Inconstitucionalidade e constitucionalidade

Processo ConstitucionalProcesso Constitucional

InconstitucionalidadeInconstitucionalidadeee

ConstitucionalidadeConstitucionalidade

ConstitucionalidadeConstitucionalidade

É uma relação que se estabelece É uma relação que se estabelece entre a Constituição e um entre a Constituição e um comportamento que lhe está comportamento que lhe está conforme e que tem nela o seu conforme e que tem nela o seu referencial. Tem um caráter referencial. Tem um caráter normativo e valorativo, ou seja, o normativo e valorativo, ou seja, o cumprimento ou não de certa norma cumprimento ou não de certa norma jurídica conforme a Constituição.jurídica conforme a Constituição.

InconstitucionalidadeInconstitucionalidade

Resulta do confronto de uma norma ou de um ato com a Resulta do confronto de uma norma ou de um ato com a Constituição, correspondem a atributos que tal Constituição, correspondem a atributos que tal comportamento recebe em face de cada norma comportamento recebe em face de cada norma constitucional.constitucional.

A relação entre o comportamento ou entre a norma e a A relação entre o comportamento ou entre a norma e a Constituição deve ser uma relação direta, uma relação Constituição deve ser uma relação direta, uma relação que afeta um ato ou uma omissão, ou uma norma que que afeta um ato ou uma omissão, ou uma norma que esteja ou venha a estar em relação direta com a esteja ou venha a estar em relação direta com a Constituição;Constituição;

É uma relação de desconformidade, e não apenas de É uma relação de desconformidade, e não apenas de incompatibilidade;incompatibilidade;


É uma relação de descorrespondência, de inadequação, É uma relação de descorrespondência, de inadequação, de inidoneidade perante a norma constitucional, e não de inidoneidade perante a norma constitucional, e não apenas de mera contradição;apenas de mera contradição;

Pela Inconstitucionalidade, transgride-se uma norma Pela Inconstitucionalidade, transgride-se uma norma constitucional uma a uma, não se transgridem todas ao constitucional uma a uma, não se transgridem todas ao mesmo tempo e de igual modo, a contrario senso seria mesmo tempo e de igual modo, a contrario senso seria um comportamento anticonstitucional;um comportamento anticonstitucional;

É uma contradição direta a uma norma Constitucional de É uma contradição direta a uma norma Constitucional de fundo ou conteúdo (material), de competência, ou de fundo ou conteúdo (material), de competência, ou de forma.forma.


Das normas regras e das normas princípios;Das normas regras e das normas princípios;

Das normas em vigor;Das normas em vigor;

De uma norma infraconstitucional;De uma norma infraconstitucional;

Das normas constitucionais criadas pelo processo de Das normas constitucionais criadas pelo processo de revisão;revisão;

Das normas de Direito Internacional e somente Das normas de Direito Internacional e somente quando aplicável a ordem interna;quando aplicável a ordem interna;


Por um comportamento de entidades públicas e Por um comportamento de entidades públicas e entidades privadas investidas de autoridade pública;entidades privadas investidas de autoridade pública;

Um comportamento de órgãos de poder político no Um comportamento de órgãos de poder político no exercício da sua autoridade própria, sujeito a regras de exercício da sua autoridade própria, sujeito a regras de Direito público;Direito público;

Através de um comportamento positivo – uma ação – Através de um comportamento positivo – uma ação – um ato que é praticado quando não devia ser praticado um ato que é praticado quando não devia ser praticado ou que é praticado contra uma norma constitucional;ou que é praticado contra uma norma constitucional;

Através de um comportamento negativo – uma omissão Através de um comportamento negativo – uma omissão – uma abstenção, ou inércia do poder político quando – uma abstenção, ou inércia do poder político quando uma norma constitucional mandava agir.uma norma constitucional mandava agir.

Inconstitucionalidade de Normas Inconstitucionalidade de Normas ConstitucionaisConstitucionais

É possível a inconstitucionalidade de normas É possível a inconstitucionalidade de normas constitucionais em caso de revisão constitucional constitucionais em caso de revisão constitucional que viole regras orgânicas ou procedimentais ou que viole regras orgânicas ou procedimentais ou que infrinja limites materiais.que infrinja limites materiais.

A quem entenda ser possível configurar A quem entenda ser possível configurar inconstitucionalidade de normas constitucionais inconstitucionalidade de normas constitucionais no momento anterior, de exercício do poder no momento anterior, de exercício do poder constituinte (originário). Posto que este na sua constituinte (originário). Posto que este na sua condição de poder instituído deve respeitar e condição de poder instituído deve respeitar e estar de acordo com o poder constituinte estar de acordo com o poder constituinte material, seja ele revolucionário ou transitório. material, seja ele revolucionário ou transitório. Neste caso nada impede que se suscite então um Neste caso nada impede que se suscite então um problema de conformidade.problema de conformidade.


Otto Bachof defende a inconstitucionalidade de Otto Bachof defende a inconstitucionalidade de normas constitucionais provenientes do poder normas constitucionais provenientes do poder constituinte originário, quando houver:constituinte originário, quando houver:

Contradição com normas constitucionais de grau Contradição com normas constitucionais de grau superior;superior;

Infração de direito supralegal positivado na lei Infração de direito supralegal positivado na lei Constitucional; Constitucional;

Infração de direito supralegal não positivado;Infração de direito supralegal não positivado;

Ex: Direito Natural, Dignidade da pessoa Ex: Direito Natural, Dignidade da pessoa humana, Declaração Universal dos Direitos do humana, Declaração Universal dos Direitos do Homem.Homem.


A violação a valores supralegais, declarados e A violação a valores supralegais, declarados e não constituídos, no extremo poderá ser não constituídos, no extremo poderá ser caracterizado como invalidade, ilegitimidade ou caracterizado como invalidade, ilegitimidade ou injustiça da Constituição.injustiça da Constituição.

Para ele não há como surgir normas Para ele não há como surgir normas inconstitucionais do poder criador, pois a inconstitucionais do poder criador, pois a inconstitucionalidade se observa em normas inconstitucionalidade se observa em normas preexistentes ou normas supervenientes e, preexistentes ou normas supervenientes e, muito menos um órgão que foi instituído teria muito menos um órgão que foi instituído teria competência para apreciar e não aplicar as competência para apreciar e não aplicar as normas criadas pelo poder originário. normas criadas pelo poder originário. (Jorge (Jorge Miranda)Miranda)

Inconstitucionalidade e IlegalidadeInconstitucionalidade e Ilegalidade

Reserva Legal – Reserva Legal – Conformidade do poder com o Conformidade do poder com o Direito a que deve obediência;Direito a que deve obediência;

Legalidade –Legalidade – Conformidade com a lei ordinária; Conformidade com a lei ordinária;

Constitucionalidade – Constitucionalidade – Conformidade com a Conformidade com a Constituição.Constituição.

Inconstitucionalidade e IlegalidadeInconstitucionalidade e Ilegalidade

Inconstitucionalidade e Ilegalidade Inconstitucionalidade e Ilegalidade São violações de normas jurídicas por atos do poder. Um juízo de São violações de normas jurídicas por atos do poder. Um juízo de

ilegalidade não implica diretamente em uma inconstitucionalidade, ilegalidade não implica diretamente em uma inconstitucionalidade, ou seja, a invalidade dos atos jurídicos – públicos não se esgota ou seja, a invalidade dos atos jurídicos – públicos não se esgota toda em inconstitucionalidade. Mas, a violação de uma norma toda em inconstitucionalidade. Mas, a violação de uma norma infraconstitucional por um ato subordinado pode redundar em uma infraconstitucional por um ato subordinado pode redundar em uma inconstitucionalidade. Inconstitucionalidade, portanto, dá-se apenas inconstitucionalidade. Inconstitucionalidade, portanto, dá-se apenas entre a lei e a Constituição, numa relação direta, sem que ocorra entre a lei e a Constituição, numa relação direta, sem que ocorra qualquer intermediação de outros atos jurídicos entre ambas, e que qualquer intermediação de outros atos jurídicos entre ambas, e que coloque à norma-objeto outro padrão (intermediário) de validade.coloque à norma-objeto outro padrão (intermediário) de validade.

Ex: Ex: Ilegalidade: Ilegalidade: decreto que extrapola os limites estabelecidos nas leis decreto que extrapola os limites estabelecidos nas leis

que regulamentam.que regulamentam. Inconstitucionalidade: Inconstitucionalidade: violação de competência.violação de competência.

Tipos de InconstitucionalidadeTipos de Inconstitucionalidade

Inconstitucionalidade por ação – Inconstitucionalidade por ação – ato positivo ato positivo público que infringe a Constituição;público que infringe a Constituição;

Inconstitucionalidade por omissão –Inconstitucionalidade por omissão – é causada é causada pela inércia ou pelo silêncio e qualquer órgão do pela inércia ou pelo silêncio e qualquer órgão do poder;poder;

Inconstitucionalidade total – Inconstitucionalidade total – quando atinge todo quando atinge todo ato ou diplomaato ou diploma

Inconstitucionalidade parcial – Inconstitucionalidade parcial – quando atinge quando atinge apenas uma das partes do ato ou do diploma ou apenas uma das partes do ato ou do diploma ou algumas de suas normasalgumas de suas normas


Inconstitucionalidade material ou interna – Inconstitucionalidade material ou interna – quando atinge o conteúdo da norma - valorativa ;quando atinge o conteúdo da norma - valorativa ;

Inconstitucionalidade formal ou externa – Inconstitucionalidade formal ou externa – deficiência na formação ou exteriorização do ato deficiência na formação ou exteriorização do ato jurídico; quando atinge a forma;jurídico; quando atinge a forma;

Inconstitucionalidade orgânica – Inconstitucionalidade orgânica – quando atinge quando atinge uma norma de competência;uma norma de competência;

Inconstitucionalidade supervenienteInconstitucionalidade superveniente – Se uma – Se uma nova norma constitucional surge e com ela se torna nova norma constitucional surge e com ela se torna desconfortante uma norma preexistente; (só pode ser desconfortante uma norma preexistente; (só pode ser material porque material porque tempus regit actum – as normas tempus regit actum – as normas posteriores revogam as anteriores quando posteriores revogam as anteriores quando incompatíveis).incompatíveis).

Inconstitucionalidade Inconstitucionalidade SupervenienteSuperveniente

Quando a norma for da Constituição anterior;Quando a norma for da Constituição anterior;

Regra geral: A nova Constituição revoga a ordem Regra geral: A nova Constituição revoga a ordem constitucional anterior; (Brasil)constitucional anterior; (Brasil)

Pode ocorrer a recepção material das normas da Pode ocorrer a recepção material das normas da Constituição anterior – manutenção pela nova Constituição anterior – manutenção pela nova ordem de preceitos da ordem anterior;ordem de preceitos da ordem anterior;

A desconstitucionalização quando as normas de A desconstitucionalização quando as normas de cunho formal passam ter força de leis ordinárias.cunho formal passam ter força de leis ordinárias.

Inconstitucionalidade Inconstitucionalidade SupervenienteSuperveniente

Quando a norma for infraconstitucional;Quando a norma for infraconstitucional;

Revogação da norma, quando incompatível – STF Revogação da norma, quando incompatível – STF e doutrina/declaração incidental ou mediante e doutrina/declaração incidental ou mediante ADPF.ADPF.

Vício de inconstitucionalidade – necessidade de Vício de inconstitucionalidade – necessidade de argüição mediante ação Direta – posicionamento argüição mediante ação Direta – posicionamento minoritário;minoritário;

Recepção da norma, quando compatível;Recepção da norma, quando compatível;


Inconstitucionalidade presente Inconstitucionalidade presente – De norma infraconstitucional – De norma infraconstitucional em vigor;em vigor;

Inconstitucionalidade pretérito –Inconstitucionalidade pretérito –Inconstitucionalidade de Inconstitucionalidade de norma infraconstitucional que não se encontra em vigor (por ter norma infraconstitucional que não se encontra em vigor (por ter sido revogada, ter caducado ou, porventura, ter caído em sido revogada, ter caducado ou, porventura, ter caído em desuso) – mediante controle difuso ou ADPF (relevância do desuso) – mediante controle difuso ou ADPF (relevância do objeto protegido);objeto protegido);

Inconstitucionalidade antecedente Inconstitucionalidade antecedente – Resulta de um confronto – Resulta de um confronto direto e imediato de um ato ou comportamento com a direto e imediato de um ato ou comportamento com a constituição;constituição;

Inconstitucionalidade reflexa ou conseqüente Inconstitucionalidade reflexa ou conseqüente – Um ato – Um ato dependente de outro ato declarado inconstitucional.dependente de outro ato declarado inconstitucional.


Inconstitucionalidade consequente ou Inconstitucionalidade consequente ou por arrastamento – Quando uma por arrastamento – Quando uma norma for declarada inconstitucional, norma for declarada inconstitucional, também o será a outra qua a também o será a outra qua a regulamenta;regulamenta;

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