Presidencia del Consejo de Ministros

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Autoridad Nacl~~·¿¡',.~ ·.· .. · .. :J~'. del servicio Ovil ·· · .~·

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"

"Año de la Consolidación Económica y Social del Perú"

Lima 3 O O IC 7010 I

OFICIO Nº g O 3 -2010-SERVI R/PE

Señor CARLOS RAMÓN NODA Y AMADA Director General de la Oficina de Asesoría Juríd ica Servicio Nacional de Sanidad Agrar ia Ministerio de Agr icultura Av. La Malina Nº 1915- La Malina

Referencia Oficio Nº 554-2010-AG-SENASA-OAJ

~d/ ~ ·,~e,ngo el agrado de dirigirme a usted, con la finalidad de dar respuesta al documento de la

referencia, mediante el cual sol icita opinión sobre el procedimiento administrativo disciplinario -- - aplicable al personal que labora bajo el régimen laboral especial de Contratación

Administrativa de Servicios - CAS, en los casos que no sean supuestos de incumplimiento de ~L obligaciones.

cfl .~ '~ Sobre el particular, adjunto al presente el Informe Legal Nº 580-2010-

<?-?.i.. ~k' ERVIR/GG-OAJ de la Oficina de Asesoría Jurídica de la Autoridad Nacional del Servicio Civil, el 'G GRR~+ mismo que cuenta con la conformidad de la Gerencia de Pol íticas de Gestión de Recursos

Humanos, en virtud del cual se atiende a su solicitud.

Sin otro particular quedo de usted.

Atentamente,

ANDEZ resl enta Ejecutiva

AUTORID O NACIONAL DEL

Reg, N2 3113-2010 NEF/JAG/JVM/jvp

SERVICIO CIViL

PJs,1¡c· ! r¡,nc1sco de Zcf,1 l SO Pt~o 10. J,•,u\ M.rníl

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A

De

Asunto

Referencia

Descriptor

Presidencia del Consejo de Ministros

Autoridad Nacional del Servicio Civil

"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la Consolidación Económica y Social del Perú"

INFORME LEGAL N° s do_2010-SERVIR/GG-OAJ

JORGE ARRUNÁTEGUI GADEA

Gerente (e) de Políticas de Gestión de Recursos Humanos

JOSÉ VALDIVIA MORÓN

Jefe (e) de la Oficina de Asesoría Jurídica

Proceso disciplinario al persona l que presta servicios bajo el régimen de Contratación Administrativa de Servicios - CAS.

Oficio N2 554-2010-AG-SENASA-OAJ

a) Competencia de SERVIR. b) Proceso Disciplinario al personal que presta servicios bajo el régimen del CAS

, ,4(\f echa • 2 9 D/C 2010

--0 Tengo el agrado de dirigirme a usted, a fin de emitir opinión respecto al documento de la "'-~ referencia mediante el cual Director General de la Oficina de Asesoría Jurídica del Servicio

Nacional de Sanidad Agraria del Ministerio de Agricultura solicita opinión sobre el procedimiento administrativo disciplinario aplicable al personal que labora bajo el régimen laboral especial de Contratación Administrativa de Servicios - CAS, en los casos que no sean

supuestos de incumplimiento de obligaciones.

Antecedentes y Base Legal

1.1 Mediante el Decreto legislativo 1057 y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N2 075-2008-PCM, se reguló el régimen especial de Contratación Administrativa de Servicios, estableciendo que en el mismo constituye una modalidad especial privativa del Estado, el cual se regula por sus propias normas y por ende no se encuentra sujeto a la Ley de Bases de la Carrera Administrativa, al régimen labora l de la actividad privada ni a otras normas que regulan carreras administrativas especia les.

1.2 Mediante Sentencia del Pleno del Tribunal Constituciona l del Perú reca ída en el Expediente N2 00002-2010-Pl/TC, se estableció que el Contrato Administrativo de Servicios es propiamente un régimen especial de contratación labora l para el sector públ ico compatible con el marco constitucional.

1.3 De otro lado, el artículo 12 de la Ley N2 27815 - Ley del Código de Ética de la Función Pública establece que los principios, deberes y prohibiciones éticos que se establecen en

el Código de Ética de la Función Pública rigen para los servidores públicos de las

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entidades de la Administración Pública, de acuerdo a lo establecido en el artículo 4 del citado Código.

1.4 Finalmente, el literal h) del artículo 10º del Decreto Legislativo N° 1023 - Decreto

Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, establece como una de sus funciones, opinar sobre las materias de su competencia.

11 Análisis

Sobre la competencia de SERVIR 2.1 Como se puede apreciar, las competencias de la Autoridad Nacional del Servicio Civil -

SERVIR, para emitir opiniones en materia del servicio civil están contextua lizada en el

marco de las políticas que en materia de acceso al servicio civil, ascenso, concursos

entre otras, emita de manera progresiva SERVIR.

2.2

2.3

Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de

personal de todo el Estado, entre las que se encuentran las referidas al acceso, evaluación al servicio civil así como la evaluación y progresión en la carrera, debe

precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y

alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a

asuntos concretos o específicos; por lo tanto las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.

Por ello, SERVIR no puede constituirse en una instancia administrativa previa a las

decisiones que adopte cada Entidad, sino porque cualquier opinión circunscrita a un

caso concreto podría resultar sesgada según la información que el analista tenga a la vista al momento de opinar.

Sobre el proceso disciplinario al personal que presta servicios bajo el régimen CAS

2.4 Previamente a abordar el tema materia de consulta es preciso recordar que el artículo

1º del Reglamento del Decreto Legislativo Nº 1057, establece la naturaleza j urídica del

Contrato Administrativo de Servicios, señalando que es una modal idad contractual administrativa y privativa del Estado, que vincula a una entidad públ ica con una persona

natural que presta servicios de manera no autónoma y se rige por normas de derecho

público y confiere a las partes únicamente los beneficios y las obligaciones que establece el Decreto Legislativo N2 1057 y su reglamento.

Bajo dicho contexto, la ún ica regulación expresa en la normativa del Decreto Legislativo

Nº 1057 y su Reglamento para que el Estado pudiera penal izar el incumplimiento de las obligaciones de un CAS estaba limitada al literal f) del artículo 13º del citado Reglamento, donde se est ablece como un supuesto para la extinción del contrato, la decisión uni lateral de la ent idad contratante, la misma que deberá estar sustentada en el incumplimiento injusti f icado de las obligaciones derivadas del contrato o en las deficiencias en el cumplimiento de las tareas encomendadas; en cuyo caso, se deberá

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seguir el procedimiento previsto en el numeral 13.2 del artículo 13º del texto normativo antes reseñado.

Posteriormente, con lo expresado en la Resolución del Tribunal Constitucional correspondiente al expediente Nº 00002-2010-Pl/TC, se estableció que el Contrato Administrativo de Servicios es propiamente un régimen especial de contratación laboral para el sector público.

Dado que a partir de lo expresado por el Tribunal Constitucional el contrato CAS es un vínculo laboral especial, desde esa fecha también se reconoce la existencia de una relación de subordinación y un nivel de obediencia del trabajador hacia el empleador que fundamenta el ejercicio de la facultad sancionadora a favor del empleador, la misma que debería tener un marco legal también especial.

2.5 Sin embargo, hasta la fecha, no se ha emitido regulación expresa que disponga como se ejercerá ese procedimiento disciplinario aplicable a dicho régimen.

Sobre la aplicación del Código de Ética de la Función Pública. 2.6 Lo expresado en los numerales anteriores, no limitan la aplicación de sanciones

derivadas del incumplimiento de la Ley Nº 27815 - Ley del Código de Ética de la Función Pública y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo Nº 033-2005-PCM, la misma que contempla los principios, deberes y prohibiciones éticas que deben observar quienes se consideran para efectos de esta Ley servidores públicos de las entidades de la Administración Públ ica, sin distinguir en el tipo de vinculo laboral o contractual entre quien ejerce función pública y el Estado. 1

En efecto, el artículo 4º de la Ley 27815 - define el ámbito de su aplicación, estableciendo:

"4.1 Para los efectos del presente Código se considera como empleado público a todo funcionario o servidor de las entidades de la Administración Pública en cualquiera de los niveles jerárquicos sea éste nombrado, contratado, designado, de confianza o electo que desempeñe actividades o /unciones en nombre del servicio del Estado."

4.2 Para tal efecto, no importa el régimen jurídico de la entidad en la que se preste servicios ni el régimen laboral o de contratación al que esté sujeto.

4.3 El ingreso a la función pública implica tomar conocimiento del presente Código y asumir el compromiso de su debido cumplimiento".

En ese sentido, todo persona que preste servicios al Estado y que ejerce función pública, se encuentra sujeto a los principios, deberes y prohibiciones que dicho Código establece, y por tanto 'para determinar la responsabilidad de cualquier servidor público se deberá

1 Los principios, deberes y prohibiciones éticas de los servidores públicos se encuentran previstos taxativamente en los artículos 6,

7 y 8 de la Ley N2 27815- Ley del Código de ~tica de la Función Pública.

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recurrir al procedimiento establecido en el artículo 16º del Reglamento de la Ley del Código de Ética, aprobado por Decreto Supremo Nº 033-2005-PCM.

111 Conclusiones:

3.1 De acuerdo a lo antes reseñado, la normativa vigente a la fecha sobre contratación administrativa de servicios establece un procedimiento de extinción del contrato en caso de incumplimiento de obligaciones y deficiencias en la prestación, para lo cual la entidad deberá cumplir con el procedimiento previsto por el numeral 13.2 del artículo 13º del Decreto Supremo Nº 075-2008-PCM.

3.2 Sin perjuicio de lo expuesto, las personas contratadas bajo el régimen laboral especial de contratación administrativa de servicios, en tanto ejercen función pública se encuentran sujetos a las prohibiciones, deberes y obligaciones establecidas en la Ley Nº 27815 - Ley del Código de Ética de la Función Pública y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo Nº 033-2005-PCM.

Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto de Oficio de respuesta respectivo para vuestra visación de encontrarlo conforme y trámite correspondiente ante la Presidencia Ejecutiva.

Atentamente,

OAJ/ JVM/jvp Arch ivo 2010/ll- Proceso Sancionador CAS - SENASA - MINAG

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