Interpretación Del Derecho en Colombia Cynthia Mlit Altamar Guerrero

INTERPRETACIÓN DEL DERECHO EN COLOMBIA

CYNTHIA EMELITH ALTAMAR GUERRERO

UNIVERSIDAD DEL ATLÁNTICO

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS

BARANQUILLA

TABLA DE CONTENIDO

INTRODUCCIÓN

Interpretación Del Derecho en Colombia Cynthia Mlit Altamar Guerrero

MARCO TEÓRICO

FUENTES DEL DERECHO

LA JURISPRUDENCIA Y SU VALOR

JERARQUÍA NORMATIVA E INICIATIVA LEGISLATIVA

LA CONSTITUCIÓN DE 1991. NATURALEZA Y ORGANIZACIÓN

DEL ESTADO

INTERPRETACIÓN DE LAS LEYES

MARCO CONCEPTUAL

LA INTERPRETACIÓN EN EL DERECHO COLOMBIANO

INTERPRETACIÓN JUDICIAL

ELEMENTO GRAMATICAL.

ELEMENTO SISTEMÁTICO

LAS LEYES ESPECIALES PREVALECEN SOBRE LAS

GENERALESINTERPRETACIÓN AUTENTICA

REGLAS DE INTEGRACIÓN

REGLAS GENERALES DEL DERECHO SEGÚN LA JURISPRUDENCIA

DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

TEORÍA DEL ABUSO DEL DERECHO

BIBLIOGRAFIA

INTRODUCCIÓN

Derecho colombiano, conjunto de normas que constituyen el

ordenamiento jurídico vigente en Colombia. De una forma especial en

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el ámbito civil, presenta dos épocas: la primera se inicia con el

descubrimiento de América y concluye en 1873, año en que se inicia

el segundo periodo, que corresponde al actual Código Civil vigente en

Colombia.

Antes que se promulgara el Código actual, rigieron las leyes

especiales que dictó España para sus colonias (las llamadas leyes de

Indias), el Derecho español y, desde 1825 hasta 1873, la legislación

nacional.

El 26 de mayo de 1873 el presidente colombiano Manuel Murillo Toro

aprobó, como Código Civil de la Unión, el Código de Santander, que

había sido copiado del Código de Cundimarca, que a su vez era reflejo

del Código Civil chileno de Andrés Bello. El trabajo de Andrés Bello

estaba muy influido por las corrientes jurídicas compiladas en el

Corpus Iuris Civilis (Derecho romano puro), pero así también por el

Derecho germano (los códigos de Austria y Prusia y de modo especial

la obra de Savigny), el antiguo Derecho español (el Código de las

Siete Partidas y la Novísima Recopilación) y el Derecho francés (ante

todo la obra de Pothier y el Código de Napoleón, instituido en 1804,

con los comentarios de Delvin-Court y Rogron).

MARCO TEÓRICO

FUENTES DEL DERECHO

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La Constitución, la ley, la costumbre y los principios generales del

Derecho son las fuentes del Derecho colombiano. En su artículo

cuarto, la Constitución es considerada como la norma de normas y,

como tal, fuente indiscutible de Derecho, al tener que desarrollarse

todo el Derecho con sujeción a la ley fundamental, obligando a

gobernantes y gobernados.

La ley está consagrada por el artículo cuarto del título preliminar del

Código Civil, que establece: “La ley es una declaración de la voluntad

soberana manifestada en la forma prevenida en la Constitución

nacional. El carácter de la ley es mandar, prohibir, permitir o

castigar”. Por su parte, la costumbre (recogida en el artículo 13 de la

ley 153 de 1887) se define, “siendo general y conforme a la moral

cristiana, constituye Derecho, a falta de legislación positiva”, pero es

en el artículo tercero del Código de Comercio, legislación que recurre

con mayor frecuencia a esta fuente, donde se concreta su sentido,

cuando establece: “La costumbre mercantil tendrá la misma

autoridad que la ley comercial, siempre que no la contraríe manifiesta

o tácitamente y que los hechos constitutivos de la misma sean

públicos, uniformes y reiterados en el lugar donde hayan de

cumplirse las prestaciones o surgido las relaciones que deban

regularse por ella. En defecto de costumbre local se tendrá en cuenta

la general del país, siempre que reúna los requisitos exigidos en el

inciso anterior”.

Los principios generales de Derecho se consignan en el artículo

octavo de esta legislación: “Cuando no hay ley exactamente aplicable

al caso controvertido, se aplicarán las leyes que regulen casos o

materias semejantes, y en su defecto la doctrina constitucional y las

reglas generales de Derecho”. Sobre este particular la Corte Suprema

de Justicia, en sentencia de 23 de junio de 1958, menciona: “El

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ordenamiento jurídico no está constituido por una suma mecánica de

textos legales. No es, como pudieran creerlo, una masa amorfa de

leyes. Todo orden jurídico está integrado por ciertos principios

generales, muchos de ellos no enunciados concretamente por el

Código Civil, pero de los cuales, sin duda, se han hecho aplicaciones

concretas a casos singulares”.

LA JURISPRUDENCIA Y SU VALOR

En el artículo cuarto de la ley 153 de 1887 se emplea la expresión

“reglas de la jurisprudencia” para manifestar que “servirán para

ilustrar la Constitución en los casos dudosos. La doctrina

constitucional es, a su vez, norma para interpretar las leyes”. Pero

dicha expresión se ha ceñido al conocimiento de las decisiones de los

tribunales, concretamente a las de la Corte Suprema de Justicia, lo

que viene a significar la doctrina probable de la Corte Suprema, como

tribunal de casación.

Por ello, la jurisprudencia tiene en Colombia un alcance de

interpretador del Derecho dudoso e integrador del mismo, sin

desconocer que hay quienes piensan que la jurisprudencia nacional

tiene un verdadero valor de fuente del Derecho en Colombia.

JERARQUÍA NORMATIVA E INICIATIVA LEGISLATIVA

Corresponde al Congreso, que responde a un modelo de poder

legislativo bicameral, elaborar las leyes en Colombia, según el artículo

150 de la Constitución de 1991. Las leyes están subordinadas a la

Constitución, como señala su artículo 4: “La Constitución es norma de

normas. En todo caso de incompatibilidad entre la Constitución y la

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ley u otra norma jurídica, se aplicarán las disposiciones

constitucionales”.

Con la nueva Constitución de 1991 se han consagrado varias

categorías jurídicas: las leyes orgánicas, con rango casi

constitucional, entendidas como aquellas que determinan la

expedición de otras leyes, como la de presupuesto, en materia de

planeación, la de organización territorial y las que contengan los

reglamentos del Congreso y de cada una de las cámaras.

Si sobre la base de dichas leyes se expiden otras que les sean

contrarias, de acuerdo con el artículo 151 de la Carta Magna, serán

inconstitucionales; las leyes estatutarias también son superiores a las

leyes ordinarias o comunes, siendo sus principales características la

estabilidad y permanencia, ya que su tramitación excepcional no

podrá exceder de una legislatura y habrá de contar con una mayoría

cualificada en una y otra cámara, existiendo una revisión previa por

parte de la Corte constitucional sobre la posibilidad de ejecutar el

proyecto y que a su vez regulará las siguientes materias: derechos y

deberes fundamentales de las personas y los procedimientos y

recursos para su protección, administración de justicia, régimen de

los partidos políticos, estatuto de la oposición, instituciones y

mecanismos de participación ciudadana y estados de excepción.

Con ello se pretende que su aprobación, modificación o derogación no

obedezcan a simples caprichos de los partidos mayoritarios de turno,

proporcionando a la comunidad leyes que tengan cierta vigencia

temporal. Las leyes ordinarias o comunes regularán todos los

supuestos no previstos en leyes anteriores, tales como la expedición

de códigos (según prescribe el artículo 150, número 2) en todos los

ramos de la legislación.

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El Consejo Superior de la Judicatura tiene facultad para presentar

proyectos de ley al Congreso sobre códigos sustantivos y

procedimentales, entre ellos el Código Civil, el Código Penal, el

Código del Trabajo, el Código de Régimen Político Municipal, las leyes

electorales, el Código de lo Contencioso-Administrativo, el

Penitenciario y Carcelario, el Código del Menor, el Código Nacional de

Policía, el Código Nacional de Tránsito, el Código Nacional de

Protección al Medio Ambiente, el Código Nacional de los Recursos

Naturales Renovables, el Código de Procedimiento Civil y el de

Procedimiento Penal, y el Código Procesal del Trabajo.

Cabe destacar como innovación la iniciativa legislativa popular, no

prevista hasta la Constitución de 1991, como reflejo de la democracia

participativa. Un número de ciudadanos igual o superior al 5% del

censo electoral o el 15% de los concejales o diputados del país

podrán presentar proyectos de ley o de reforma constitucional. Se

regula también como criterio de participación de la ciudadanía el

referéndum abrogatorio, es decir, la facultad de intervenir por el

pueblo (constituyente primario) en un número no inferior a la décima

parte del censo electoral en la derogatoria de una ley. La ley quedará

derogada si así lo determina la mitad más uno de los votantes que

concurran al acto de consulta, siempre que participe por lo menos el

25% del total del censo electoral. Se excluyen las leyes aprobatorias

de tratados internacionales, la ley de presupuesto y las referentes a

materias fiscales o tributarias.

LA CONSTITUCIÓN DE 1991. NATURALEZA Y ORGANIZACIÓN

DEL ESTADO

La Constitución (promulgada en 1991 y reformada parcialmente en

1993, 1995, 1996, 1997, 1999, 2000, 2001, 2002, 2003, 2004 y 2005)

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está inspirada en importantes apartados de la Carta Magna española

de 1978. Sustituyó a la Constitución de 1886, que estuvo en vigor

durante más de 100 años, y en su artículo primero proclama:

“Colombia es un Estado social de Derecho, organizado en forma de

república unitaria, descentralizada, con autonomía de sus entidades

territoriales, democrática, participativa y pluralista, fundada en el

respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las

personas que la integran y en la prevalencia del interés general”.

Significa lo social que el Estado tiene la obligación de buscar la

justicia social en sus actuaciones, mientras que el Estado de Derecho,

que no estaba contemplado en la Carta Magna anterior, subraya la

preeminencia jurídica y de justicia de las instituciones. Se reitera la

forma del Estado, la república unitaria, y sus implicaciones son la de

preservar la unidad nacional y la forma republicana de gobierno, que

en este caso es presidencialista.

Otra novedad de la Constitución de 1991 la representa el principio de

descentralización, con autonomía de sus entidades territoriales,

puesto que se consagra una situación de federalismo atenuado o

moderado, que es una de las tendencias más acusadas de la nueva

Constitución. Definir el Estado como democrático conlleva reconocer

que todo poder público emana del pueblo y que en el pueblo

descansa la fuente de la legitimidad.

Los principios de participación y pluralismo agregan una dimensión

filosófica al concepto dogmático de la democracia. La parte final

referente a que el Estado se funda en el respeto de la dignidad

humana, el trabajo, la solidaridad y la prevalencia del interés general,

determinará el desarrollo de los demás apartados de la Carta Magna

como fundamento del orden político.

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La soberanía radica en el pueblo, según señala el artículo tercero de

la Constitución, del cual emana el poder público. El pueblo ejerce la

soberanía en forma directa o por medio de sus representantes. El

castellano es declarado idioma oficial de Colombia, aunque las

lenguas y los dialectos de los diferentes grupos étnicos del país gozan

también de carácter oficial en sus respectivos territorios.

INTERPRETACIÓN DE LAS LEYES

La hermenéutica de las normas, según prevé el Código Civil, son:

interpretación con autoridad, que corresponde al legislador;

interpretación doctrinal, que ejecutan jueces y funcionarios;

interpretación según el sentido gramatical y de las palabras;

interpretación según el sentido técnico; interpretación sistemática;

interpretación por extensión y por equidad.

MARCO CONCEPTUAL

1. LA INTERPRETACIÓN EN EL DERECHO COLOMBIANO

SISTEMA CONSAGRADO EN COLOMBIA

EL capitulo IV del titulo preliminar del código civil colombiano

(Arts. 25 a 32) se refiere a la interpretación de la Ley y corresponde a

los artículos 19 24 del Código Civil chileno , tomados según Bello, de

los artículos 13 a 18 y 20 del Código de Luisiana, excepto el 24

(correspondiente al 32 colombiano) sobre el cual no indica

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procedencia. El artículo 25 del Código Civil colombiano puede

considerarse basado en el artículo 3º del Código chileno.*

En cuanto a los métodos, don Andrés Bello estableció como criterios

los cuatro elementos que menciona Savigny: el gramatical, el lógico,

el histórico y el sistemático. Sin embargo, para Savigny, a los cuatro

elementos ya enunciados. Deberían agregarse otros como el motivo

de la ley, el examen del conjunto de la legislación, y el resultado de

la interpretación

Algunos autores consideran que el método consagrado originalmente

en el Código Civil colombiano, que es el mismo Código Civil chileno,

era el exegético **, mientras que otros le dan importancia a la

influencia de Savigny, a los otros le dan importancia a la influencia de

Savigny***.

La Ley 153 de 1887 estableció novedades en cuanto a los medios de

interpretación. El artículo 4º determinó que la doctrina constitucional

es norma para interpretar leyes y le dio influencia a los principios del

derecho natural y las reglas de jurisprudencia. El artículo 5º de la

mencionada ley 153 permite utilizar en la interpretación de cualquier

ley colombiana, la doctrina constitucional, lo que ha dado lugar a que

algunos autores consideren que quedó derogado el artículo 27, inciso

1º, del Código Civil.

Consideramos que el inciso 1º del art. 27 del Código Civil está

vigente pero debe interpretarse en forma armónica con los principios

establecidos en los artículos 40 y 50 de la ley 153 de 1887,

reconociendose que sería rgresivo considerar que el método utilizado

por el legislador colombiano es el exegético.

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INTERPRETACIÓN JUDICIAL

Las normas sobre la interpretación de la ley se hallan contenidas en

el capítulo IV del título preliminar del Código Civil, artículos 25 a 32.

en cuanto a la interpretación doctrinal, se sigue el criterio general de

no darle fuerza obligatoria, sino de considerar que sirve como idea

directriz. La interpretación de autoridad puede ser:

INTERPRETACIÓN JUDICIAL

INTERPRETACIÓN AUTÉNTICA

La interpretación judicial, tiene una fuerza obligatoria relativa.

Por consiguiente los jueces y tribunales no pueden fijar de

modo general el sentido y alcance de una disposición legal.

Sobre el particular, articulo 17. Fuerza De Las Sentencias

Judiciales. “Las sentencias judiciales no tienen fuerza

obligatoria sino respecto de las causas en que fueron

pronunciadas. Es, por tanto, prohibido a los jueces proveer en

los negocios de su competencia por vía de disposición general o

reglamentaria”. Esto implica que los fallos judiciales solo

obligan a las partes y sus causahabientes, pero no a terceros

ajenos al proceso.

En Colombia, la corte suprema de Justicia tiene como una de

sus misiones “unificar la jurisprudencia nacional”. Asimismo se

ha establecido la doctrina probable en el Artículo  4º de la Ley

169 de 1896, que dice: “Tres decisiones uniformes dadas por la

Corte Suprema como Tribunal de Casación sobre un mismo

punto de derecho, constituyen doctrina probable, y los Jueces

podrán aplicarla en casos análogos, lo cual no obsta para que la

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Corte varíe la doctrina en caso de que juzgue erróneas las

decisiones anteriores".Por tanto la interpretación judicial no es

obligatoria, pero tiene enorme importancia para la aplicación

del derecho.

ELEMENTO GRAMATICAL.

El artículo 27 del Código Civil dice que “cuando el sentido

de la ley sea claro, no se desatenderá su tenor literal a

pretexto de consultar su espíritu”

Refiriéndose a esta norma. Alessandri Rodríguez expresa: “Y es

natural: el pensamiento se exterioriza con palabras; si aquel se

hace visible claramente en estas, debe estarse al tenor liberal

de la ley. Lo contrario equivaldría a suponer que el legislador

no sabe manifestar sus ideas, que es incapaz de escoger las

Palabras reveladoras de su pensamiento; en resumen, que no

sabe expresarse. Y esto es inconcebible en quien hace leyes”.

El sentido de la ley es claro no solamente cuando su texto es

diáfano, sino cuando no hay otro que lo contraríe. Además lo

que en una época se considera como claro es posible que no lo

sea en otra posterior. Por otra parte, un texto puede ser claro

considerado en abstracto, pero puede prestarle a dudas o

controversias en cuanto a su significado enfrentado a la

realidad de la vida.

IHERING pone el siguiente ejemplo: supóngase que tres amigos, A, b

y C se pasen a orillas de un río. De repente , A ve en la orilla opuesta

asomar un objeto desde el subsuelo; se lo comunica a sus amigos; B,

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entonces, llama al perro de C y lo envía a buscar el objeto; el animal

desentierra este, lo trae entre dientes y se lo presenta a su amo C. la

cosa resulta ser una bolsa pequeña con monedas valiosas; se trata de

un tesoro. Conforme a la ley, supongamos, el tesoro corresponde al

primero y descubrir. Pero en hipótesis, ¿Quién es el descubridor? ¿El

primero que vio asomar el objeto? ¿El que lo hizo desenterrar? ¿O el

que, después de tomar la cosa presentada por el perro, se percató

de que realmente estaba en presencia de un tesoro, y no de un objeto

perdido? 3178087276

Consideramos que el inciso 1º del artículo 27 del Código Civil no

consagró una interpretación exegética de la ley. En una nota del

artículo 19 inciso 1º del llamado proyecto Inédito de Bello se lee: 2

Nosotros creemos que lo mas seguro es atenerse a la letra; pero no

debemos ampliarla o restringirlas, sino que cuando de ella resulte

evidentes absurdos o contradicciones; y que todo otro sistema de

interpretación abre la puerta a la arbitrariedad, y destruye el imperio

de la ley”. Fernando Gómez mejía explica así el pensamiento de bello:

“después de citar in extenso la nota anterior, incluye un párrafo del

articulo “observancia de la ley” publicado por bello en el araucano,

en 1836, es decir 6 años antes del articulo citado.

Decía allí bello: “puede muchas veces parecer al juez una lei injusta…

con todo, ni puede dudar contra esa lei, ni puede desentenderse de

ella”. Y en otro articulo: “si la lei es clara i precisa, no les es

permitido violarla (a los jueces), por duras que les parezca”. Para

bello era entonces completamente valida la información de Ulpiano.

“Duro es, pero así esta escrita la ley (durum hoc est sed ita lex

scripta est)”. (Digesto, XI, 9, 12, 1). Al hablar de evidentes absurdos y

contradicciones, parece que Bello esta descartando la interpretación

judaica, cuando se entiende esta como la que “sacrifica el claro

sentido de la ley a un empleo erróneo o equivocado de las palabras

de que se ha el legislador”. La pregunta es: ¿Cómo interpreta la

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doctrina chilena esta norma? Prescindiendo de quienes por

considerarla natural casi ni la analizan, hoy dos posiciones

interesantes. Una de ellas es la recogida en las explicaciones del

codigo de civil, que con base en Cood Y Fábres, publico la academia

de leyes y crencias politicas de chile. Alli se partes del supuesto de

que esta norma, que puede permitir en casos excepcionales

resultados inequitativos o absurdo, solo su justifica en cuanto la

técnica legislativa ha llevado a un alto grado de perfección la

expedición de leyes. Por lo mismo, no puede explicarse si conduce a

monstruosos absurdos, y tiene en este sentido limitaciones naturales.

La otra posición de interés es la de Fueyo. Sostiene este que no es lo

mismo tenor literal que sentido, y que, por lo tanto, el solo tenor

liberal claro no hace claro el sentido de una ley. La claridad solo

resulta después de la aplicación de los cuatro elementos, gramatical,

lógica, histórica y semántica.

Una interpretación finalista, sistemática y que consulta la realidad

social debe negarse a considerar como único método el exegético y

entender que el inciso 1 del art 27 del C.C. debe interpretarse en

consonancia con lo previsto en la ley 153 de 1887. la comisión

revisora del código civil de 1939-1940 si bien critico durante el inciso

1 del art 27 del C.C., termino aprobando un articulo que decia mas o

menos lo mismo: “los jueces no podran fallar contra texto claro y

expreso de la ley (art 45).

La corte suprema de justicia y sentencias de 2 septiembre de 1936

con ponencia del magistrado Eduardo Zuleta Ángel (“G.J.”, t. LXXX,

num. 2154 pags 338/346). interpreto el inciso 1 del articulo 27 del

Código Civil en forma exegetita sino teniendo en cuenta la finalidad,

sentido y alcance de los artículos 905 y el hoy derogado articulo 2595

del código civil.

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Si el juez considera que la norma es oscura, para de terminar el

sentido de la norma, de conformidad con lo establecido en el Codigo

Civil y en la ley 153 de 1887,l puede solucionar el caso siguiendo las

siguientes ideas directrices: a) la intenciono espiritu de la ley ( C.C.

art 27, inc. 2) ; b) El sentido natural y obvio de las palabras, las

definiciones legales, el sentido que quienes profesan determinada

una determinada ciencia o arte les den alas palabras tecnicas,

amenos que no parezca que sea el sentido que la quiso dar el

legislador (C. C.art 28 y 29) e) El contexto de la ley y otra leyes,

particularmente si versan sobre el mismo asunto ( C.C art 30): d) La

doctrina constitucional; e) La critica y la hermaneutica ( ley 153 de

1887, art 5) y f) El espiritu general de la ley legislación y equidad

natural ( C.C art 32).

4. SENTIDO EN QUE DEBEN TOMARSE LAS PALABRAS DE LA LEY

Las palabras deben tomarse en su sentido natural y obvio, según su

uso general, conforme la ordea el articulo 28 del Codigo Civil.

Sentido natural y obvio, según jurisprudencia chilena, es el que a las

palabras da el Diccionario de la Academia Española.

Pero cuando el legislador defina determinadas palabras, aunque

tengan el sentido diverso del corriente, debe darsela la significación

legal. El articulo 28 natural y obvio, según el uso general de las

misma palabras; pro cuando el legislador las haya definido

expresamente para cierta materias, se les dara en esta su significado

legal”.

Las palabras tecnicas se emplearan en el mismo sentido que les dan

los que profesan la ciencia o arte respectivos. El articulo 29 del codigo

Civil establece: “ Las palabras tecnicas de toda ciencia o are se

tomaran en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia

o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en

sentido diverso”.

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5. ELEMENTO LOGICO HISTORICO

El inciso 2 del articulo 27 del Codigo Civil dice: “ pero bien se puede,

para interpretar una expresión oscura de la ley, recurrir a su intencion

o espiritu, claramente manifestados en ella misma o en la historia

fidedigna de su establecimiento.”

Una expresiones oscura cuando no puede entenderse

absolutamente(ininteligible) o cuando se presta a dos mas

interpretaciones (ambigua). Es mas frecuente la seguinda hipótesis

de la primera.

El inciso 1 del articulo 30 del Codigo Civil dispone “ El contexto de la

ley servira para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de

manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y

armonía.”

El contexto de la ley es el lanzamiento de sus diversas partes, esto.

Porque la legislación forma un cuero orgánico que debe interpretarse

en su integridad y no aisladamente.

ELEMENTO SISTEMÁTICO

El inciso 2º del artículo 30 del Código Civil establece: “Los pasajes

oscuros de la ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes,

particularmente si versan sobre el mismo asunto”.

El artículo 32 del Código civil determina que “ en los casos en que no

pudieren aplicarse las reglas reinterpretación anteriores, se

interpretarán los pasajes oscuros o contradictorios del modo que más

conforme parezca al espíritu general de la legislación y a la equidad

natural”.

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Esto, por cuanto las leyes de un país obedecen más o menos a una

orientación general y a unos mismos principios o ideas directrices

que deben guiar al intérprete en su labor. Estas pautas están

determinadas a lo largo de la legislación, pero el interprete debe

buscarlas para conocer el espíritu que informe el ordenamiento

jurídico. En cuanto a la equidad, se ha dicho que es la aplicación de la

justicia al caso concreto y es, además, un procedimiento de

integración en el derecho colombiano.

LAS LEYES ESPECIALES PREVALECEN SOBRE LAS GENERALES

Esta es una regla universal. Si el legislador dicta una ley sobre

determinada materia, quiere decir que desea exceptuarla de la

regulación de la ley general. Es el aforismo Lex specialis derogat

generalis.

El artículo 5º de la ley 57 de 1887: “Cuando haya incompatibilidad

entre una disposición constitucional y una legal, preferirá aquella.

Si en los Códigos que se adoptan se hallaren algunas disposiciones

incompatibles entre sí, se observarán en su aplicación las reglas

siguientes:

1. La disposición relativa a un asunto especial prefiere a la que tenga

carácter general.

2. Cuando las disposiciones tengan una misma especialidad o

generalidad, y se hallen en un mismo Código, preferirá la disposición

consignada en artículo posterior; y si estuvieren en diversos Códigos

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preferirán, por razón de estos, en el orden siguiente: Civil, de

Comercio, Penal Judicial, Administrativo, Fiscal, de Elecciones, Militar,

de Policía, de Fomento, de Minas, de Beneficencia y de Instr ucción

Pública”.

LO FAVORABLE U ODIOSO DE UNA DISPOSICIÓN NO DEBE

TOMARSE EN CUENTA PARA AMPLIAR O RESTRINGIR SU

INTERPRETACIÓN

Esta norma se halla establecida en el artículo 31 del Código Civil. El

derecho moderno abolió la regla antigua “Odia restringi et favores

convenit ampliari” o sea, que lo odioso se restringía y lo favorable se

ampliaba.

INTERPRETACIÓN AUTENTICA

La interpretación auténtica o legislativa es la realizada por medio de

una ley. Las leyes interpretativas contienen una declaración del

sentido de una ley que se preste a dudas. Por una ficción legal se

supone que la ley interpretativa forma un solo cuerpo con la ley que

interpreta o se entiende por incorporada a en esta.

El artículo 14 del Código Civil dice: “Las leyes que se limitan a

declarar el sentido de otras leyes, se entenderán incorporadas en

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éstas; pero no afectarán en manera alguna los efectos de las

sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio”.

Esta norma se repite en el artículo 58 del Código Político y Municipal.

Por su parte el artículo 25 del Código Civil establece que “La

interpretación que se hace con autoridad para fijar el sentido de una

ley oscura, de una manera general, sólo corresponde al legislador”.

Conforme al artículo 48 de la ley estatuaria de la administración de

justicia, la interpretación que por vía de autoridad hace la Corte

Constitucional, tiene carácter obligatorio (sent. C-037 de febrero de

5 de 1996). Es necesario distinguir entre doctrina constitucional y

jurisprudencia. Salvo las decisiones que hacen tránsito a cosa

juzgada, las interpretaciones de la Corte Constitucional constituyen

para el fallador valiosa pauta auxiliar, pues no criterio obligatorio

conforme el artículo 230 d ela Carta (sent. C-083 de 1º de marzo de

1995).

REGLAS DE INTEGRACIÓN

Las reglas de integración en el derecho colombiano se encuentran

establecidas en el artículo 8º de la ley 153 de 1887, que dice:

“Cuando no hay ley exactamente aplicable al caso controvertido, se

aplicarán las leyes que regulen casos ó materias semejantes, y en su

defecto, la doctrina constitucional y las reglas generales de derecho”.

Por su parte el artículo 4º de la Ley 153 de 1887 expresa: “Los

principios de derecho natural y las reglas de jurisprudencia servirán

para ilustrar la Constitución en casos dudosos. La doctrina

constitucional es, á su vez, norma para interpretar las leyes”.

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Mediante sentencia de 5 de mayo de 1994 la Corte Constitucional

declaró constitucional el artículo 13 de la ley 153 de 1887 y sostuvo

que la moral cristiana no es contraria a la Constitución, que el

artículo 230 de la Constitución no excluyó la costumbre, y que el

vocablo “ley” se refiere no al concepto de ley en sentido formal sino a

la totalidad del ordenamiento jurídico.

REGLAS GENERALES DEL DERECHO SEGÚN LA

JURISPRUDENCIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

1. Enriquecimiento sin causa:

En el derecho moderno, el enriquecimiento sin causa se ha

considerado como una de las fuentes de las obligaciones, al

lado del acto jurídico, el hecho ilícito y la ley. Según este

principio, a nadie le es lícito obtener ventajas patrimoniales a

expensas de la lesión de otra persona. Los antiguos expresaron

este principio con el aforismo latino nemine locupletari liceo

cum alterius iniuria vel factura.

El enriquecimiento sin causa se produce cuando un patrimonio

recibe un aumento a expensas de otro, sin causa que lo

justifique. Encontraremos algunas aplicaciones del

enriquecimiento sin causa en los artículos 2310 y 2311 del

Código Civil. En el artículo 21 de la ley 200 de 1936 , al

referirse a los jueces de tierras, establece que aplicarán el

derecho teniendo en cuenta que “la ley sustantivo se

interprete con el criterio de que no deben protegerse el

enriquecimiento sin causa, el abuso del derecho y el fraude a la

ley”.

2. La buena Fé

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la buena fe (del latín, bona fides) es un principio general del

Derecho, consistente en el estado mental de honradez, de convicción

en cuanto a la verdad o exactitud de un asunto, hecho u opinión, o la

rectitud de una conducta. Ella exige una conducta recta u honesta en

relación con las partes interesadas en un acto, contrato o proceso. En

ocasiones se le denomina principio de probidad.

En el derecho romano, la buena fé se referia a la creencia real

de adquirir la propiedad. El artículo 768 del Código Civil dice:

ARTICULO 768. <BUENA FE EN LA POSESION>. La buena fe es la

conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios

legítimos exentos de fraudes y de todo otro vicio.

Así, en los títulos traslaticios de dominio, la buena fe supone la

persuasión de haberse recibido la cosa de quien tenía la facultad de

enajenarla y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o

contrato.

Un justo error en materia de hecho, no se opone a la buena fe.

Pero el error, en materia de derecho, constituye una presunción de

mala fe, que no admite prueba en contrario.

3. Teoría de la Imprevisión

Se funda en la interdependencia en los contratos bilaterales.

En la justicia, lo cual indica que si el cumplimiento de la

obligación se hace casi imposible o es muy lesivo, debe

reducirse en una justa proporción.

Esta teoría, que tiene ciertas vinculaciones y semejanzas con el “caso

fortuito”, no obstante de haber diferencias considerables, puede

plantearse de la siguiente forma: Este es el caso cuando por un hecho

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extraordinario, que no puede imputarse a las partes, el mismo se

torna imposible de cumplir o muy oneroso para una de ellas. Se trata

pues, de circunstancias posteriores a la celebración del contrato, que

no se previeron ni pudieron lógicamente preverse, y que puede crear

un estado de cosas que haga el cumplimiento un sacrificio

pecuniariamente desproporcionado para el deudor, o gravemente

perjudicial para el acreedor. Así, una de las partes creyéndose

afectada por la contingencia que considera extraordinariamente

imprevisible, plantea la resolución del contrato o reformar sus

cláusulas. Entonces la preguntas es: ¿pueden los tribunales modificar

las estipulaciones de un contrato, cuando el cambio imprevisto e

imprevisible de las condiciones vigentes al tiempo de celebrase crea

un serio desequilibrio de las prestaciones de las partes?... Entonces

toma vigencia la “Teoría de la Imprevisión”: “Que atribuye al

Derecho una facultad para demandar la extinción de la

obligación y su consiguiente liberación sin responsabilidad de

las partes (o de la que fue afectada)”.

Requisitos y/o condiciones para aplicar esta teoría:

__ El acontecimiento que ocasiona graves trastornos en el equilibrio

de las prestaciones de las partes debe ser imprevisible.

__ El acontecimiento debe ser ajeno a la voluntad de las partes.

__ Que este acontecimiento cause una grave perturbación en las

condiciones generales de la vida económica y en el desarrollo general

de los negocios.

__ Debe hacerse considerablemente más oneroso el cumplimiento de

la obligación y causar al deudor grave daño.

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__ Que el contrato sea de tracto sucesivo, que las obligaciones que

emanen de él no sean de ejecución instantánea, sino de ejecución

sucesiva, o que importen prestaciones diferidas o a plazo.

4. Fraude a la ley

Consiste en la evicción de la ley por la ley misma. En efecto

puede presentarse la evicción de una ley nacional por una

extranjera. Asimismo la evicción de la ley que ha de venir por

la ley actual y el fraude de laley por la ley misma.

Se denomina fraude de ley o fraude a la ley a una situación en la

cual para evitar la aplicación de una norma jurídica que no le favorece

o no le interesa, una persona se ampara en otra u otras, llamadas

normas de cobertura, y busca dar un rodeo que le permita sortear la

prohibición o las obligaciones que le imponía la norma vulnerada.

El Derecho prohíbe el fraude de ley. Los actos realizados al amparo

del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el

ordenamiento jurídico o contrario a él se consideraran ejecutados en

fraude de ley y no impedirán la debida aplicación de la norma que se

hubiere tratado de eludir.

Por tanto, la sanción al fraude de ley es la aplicación de la norma

burlada.

Ejemplos de fraude de ley

Donación simbólica. En el caso de que, para evitar impuestos

más elevados, se hiciese una donación a cambio de una

cantidad simbólica, queriendo con ello calificar la operación de

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compraventa, se aplicarán todas las normas como si se tratase

de una donación.

Sociedad interpuesta o interpósita. Una persona crea una

sociedad para aportar bienes inmuebles. La sociedad no tiene

nada más, ni ninguna finalidad real, pero su intención es no

tener bienes inmuebles en su patrimonio, sino solo bienes

muebles (acciones). Puede querer con ello sortear la aplicación

de ciertas normativas hereditarias.

Derecho laboral. Un trabajador tiene varios contratos

temporales seguidos. En realidad se trata de un contrato

indefinido, pero el empleador busca evitar indemnización por

despido.

5. Abuso del Derecho

Se denomina abuso del derecho o abuso de derecho a la

situación que se produce cuando el titular de un derecho subjetivo

actúa de modo tal que su conducta concuerda con la norma legal que

concede la facultad, pero su ejercicio resulta contrario a la buena fe,

la moral, las buenas costumbres o los fines sociales y económicos del

Derecho. Igualmente, es el accionar de quien en ejercicio de un

derecho actúa con culpa o dolo, sin utilidad para sí y causando daños

a terceros.

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Elementos del abuso del derecho

1. Uso de un derecho objetivo y externamente legal

2. Daño a un interés noprotegido por una especific prerrogativa

jurídica. De lo contrario se presentaria un conflicto de derechos

y otra figura semejante.

3. existencia de un daño moral o antisocial.

Teoría del abuso del derecho

Por la necesidad de afirmar la existencia de los derechos subjetivos,

hay que cuidarse de los excesos en el que suele pasar en el ejercicio

de ello. Porque si la ley los reconoce con un fin justo y útil, puede

acontecer que en ciertas circunstancias se tornan injustos en algunas

consecuencias.

Si es legitimo usar los derechos que la ley concede, no lo es

abusar de ellos 1.

Se puede seguir el rastro del abuso del derecho en el pensamiento

contemporáneo, los juristas observan con desconfianza a esta

institución, solamente la ley tiene el poder y la obligación de limitar

las actividades del ser humano, mientras estén dentro de estos

limites, estos no tendrán inconvenientes, porque sino, todos

estaríamos bajo el juzgamiento de los poderes públicos, y la

seguridad y libertad estarían perdidas. Por lo tanto, el hombre debe

saber de antemano que es lo que puede hacer y lo que no fijándose a

través de la ley.

Interpretación Del Derecho en Colombia Cynthia Mlit Altamar Guerrero

La ley es la base dentro de la cual la persona puede desarrollar sus

actividades sin temor de perjudicar a terceros, si esto se produce se

debe aplicar una pena. El derecho termina cuando comienza el abuso.

Se puede discutir él termino abuso del derecho (que tiene fuerza

expresiva y ha sido incorporado definitivamente al léxico jurídico)2

pero no se puede discutir el ejercicio de los derechos mas allá de los

limites de la buena fe, estos derechos no pueden estar a disposición

de la maldad porque tiene una base que es un espíritu (la cual es la

razón del porque la ley los entrego). No se puede pensar que esta

facultad en manos de los jueces, puede transformarse en un

instrumento de seguridad jurídica y así negar al ser humano los

derechos que estos tienen, es por esto que la elección de los jueces

aleja a estos de la política y los separa de la tentación demagógica

(que es lo que ocurre en un legislador al dictar leyes con el fin de

ganar clientela política).

El abuso del derecho en Colombia

En el derecho colombiano, el abuso del derecho ha sido de creación

eminente jurisprudencial. Pero puede decirse q tiene base legal en el

artículo 81 de la l ey 153 de 1887.

ARTICULO 81. En Colombia los gobiernos extranjeros no

tienen representación jurídica para adquirir bienes raíces.

La corte ha considerado el abuso del derecho como una forma

especial de culpa aquiliana y ha fundamentado sus decisiones en el

artículo 2341 del Código civil Colombiano.

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Se dice que el abuso del derecho es el ejercicio de un derecho

excediendo los límites fijados por la buena fe o por el fin en vista del

cual ese derecho se ha conferido. Esta teoría fue mirada con

desconfianza, desde su origen, por los juristas liberales de la época

(siglos XVIII, XIX y primeras décadas del siglo XX) porque

consideraban que sólo la ley puede y debe marcar el límite de las

actividades del hombre.

El ejercicio legitimo de los derechos se basa en el poder del estado, a

pesar de esto puede suceder que en la ejecución de un derecho

legitimo existan excesos y que estos ocasionen perjuicios a terceros o

a las contrapartes ya sea por la intención de causar daño, por la falta

de un objetivo útil o por la misma falta de precauciones.

La noción del abuso de los derechos en un principio fue muy discutida

en las diferentes esferas llegándose a tachar de contradictoria, con el

tiempo se conoció de esta teoría una realidad perceptible en el

derecho, puesto que hoy día no se discute su existencia.

Iniciando con el recorrido teórico encontramos que el tema del abuso

del derecho llama a la reflexión por sus orígenes, desarrollo e

implicaciones actuales, mención que se hace en el texto de Rengifo

García cuando se refiere a que el estudio del abuso del derecho es

importante ya que constituye propiamente parte de la jurisprudencia

patria y que pudo en un momento histórico de la nación apartar

ciertos textos legales a un contexto político y social que de alguna

forma deseaba buscar una renovación, de igual forma mira esta

teoría en un sentido aplicable a otras disciplinas normativas,

verbigracia en el derecho administrativo, derecho de la competencia

económica etc.; del mismo modo encontramos también que en la

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figura del abuso del derecho se puede accionar en contra de quien

causó el daño con el abuso; configurándose los casos más frecuentes

en los que se presenta el abuso, a saber: quien formula denuncia

penal temeraria, quien adelanta proceso civil temerario, quien ejecuta

intespectivamente a su deudor con el fin de causarle daño, quien

ejecuta medida s cautelares excesivas, el caso más corriente es el de

los embargos exagerados, y quien obtiene beneficios a costa del daño

que causa al predio ajeno, por ejemplo el pozo que se va a cavar para

quitarle agua al pozo vecino.

También encontramos un gran autor que aporta sobre el tema en

cuestión diciendo que los conocimiento del espíritu más simples y

más seguros, no son siempre aquellos que encuentran mayor crédito

en la conciencia universal, ni siquiera en la conciencia jurídica3, ya

que existen verdades eternas que conforman los armazones jurídicos

en todas las épocas y en todos los países del mundo, siendo tema de

gran discusión y aún de negación; a si mismo los diversos tratadistas

se han ocupado del análisis de esta institución jurídica, afirman que:"

no se conforma el derecho con el ejercicio de las facultades que con

arreglo de las normas nos corresponden; exige que las mismas sean

ejercidas no solo sin perjuicios de los demás, de todo social, sino

también con la intención de no dañar un fin lícito y moral

simultaneo" . Doctrinantes de la talla de Colin y Capitant afirman que

para que haya abuso del derecho no es indispensable que el autor del

daño causado a otro tenga la intención de dañar el animus nocendi.

Basta con que pueda encontrarse en su conducta la falta de

precauciones que la prudencia de un hombre atento y diligente le

hubiera inspirado. Dentro de la noción del abuso, la opinión

dominante de la jurisprudencia y de los doctrinantes es reconocer a la

parte presionada, únicamente el derecho a la indemnización de

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perjuicios; no a la impugnación de acto jurídico para que se rescinda

porque esta en una acción distinta genera una causa diferente.

Si bien ambas instituciones tienen como finalidad evitar que se

contrariara la función social y económica del negocio jurídico, entre

ellas hay claras diferencias.4 Esta discutida doctrina llevó a Planiol a

sostener que la expresión "abuso del derecho" implica una

logomaquía: de un derecho se puede usar, pero no abusar; el derecho

cesa donde el abuso comienza, porque abuso e ilicitud deben

considerarse sinónimos; en realidad, la expresión "abuso del derecho

no hace sino cubrir la condenación de actos cometidos más allá de los

límites de un derecho"5.

Con respecto al código civil de Ortega Torres6 para ver si la teoría del

abuso del derecho es aplicable de conformidad con nuestra

legislación, es conveniente analizar lo que se entiende por ella esta

definición tiene por fundamento la consideración que el derecho es

una función que debe ejercerse para el cumplimiento del fin social y

sobre bases de estricta justicia, ósea sin traspasar los limites de la

moral y la costumbre.

Claramente esta definición se encuentra apoyada en el presupuesto

de que el daño no solo puede proferirse dentro del marco del derecho

sino que también ejerciendo este; de esta forma la doctrina

mencionada nos ofrece dos criterios, a saber: el primero, trata de la

base sobre la apreciación de la intención de perjudicar al que ejerce

el derecho, en pocas palabras esto se reduce a la intención de causar

daño, y el segundo funda esta teoría en la falta de interés serio y

legitimo generándose así un apartamiento del fin económico y social

en un ejercicio anormal del derecho en otras palabras un acto ilícito

sin interés importante y genuino. En el campo de la responsabilidad

delictual y cuasidelictual civil se proporciona un aporte importante a

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esta teoría ya que esta responsabilidad no proviene de hechos u

omisiones materiales que cometidos con dolo o culpa dañen a otro es

entonces evidente que puede derivarse del ejercicio de un derecho,

así ocurre cuando este ejercicio es abusivo y causa daño7 . La

jurisprudencia ofrece un aporte significativo en cuanto ve la noción

del abuso de los derechos por una parte como un estado psicológico y

por otra una situación material para Bonnecase el abuso del derecho

se refiere al abuso de una persona ejerciendo un determinado

derecho, al hecho de perjudicar a otra, y por tanto sin ningún interés

para si8 .

Entre los autores nacionales encontramos a Valencia Zea quien

asegura que el ejercicio de los derechos en cualquiera de sus formas

debe tratar de satisfacer intereses racionales por esto debe realizarse

de una manera seria y legitima, esta definición prohíbe ejercer los

derechos en sentido contrario a su normal contenido quien viola esta

regla abusa de ellos y como consecuencia de esto debe reponer el

perjuicio causado con su acto9.

Uno de los valiosos aportes no q no podían faltar en este recuento

textual es el de la Corte que se ha preocupado por establecer criterios

orientadores que presiden el ejercicio de los derechos para que no se

incurra en abuso del derecho; de modo q toda extralimitación en el

uso de un derecho es reprensible no merece protección jurídica

alguna10 .

BIBLIOGRAFIA

Interpretación Del Derecho en Colombia Cynthia Mlit Altamar Guerrero

Marco Gerardo Monroy Cabra, Introducción Al Derecho

Editorial TEMIS, undécima Edición

Enlaces de Internet

http://www.monografias.com/trabajos41/legislacion-civil/

legislacion-civil.shtml

http://www.actualicese.com/normatividad/2006/Conceptos/

Agosto/070056-06.htm

http://www.dafp.gov.co/leyes/C_CIVIL.HTM

http://www.dafp.gov.co/leyes/L0153887.HTM