9%) $ 109.24 (b) $ 132.03 (c)

Diferencia a) – b) = $ 26.04 Total impuesto sobre utilidades b) + c) = $ 241.27

Cada Sujeto Pasivo deberá realizar sus cálculos del impacto en la rentabilidad de

las empresas encajando el nuevo gasto tributario que implica el CREE y

descontando el ahorro en parafiscales y salud.

¿Qué puede hacer una P.J. a la que se le eliminan, por ejemplo las Rentas Exentas,

depurables en el CREE?

2. Autorretención del CREE. Ingresos exceptuados

Dice la ley 1607/12:

ARTÍCULO 37. FACULTAD PARA ESTABLECER RETENCIÓN EN LA FUENTE DEL

IMPUESTO SOBRE LA RENTA PARA LA EQUIDAD (CREE). El Gobierno Nacional podrá establecer retenciones en la fuente con el fin de facilitar, acelerar y asegurar el recaudo (CREE), y determinará los porcentajes tomando en cuenta la cuantía de los pagos o abonos y la tarifa del impuesto, así como los cambios legislativos que tengan incidencia en dicha tarifa.

¿Qué decretos se refieren a la retención o autorretención?

D. 862 del 26/4/13: establece retención (Drdo)

D.1828 de 27/8/13: autorretención

D.2701 de 22/11/13: establece reglas

D. 3048 de 27/12/13: periodicidad y reglas

D. 14 de 9/01/14: aumento tarifas retención.

… La DIAN dijo…

OFICIO N° 043405 de 16/07/13

“(…) no existe base mínima para que los agentes de retención del CREE -señalados anteriormente- realicen la retención del tributo cuando efectúen pagos o abonos en cuenta a los contribuyentes sujetos pasivos del impuesto sobre la renta para la equidad – CREE previstos al inicio de este pronunciamiento(…)”

Base de autorretención el valor del pago:

Articulo 4 del D. 1828/13:

ARTICULO 4. Bases para calcular la retención del impuesto sobre la renta para la equidad - cree. Las bases establecidas en las normas vigentes para calcular la retención del impuesto sobre la renta serán aplicables igualmente para practicar la autorretención del impuesto sobre la renta para la equidad CREE, prevista en este Decreto.

… la DIAN dijo…

Autorretención (D. 1828/13)

ARTICULO 2. AUTORRETENCIÓN.

A partir del 1° de septiembre de 2013, para efectos del recaudo y administración del CREE, todos los sujetos pasivos del mismo tendrán la calidad de autorretenedores.

Para tal efecto, la autorretención de este impuesto se liquidará sobre cada pago o abono en cuenta realizado al contribuyente sujeto pasivo de este tributo, de acuerdo con (…) actividades económicas y (…) tarifas

¿Se deben cumplir requisitos para ser autorretenedor de CREE?

La Resolución DIAN 4074 de 2005 consagra requisitos para obtener (voluntario) autorización para actuar como autorretenedor entre los que se cuentan: ingresos brutos en el año anterior superiores a 130.000 UVT, # de clientes que practiquen retención > 50, no encontrarse en liquidación, estar al día en el cumplimiento de las obligaciones tributarias, no haber sido sancionado en el ultimo año por incumplimiento de facturar e informar o por irregularidades en la contabilidad.

Ingresos exceptuados de retención

Dice el inciso 4 del articulo 2 del decreto 1828/13:

(…) No procederá la autorretención aquí prevista, sobre los pagos o abonos en cuenta que no se encuentran gravados con el impuesto sobre la renta para la equidad-CREE y que se restan de la base gravable de conformidad con el articulo 22 de la Ley 1607 de 2012.

En el mandato

Dice el parágrafo 2 del articulo 2 del D. 1828/13:

Parágrafo 2. En los contratos de mandato, incluida la administración delegada, el mandatario se abstendrá de practicar al momento del Pago o abono en cuenta la retención en la fuente del impuesto sobre la renta para la equidad CREE.

La autorretención y las tarifas

La autorretención será a la tarifa de la actividad económica principal (art. 2 D. 1828/13) entendiendo por tal…

RESOLUCIÓN DIAN NÚMERO 139 de 21/11/12:

ARTÍCULO 3. Cuando un contribuyente o responsable desarrolle dos (2) o más

actividades económicas, la actividad económica principal será aquella que haya

generado el mayor valor de los ingresos operacionales en el período gravable a

declarar.

3. Exoneración de aportes parafiscales y a la

salud

Ley 1607/12. ARTÍCULO 25. EXONERACIÓN DE APORTES. (…) exoneradas del pago de los aportes parafiscales (…), las sociedades y personas jurídicas y asimiladas contribuyentes declarantes del imporrenta, correspondientes a los trabajadores que devenguen (…), hasta diez (10) smmlv. (…) Así mismo las personas naturales empleadoras (>2) estarán exoneradas (…) por los empleados (trabajadores) que devenguen menos de diez (10) smlmv (…)

El empleador es quien determina la cobertura del CREE.

Según el articulo 10 del decreto 862/13 (hoy Derogado por el articulo 8 del D. 1828/13), Corresponderá al empleador determinar el monto total del salario efectivamente devengado por cada trabajador en el respectivo mes, para determinar si procede la exoneración prevista en el artículo 25 de la Ley 1607 de 2012.

¿Quién es empleador?

“La calificación de contrato de trabajo surge cuando hay subordinación jurídica, económica, técnica y asunción de riesgos por parte del empleador. La mencionada dependencia justifica la creación del principio protector del trabajador prestador del servicio”.

Ricardo Luis Lorenzetti. Los servicios en la economía global. En Revista Latinoamericana de Derecho. Año 3, numero 5, enero-junio de 2006, pag. 155

… no debemos olvidar la ley 1393/10.

ARTÍCULO 30. Sin perjuicio de lo previsto para otros fines, para los efectos relacionados con los artículos 18 y 204 de la Ley 100 de 1993, los pagos laborales no constitutivos de salario de las trabajadores particulares no podrán ser superiores al 40% del total de la remuneración.

¿El limite es frente al ingreso bruto o al ingreso por salario?

Articulando la definición común de la palabra devengar, ubicándola dentro del contexto de las normas( ICBF Resolución 2868/11) , y atendiendo a los propósitos del CREE en mi opinión al día de hoy, cuando el trabajador devenga a titulo de salario, es decir, adquiere el derecho a recibir salario hasta diez (10) SMLMV, el empleador esta exonerado de pagar parafiscales en los términos del articulo 25 de la ley 1607 de 2012 y el artículo 7 del decreto 1828 de 2013.

… el salario integral…

4. Exigencia pago seguridad social a los

independientes.

Los artículos 108 y 114 del estatuto tributario establecen que por aquellos salarios por los cuales se paga CREE no debe hacerse aporte a parafiscales para la deducibilidad de los salarios.

El 108 de refiere a los aportes a seguridad social de los independientes…

… contratante debe verificar pagos a Seguridad Social

Art. 108 E.T.(…)

PARÁGRAFO 2. (…) Igualmente, para la procedencia de la deducción por pagos a trabajadores independientes, el contratante deberá verificar la afiliación y el pago de las cotizaciones y aportes a la protección social que le corresponden al contratista según la ley(…)

… contratante debe verificar pagos a Seguridad Social

Articulo 9, del decreto 3032 de 27/12/13:

“(…) Para la procedencia de la deducción en el impuesto sobre la renta de los pagos realizados a las personas mencionadas en el inciso anterior por concepto de contratos de prestación de servicios, el contratante deberá verificar que los aportes al Sistema General de Seguridad Social estén realizados de acuerdo con los ingresos obtenidos en el contrato respectivo(…)

El concepto de la DIAN:

En el OFICIO N° 076627 de 28/11/13, la DIAN hace referencia al articulo artículo 23 del Decreto 1703 de 2002, reglamentario de la Ley 100 de 1993, establece:

Artículo 23. Cotizaciones en contratación no laboral. (…) de prestación de servicios, consultoría, asesoría y cuya duración sea superior a tres (3) meses, la parte contratante deberá verificar la afiliación y pago de aportes al Sistema General de Seguridad Social en Salud

Independiente régimen contributivo

“(…)la deducción por pagos realizados a personas naturales residentes cuyos ingresos no provengan de una relación laboral o reglamentaria, previsto en el parágrafo segundo del artículo 108 del Estatuto Tributario, y reglamentado por el artículo 3 del Decreto 1070 de 2013, solamente será viable cuando se realicen pagos a personas que pertenezcan al régimen contributivo(…)”

OFICIO DIAN N° 082702 de 26-12-2013

Varios

¿Lo pagado por CREE es computable para determinar el dividendo no gravado?

ARTÍCULO 49. Modificado. Ley 1607/2012, Art. 92. Determinación de los dividendos y participaciones no gravados. Cuando se trate de utilidades obtenidas a partir del 1º de enero de 2013, para efectos de determinar el beneficio de que trata el artículo anterior, la sociedad que obtiene las utilidades susceptibles de ser distribuidas a título de ingreso no constitutivo de renta ni de ganancia ocasional, utilizará el siguiente procedimiento:

¿Lo pagado por CREE es computable para determinar el dividendo no gravado?

Renta liquida gravable del periodo

+ Ganancias ocasionales gravables del periodo

- Impuesto básico de Renta

- Impuesto Ganancias Ocasionales

- Descuentos por imp. pagados en el exterior (art. 254 lit. a,b y c)

+ ingresos por dividendos en sociedades nacionales y CAN no Gravados

+ ingreso por beneficios o tratamientos especiales comunicables a socios

= UTILIDAD MAXIMA SUSCEPTIBLE de ser distribuida a titulo de INCRNGO

¿Y el CREE? …

¿El CREE genera tax credit?

(…) Se observa que este es un nuevo impuesto del que la ley consagró todos sus elementos, y el hecho de que para algunos aspectos remita al impuesto sobre la renta y complementarios no lo incorpora como parte de este último.(…)

DIAN concepto de 38458 de 24/06/13

¿El CREE genera tax credit?

(…) para determinar si procede o no la acreditación del Impuesto sobre la renta para la equidad CREE en el otro Estado contratante como una forma de eliminar o disminuir la doble imposición, deberá remitirse a cada Convenio en particular y a las disposiciones que prevén lo respectivo de los impuestos a los cuales aplica y al método para su acreditación(…)

DIAN concepto de 38458 de 24/06/13

CREE & CDI. Concepto

DIAN 056875 de 09/09/2013 “Se consulta si el impuesto sobre la renta para la Equidad CREE,

queda comprendido por el artículo 2° del Convenio entre la República de Chile y la República de Colombia para evitar la doble imposición.

(…)

Por las razones expuestas, el Convenio entre la República de Chile y la República de Colombia para evitar la doble imposición y para prevenir la evasión fiscal en relación al Impuesto a la Renta y al Patrimonio se aplica al Impuesto sobre la Renta para la Equidad CREE.”

A manera de conclusión

1. El propósito del impuesto no le da identidad.

2. El CREE impacta la rentabilidad empresarial ya que “descansa” sobre las utilidades de las sociedades.

3. El CREE nos impulsa a evaluar la estructura financiera optima, teniendo en cuenta la ventaja fiscal del endeudamiento.

A manera de conclusión

El CREE es un impuesto que se depura con lista de chequeo.

Una persona natural comerciante con mas de dos trabajadores puede tener una interesante ventaja competitiva: beneficiada de progresividad en renta (ley 1429/10, limitada por el Iman, art. 8 D. 3032/14) y exonerada de aportes (art. 25 ley 1607/12) (OFICIO N° 067579 23/10/13).

Empresas con Renta exentas… afectadas

Gracias Abg. Juan PULGARIN ACOSTA E-mail: juanfpulgarin@hotmail.com Blog: leynegocios.blogspot.com Twitter: @juanfpulgarin