Juicio No. 17230-2017-17035

JUEZ PONENTE: VILLA CAJAMARCA EDI JIOVANNY, JUEZ (PONENTE»AUTOR/A:VILLA CAJAMARCA EDI JIOVANNY

rnllt ™™CIAL °E JUSTICIA DE PICHINCHA- -SALA CIVIL YMERCANTÍL DE LAVISTOR PrR°^NCíAL °E «CHINCHA. Quito, jueves 4 de junio del 2020, las 12h30.VISTOS. Constituido el Tribunal, por la Dra. María Augusta Sánchez Lima, Dr. SantiagoGalarza Rodríguez, en remplazo de la Dra. María de los Ángeles Montalvo Escobar yDr EdiJioyanny Villa Cajamarca, (juez ponente), en calidad de Jueces de la Sala Civil yMercantilde la Corte Provincial de Justicia de Pichincha, para conocer yresolver el recurso de hechopresentado por el demandado Luis Fabián Paredes Ganchala, contra el auto que niega e¡recurso ^ apelación dentro de un juicio de concurso de acreedores, de fecha 1de julio del2019, las 11H58, dictado por el Dr. Leonardo Andrés Eguiguren Bermeo, Juez de la UnidadJudicial Civil con Sede en la Parroquia de Iñaquito, del Distrito Metropolitano de QuitoProvincia de Pichincha, por encontrarse debidamente conformado el presente Tribunal déAlzada, y siendo el estado procesal, el de resolver sobre la admisibilidad del recursointerpuesto, para hacerlo se considera:

PRIMERO JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA.- La Sala única Civil y Mercantil de la CorteProvincial de Pichincha es competente para conocer y resolver en segunda instancia losrecursos que se interpusieren en contra de las decisiones jurisdiccionales que emitieren losJueces A-Quo, de la materia, de conformidad con lo previsto en los artículos 186 de laConstitución de la República, en concordancia con lo previsto en el numeral 1del Art 208del Código Orgánico de la Función Judicial, 8 de la Convención Americana de DerechosHumanos; y,Art. 256 del Código Orgánico General de Procesos, que en su texto"COMPETENCIA DE LAS SALAS DE LAS CORTES PROVINCIALES, Alas salas de las canesprovinciales les corresponde: 1. Conocer, en segunda instancia, los recursos de apelación ynulidad y los demás que establezcan la ley; (...)"; y, luego del sorteo de Ley este Tribunal seconformo en base a la reforma al Reglamento de Sorteos, publicada en el R.O 65 de 23 deagosto de 2013, que prevé que el tribunal de jueces se integre para cada juicio, esteJuzgador como Juez Pluripersonal, es competente por el tiempo, por el territorio y lamateria para conocer y resolver la presente causa.

SEGUNDO.- ANTECEDENTES, De la revisión del expediente se tiene: 1, Que la señoraRocío del Pilar Chauca Pachacama, (fs. 19-22 y 25 y 27), demanda en procedimientoconcursal, al señor Luis Fabián Paredes Ganchala, adjuntado a su demanda copiacertificada del juicio ejecutivo No. 17310-2013-0064, seguido por la actora de esta acciónen contra de Luis Fabián Paredes Ganchala y María Alicia Comina, en la que consta unasentencia emitida el 4 de abril del 2014, las 12H21, por la Jueza Décima primera de lo Civilde Pichincha, que es ratificada por los jueces de la Sala Civil y Mercantil de la CorteProvincial de Justicia de Pichincha el 3 de marzo del 2015, sentencias que se encuentranejecutoriadas, por el ministerio de la Ley, por ese motivo se ha procedido con la fase deejecución conforme consta en el auto de fecha 7 de agosto del 2015, las 10H06 (fs 8)- ycomo no han pagado ni dimitido bienes por el valor adeudado el Dr. Paúl Andrés Tapiasecretario de la unidad Civil, sienta la razón de falta de pago.

2) Con este antecedente luego de haberse presentado esta acción en procedimientoconcursal, se califica la demanda, disponiendo citar al demandado Luis Fabián ParedesGanchala, que por haberse desconocido su domicilio previo las formalidades del caso es?¡5 i°níT ^ PrCnSa 6n Cl dÍari° Cl Comerci° los días 5, 6y7de septiembre del 2018 (fs106-108), quien comparece ajuicio solicitando en lo principal se declare de oficio la nulidaddel juicio ejecutivo Nro. 17310-2013-0064 base de esta acción; pedido que es negado por el

iuez de primer nivel el 21 de junio del 2019, las 11H38; auto que es apelado por eldemandado (fs. 155-159), sin embargo este recurso es negado por improcedente, en autode 1de julio del 2019, las 11H58 (fs. 161), que motivo para que Luis Paredes, interpongarecurso de hecho (fs. 162-163), que es concedido por haber sido interpuesto dentro deltérmino legal el día 15 de julio del 2019, las 09H41 (fs. 164).

TERCERO ANÁLISIS JURÍDICO Y MOTIVACIÓN, El recurso de hecho en nuestroordenamiento jurídico procesal, constituye una institución jurídica de las denominadasregladas esto es que sus características de procedencia y admisibilidad, corresponde areglas previas, perfectamente establecidas, que determinan su pertinente yacogida, cualesson las establecidas en la normativa aplicable al presente caso, en los Artículos 278 y279del Código Orgánico general de Procesos, norma que expresamente disponen: Art. 278,El recurso de hecho procede contra las providencias que niegan un recurso de apelación odecasación, afin de que la oel juzgador competente las confirme olas revoque"; Art. 279, Elrecurso de hecho no procede: 1. Cuando la ley niegue expresamente este recurso o los deapelación o casación; 2. Cuando el recurso de apelación o el mismo de hecho, no seinterpongan dentro del término legal; y, 3. Cuando, concedido el recurso de apelación en elefecto nsuspensivo, se interponga el de hecho con respecto al suspensivo..."; ademas se debeconsiderar que al respecto, el tratadista Devis Echandía enseña que «(...) puede hablarse deun derecho de recurrir, cuya naturaleza es estrictamente procesal y que es uno de los vanosque surgen de la relación jurídica procesal. Se trata de un derecho subjetivo de quienesintervienen en el proceso a cualquier título y condición, para que se corrijan los errores deljuez, que les causan gravamen operjuicio f...)*1.

De conformidad con la Constitución de la República, numeral 1del artículo 76 que dispone"En todo proceso en el que se determinen derechos y obligaciones de cualquier orden, seasegurara el derecho al debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas: 1.Corresponde a toda autoridad administrativa ojudicial, garantizar el cumplimiento de lasnormas y los derechos de las partes"; en armonía con el articulo 172 Ibídem que señala:«Lasjuezas yjueces administraran justicia con sujeción ala Constitución, a los instrumentosinternacionales de derechos humanos y a la ley. Las servidoras y servidores judiciales, queincluyen ajuezas yjueces, y los otros operadores de justicia, aplicaran el principio de ladebida diligencia en los procesos de administración de justicia", en observancia del principiode seguridad jurídica establecido en el Art. 82 ydemás principios concebidos en la CartaFundamental; en estricto cumplimiento de lo determinado en los artículos 9, 19, 23, 25 y27 del Código Orgánico de la FunciónJudicial.

Ante estas argumentaciones resulta pertinente analizar la forma como fue interpuesto elrecurso de hecho, si se respetó el debido proceso aplicando los principios de garantía decumplimiento de norma, ydebida motivación , esto es los criterios de razonabihdad, lógicaycomprensibilidad, particulares que forman parte de la resolución de problemas jurídicos,en la causa; tomando en cuenta que La Corte Constitucional, al respecto ha consignadoque "la garantía de cumplimiento de norma , estructura de limitación para la actuación de laautoridad pública, evitando que se configure una discrecionalidad en el ejercicio de lasfunciones públicas yaquel limite (...) se encuentra dado por las normas y los derechos delas partes aser aplicadas ygarantizadas dentro de un proceso administrativo ojudicial en elque se ventila una controversia, en virtud de la cual se demanda una resolución que tutele demanera adecuada los derechos de las partes en lüigio, evitando en todo momento La

iDevis Echandía Hernando, Teoría General del Proceso, Editorial Universidad, Segunda Edición, 1997, p. 506

indefensión *en tal sentido se tiene que el demandado comparece luego de ser citado porasnPrie,T a eSterPr°CeSO de concurso de acreedores, el día 18 de junio del 2019 (fs?3Ío 20i3yor^T %i? dfare la nUlldad de °fici° del Juicio eJecutivo No-'lllñ T! u '' Pedld° qUC 6S negad° P°r imP—dente, mediante auto desustanciacion de fecha 21 de junio del 2019, las 11H38 (fs.154), siendo este auto de

sustanciaron apelado por el demandado y negado también por improcedente (fs 161)providencia respecto de lo cual el Código adjetivo no ha previsto que sea apelable, por asideterminar los Arts. 250 y 256 de la ley invocada, al ser claro en determinar que esterecurso procede contra «sentencias yautos interlocutorios dictados en primera instancia» ycontra las providencias que la ley conceda expresamente, pues nos encontramos frente aun auto de sustanciación que la ley no ha previsto que sea apelable; además es importanteprecisar que esta acción se encuentra en «EJECUCIÓN»; por lo tanto en esta acción sepuede apelar únicamente de los autos que la ley ha previsto sean apelables y comooperadores de justicia debemos aplicar el principio de legalidad y observar además laJurisprudencia publicada el 24-IV-1989 (Prontuario No.2, p.151) que dice «(...) En la fasede ejecución de los fallos únicamente ha lugar los recursos que puntualmentefranquea la Leyen determinados casos."; yconforme se ha indicado, se sustancia esta acción en procesoZ^cñT ™nn7ÍO Proced™to previsto yse encuentra dentro del LIBRO VEJECUCIÓN, TITULO II Procedimiento Concursal, artículos 414 al 439 del CódigoOrgánico General de Procesos, donde se ha previsto que autos son apelables, como son- elauto que declare haber lugar el concurso de acreedores ola quiebra^; el auto relacionado ala oposición del concurso de acreedores, luego de haberse efectuado la audiencia en la quese resolverá revocando el concurso odisponiendo que continúe el procedimiento- el autoque resuelve la junta de acreedores, siendo esta resolución que se pronunciara en la mismaaudiencia se podrá apelar*; del auto que resuelve la oposición en la que el acreedor ausente

2La Corte Constitucional del Ecuador, sentencia N. 081-14-SEP-CC, Caso 1031-11-EP ((Publicadawww.corteconstittncionrial.goh.pr)

Código Orgánico General de Procesos \rt -P4 Amn in¡ -í..i „„ , ¡ -. ,-

acreedores oala qu.ebra es suscepüble de recurso de apelación que se concederá en el efecto no suspensivo.ü.CArt, c >,1CK)n a, a:mcurs(! Vüluman(!. Si |a 0 e| deudQr ha ^ concursQ es(a ,

e'ive0;:: izoponerse asu deciaración-Ei términ°para dedudr oposición será de ^ *» *̂ *»*«£. Paa ene a aoe,0n SHC°nV0Cara &" aUdÍenda *" " ^"^ de aCUCrd° C°" laS "™ ^^.es. Será convocada ala audienca la oel s,nd,co, qu.en actuará como parte. En la audiencia se procurará la conciliación, se oirá alas partes yla o

el juzgador resolverá revocando e, concurso odisponiendo que continúe e, procedimiento. La resolución será apela, Ínond air6""? íí reS°'UCÍÓn f "^ Pr°VÍnC¡al ^ tabrf reCUrS0 "^ La «*"*•• 1"-oque Iconcurrepondrá lascosas al estado anterior a la declaración.

LmLf''" T" -T* í ^f0"* ^ JUma de aCreed°reS tendrá 'Ugar ddía Señalad0 Para la Ciencia, pudiendoZniZ i™**' 'a mayOTÍa ^ ,3S °'0S C°nCUrrenteS- A'a JUma aS¡StÍrá ^™™*« ^oel síndico yse

ue eZ TS qUC C°nCUrran "aCred¡ten " CaHdad dC ta'eS ant6S dd día de la celebració" «• «• l°s documentosque se presenten en el prop.o acto sean aceptados por la oel juzgador. Las olos acreedores podrán actuar por sí opoapoderado Se votara por porcentajes de las acreencias frente ala masa total de. pasivo. Si las olos acreedores hipotecarios o¡Sr^bSEre7"Prefer3 °Pr¡VÍIegÍ°- ^JUma de aCreed°reS Ín¡CÍará C°" la '— del ¡nforme'd" :deauduor yel balance formado por este, hecho lo cual, la oel juzgador, abrirá la discusión. Si una mayoría de acreedores quezz:: r:,ia m,tad los créditos autoriza ,a espera soiic¡,ada'ias yios acreedores yia °"• ^ ^cíjzconcordato en el cual se podra contemplar nuevos plazos yfinanciamientos yotros acuerdos válidos que faciliten la soluciónolLSdao I ' rT °qUe 'a °dJUZgad°r 3Pr0bará e" Semenda Mla m¡Sma audiencia' 1-da"d« la oe, deuTovoto de P eStnCtameme- S¡ Una ° U" sol° acreed- -presenta más de ,a mitad de los créditos, será necesariovoto de a, menos otra uotro acreedor. Si se trata de una oun deudor comerciante, las ylos acreedores podrán resol qu

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de la junta oque haya votado en contra ose haya abstenido, luego de haberse realizado laanatema yresuelto el incidente, será apelable en efecto no suspensivo- y, el auto emitidoluego de haberse vendido todos los bienes en el que se distribuirá le producto es apelableen efecto no suspensivo?, por lo tanto aplicando el principio descrito y la jurisprudenciareferida el auto recurrido por el demandado no es apelable, por tratarse de una acción enprocedimiento concursal; sin que pueda ser aceptada la argumentación reamada por laparte recurrente de que sea admitido el recurso de apelación, de un auto de sustanciaronque n go un pedido de nulidad del expediente ejecutivo No. 17310,-2013-0064 que tieneuna sentencia ejecutoriada yque luego de un proceso de ejecución ante la falta de pago encuerda separada se sigue esta acción, en este sentido el recurso de apelación ha sidolegalmente negado; y, al haberse interpuesto el recurso de hecho, se tiene que analizar laprocedencia oimprocedencia, previsto en los Arts. 278 y279 ibídem, para la interposiciónde este recurso, para ello se debe tener en cuenta que el Art. 279 del Código OrgánicoGeneral de Procesos, es claro en determinar que el recurso de hecho no procede según elnumeral 1"Cuando la ley niegue expresamente este recurso o los de apelación ocasación ,como se deja anotado dicho cuerpo legal no ha previsto que los autos de sustanciacionsean apelables o recurridos; yal haberse negado el Juez de primer nivel el recurso deapelación por encontrarse esta acción sustanciándose mediante un procedimientoconcursal', solamente se puede apelar de los autos descritos, por lo tanto este recurso dehecho de acuerdo a lo previsto en el Art. 283 de la ley invocada debe ser inadmitido; sinque pueda ser aceptada la argumentación realizada por la parte recurrente de que seaadmitido este recurso, cuando ha sido indebidamente presentada e ilegalmente concedidopor la jueza A-quo.

Por otro lado como operadores de justicia analizamos el derecho de los sujetos procesalesde recurrir previstos en la Constitución de la República, norma Suprema, que dispone: Art.76- "En todo proceso en el que se determinen derechos yobligaciones de cualquier orden, seasegurará el derecho al debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas: ( )7El derecho de las personas ala defensa incluirá las siguientes garantías: m) Recurrir el fallo

prosiga la administración conjunta con la oel auditor designado uotra persona que se nombre en la audiencia, qufcn velaránoroue edé cumplimento al concordato. La oel fallido deberá concurrir personalmente ysolo por causas que la oel•ZlTlZpoM ser representado por una oun apoderado. Si la oel fallido no concurre ala junta, esta podra acordarua^miento Para otro día odeclarar que no se ha producido el convenio. Si la mayoría vota negramente deberáundamenr uoposición al plan de pagos propuesto yasu viabilidad. La oel juzgador analizará los mot.vos alegados ydenconrl nf d ,dispondrá q^ se'apruebe e, concordato en los términos de .a so.icitud de. deudor. .encuentraun a egativa, maridará archivar la solicitud, previo a. pago de los honorarios ala oal aud.tor que serán sufragados po 1so citante De la resolución que se pronunciará en la misma audiencia se podrá apelar con efecto no suspensivo. De o

ole rlstlvat Corte Provincia, no cabrá recurso alguno. Las compañías sometidas al control de la Supermtendenca deCompañías oala Superintendencia de Bancos se sujetarán alas normas espec.ales que las rigen.

soCArt 428 -Oposiciones. La oe. acreedor ausente de la junta oque haya votado en contra ose haya abstenido, podrádeducir oposición alos arreglos realizados eimpugnar la validez de los créditos aprobados, dentro de. termmo de diez d.as

a s P de .a notificación a.as o.os acreedores con lo resue.to en ,a junta. Las o,os acaresa^afiarin«nadeestas propuestas- 1 Una espera, con capitalización de intereses ordinarios, con una duracon max.ma .gua. .la menor queaulnTa oos acreedores que hayan suscrito el convenio. 2. Una remisión del saldo principa, emtereses devengados noraidos gua a.a menor que asuman tas o,os acreedores que hayan suscrito el convenio. 3. Una combmacon de espera y32 rlpr que los términos sean idénticos alos aceptados por las o.os acreedores que suscnb.eron el conven»Primada la oposición se notificará a,a oa. síndico yen e. término de diez días, se efectuará .a aud.enca en la que la oe,juzgador resolverá el incidente. La resolución será apelable en el efecto no suspens,vo

7Xn 4*7 -Distribución. Resuelta la prelación por la oel juzgador, si se han vendido todos los bienes, se distribuirá elproducto en el orden establecido. Si algún bien no ha podido venderse por falta de postor, se estará alas normas prev.stasp ae remate de los bienes embargados. La decisión de la ode. juzgador será ape.ab.e en efecto no suspens.vo.

oresolución en todos los procedimientos en los que se decida sobre sus derechos(. )" sinembargo se debe tener en cuenta, en primer lugar que dicho principio constitucional, hacereferencia a "RECURRIR EL FALLO ORESOLUCIÓN", al respecto no es lo mismo hablar delallo, resolución, o sentencia, que implica un pronunciamiento en el que se deciden losderechos esenciales sometidos a la decisión de los jueces, es decir, la materia sobre la quese trabo la Litis, la materia fundamental del proceso, versus las providencias de trámite olos autos que pese a decidir aspectos de sustanciación de la causa, no resuelven la esencialde la Litis, o los puntos principales del proceso; y en segundo lugar que la propiaConstitución, establece en los artículos 82 y169, que el sistema procesal es un medio pararealizar la justicia, y que las normas procesales deben obligatoriamente consagrar losprincipios constitucionales de simplificación, uniformidad, celeridad y economía procesalentre otros, y con ellos privilegiar la seguridad jurídica; en el mismo sentido el CódigoOrgánico de la Función Judicial en forma clara consagra que el sistema procesal es unmedio para la realización de la justicia, que debe concordar siempre con los principiosenunciados anteriormente, específicamente con la celeridad yeconomía procesal yque paraello, las partes procesales deben observar yaplicar en todo proceso los principios de buenafe y lealtad procesal (Art. 26 ibídem), que implican, no entorpecer el normal curso de loslitigios, planteando peticiones impertinentes e improcedentes, ni interponiendo recursosilegales; que en definitiva, constituye, la aludida garantía de cumplimiento de norma ylanorma, establece el procedimiento para la interposición del recursos, circunstancias éstasque tiene estrecha relación con lo dispuesto en el Art. 76.3 de la Constitución de laRepública del Ecuador, cuando señala: "En todo proceso en el que se determinen derechos yobligaciones de cualquier orden, se asegurará el derecho al debido proceso que incluirá lassiguientes garantías básicas: (...) 3. Nadie podrá ser juzgado ni sancionado por un acto uomisión que, al momento de cometerse, no esté tipificado en la ley como infracción penaladministrativa o de otra naturaleza; ni se le aplicará una sanción no prevista por laConstitución o la ley. Sólo se podrá juzgar a una persona ante un juez o autoridadcompetente y con observancia del trámite propio de cada procedimientof. /' loresaltado nos corresponde; por lo que, inobservar este mandato constitucional yjurisprudencial, es atentar contra el debido proceso previsto y la seguridad jurídicaestablecida en el artículo 82 de la referida Carta Fundamental del Estado.- De lo expuesto yanalizado, se concluye que observando yrespetando la garantía de cumplimiento de normaal haberse apelado de un auto de sustanciación que niega un pedido de nulidad del juicioejecutivo No. 17310-1013-0064, en el que existe una sentencia ejecutoriada; y, que ademásse encuentra sustanciándose en cuerda separada el concurso de acreedores, por tratarsede una acción que se encuentra dentro del libro EJECUCIÓN, yde acuerdo lo dispuesto enlos Arts. 424, 425, 427, 428 y437 del Código Orgánico General de Procesos, no es un autoapelable, aplicando el principio de legalidad y seguridad jurídica, conforme lo ha referidoel juez A-quo, criterio que es compartido por este Tribunal, sin embargo el demandadointerpone recurso de hecho que no procede por así disponer el Art. 250 ibídem esexplícito y restrictivo al indicar "(..., Se concederá únicamente los recursos previstos en laley. Serán recurribles en apelación, casación ode hecho las providencias con respecto de loscuales la Ley haya previsto esta posibilidad (...f; y el numeral 1del Art. 279 de la leyreferida, por ser un auto de sustanciación al estar en un procedimiento de ejecución, no esapelable y por consiguiente el recurso de hecho deviene de improcedente conforme se hamotivado ampliamente en este fallo.

CUARTO DECISIÓN.- En mérito de lo expuesto, el Tribunal del alzada, tomando en cuentael análisis jurídico efectuado en el considerando inmediato anterior, atento el Art 12 delCódigo Orgánico General de Procesos, en concordancia con el numeral 1del Art 279 y283ibídem, INADMITE el recurso de hecho, interpuesto por el demandado Luis Fabián ParedesGanchala. Ejecutoriado este auto se dispone devolver las actuaciones a la Unidad Judicial

Civil con sede en la Parroquia de lñací^^^r^^^M^ops^no de Quito, provincia dePichincha, para los fines de ley. Sin costas. NOTIFIQUESE YCÚMPLASE.

STAAUGU

JUEZA

En Quito, jueves cuatro de junio del dos mil veinte, a partir de las doce horas y treintaminutos mediante boletas judiciales notifiqué la RESOLUCIÓN que antecede a: CHAUCAPACHACAMA ROCÍO DEL PILAR en la casilla No. 3449 y correo electrónicojavier.velasco3024@yahoo.com, en el casillero electrónico No. 1714874136 del Dr./Ab.JAVIER ADOLFO VELASCO CHAUCA. LUIS FABIÁN PAREDES GANCHALA en la casilla No.788 v correo electrónico ee.ortiz@yahoo.com, edgar.ortizl7@foroabogados.ecedgar.ortiz@consorciojuridicoortiz.com, en el casillero electrónico No. 1705923009 deDr /Ab. EDGAR EDUARDO ORTIZ GANCHALA. VACA MORENO JENNY ANGELA en elcorreo electrónico jennyvacal@hotmail.com. Certifico:

EDI.VILLA

z¿^&CAMAYO ESP1NUSA-DAKWIN ADOLFO

SECRETARIO RELATOR