Kashanina Ur.tehnika 2011 Jl 0

УДК 34(075.8)ББК67

К31

Сведения об авторе

Татьяна Васильевна Кашанина — доктор юридических наук,профессор Московской государственной юридической академииим. О. Е. Кутафина.

Кашанина Т. В.К31 Юридическая техника : учебник / Т. В. Кашанина. —

2-е изд., пересмотр. — М. : Норма : ИНФРА-М, 2011. —496 с.

ISBN 978-5-91768-194-8 (Норма)ISBN 978-5-16-004965-6 (ИНФРА-М)

В учебнике подробно рассматриваются юридическая техника —новая учебная дисциплина, изучаемая в юридических вузах, а так-же основные виды юридической работы и правила создания юри-дических документов (нормативных правовых актов, интерпрета-ционных актов, договоров, актов судебного правопримененияи др.). Изложение материала сопровождается схемами, в каждойглаве дается список литературы.

Для студентов, аспирантов, преподавателей юридических вузови факультетов, а также для практикующих юристов.

УДК 34(075.8)ББК 67

Информационная поддержка ООО «КонсультантПлюс».

ISBN 978-5-91768-194-8 (Норма) © Кашанина Т. В., 2007ISBN 978-5-16-004965-6 (ИНФРА-М) © Кашанина Т. В., 2011, с изменениями

Краткое содержание

Предисловие . . . .... 1 9

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Глава 1. Юридическая техника как учебная дисциплина 21

Глава 2. История развития юридической техники 45

Глава 3. Понятие и виды юридической техники 73

Глава 4. Общие правила юридической техники(содержание юридической техники) 110

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

Раздел I. Правотворческая техника 148

Глава 5. Правотворчество 148

Глава 6. Правила формирования содержания нормативных актов 169

Глава 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 225

Глава 8. Техника создания корпоративных нормативных правовых актов 271

Глава 9. Правотворческая процедура 291

Раздел II. Техника опубликования нормативных актов 324

Глава 10. Опубликование и вступление в силу нормативных актов 324

Раздел III. Техника систематизации юридических документов 334

Глава 11. Систематизация правовых актов как вид юридической работы 334

Глава 12. Правила систематизации юридических документов 341

Раздел IV. Интерпретационная техника 368

Глава 13. Толкование как вид юридической работы 368

Глава 14. Техника толкования нормативных актов 377

6 Краткое содержание

Раздел V. Правореализационная техника 399

Глава 15. Правила создания правореализационныхюридических документов 399

Глава 16. Техника ведения договорной работы 405

Раздел VI. Правоприменительная техника 433

Глава 17. Правоприменение как тип осуществления права 433

Глава 18. Судебные акты и техника их составления 444

МЕТОДИЧЕСКОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ КУРСА

Программа учебного курса «Юридическая техника» 479

Темы и методика проведения практических занятий 484

Темы курсовых и дипломных работ 492

Контрольные вопросы для самопроверки 493

Развернутое содержание

Предисловие 19



§ 1. Юридическая техника в структуре теории государства и права ...21§ 2. Эволюция научных взглядов о юридической технике 27§ 3. Предмет юридической техники 29§ 4. Методология юридической техники 32

Общенаучные методы 33Логические методы 35Лингвистические методы 37Технические методы 38

§ 5. Структура курса «Юридическая техника» 38§ 6. Значение юридической техники для юриста 40Литература 43


§ 1. Практика применения юридических технологийи наука юридической техники 45

§ 2. Стадии развития права 46§ 3. Юридическая техника в древнем обществе (архаичное право) ...49

Законодательная техника 49Правоприменительная техника 57

§ 4. Юридическая техника в традиционном обществе(сословное право) 60Законодательная техника 62Правоприменительная техника 63

§ 5. Юридическая техника в индустриальном обществе(развитое, зрелое, общегосударственное право) 65Законодательная техника 66Правоприменительная техника 69

Литература 73


§ 1. Понятие и формы юридической деятельности 73Правоохранительная сфера 74

8 Развернутое содержание

Политическая сфера (сфера управления государством) 75Экономическая сфера 75Социальная сфера 75

§ 2. Юридические документы: понятие и виды 76

Понятие правовых документов 76Значение юридических документов 76Признаки юридических документов 77Виды правовых документов 78Юридическая ответственностьза нарушение правил документооборота 81

§ 3. Понятие и структура юридической техники 82

Научная разработанность проблемы 82Определение юридической техники 85Признаки юридической техники 86Юридический инструментарий 86Структура юридической техники 88Подходы к организации юридической работы 91

§ 4 . Виды юридической техники 92

Научная разработанность проблемы 92Критерий классификации видов юридической техники 94

§ 5. Особенности юридической техникив различных правовых семьях 96Понятие правовой семьи 96Виды правовых семей 96Романо-германская (континентальная) семья права(или профессорское право) 98Англосаксонское право(семья общего права, прецедентное право, судейское право) ...100Мусульманская семья права 103Семья обычного права (африканское право) 105Российская правовая система в контексте мировых семей права 107


Глава 4. Общие правила юридической техники(содержание юридической техники) 110

§ 1. Понятие содержания юридической техники 111

Содержательные правила 112Правила логики 113Структурные правила 113Языковые правила 113Формальные (реквизитные) требования 113Процедурные правила 114

1'азвернутое содержание 9

§ 2. Правила достижения социальной адекватности права(содержательные правила) 114Нахождение общественного отношенияв сфере правового регулирования 114Однородность правового регулирования 116Полнота правового регулирования 117Правильный выбор отрасли права 119Выбор правовой формы 120Обеспечение соответствия правовых документовпринципам и нормам международного права 121

§ 3. Правила обеспечения логики права 122Эволюция применения логических правил 122Единообразное понимание терминов 123Согласованность различных правовых документов(частей правового документа) .....123Отсутствие противоречий между правовыми документами(частями правового документа) 124Последовательность мыслительных операций,используемых при построении правовых актов 125Убедительность правовых документов 126

§ 4. Структурные правила (внутренняя форма правового документа) 127

Вступительная часть 128Основная часть 128Заключительная часть 128Приложение 128Ссылки 129Сноски 129Примечания 130

§ 5. Языковые правила 130Ясность 130Точность правового документа 132Доступность правовых актов 132Краткость правовых документов 133Отсутствие пафосности, декларативности правового документа 133Официальность стиля правовых документов 135

§ 6. Формальные (реквизитные) правила 135Вид правового акта 136Орган, принявший нормативный акт 137Наименование (заголовок) нормативного акта 137Дата принятия правового акта 139Регистрационный номер 139

§ 7. Процедурные правила 140Законность процедуры 141Рациональность (оптимальность, целесообразность) процедуры 142


Обоснованность изменения процедуры 142Плановость процедуры 143Учет и согласование интересов адресатов правового акта 143Логическая последовательность выполнения действий,составляющих процедуру 144Соблюдение процедурных сроков 144Проверка правильности выполнения процедуры 145Применение санкций за нарушение процедуры 145



Раздел I. Правотворческая техника 148

Глава 5. Правотворчество 148

§ 1. Понятие и виды правотворчества 148Правотворчество народа 149Правотворчество государственных органов 150Корпоративное правотворчество 152

§ 2. Законодательство: три подхода к его пониманию 152§ 3. Требования к законодательству

(критерии качества законодательства) 153Отражение воли государства 154Стремление к минимальному количеству нормативных актов 155Стабильность 156Своевременное обновление 156Полнота 157Конкретность 157Демократичность 158

§ 4. Ошибки в законотворчестве 158§ 5. Экспертиза проектов нормативных актов 162§ 6. Понятие законодательной техники и ее содержание 165Литература 168

Глава 6. Правила формирования содержания нормативных актов 169§ 1. Требования к содержанию нормативных актов

(содержательные правила) 169Требование законности 170Требование соответствия нормам морали 171Требование целесообразности 171Требование обоснованности 172Требование эффективности 173Требование своевременности 173Требование стабильности 174

Развернутое содержание 11

Требование экономичности 174Требование реальности 175Требование оптимальности 176

§ 2. Основные способы и приемы формированиясодержания нормативных актов 177Запреты, предписания, дозволения 177Принципы права 179Правовые дефиниции 181Правила составления дефиниций 183Значение дефиниций 186Декларации 187Юридические конструкции 189Значение юридических конструкций 194Правовые презумпции 196Правовые фикции 200Правовые аксиомы 203Исключения 205Иные способы формирования содержания нормативных актов 208

§ 3. Логика нормативного правового акта 209Понятие логики права 209Особенности юридической логики 211Факторы, влияющие на правотворческую логику 212Значение логических правил 214Система логических требований (правил) в правотворчестве ...214Обоснование мотивов принятия нормативного акта(правило мотивации) 215Соответствие нормативного акта общим принципамсистемы законодательства 217Однородность правовых обобщений,помещаемых в нормативный акт(правило отраслевой типизации) 217Классификация нормативных предписаний 218Регламентирование всех элементов логической нормы права ...219Обеспеченность нормативных предписаний санкциями 222Отсутствие дублирования нормативных предписаний 223



§ 1. Две стороны формы нормативного правового акта 226§ 2. Структура нормативного акта 227

Система структурных единиц нормативных актов 227Заголовок 228Оглавление 231Преамбула 232


Структурные единицы текста 234Примечание 245Заключительные положения 248Приложение 249Некоторые общие правила расположенияструктурных единиц текста 251

§ 3. Языковые правила 252

Общая характеристика юридического языка 252Принципы, на которых основывается язык закона 252Система языковых (лингвистических) средствнормативных актов 257Лексические правила 258Синтаксические правила 262Стиль нормативных актов 263Правовые аббревиатуры 268

§ 4. Символические приемы 268Литература 270


§ 1. Понятие и признаки корпоративного права 271

§ 2. Принципы создания корпоративных нормативных актов 273

Философская основа разработки корпоративных актов 273Общие принципы создания корпоративных актов 274Специальные принципы принятия корпоративных актов 277

§ 3. Особенности корпоративных актов 282

Регулятивный характер актов 282Наличие множества поощрительных норм 283Конкретизированность регулирования 283Доминирование процедурных норм 284Дозволительный характер норм 284Закрепление свободы усмотрения директоров и менеджеров ...285

§ 4. Ошибки при принятии корпоративных актов 285

Смешанный характер содержания актов 285Ретранслирование законодательных норм 287Излишняя детализированность 287Излишняя заурегулированность 288Отсутствие декларативных положений 288Отсутствие дефиниций 289Пренебрежение инфраструктурными правилами 289Наличие противоречий 289Отсутствие собственных санкций 290




§ 1. Процедуры в праве 292

Значение процедуры в праве 292Особенности правовой процедуры 293

§ 2. Требования к правотворческой процедуре 293

Опережающее установление правотворческих процедур 294Согласованность правотворческой процедурыи принимаемых нормативных актов 294Многовариантность правотворческой процедуры 294Гласность принятия нормативных актов 294Надежность и простота процедуры 295Гарантированность выполнения процедуры 295

§ 3. Планирование правотворческой деятельности:его значение и виды планов 295Значение планирования 295Перспективное планирование 296Среднесрочное планирование 296Краткосрочное планирование 297

§ 4. Концепция нормативного акта как модельотражения социальной действительности 297Концепция нормативного акта как универсальное правилоправотворческой техники 297Понятие и признаки концепции нормативного акта 298Элементы (структура) концепции 300Значение концепции 301

§ 5. Виды правотворческих процедур 302

§ 6. Процедура ведомственного правотворчества 302

Определение оснований издания ведомственного акта 303Разработка концепции ведомственного акта 303Составление плана-проспекта и плана-графикаподготовки ведомственного акта 303Определение срока подготовки ведомственного акта 304Определение разработчиков ведомственного акта 304Сбор необходимой информации 304Написание текста проекта нормативного акта 304Проведение правовой экспертизы 305Согласование проекта 305Подписание ведомственного акта 305Государственная регистрация ведомственного акта 305

§ 7. Процедура принятия правительственных постановлений 305

Правотворческая инициатива 306

j4 Развернутое содержание

Приложение к проекту постановлениявсей необходимой информации 306Предварительное согласование проектасо всеми заинтересованными государственными органами 306Учет возражений и замечаний по проекту 306Заключение Министерства юстиции Российской Федерации ...307Проведение экспертизы 307Внесение проекта постановления на заседаниеПравительства Российской Федерации 307Рассмотрение проекта постановления 308Подписание постановления 308

§ 8. Типы парламентов и их влияние на законотворческий процесс 308Назначение парламента в обществе 308Общая структура парламента 309Англосаксонский тип парламента 309Континентальный (европейский) тип парламента 311

§ 9. Стадии законодательного процесса 313Принятие решения о подготовке законопроекта 313Сбор необходимой информации 314Разработка концепции законопроекта 315Составление проекта закона 315Проведение экспертизы 316Внесение законопроекта (стадия законодательной инициативы) 316Рассмотрение проекта в комитетах и комиссиях парламента ...317Обсуждение концепции законопроекта 318Рассмотрение поправок к законопроекту 318Принятие закона 319Утверждение закона Советом Федерации 320Подписание закона Президентом Российской Федерации 320


Раздел II. Техника опубликования нормативных актов 324


§ 1. Опубликование нормативных актов 324Значение опубликования нормативных актов 324Сроки опубликования 325Официальные источники опубликования 326Неофициальные источники опубликования 328Язык опубликования 328Ограничительные грифы 329

§ 2. Вступление нормативных актов в силу 330Значимость вступления нормативных актов в силу 330Способы вступления нормативных актов в силу 330



Раздел III. Техника систематизации юридических документов 334


§ 1. Понятие и причины систематизации 334

Определение систематизации 334Объекты систематизации 335Предметы систематизации 335Субъекты систематизации 336Общие этапы проведения систематизации 336

§ 2. Причины и значение систематизации 337

Причины систематизации 337Значение систематизации 338

§ 3. Принципы систематизации 339



§ 1. Кодификация и правила ее проведения 341

Научные подходы к характеристике кодификации 341Понятие кодификации 342Особенности кодификации 343Технико-юридические правила кодификации 345Модель избирательного кодекса как образец кодификации 347

§ 2. Консолидация и правила ее проведения 354

Понятие консолидации и ее признаки 354Технико-юридические правила консолидации 356

§ 3. Инкорпорация и правила ее проведения 358

Понятие инкорпорации 358Цели инкорпорации 360Субъекты инкорпорации 360Технико-юридические правила инкорпорации 361

§ 4. Учет правовых актов 362

Понятие и значение учета правовых документов 362Технико-юридические правила проведения учета 363

§ 5. Компьютеризация работы по систематизации 365


Раздел IV. Интерпретационная техника 368


§ 1. Понятие толкования 368

Терминологическое введение в проблему 368Научные подходы к пониманию толкования 369


§ 2. Структура толкования 371

Толкование-уяснение 371Толкование-разъяснение 372

§ 3. Причины толкования 374Литература 377


§ 1. Структура интерпретационной техники 377

§ 2. Интерпретационная технология 378

Структура интерпретационной технологии 378Языковое толкование 379Логическое толкование 380Систематическое толкование 382Специальное юридическое толкование 384Историческое толкование 384Телеологическое (целевое) толкование 385Функциональное толкование 386Методы (пути) постижения смысла нормативных актов 387

§ 3. Неофициальное толкование 388Признаки неофициального толкования 388Виды неофициального толкования 389

§ 4. Аутентичное толкование 392Субъекты аутентичного толкования 392Особенности аутентичного толкования 393

§ 5. Судебное толкование 393Научные подходы к характеристике судебного толкования 393Особенности судебного толкования 395

§ 6. Акты толкования и их особенности 396Литература 397

Раздел V. Правореализационная техника 399

Глава 15. Правила созданияправореализационных юридических документов 399

§ 1. Осуществление норм права 399Осуществление права: понятие и типы 399Реализация права и ее формы 400

§ 2. Правореализационные документыи техника их создания 401Значение документов при различных формахреализации права 401Виды правореализационных документов 403




§ 1. Технико-юридические особенности договоров 405

Договор как основной вид правореализационных документов 405Роль договора в рыночной экономике 406Юридическая значимость договора 407Понятие и содержание договора 407Типовая структура договора 410

§ 2. Ведение договорной работы 422Понятие договорной работы 422Субъекты договорной работы 422Виды договорной работы 424Нормативная регламентация договорной работы 425

§ 3. Стадии договорной работы 428Подготовка к заключению договоров 428Оценка оснований заключения договоров 429Оформление договорных отношений 429Доведение содержания договоров до исполнителей 430Контроль над исполнением договоров 430Оценка результатов исполнения договоров 431


Раздел VI. Правоприменительная техника 433


§ 1. Характеристика правоприменения 433Понятие правоприменения 433Причины правоприменения 434Формы правоприменения 435Виды правоприменения 436Правоприменительные акты 437

§ 2. Судебная деятельность как разновидность правоприменения ...438Эволюция правосудия 438Задачи судебного правоприменения 440Факторы, влияющие на правосудие 440Судебный процесс и его этапы 442



§ 1. Виды судебных актов 444§ 2. Судебное решение и приговор как основные акты правосудия:

общая характеристика 445Понятие судебного решения 445Понятие судебного приговора 447Значение основных судебных актов 447


§ 3. Требования к содержанию основных судебных актов 448Законность 448Обоснованность 450Мотивированность 452Справедливость 453Полнота 454

§ 4. Правила обеспечения логики основных судебных актов 456Значение логики в судебной деятельности 456Логические приемы, используемые при установлениифактической основы дела 457Логические приемы, используемые при установленииюридической основы дела 459

§ 5. Структура основных судебных актов 461Общая характеристика 461Структура судебного решения 462Структура судебного приговора 464

§ 6. Языковые правила составления судебных актов 468Специфика языка судебных актов 468Лексические правила 469Синтаксические правила 472Стилистические правила 473





Темы курсовых и дипломных работ 492


Предисловие

Юридическая техника представляет собой отрасль знаний оправилах ведения юридической работы и создания в ее процессеразличного рода юридических документов. Данная область знанийраньше являлась частью теории государства и права. В настоящеевремя она выделяется в самостоятельную отрасль юридическойнауки, ориентированной на решение практических задач.

Сам термин «юридическая техника» (от лат.juris — право и греч.techne — ремесло, мастерство, искусство) указывает на прикладнойхарактер данной отрасли знаний. Выполняя служебную роль поотношению к правовой деятельности, технико-юридическое зна-ние не теряет научного характера. Оно вырабатывается учеными-теоретиками и практиками на основе изучения правовой действи-тельности, обобщения опыта юристов. В юридической технике вполной мере находит отражение взаимодействие теории и практи-ки, фундаментального и прикладного знания.

Юрист — профессия особая. Им может быть только высоко-моральный человек, обладающий обостренным чувством справед-ливости и готовностью до конца бороться за права и свободыграждан. Но грош цена юристу, если он не освоил юридическогоинструментария и на деле оказывается не способным помочьгражданам и организациям защитить свои права. В таком случаеон мало чем отличается от обычных граждан, также ратующих засправедливость.

Целью преподавания юридической техники является подготов-ка будущих юристов к практической деятельности. Юрист в ос-новном имеет дело с бумагами правового характера (по роду своейслужбы анализирует их либо сам составляет). Задачи учебногокурса — обучить студентов правилам анализа, составления, толко-вания и систематизации правовых документов, помочь им приоб-рести практические навыки в этой области.

Приблизить науку к жизни, сделать высшее образование ори-ентированным на потребности общественной практики, а не наприобретение знаний безотносительно к его практической поль-зе — такова задача сегодняшнего дня.

20 Предисловие

Осознание важности этой задачи нашло отражение и в учебныхпланах юридических вузов. Около 10 лет назад учебный курс поюридической технике в экспериментальном порядке был введен вМосковской государственной юридической академии. Это начи-нание подхватили другие вузы, в частности Российская академияправосудия. Поскольку эксперимент себя оправдал, учебный курс«Юридическая техника» уже прочно занял место в новом учебномплане для бакалавров: в Академии для них он стал обязательным.

Некоторые вузы пошли дальше: они разработали спецкурсы поюридической технике для магистров, ориентированные на вы-бранную специализацию (в конституционно-правовой сфере —«Правотворческая техника», в области юридического обслужива-ния бизнеса — «Юридическая техника в сфере частного права», вправоохранительной области — «Юридическая техника судебныхактов» и т. п.).

Стало ясно, что изучение юридической техники позволяет пре-одолеть перекос, имеющийся в нашем юридическом образовании,в сторону изучения теоретических положений юридических науки законодательства в ущерб приобретению студентами практиче-ских навыков выполнения будущей работы. Разве можно считатьюридическое образование качественным, если выпускник не уме-ет составить договор, исковое заявление, жалобу, в глаза не виделсудебного решения и приговора? Часто работодатели при приемена работу юриста проверяют его профессиональную пригодность,поручая ему составить какой-нибудь юридический документ, на-пример приказ о приеме на работу или простенький корпоратив-ный акт. И если становится ясно, что претендент на работу не мо-жет выполнить данную задачу и что ему придется еще учиться иучиться (уже за счет работодателя), то (справедливо) получает от-каз. Курс юридической техники широко распространяется благо-даря его практической направленности. Он является своего родастраховкой для будущего юриста.


Глава 1ЮРИДИЧЕСКАЯ ТЕХНИКА

КАК УЧЕБНАЯ ДИСЦИПЛИНА

В этой главе вы узнаете:

• из каких частей состоит структура теории государства и права иможно ли в ней найти место юридической технике;

• когда возникли и как развивались научные взгляды о юридическойтехнике;

• что составляет предмет юридической техники;• какие методы используются при изучении юридической техники;• какова структура учебного курса «Юридическая техника»;• для чего юристам нужно изучать юридическую технику, каково ее

значение.

§ 1. Юридическая техникав структуре теории государства и права

На сегодняшний день теория государства и права пока пред-ставляет собой единую науку, дающую обобщенное представлениео государственно-правовой жизни общества. Однако уже многолет ведутся оживленные дискуссии по поводу того, должна ли онаоставаться в таком виде и как провести ее реформирование1.Обсуждение этого вопроса отнюдь не беспочвенно. Ведь государ-ственно-правовая действительность все усложняется, поэтому онадолжна изучаться более специализированно. Жизнь все настоя-тельнее диктует «развод» теории государства и теории права.И этот процесс уже начался: в политологическую науку постепен-но «перетягиваются» многие вопросы, которые ранее были моно-полизированы теорией государства и права (например, вопросы ополитических режимах, территориальном устройстве государства,правовом и социальном государствах, соотношении государства игражданского общества).

1 См., например: Страшун Б. А. Существует ли наука «теория государства иправа»? // Труды МГЮА. 2001. № 7. С. 99—101; Чиркин В. Е. О подходах к изуче-нию политико-юридическихдисциплин//Тамже. С. 102—104.

Схема 1.1. Структура теории государства и права

В западноевропейской науке этот процесс уже давно завершил-ся. Юридические науки (куда включается и теория права) и наукиполитологические (где представлена и теория государства) — двесамостоятельные группы социальных наук, каждая из которыхимеет собственный предмет изучения.

Будущему юристу независимо от статуса теории права нужнознать ответы на множество вопросов. Мы будем исходить из суще-ствующего положения дел и рассматривать теорию государства иправа как единую науку.

Итак, будучи в российской классификации юридических наукединой наукой, теория государства и права в то же время имеет от-носительно автономные части (схема 1.1):

1) антропология государства и антропология права (учение обих происхождении и эволюции);

2) аксиология государства и аксиология права (учение о ценно-сти государства и права);

3) собственно теория государства и теория права;4) философия государства и философия права (дает наиболее

общее (абстрактное) осмысление сущности государства и права);


5) социология государства и социология права (изучает взаимо-связь государства и права с другими социальными явлениями);

6) сравнительное государствоведение (политическая геогра-фия) и сравнительное правоведение (юридическая география);

7) футурология государства и футурология права (учение об ихбудущности).

Среди указанных частей теории государства и права наиболееразвита теория права. Вот почему теория права занимает в нейцентральное место.

Однако сама по себе теория права — очень обширная областьзнаний. И немудрено: ее развитие начали западноевропейскиеученые еще в XIII в. Эстафету подхватили созданные в ЗападнойЕвропе университеты, а затем и университеты всего мира. Знания,накопленные теорией права за столетия, теперь вполне поддаютсяклассификации, и сделать это можно по-разному. В теории праваможно выделить по крайней мере три относительно автономныхраздела:

— догма права (устоявшиеся положения, начала, основы дейст-вующего права). Сюда относятся знания о том, чтб есть нормыправа, субъективные права и юридические обязанности, норма-тивные акты, индивидуальные предписания, т. е. то, что составля-ет нормальное развертывание юридической реальности, или мате-рию права1;

— юридическая техника (способы установления, опубликова-ния, систематизации, толкования и реализации правовых норм,т. е. правила осуществления юридической деятельности);

— правовая конфликтология (учение о правовой патологии)2.Вопрос, надо ли относить юридическую технику к юриспруден-

ции, не сразу стал очевидным.С законодательной техникой все обстояло проще. Никто не со-

мневался, что создание законов — сложный процесс, и здесь при-меняются практические навыки, выработанные человечеством,которые надо изучать и совершенствовать. Выдающийся немец-кий ученый Р. Иеринг 100 лет назад посвятил этой проблематике

1 См.: Алексеев С. С. Восхождение к праву. Поиски и решения. М., 2001. С. 13,14; Он же. Право: азбука — теория — философия: опыт комплексного исследова-ния. М., 1999. С. 276-281.

2 Г. И. Муромцев отождествляет догму права с теорией права. Не отделяет онот теории права и юридическую технику и конфликтологию. См.: Муромцев Г. И.Юридическая техника: некоторые аспекты содержания понятия // Проблемыюридической техники: сб. ст. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000. С. 27.

24 Общая часть

самостоятельное исследование, назвав его «Юридическая техни-ка». Однако речь в книге все же шла только о способах созданиязаконов, т. е. о законодательной технике. Правда, этому есть объ-яснение: на рубеже XIX—XX вв. теория права была не столь раз-вита, и Р. Иеринг не выделял юридическую технику в качестве ав-тономной части юридической науки. Он считал юридическуютехнику способом реализации теории права в деятельности юри-ста.

Французский ученый М. Ориу отрицал саму необходимость по-нятия юридической техники, поскольку она, по его мнению, не-адекватна важности и значимости права как социального явления.В отождествлении права и техники он видел «опошление права»1.Думается, что М. Ориу, будучи выдающимся ученым, работамикоторого пользуются и наши современники, столь резко восставалпротив чуждого для юридической науки термина «техника», не от-рицая все же важность исследования юридической наукой покрайней мере правил создания законов.

Ученые не сразу пришли к мысли о том, что мастерство в об-ласти юридической деятельности не ограничивается лишь зако-нодательством. В отечественной литературе С. С. Алексеев впер-вые отошел от понимания терминов «законодательная техника» и«юридическая техника» как синонимичных. Помимо законода-тельной техники (в соответствии с его терминологией это «юри-дическая техника как таковая», т. е. правила выработки норма-тивных актов), он включил в данное понятие и технику расследо-вания преступлений, и технику ведения юридических дел,составления процессуальных документов, т. е. правопримени-тельную технику2. Он не сомневался, что данный раздел юриди-ческой науки относится к теории права.

Однако несколько лет спустя некоторые ученые высказывалимнение о том, что вопросы юридической техники не относятся ктеории государства и права и не входят в ее предмет3. Правда,эта точка зрения не получила поддержки в юридической литера-туре.

Между тем темп научных исследований по данной проблемати-ке набирал обороты.

1 См.: Ориу М. Основы публичного права. М., 1929.2 См.: Алексеев С, С. Проблемы теории права: в 2 т. Свердловск, 1973. Т. 2.

С. 313.3 См.: Васильев А. М. Правовые категории. М., 1976. С. 146—149.


В 1999—2001 гг. под эгидой Нижегородской высшей шко-лы Министерства внутренних дел РФ (далее — МВД России)(на грант Фонда Сороса — Россия) были проведены научные ис-следования по вопросам юридической техники (руководительпроектов — В. М. Баранов)1. Проблему статуса юридической тех-ники в системе юридических наук затронул В. М. Сырых2. Со-гласно его точке зрения, законодательная (и юридическая) техни-ка — это наука самостоятельная, имеющая прикладной характер.Она не входит в теорию права, поскольку предметом теории праваявляется выработка общих закономерностей, касающихся госу-дарственно-правовых явлений, тогда как задача юридической тех-ники — познание эмпирических закономерностей и внедрениетеоретических знаний в практическую сферу, иначе — выработкапутей их реализации. Юридическая техника не входит и в числоотраслевых наук, поскольку не имеет обособленного специфиче-ского предмета, т. е. совокупности закономерностей, не входящихв предмет традиционных отраслей правоведения. Место юридиче-ской техники, по мнению В. М. Сырых, в ряду таких прикладныхнаук, как криминалистика, криминология, судебная статистикаи др.

Однако в позиции В. М. Сырых есть несколько спорных мо-ментов.

Во-первых, выработка теорией права общих закономерностейразвития права возможна не только рациональным, логическимпутем, но и на основе изучения фактов. Эмпирические законо-мерности тоже могут иметь общий характер. Почему же мы в та-ком случае должны их исключать из предмета теории права?

Во-вторых, теория права является наукой методологической,обращенной к отраслям права. В. М. Сырых утверждает то же са-мое, только применительно к законодательной технике (одного извидов юридической техники), поскольку она, дескать, призвана

' В результате проведения научно-методических семинаров в Нижнем Новго-роде в 1999—2001 гг. было издано несколько солидных научных трудов: Проблемыюридической техники: сб. ст. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000; Законо-творческая техника современной России: состояние, проблемы, совершенствова-ние: сб. ст.: в 2 т. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2001; Нормотворчествомуниципальных образований России: содержание, техника, эффективность:сб. ст. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2002.

2 См.: Сырых В. М. Предмет и система законодательной техники как приклад-ной науки и учебной дисциплины // Законотворческая техника современной Рос-сии: состояние, проблемы, совершенствование: сб. ст.: в 2 т. / под ред. В. М. Бара-нова. Н. Новгород, 2001. Т. 1.С. 9—24.


вооружить юристов научно обоснованными рациональными мето-дами, т. е. тоже выполняет методологическую функцию. Но еслитеория права и юридическая техника выполняют задачу методоло-гическою плана, почему их надо включать в разные части научно-го поля?

В-третьих, далеко не все теоретические выводы имеют толькопознавательный характер. Некоторые из них могут принести ипрактическую пользу. Например, в теории права утвердилось по-ложение, согласно которому в иерархии источников права прин-ципы и общепризнанные нормы международного права имеютвысшую юридическую силу. И если при рассмотрении юридиче-ского казуса окажется, что нормы национального права им проти-воречат, то юридическое дело должно разрешаться на основе норммеждународного права. Таким образом, практическое использова-ние теоретических выводов отнюдь не является основанием для ихисключения из теории права.

В-четвертых, многие правила ведения юридической работы ужетрадиционно «прописались» в теории права и в ее рамках интен-сивно разрабатываются. Речь идет о том, как писать нормативныеакты, где и когда их публиковать, как их учитывать и систематизи-ровать, эффективно осуществлять их толкование и реализацию.И несмотря на то, что теоретические знания по этим вопросам мо-гут быть использованы на практике, еще никто не высказывалпредложения вывести эти вопросы за пределы предмета теорииправа.

Перегруппировка в системе теории права и автономизация вней юридической техники (см. схему 1.1) направлены на то, чтобыболее рационально и эффективно структурировать саму теориюправа. Хотя если теория права будет эффективно развиваться истанет более детализированной и усложненной, возможно, от нееотпочкуются несколько самостоятельных наук: теория правотвор-чества, теория правоприменения, теория толкования, конфликто-логия и др.

Итак, большинство ученых согласны с тем, что в лоне теорииправа появилось относительно автономное научное направле-ние — юридическая техника. Пока примем это положение в каче-стве гипотезы. Чтобы перевести ее в разряд утверждения, а можетбыть даже аксиомы, проследим (хотя бы кратко) историю научныхвзглядов о юридической технике и рассмотрим этапы научных ис-следований.

I лава 1. Юридическая техника как учебная дисциплина 27

§ 2. Эволюция научных взглядов о юридической технике

Говоря о юридической технике, мы вкладываем в это понятиесразу два смысла:

1) это система научных знаний о том, как осуществлять право-творчество и правоприменение;

2) это система практических навыков составления норматив-ных актов и их реализации.

При изучении данной учебной дисциплины будем иметь в видуи то и другое; постараемся исследовать как достижения ученых вэтой области, так и наработки специалистов-практиков в областиюридической техники.

В настоящем параграфе речь пойдет о юридической техникекак системе научных знаний.

Итак, задачами юридической техники являются в основномизучение объективной реальности в области правотворчества иправоприменения, определение связей между этими двумя видамиюридической деятельности (а также внутри каждой из них) и уста-новление закономерностей, существующих в данной области.

Научные взгляды о юридической технике1 начали появлятьсягораздо позднее, чем право. Хотя древнеримские юристы, участ-вуя в правотворчестве и правоприменении, призывали, например,к краткости изложения и на деле стремились реализовать это пра-вило юридической техники.

Родоначальником учения о юридической технике следует при-знать английского ученого Ф. Бэкона (1561 — 1626 гг.) («Новыйорганон», 1620 г.). Он довольно категорично писал не только ократкости юридического языка (считая это аксиомой), но и о еготочности, чтобы не возникало поводов к неоднозначному понима-нию законов. Заслугой этого ученого было и то, что он впервые за-вел речь об инкорпорации как способе систематизации права. Онсчитал инкорпоративную деятельность надежным способом со-ставления свода законов.

Эстафету подхватил французский ученый Ш. Л. Монтескье(1689—1755 гг.). В знаменитой работе «О духе законов» (1748 г.) онпредставил некоторые принципы изложения законов. По его мне-нию, к таковым относились простота слога, определенность, сжа-тость нормативного материала.

1 См.: Иеринг Р. Юридическая техника. СПб., 1906. С. 24.


Дело юридической техники продолжил английский ученыйИ. Бентам (1748—1832 гг.), который в сочинении «Тактика зако-нодательных собраний» рассуждал о законах и правилах их состав-ления. При этом он касался не только законодательного языка, нои внутренней структуры нормативных актов. Это было серьезнымпродвижением вперед в области юридической техники.

И конечно, яркая звезда в области юридической техники — не-мецкий ученый Р. Иеринг (1818—1892 гг.). И не только потому,что он первым написал специальную книгу, назвав ее «Юридиче-ская техника». Он сформулировал само понятие «юридическаятехника», правда, понимая под ней законодательную технику.Р. Иеринг сформулировал закон бережливости в праве, ввел мно-жество новых правил составления законов, произвел классифика-цию накопленных правил законодательной техники (по его тер-минологии — правила «количественного упрощения» и «качест-венного упрощения» законов), детально проанализировал многиеиз этих правил.

Позднее появилось много трудов по законодательной технике.Первым заметным исследованием стала работа французского уче-ного Ф. Жени1, посвятившего ее столетию французского Граждан-ского кодекса 1804 г. (Кодекса Наполеона).

В России в XX в. различным вопросам юридической техникипосвящены работы Д. А. Керимова2, А. А. Ушакова3, А. С. Пигол-кина4, С. С. Алексеева5, Н. А. Власенко6, Ю. А. Тихомирова7,В. М. Сырых8, В. Б. Исакова9 и др.

Исследования юридической техники в XX в. развивались стольинтенсивно, что это позволило В. М. Баранову и Н. А. Климентье-вой сделать полный ретроспективный библиографический указа-

1 См.: Жени Ф. Законодательная техника в современных гражданско-правовыхкодификациях //Журнал Министерства юстиции. 1906. № XI. С. 122 (оттиск).

2 См.: Керимов Д. А. Кодификация и законодательная техника. М., 1962.3 См.: Ушаков А. А. О понятии юридической техники и ее основных проблемах.

Пермь, 1961.4 См.: Пиголкин А. С. Совершенствование законодательной техники // Совет-

ское государство и право. 1968. № 1.5 См.: Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2.6 См.: Власенко Н. А. Язык права. Иркутск, 1997.7 См.: Тихомиров Ю. А. Законодательная техника: понятие и элементы // Зако-

нодательная техника: науч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихомирова. М., 2000.s См.: Сырых В. М. Методологические основы правотворчества // Законода-

тельная техника: науч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихомирова.9 См.: Исаков В. Б. Стадии подготовки проектов законов // Законодательная

техника: науч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихомирова.


гель «Юридическая техника: природа, основные приемы, значе-ние»1. На современном этапе, когда накопление знаний по юриди-ческой технике стало значительным, уже оказалось возможнымперейти к составлению специализированных библиографическихуказателей2.

Проведенный выше экскурс научных разработок дает основа-ние утверждать, что уже вполне сложилось научное направле-ние — юридическая техника. Перед нами стоит задача детальноразобраться с тем, что собой представляет юридическая техника,что изучает данный раздел теории права и какие методы при этомиспользуются.

§ 3. Предмет юридической техники

Прежде чем говорить о предмете юридической техники, необ-ходимо выяснить, что представляет собой наука вообще.

Наука — это сфера человеческой деятельности, имеющая це-лью получение и систематизацию знаний об объективной дейст-вительности.

В отличие от обыденного знания научное знание:— имеет дело с набором объектов реальности, позволяющим

сделать определенный вывод (например, безбилетные проезды ве-дут к деградации общественного транспорта; медленно идет раз-витие общества, когда власть сосредоточена в одних руках; еслинарод неплатежеспособен, экономика развиваться не будет);

— имеет свой язык и требует для исследования специальныхметодов (термины — «приговор», «вина», «состав правонаруше-ния»);

— использует методы — социологический, сравнительныйи др.;

— характеризуется системностью и обоснованностью.Для всякого научного исследования существенно не только оп-

ределение того, что исследуется (предмет той или иной науки), нои того, как исследуется (методология). Нам предстоит рассмотретьто и другое, но применительно к науке юридической техники.

Каждая наука имеет собственный предмет.1 См.: Юридическая техника: природа, основные приемы, значение: ретро-

спективный библиографический указатель / сост. В. М. Баранов, Н. А. Климентье-ва. Н. Новгород, 2005.

2 См.: Техника правотворчества. Природа, основные приемы, значение: ретро-спективный библиографический указатель. М., 2010.


Когда мы говорим о предмете той или иной общественной нау-ки, то задаемся вопросом, что она изучает. Если юридическая нау-ка в целом имеет предметом закономерности, существующие в об-ласти правового регулирования, то теория права (одна из юриди-ческих наук) изучает наиболее общие правовые закономерности.Отраслевые же юридические науки занимаются изучением зако-номерностей, действующих в той или иной области жизни.

Юридическая техника как часть теории права также занимаетсяисследованием общих закономерностей, но в более предметной еечасти: в области правотворчества и реализации права (например,каким образом следует структурировать кодексы). Нельзя сказатьпри этом, что в отраслевых науках не затрагиваются проблемыюридической техники. Но ученых-отраслевиков интересуют тех-нические вопросы права исключительно с отраслевых, конкрет-ных позиций. Например, при подготовке Трудового кодекса РФ(далее — ТК РФ) интенсивно велись дебаты о его структуре: выде-лять в нем общую и особенные части (по типу Уголовного кодек-са РФ (далее — УК РФ)) или не делать этого и ограничиться разде-лением его на главы, одну из которых посвятить общим положе-ниям. В итоге была проделана многотрудная работа, и основнуюее часть выполнили специалисты по трудовому праву, а не теоре-тики права. Конечно, при этом они использовали общетеоретиче-ские разработки по юридической технике. Но это не отменяет по-ложения о том, что юридическая техника изучает общие, а не кон-кретные правила, в частности правила построения нормативныхактов и их реализации.

Предметом юридической техники являются наиболее общие за-кономерности осуществления юридической деятельности, в про-цессе которой составляются юридические документы.

Теперь разберемся, какие именно наиболее общие закономер-ности включаются в предмет науки юридической техники.

Можно выделить несколько групп закономерностей или пра-вил юридической деятельности.

Одной из закономерностей происхождения юридической тех-ники является то, что правила юридической техники поначалу вы-рабатывались исключительно в практической деятельности и пере-давались «из уст в уста». Правда, иногда можно обнаружить ихматериальное выражение. Так, в Афинах около Акрополя сохрани-лись развалины здания Ареопага — древнего судебного органа. На

I лава 1. Юридическая техника как учебная дисциплина 31

одной из каменных плит сохранился отпечаток ступни. Именно на)то место должен был ставить правую ногу человек, выступающийперед судом.

Раскрытие понятия юридической техники, ее сущности и состав-ляющих компонентов является необходимым этапом познания за-кономерностей. Понимание того, что есть юридическая техника,формировалось постепенно, по мере того как усложнялась юриди-ческая действительность и «давала пищу» для обобщения и пони-мания этого правового явления. Изучение этого вопроса еще незакончено, поскольку нет конца процессу правового развития ипроцессу познавательному.

Существует неуклонная закономерность развития средств юриди-ческой техники, связанная с увеличением количества ее приемов,осваиваемых человечеством. В частности, было замечено, что ре-гулятивные нормы имеют более сложный характер и правила соз-дания охранительных норм к ним мало подходят. Юристам при-шлось немало потрудиться и сформулировать множество правилконструирования регулятивных норм.

В процессе эволюции правил юридической техники изменяется икачественная характеристика приемов, способов, методов веде-ния юридической работы, вошедших в арсенал юридической тех-ники. Так, если вина на заре человечества понималась только какумысел (преднамеренность, злостность и т. п.), то в настоящеевремя «вина» — это настолько сложное понятие, что для его уста-новления приходится порой проводить психологическую экспер-тизу.

Или, например, правило «нет решения без доказательств» ис-пользовалось издавна. Доказывание — один из столпов разреше-ния юридических дел. Однако можно обнаружить большую разни-цу между доказательствами, используемыми в неразвитых общест-вах (они имели эмоциональных характер — клятва, испытание,поединки и т. п.) и применяемыми сегодня (они сугубо рацио-нальны).

Обнародование нормативных актов — необходимое явлениеправовой жизни. Однако почему чтение указов (законов) на Со-борной площади Кремля, где помещалось сравнительно неболь-шое количество людей, прежде считалось таковым, а озвучиваниеих по телевидению обнародованием не признается? Ответ на этоможет дать только юридическая техника.

Особенности использования правил юридической техники в раз-личных правовых семьях мира помогают ответить на вопросы, на-

32 Общая часть Глава 1. Юридическая техника как учебная дисциплина 33

пример, о том, как формируется судебный прецедент и почему онтак мало используется в странах романо-германской системы пра-ва. Или почему закон в Англии становится полноценным лишь то-гда, когда накопится судебная практика его применения?

Таким образом, предметом изучения науки, называемой юри-дической техникой, является особый круг вопросов, который вдальнейшем, вполне возможно, будет расширяться.

§ 4. Методология юридической техники

Методологию в самом общем виде можно назвать способом по-знания. В философском словаре дается такое определение: мето-дология — это область знания, изучающая средства и принципыорганизации познавательной и практической деятельности.

Методология юридической техники —- это совокупность исход-ных научных подходов, способов и приемов исследования юриди-ческой деятельности, результатом которой является составлениеюридических документов.

Иными словами, речь идет о том, как изучать юридическуютехнику. Насколько важна методология, отмечал Ф. Бэкон. По егомнению, методология — это «фонарь в руках хромого, которыйопередит бегущего без дороги».

Юридическая техника — новая и потому интенсивно развиваю-щаяся наука, а не собрание готовых истин. И в том, как их добыть,помогает методология.

Следует различать принципы (основы, общие подходы) и мето-ды научного познания. Принципами являются, например, объек-тивность познания, историзм. Методы — это инструменты, спосо-бы познания.

Существует большое разнообразие методов изучения юридиче-ской техники'. Рассмотрим их по порядку, предварительно прове-дя их классификацию и разбив на четыре группы: общенаучные,логические, лингвистические и технические.

1 В. М. Сырых, специально посвятивший исследование методологии, подраз-деляет все методы исследования в праве: на метод материалистической диалекти-ки, общие, специальные и частные методы (см.: Сырых В. М. Метод правовой нау-ки (основные элементы, структура). М., 1980. С. 13; Он же. Логические основанияобщей теории права: в 2 т. М., 2004. Т. 1. С. 368). Существуют и другие точки зре-ния по вопросу о классификации методов юридической науки.

Общенаучные методы

Общенаучные методы — это методы познания, применяемые вовсех либо многих науках, без которых картина тех или иных изу-чаемых явлений не будет выявлена вообще или по крайней мерене будет полной.

1. Материалистический метод предполагает:— связь государства и права с природой человека, условиями, в

которых он живет на том или ином историческом этапе. Приме-нительно к юридической технике это положение остается в силе.Например, в древнем обществе нормы права имели устный харак-тер — письменность только зарождалась и использовалась тольковысшими слоями элиты. В сословном обществе письменность бы-ла распространена гораздо шире, но основная масса людей ею невладела. Вот почему нормативные акты как форма права в тот ис-торический период также не доминировали. Дело кардинальностало меняться лишь в Новое время;

— неотрывность государства и права от других социальных яв-лений — экономики, политики, морали, обычаев и др. Например,далеко не все российские суды имеют компьютерное обеспече-ние. Таково пока экономическое положение России. Вот почемусудьи в основной своей массе используют письменные норматив-ные источники.

Материалистический метод имеет плюсы и минусы, и поэтомуего нельзя абсолютизировать. Категоричное признание предопре-деленности государственно-правовых явлений, в частности эко-номикой, противоречит фактам. Философская наука аргументи-рованно заставляет признать, что с развитием общества значи-мость надстроечных явлений, в том числе государства и права,повышается. Они все более влияют на экономику. Отношениеэкономического базиса и государственно-правовых явлений мо-жет быть охарактеризовано как взаимосвязь, но не как непремен-ный приоритет одних факторов перед другими.

2. Согласно метафизическому методу правила ведения юриди-ческой работы, составляющие суть юридической техники, рас-сматриваются в основном сами по себе, не будучи глубоко связан-ными с другими явлениями. Такое их отсечение делается поройсознательно, для того чтобы, изучая средства юридической техни-ки в статике и игнорируя их взаимоотношение с другими явления-ми, глубже выявить их суть и не увязнуть в отвлеченных моментах.Изучая вопрос о том, как эффективнее выстроить законодатель-


ный процесс, вряд ли стоит производить экономические подсче-ты. Упрощение и удешевление процедуры принятия законов могутобойтись экономике и обществу в целом гораздо дороже.

3. Системно-структурный метод, т. е. исследование государст-венно-правовых явлений как частей единого целого, между кото-рыми установлены связи, широко применяется в правотворческойтехнике, когда проводится классификация и распределение нормпо отраслям права, или при расположении частей нормативногоакта. Например, Кодекс РФ об административных правонаруше-ниях (далее — КоАП РФ) имеет следующую структуру: все начи-нается с изложения общих положений, затем идут составы адми-нистративных правонарушений, классифицированные по видам,далее определяются органы, уполномоченные рассматривать ад-министративные дела, и, наконец, излагается порядок назначенияадминистративных санкций. Но обособления элементов структу-ры (частей Кодекса) недостаточно, важны и связи между ними.Поэтому независимо от того, какой административный проступоксовершен (разд. II КоАП РФ), необходимо обратиться к разд. IIIКоАП РФ и выяснить, какой орган вправе его рассматривать.Именно связи между элементами Кодекса придают ему качестваединства и целостности.

4. Сравнительный метод заключается в сопоставлении юриди-ческих понятий, явлений, процессов и в выяснении между нимисходства или различий. Сравниваемые понятия и явления должныбыть однородны, сопоставимы, т. е. быть объектами одного клас-са. Сравнительный метод широко используется как в правотвор-ческой технике (здесь, как правило, идет сравнение с аналогичны-ми законами других стран), так и в правоприменительной (напри-мер, сравнивается практика применения законов за определенныепромежутки времени). Так, сравнив практику применения ст. 228УК РФ, карающую за хранение наркотических средств, до уста-новления минимальной дозы хранения и после ее установления(в 1998 г.), обнаружим снижение уровня наказуемости за это опас-ное деяние. Это стало основанием для внесения предложений овозвращении к прежней практике.

5. Социологический метод состоит в исследовании государства иправа на основе фактических данных. Он включает такие спосо-бы, как:

— анализ статистических данных;— опросы населения;— математические способы обработки материала;


— интервьюирование;— анкетирование;— наблюдение;— другие.Важно, чтобы выводы делались на основе детального изучения

собранного материала, с учетом всех социальных фактов, как по-ложительных, так и отрицательных.

Этот метод может (и должен) активно использоваться в законо-дательной технике, поскольку с его помощью повышается эффек-тивность принимаемых законов. Так, если бы в 2004 г. были про-ведены опросы людей, пользующихся льготами, до принятия За-кона о замене льгот денежными компенсациями (в обществеполучил название «Закон о монетизации льгот»), действия зако-нодателя не взбудоражили бы общество и не заставили бы пенсио-неров в январский мороз 2005 г. выйти на митинги и пикетирова-ние.

Логические методы

Логические методы применяются в юридической технике оченьшироко1.

1. Метод анализа предполагает условное разделение государст-венно-правовых явлений на отдельные части, выделение в нихглавных или существенных черт, на основе чего вырабатываетсякакое-либо правило юридической техники. Например, анализ уго-ловно-правовых запретов дает возможность определить нечто об-щее, свойственное им всем (наличие вины, возраст лиц, нарушаю-щих запреты, и т. п.).

2. Метод синтеза применяется при изучении государственно-правовых явлений путем объединения их частей. На примере Уго-ловного кодекса РФ, объединяя общее, свойственное уголовно-правовым нормам, сосредоточивая их вместе, получаем Общуючасть Кодекса.

3. Метод аналогии учитывает опыт других стран и функциони-рования правовых систем. Составляя новые законы, опосредую-

1 В юридической литературе многие авторы пытаются обосновать существова-ние особого формально-юридического (или догматического, технико-юридиче-ского) метода (см.: Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1981. Т. 1. С. 30).На поверку оказывается, что этот метод объединяет многие традиционные логиче-ские способы и приемы. Действительно, особенностью юридической деятельно-сти является то, что практически все ее виды требуют применения прежде всегошания и использования законов логики, а уж потом других средств познания.


щие рыночную экономику в России (законы об обществах с огра-ниченной ответственностью (далее — ООО), акционерных обще-ствах (далее — АО) и др.), их авторы справедливо решили, чтоосновы рыночной экономики едины во всех странах, поэтому рос-сийские законы в области экономики вполне могут быть похожина западноевропейские, но должны отражать российскую специ-фику.

4. Метод индукции предполагает восхождение от частного (кон-кретных фактов) к общему правилу. Применяется очень часто приконструировании законов. В этом отношении очень нагляденпример, связанный с избирательным законодательством.

Все мы знаем, что свободные выборы — это цель для нашей стра-ны, вышедшей недавно из тоталитаризма. Но на пути к этой цели об-наружилось много препятствий. Уже в первые годы рыночных преоб-разований пышным цветом стали расцветать нарушения избиратель-ных прав, которые наше законодательство и не знало. Обобщаяконкретные нарушения, законодатель в срочном порядке закреплялзапреты на их совершение. Перечень избирательных проступков в Ко-дексе РФ об административных правонарушениях поначалу попол-нялся практически раз в полгода.

5. Метод дедукции распространен в правоприменительной тех-нике. Суть его в следующем: от общего правила путем умозаклю-чений делается вывод относительно частного. Метод дедукцииприменяется в качестве основного метода в доказывании.

6. Согласно методу образования понятий и формулирования опре-делений понятие (и определение) будет полным, если в нем содер-жатся все существенные признаки обобщаемых явлений.

Так, в соответствии со ст. 74 Уголовно-процессуального кодек-са РФ (далее — УПК РФ) доказательством являются любые сведе-ния, на основании которых можно сделать вывод о наличии илиоб отсутствии фактов. Если же, например, свидетель будет даватьоценку этим фактам, суд это может проигнорировать: оценка фак-тов доказательством не признается, поскольку выходит за пределыпонятия «доказательства».

7. Метод использования понятий в одном и том же смысле состо-ит в следующем. Например, в обыденной речи термин «жилище»употребляется применительно к жилому помещению, предназна-ченному для постоянного проживания. Но если речь идет о вы-полнении юридических действий, то жилищем признается и жи-лое помещение временного проживания (например, гостиница).


Поэтому, выполняя какое-либо юридическое действие (проник-новение в жилище, обыск и др.), следует руководствоваться широ-ким пониманием термина «жилище».

Лингвистические методы

Использование этих методов связано с тем, что правовое регу-лирование воздействует на сознание людей. Любая мысль (зако-нодателя, толкователя или правоприменителя) имеет лингвисти-ческую форму. Здесь происходит своего рода удваивание познанияюридического мира: правовые явления облекаются в языковуюоболочку. Какую бы деятельность ни выполнял юрист, он долженвладеть искусством речи. Это касается не только составления за-конов, но и процесса их применения, который может протекатькак в письменной форме, так и в форме устной речи. Перечислимнекоторые лингвистические методы:

1) соответствие терминов понятиям, которые они фиксируют.Например, в последнее время часто употребляется выражение «со-циальная ответственность бизнеса». Оно допустимо в деловой, ли-тературной, обыденной речи, но никак не в законодательстве, по-скольку юристы термин «ответственность» воспринимают специ-фически: как применение санкций;

2) обеспечение компактности юридического документа. Дости-жению этой цели способствует использование таких лингвистиче-ских средств, как минимальное использование определений, уточ-нений, добавлений и т. п. Особенно это важно в деле правотворче-ства. В противном случае цель познания права вряд ли будетдостигнута;

3) повышение информативности правового документа. Оно болееактуально для правоприменительных актов. Информационныйкомпонент законодательства увеличивается за счет введения в еготекст причастных и деепричастных оборотов, однородных членовпредложения, придаточных предложений и проч.;

4) обеспечение ясности и доступности правовых актов. Без негоэффективное использование нормативного материала ставитсяпод вопрос. Отрицательным примером в этом отношении служитФедеральный закон «Об основных гарантиях избирательных прави права на участие в референдуме граждан Российской Федера-ции». Объемный сам по себе, он содержит множество простран-ных статей. Некоторые из них достигают 10 страниц печатноготекста. Проникнуть в их суть мало кому по силам. А ведь он рас-


считан на широкий круг участников избирательных правоотноше-ний;

5) использование графики юридического текста. К языковымграфическим средствам относятся:

— заглавия;— рубрики;— пробелы;— знаки препинания;— различные начертания букв;— другие.

Технические методы

Технические методы — это способы, позволяющие с помощьюсистемы технических средств познать и усовершенствовать прави-ла выполнения юридической работы. В наше время все более ши-рокое применение находят информационные технологии1. Пере-числим некоторые направления использования компьютерныхметодов:

1) получение, обработка, хранение и поиск правовой информа-ции (систематизации законодательства);

2) повышение эффективности правотворческой работы (устра-нение повторов, дублирования, противоречий в нормативном ма-териале);

3) увеличение производительности правоприменительной ра-боты (составление типовых документов, редактирование правовыхдокументов).

Таким образом, можно сделать вывод, что методология иссле-дования и применения юридической техники обширна. Она состо-ит из многих ветвей. Гипертрофирование какой-либо одной из нихтаит опасность снижения эффективности юридической работы.

§ 5. Структура курса «Юридическая техника»

Учебный курс «Юридическая техника» посвящен изучениюправил ведения юридической деятельности и составлению юриди-ческих документов. Юридическая работа может иметь разнообраз-

1 См.: Исаков В. Б. Современные информационные технологии в законотвор-честве // Законотворческая техника современной России: состояние, проблемы,совершенствование: сб. ст.: в 2 т. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2001 Т 1.С. 34-46.

I пака 1. Юридическая техника как учебная дисциплина 39

ими характер. Вот почему структура курса довольно сложна и со-стоит из Общей и Особенной частей.

В Общей части предполагается изучение некоторых вопросов,имеющих общий характер.

Прежде всего необходимо выяснить, как юридическая техникавписывается в систему юридической науки. Умозрительное при-думывание научных идей вне связи с другими, уже занявшимисвое место в науке, вряд ли способно дать положительный заряд.)то в полной мере относится и к юридической технике.

Немаловажен также вопрос о том, какие методы уместно ис-пользовать при изучении юридической техники и выполненииюридической работы. Человек, вооруженный таким инструмента-рием, способен лучше выполнить стоящую перед ним задачу поовладению всем арсеналом юридической техники.

Интересна и история развития юридической техники.Самое главное, что предполагается изучать в Общей части кур-

са, — понятие и содержание юридической техники. Значение этогораздела велико для всех юристов, независимо от того, в какой сфе-ре профессиональной деятельности они предполагают применятьспои знания.

Особенная часть состоит из следующих разделов:— правотворческая техника. Это очень большая и сложная

часть курса. Здесь, помимо понятия и значения правотворческойтехники, детально и прицельно надо разбираться с правиламиформирования, содержания и структуры нормативных актов, ис-пользования языка при их формулировании, а также процедурыих принятия;

— техника опубликования нормативных актов. Здесь речь пой-дет об источниках, о сроках, языке опубликования, об ограничи-тельных грифах, о правилах вступления нормативных актов в дей-ствие;

— техника систематизации юридических документов. Здесьважно понять, чем отличаются друг от друга виды систематизации(кодификация, инкорпорация, консолидация), чтобы умело имипользоваться. Иногда (если это необходимо по роду профессио-нальной деятельности) юристу самому придется выполнять эту ра-боту. Если знать, в каком порядке расположены нормативные ак-ты, их можно легко найти и тем самым увеличить производитель-ность своего профессионального труда;


— интерпретационная техника (техника толкования). Ее зна-чение порой недооценивают, а в результате мы имеем неэффек-тивные законы, неправильные правоприменительные акты, по-рой грубо нарушающие права субъектов права. Чтобы избежатьэтого, юристам, чем бы они ни занимались, необходимо изучитьправила толкования. Эти правила многочисленны и довольносложны;

— правореализационная техника. Здесь речь идет о правилахсоздания индивидуальных актов в области добровольной и бес-препятственной реализации прав (т. е. о нормальной, ничем неотягощенной реализации субъектами права своих прав и обязан-ностей). Договорные отношения, реализация своего права на труд,образование, собственность и др., передача своих прав (поруче-ния, расписки) — все это присутствует в нашей жизни, поэтомутак важно соблюдать определенные правила;

— правоприменительная техника. Область правоприменения внашем государстве по сравнению с европейскими государствамивсегда была довольно значительна. Поскольку в будущем просмат-ривается возрастание регулирующей роли государства, можноспрогнозировать и увеличение правоприменительной деятельно-сти. Как грамотно ее вести? Задача непростая. Решить ее поможетвведение курса «Юридическая техника», в содержании которогоэтот раздел выглядит довольно внушительно. Особое место зани-мают правила судебного правоприменения. Они весьма различа-ются в зависимости от вида судопроизводства. Сравнение и изуче-ние специфики каждого из них способно дать дополнительныйпрофессиональный заряд любому юристу.

Таким образом, изучение перечисленных вопросов, составляю-щих структуру учебной дисциплины «Юридическая техника»,профессионально обогатит любого юриста независимо от того, ка-кое направление деятельности он выберет.

§ 6. Значение юридической техники для юриста

Главное назначение юридической техники как учебной дисци-плины состоит в том, чтобы обучить будущего юриста навыкамвыполнения юридической работы.

Однако этот общий тезис требует пояснения.1. Юридическое образование в нашей стране построено таким

образом, что основной акцент делается на изучении общих поло-

I папа 1. Юридическая техника как учебная дисциплина 41

жений отраслей права и положений законодательства. Предпола-гается, что молодой юрист придет на работу и освоит практическиенавыки, необходимые для выполнения занимаемой им должности.Гак, начинающий судья испытывает серьезные затруднения принаписании приговора: он не знает, кратко или пространно изла-гать в нем фабулу дела, какие параметры должна иметь мотивиро-вочная часть. Помощь опытного судьи-коллеги здесь крайне необ-ходима.

В российской глубинке дело обстоит куда серьезнее. Порой су-дья единолично представляет судебную власть в районе, у него нетвозможности обратиться за помощью к коллегам. Значит, приоб-ретение практических навыков, например выполнения судейскойработы, крайне необходимо.

Итак, юридическая техника дает возможность:— приблизить теорию права к практике;— приобрести практические навыки выполнения юридической ра-

боты;— определиться с практическим уклоном в юридическом образо-

вании.2. Юридическая техника является важнейшим условием и сред-

ством исправления и предупреждения юридических ошибок. Конеч-но, она не панацея от всех бед. В частности, она не позволяет объ-яснить, почему при выполнении одинаковой работы одни судьидопускают ошибки, а другие — нет. Если судья не совершаетошибки, это не означает, что он обладает высоким профессио-нальным уровнем. На результаты рассмотрения дела могут оказы-вать влияние различные по своей природе факторы: полнота про-веденного предварительного расследования, качество подготовкидела к судебному разбирательству, способность судьи к познава-тельной деятельности непосредственно в ходе судебного разбира-тельства и др. Все это говорит о том, что не надо на юридическуютехнику возлагать все надежды и объявлять недочеты в практиче-ской деятельности юриста исключительно ее незнанием. Однакоигнорирование юридической техники и ее недооценка не способ-ствуют искоренению юридических ошибок1.

3. На приобретение хотя бы минимального практического опы-та у молодого юриста уходит не менее года. Понятно, что в тече-

1 См.: Лисюткин А. Б. Юридическое значение категории «ошибка»: теоретико-мстодологический аспект/ под ред. Н. И. Матузова. Саратов, 2001. С. 289.


ние этого срока он работает непроизводительно. Только с опытомк судье приходит понимание того, что люди, выступающие в судев качестве подсудимых, свидетелей, потерпевших и т. п., имеютразный психический склад, а это прямо отражается на характереих показаний. Если у человека преобладает эмоциональная сфера,то он в своих показаниях будет обращать внимание прежде всегона то, как чувствовал себя в момент совершения преступления икак все это оценивал. Но этот аспект менее всего важен при рас-смотрении дела в суде. Опытный судья в судебном процессе по-старается направить свидетеля на изложение фактов, а не своихэмоций по этому поводу. Новичок в судейской работе будет слу-шать все (а время идет!), а потом ему придется с трудом «выужи-вать» из показаний то, что имеет отношение к делу. Итак, знаниеоснов юридической техники позволяет обеспечить производитель-ность труда юриста уже в самом начале юридической деятельно-сти.

4. Конечно, быстрота разрешения юридического дела — не са-мое главное. Внимание надо обращать прежде всего на качествовыполнения работы. В самом деле, закон при желании можно «со-стряпать» быстро; сложнее обеспечить с его помощью адекватноеправовое регулирование, т. е. качество самого закона.

Например, в связи с переходом нашей страны к рыночной эконо-мике в 1990-е гг. возникла необходимость урегулировать отношения,связанные с банкротством предприятий. В процессе законотворчестваизучался зарубежный опыт и был принят соответствующий закон. Од-нако прошло всего два года и стало ясно, что он далек от совершенст-ва: в частности, в нем не прописаны особенности банкротства градо-образующих предприятий. Поэтому стали возникать немыслимые си-туации: например, обанкротился какой-либо военный завод, накотором работало практически все взрослое население города, и онопочти в полном составе превратилось в безработных. Пришлось вновьбраться за разработку закона и пристально изучать прежде всего ре-альные общественные отношения в стране.

Таким образом, знание юридической техники дает возмож-ность повысить качество юридической работы.

5. Любая юридическая работа отличается сложностью, поэтомуей, как правило, присуща стадийность, последовательность в вы-полнении отдельных операций. Нарушение хода их выполнениячревато серьезными негативными последствиями. Это можнопроиллюстрировать на примере.

I II;III:I 1. Юридическая техника как учебная дисциплина 43

При вынесении приговора в совещательной комнате судьи ре-шили, что преступное деяние и вина подсудимого доказаны, про-извели квалификацию преступления и определили меру наказа-ния. Приговор огласили, и он вступил в силу. Однако забыли ре-шить вопрос о вещественных доказательствах и они оказалисьутерянными. Как быть в случае отмены приговора и передачи делана новое рассмотрение? Вопрос очень серьезный. А судьи простонарушили последовательность обсуждения вопросов при поста-новлении приговора. Вот чем может обернуться пренебрежение кформальностям.

Итак, юридическая техника помогает понять практикующемуюристу, что юридическая деятельность может быть эффективнойишь тогда, когда будет выполняться в определенном порядке. Частоюристов называют формалистами, на что они, думается, не долж-ны обижаться.

6. Право — это атрибут любого государства, и юридическая ра-бота выполняется во всех странах. Более того, работа юристов всехстран и народов поразительно схожа. Почему? Да потому, что всестремятся действовать эффективно в процессе ее выполнения.Оправдавшие себя навыки, способы выполнения юридическойработы чаще всего закрепляются в нормах права. Вот правилоюридической техники, которое является непреложным примени-тельно к развитым странам: принятые законодательные актыдолжны быть опубликованы. Где, в каком печатном издании, в ка-кой срок — это второстепенные вопросы. Главное, что такое пра-вило является общим для многих и многих стран. Кстати, нет ни-чего зазорного в том, что многие страны перенимают правила ве-дения юридической деятельности друг у друга.

Следовательно, юридическая техника способствует сближениюв юридической области с другими странами. Более того, можноспрогнозировать, что в дальнейшем правил юридической техники,общих для многих стран, будет становиться все больше.

Литература

Алексеев С. С. Восхождение к праву. М., 2001.Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2.Алексеев С. С. Право: азбука — теория — философия: опыт комплекс-

ного исследования. М., 1999.


Баранов В. М. Предисловие // Проблемы юридической техники:сб. ст. Н. Новгород, 2000.

Бентам И. Тактика законодательных собраний. СПб., 1907.Васильев А. М. Правовые категории. М., 1976.Власенко Н. А. Язык права. Иркутск, 1997.Жени Ф. Законодательная техника в современных гражданско-

правовых кодификациях//Журнал Министерства юстиции. 1906. № XI.Иеринг Р Юридическая техника. СПб., 1906.Исаков В. Б. Современные информационные технологии в законо-

творчестве // Законотворческая техника современной России: состояние,проблемы, совершенствование: сб. ст.: в 2 т. / под ред. В. М. Баранова.Н. Новгород, 2001. Т. 1.

Исаков В. Б. Стадии подготовки проектов законов // Законодательнаятехника: науч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихомирова. М., 2000.

Керимов Д. А. Кодификация и законодательная техника. М., 1962.Лисюткин А. Б. Юридическое значение категории «ошибка»: теорети-

ко-методологический аспект/ под ред. И. И. Матузова. Саратов, 2001.Ориу М. Основы публичного права. М., 1929.Пиголкин А. С. Совершенствование законодательной техники // Со-

ветское государство и право. 1968. № 1.Страшун Б. А. Существует ли наука «теория государства и права»? //

Труды МГЮА. 2001. № 7 .Сырых В. М. Логические основания общей теории права: в 2 т. ML,

2004. T . I .Сырых В. М. Метод правовой науки (основные элементы, структура).

М., 1980.Сырых В. М. Методологические основы правотворчества // Законода-

тельная техника: науч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихомирова. М.,2000.

Сырых В. М. Предмет и система законодательной техники как при-кладной науки и учебной дисциплины // Законотворческая техника со-временной России: состояние, проблемы, совершенствование: сб. ст.:в 2 т. Н. Новгород, 2001. Т. 1.

Техника правотворчества: природа, основные приемы, значение: рет-роспективный библиографический указатель / сост. В. М. Баранов. М.,2010.

Тихомиров Ю. А. Законодательная техника: понятие и элементы // За-конодательная техника: науч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихомирова.М., 2000.

Ушаков А. А. О понятии юридической техники и ее основных пробле-мах. Пермь, 1961.

Чиркин В. Е. О подходах к изучению политико-юридических дисцип-лин // Труды МГЮА. 2001. № 7.


Глава 2ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ

ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ


• кто первым продвинулся в деле развития юридической техники:ученые-теоретики или практики;

• какие можно выделить стадии в развитии права;• когда зародилась юридическая техника;• какие приемы юридической техники использовались в древнем об-

ществе;• много ли накоплений в деле юридической техники появилось в тра-

диционном обществе;• какие способы создания и применения законов появились в инду-

стриальном обществе и стали характерными для развитого права;• дает ли юридическая техника основание говорить о правовом про-

грессе.

§ 1. Практика применения юридических технологийи наука юридической техники

Все началось с накопления практических навыков выполненияюридической деятельности. Ее научное осмысление появилось го-раздо позднее и еще долго отставало от практики. Чем это можнообъяснить?

Наука как вид деятельности стала зарождаться при переходе вПовое время: в XVI—XVII вв. Прежде всего необходимо было ре-шить, что следует упорядочить и в каком направлении это лучшесделать, т. е. вопрос о содержании правового урегулирования. Чтокасается того, как это сделать, т. е. каковы форма права, техноло-гия создания и применения законов, то эта проблема возникала впоследнюю очередь. Осмысление данного вида юридической дея-тельности появилось лишь в XIX в. Профессионалов по составле-нию законов и сейчас найти не просто.

Дело в том, что ученые делают обобщения и выводы, основы-ваясь на объективной реальности. Метод индукции едва ли не са-мый распространенный в научной деятельности. Правда, поутверждению выдающегося английского философа К. Поппера, сразвитием общества постепенно увеличивается мощь человече-ского интеллекта, и обобщения, сделанные на основе предыдущихобобщений, порой позволяют сделать поразительные открытия и


обратить их на пользу практике. По мере развития общества наукавсе более нацелена на опережение социальной реальности. Но вплане юридической техники этого, к сожалению, не произошло.Правила, составляющие технологию юридической деятельности,создавались главным образом в процессе ее осуществления.

Рассмотрим, как обстояли дела с развитием юридической тех-ники (правотворческой и правоприменительной) в историческомконтексте.

§ 2. Стадии развития права

Все социальные явления отличаются очень важной особенно-стью: в отношении подавляющего большинства из них нельзя ука-зать с определенностью день, даже год, а иногда и столетие, когдаони появляются. Процесс их зарождения происходит постепеннои по протяженности занимает большой промежуток времени: го-ды, десятилетия, столетия, а иногда и тысячелетия. Это в полноймере относится и к процессу появления права.

Право зародилось в недрах первобытного общества на заклю-чительном этапе его развития, когда стали образовываться вожде -ства или, как их еще называют, протогосударства. Находясь в са-мом зародышевом состоянии, право было еще трудноотличимо отобычаев, бывших одним из основных средств регулирования жиз-ни первобытного общества. Постепенно отличия становились всеболее явными, но все же до нашего представления о праве как со-циальном явлении было еще далеко. И лишь когда сложились со-ответствующие социально-экономические условия, право в пол-ный рост вышло на авансцену человеческого бытия и заявилосвои претензии на роль главного средства социального регулиро-вания.

Какие же стадии можно усмотреть в процессе правового разви-тия?

Первая стадия может быть названа стадией архаичного права.Хронологические рамки архаичного права трудно обозначить,особенно если речь идет о его возникновении. Однако говоря о за-вершающем периоде стадии существования архаичного права,можно указать, да и то весьма приблизительно, на IX—XI вв. При-менительно к этой стадии развития права допустимы такие назва-ния, как «право племенное», «народное», «обычное», «варвар-ское», «примитивное», «вульгарное».

I ii.m;i 2. История развития юридической техники 47

Главной его особенностью является то, что нормы человече-ского общежития в тот период имели локальный, местный харак-тер. Одним словом, что ни община, деревня, племя, народ, то своясистема норм (отсюда название «племенное право»).

Нормы архаичного права вырабатываются «снизу», самим на-родом (отсюда происходит термин «народное право»).

Возможно, поэтому эти нормы чаще всего принимают характеробычаев, т. е. правил поведения, сложившихся исторически, напротяжении жизни многих и многих поколений, и ставших всеоб-щими в результате многократного повторения (отсюда проистека-ет их альтернативное наименование — «обычное право»). Однакони обычаи начинают охраняться не самими соплеменниками, как

ранее, а выделяемыми из их состава органами управления (вождя-ми, дружинниками, жрецами и т. п.). Именно поэтому эти обычаипереходят из «обычных обычаев» в разряд правовых и, таким обра-зом, появляется обычное право.

Не всегда решение, принятое вышеуказанными органамиуправления и направленное на примирение сторон, исполнялось,и тогда спорящие стороны пускали в ход силовые методы разре-шения конфликтов (например, кровная месть), поступая как на-стоящие варвары. Не случайно поэтому право начального периодаперехода общества в разряд цивилизованного, управляемого с по-мощью протогосударства, обозначают еще и таким термином, как«варварское право».

Что же это за право, если отсутствуют элементарные правовыепонятия, отсутствует техника разрешения споров, не проводитсяразличие между гражданскими и уголовными делами (отсюдавполне разумно применять для обозначения древнего права тер-мин «примитивное право»).

В континентальной Европе архаичное право зародилось ужемосле распада Римской империи. В германских королевствах оста-вались лишь отдельные элементы римского права, а точнее, сохра-нились только память о римском праве и часть его терминологиии правил. Конечно, это было упрощенное, популяризированное и«испорченное» римское право. Нынешние ученые называют егоеще римским вульгарным правом, чтобы отличить от более утон-ченного римского права классического и постклассического пери-одов, погибшего под развалинами Римской империи.

И тем не менее различия между обычаями, основными средст-вами регулирования жизни первобытных людей, и архаичнымнравом нарастают и постепенно становятся все более заметными.


Вторая стадия развития права может быть названа сословнымправом. Оно существовало в феодальном обществе, т. е. в периодСредневековья. Его возникновение стало результатом постепен-ного развития экономики и сопутствующей экономическому про-грессу специализации общественного труда, а отсюда — неумоли-мой дифференциации общества. Возникновение сословного праваследует отнести к IX—XI вв. Завершающий его период можно да-тировать XV—XVII вв.

Соплеменники стали отличаться друг от друга по социальномуположению (вожди, их приближенные, жрецы и др.), по родупрофессиональных занятий (земледельцы, землевладельцы, ре-месленники, торговцы и др.). Наличие сходных потребностей улюдей, выполнявших определенные профессиональные или со-циальные функции в обществе и тем или иным образом отличаю-щихся от других, вызывало необходимость в их объединении. По-степенно выкристаллизовываются отдельные слои общества (фео-далы, крестьяне, торговцы, ремесленники, духовенство и т. п.),которые, осознавая свои общие интересы, стремятся установитьоднообразные правила поведения, чтобы защитить свои инте-ресы.

Что касается сословного права, то непонятно, как сословиямогли защищать свои нормы, если они нарушались либо предста-вителями этого сословия, либо иными людьми. Ведь право ничтобез принуждения. Конечно, в то время не было действенныхсредств принуждения к исполнению таких сословных норм. Вотпочему сословное право (право отдельных общественных слоев)можно назвать всего лишь протоправом, т. е. правом не в полномпонимании этого слова, или ненастоящим правом.

Третьей стадией развития права следует считать развитое, илиобщегосударственное, право. Его возникновение в Европе можноотнести к XVII в., времени буржуазных революций и перехода оттрадиционного общества, основанного на сельскохозяйственномпроизводстве, к индустриальному. В современном мире общегосу-дарственное право победно шествует по всем континентам, за ис-ключением, пожалуй, центральной части Африканского конти-нента.

Если кратко охарактеризовать суть развитого права, можно от-метить две главные его особенности:

1) целенаправленное формулирование норм права преимуще-ственно органами государства, причем особой их разновидно-стью — законодательными органами;

I мни 2. История развития юридической техники 49

2) защита правовых норм государственными органами, причемздесь опять-таки выделяется особая их разновидность — правоох-ранительные органы.

Вероятно, на этом процесс развития права не закончится. Еслис оптимизмом смотреть в будущее, можно спрогнозировать сле-дующую траекторию развития права: из национальных систем бу-дут постепенно образовываться региональные правовые системы,которые, в свою очередь, сольются в одну мировую систему права.Роль законодательного органа скорее всего станет выполнять Ор-ганизация Объединенных Наций. Будут образованы и мировыеправоохранительные органы, на роль одного из них уже сейчас де-лает серьезную заявку, в частности, Международный суд в Гааге.Для обеспечения международных норм в будущем не исключеносоздание и других международных органов. Однако их предшест-венниками, вероятно, станут континентальные системы права исоответствующие континентальные органы власти.

§ 3. Юридическая техника в древнем обществе(архаичное право)

Правила законодательной техники, пусть и самые простые,возникают вместе с первыми законами. На начальном этапе пра-нового развития правила составления законов были немногочис-лены и примитивны. Практика применения норм права тоже неотличалась сложностью, и приемы правоприменительной техникиформировались непосредственно в процессе ее осуществления.Краткая характеристика норм архаичного права позволит выявитьэти приемы и оценить усилия людей, осуществлявших юридиче-

скую деятельность.

Законодательная техника

Писаные нормы права были немногочислены, архаичное правоимело преимущественно устный характер. Древние люди на про-тяжении многих и многих столетий обходились без письменнойречи. Архаичное право — это царство неписаных правил, устно пе-редаваемых из поколения в поколение, в виде преданий, рассказово разрешенных казусах, в форме юридических по содержанию по-словиц и поговорок, а также в виде конклюдентных действий. Вотпочему столь немногочисленны примеры письменных источниковправа. Их справедливо считают своего рода исключениями из об-


щего правила. Письменные памятники права появляются на болеепозднем этапе архаичного права и представляют собой своеобраз-ный результат предыдущего правового развития того или иногонарода. Например, европейцы (в частности, английский юристА. Эллот), исследовавшие Африканский континент в XX в., заме-тили следующее. «Африканское обычное право не знало юридиче-ских произведений. Не было ни юридических текстов, ни мануск-риптов по вопросам права, ни сформулированных на бумаге иско-вых заявлений, ни повесток в суд, ни ордеров на выполнениесудебных постановлений, ни письменных документов о передачеимущества, ни ученых комментариев докторов права... Не былоскрупулезного критического разбора текста парламентских актов,ученых дебатов в журналах о значении того или иного параграфаили диапазона судебного решения, процедурных дискуссий опредставительстве или форме обвинений»1. С большой долей веро-ятности можно предположить, что в древние времена названныечерты были характерны не только для Африки, но и для всех ре-гионов земли.

Первым писаным законодательным актом Древней Руси сталаРусская Правда. Правовой материал в ней даже не делился на ста-тьи (исследователи ввели нумерацию статей уже в наше время дляудобства пользования). Однако в этом документе мы находим за-головки правовых текстов («Об убийстве», «О челяди», «О своде»,«О закупе» и т. п.), что следует признать великим достижением то-го времени. Однако самым большим шагом вперед является нор-мативное построение предложений в тексте, где отчетливо можноусмотреть и гипотезу (выражается словом «аще...», что соответст-вует нынешнему «если»), и диспозицию (выражается словом «то»).Если говорить о языке, то на фоне общих, бытовых терминов мыочень редко, но все же встречаем и специфические юридическиетермины (например, истец).

Архаичное право имело казуистический характер. Оно форми-ровалось в результате разрешения отдельных конфликтных случа-ев (казусов), причем довольно простых по содержанию. Это явнопросматривается в первых правовых письменных источниках.Так, в Законах XII таблиц сказано: если совершивший ночью кра-жу убит на месте, убийство считается правомерным. Если же присвете дня совершается кража и вор сопротивляется с оружием, на-

1 А1ЫА. African Law //An Introduction to Legal Systems. L., 1968. P. 133.

на 2. История развития юридической техники 51

но созвать народ. Как видим, привязка правила поведения даетсяприменительно ко времени суток.

Наши предки, вероятно, не понимали, что абстрактное изложе-ние норм способно экономно располагать нормы права1. Навыкиабстрактного мышления формируются длительно. На начальномэтапе развития общества они были крайне не развиты, по сущест-ву только зарождались.

Казуальность норм Русской Правды выражена не столь ярко,как у первых письменных источников в других странах. На Русивсе обстояло несколько иначе. Вот пример одной из таких норм:холоп, совершивший душегубство, наказывается половинным на-казанием и даже легче. И тут же следует обоснование этого поло-жения: потому что несвободен. Можно указать две причины обна-руживаемой в Русской Правде тяги к абстрактности:

1) из римской юриспруденции был заимствован способ юриди-ческого трактата как прием кодификации, где просматриваетсясклонность к разъяснению и оправданию решения;

2) оттуда же было привнесено религиозно-нравственное содер-жание правовых норм.

Архаичное право имело несистематизированный характер.В первых правовых памятниках было нагромождено все: нормы обуголовных деяниях, нормы имущественного характера, земель-ные, торговые, семейные и др. Так, в Законах Хаммурапи сначалаизлагаются нормы уголовного и процессуального права, затемидут нормы земельного права. Здесь же можем увидеть и нормыторгового права, затем опять приводятся нормы уголовного права,а заканчивается текст бессистемным перечислением правил избольшого числа различных областей общественной жизни. Другиеправовые источники также строятся по принципу простого распо-ложения материала. Часто изложение более или менее однород-ных правил поведения прерывалось тем, что отдельные правовыенормы, которые нельзя было объединить в какие-нибудь болеекрупные единые блоки, помещались на первое попавшееся подхо-дящее место.

Конечно, систематизация норм права — это закономерныйпроцесс в развитии права. Хорошим примером начавшейся систе-матизации служат Институции Гая, где правовые нормы излага-ются по принципу отношения к людям, причинам и обстоятельст-вам, связанным с конкретным иском. В Салической правде мы

1 Потребовалось много времени для их формирования.


также можем заметить приметы начавшегося процесса системати-зации правовых норм. Там есть разделы о кражах, произведенныхрабами и свободными, нападениях и грабежах, человекоубийствеи др., но не предпринято попыток создать систематизацию, осно-ванную на общих правовых принципах и понятиях.

Итак, в целом архаичное право — это царство казуистики, при-чем казуистики неупорядоченной. В развитии казуистическогоправа римлянам принадлежит выдающаяся роль. Они прекрасноразвили казуистику, сделали ее хитроумной, позволяющей учиты-вать даже практические последствия решения каждого конфликта.Однако у них не получилось системы, основанной на анализе исинтезе понятий, позволявшей выработать механизм управления,действующий наглядно и едино.

Несистемный характер присущ и Русской Правде, и, надо по-лагать, неслучайно. Ведь кодификации древнерусских норм пред-шествовала выработка отдельных норм права. Сначала представи-тели духовенства разъясняли эти нормы устно, потом стали их за-писывать, где придется, а уже из таких разрозненных записейпастырских правил и формировалась Русская Правда, которой за-тем придали обязательный характер.

Архаичное право не знало деления на отрасли и, в частности,на первом этапе даже не подразделялось на уголовное и граждан-ское право. Впрочем, в первых правовых памятниках можно всеже вычленить зачатки норм гражданского права, но в целом этипамятники представляют собой засилье уголовно-правовых норм.Иногда бывает затруднительно определить, является какая-либонорма уголовно-правовой или гражданско-правовой. В архаичномправе одно и то же деяние может трактоваться как уголовное и какгражданское в зависимости от обстоятельств, т. е. с учетом его на-правленности (например, прелюбодеяние с женой вождя можетбыть уголовным деянием, а с женой простого смертного — граж-данским правонарушением), намерения нарушителя (например,намеренное убийство может быть преступлением, а непреднаме-ренное — нет), повторяемости деяний (первое — гражданское, по-вторное — уголовное). Уголовно-правовые нормы доминировалив архаичном праве не случайно: архаичное право возникает из не-обходимости обеспечить защиту социальных коллективов (родов,общин, семей), а также охрану носителей установившейся власти.Все это находилось в русле следующей закономерности, открытойанглийским историком права Г. Мэном: «Чем древнее кодекс, темполнее в нем выражен уголовный раздел».


Можно указать три причины отсутствия систематизированно-сти норм архаичного права.

Во-первых, недостаточный уровень развития интеллекта людейтого далекого прошлого, не позволявшего им увидеть жизнь обще-ства во всех связях и опосредованиях и отразить это в правовыхисточниках.

Во-вторых, относительная простота общественной жизни. Ни-кто не отрицает того, что право — форма общественной жизни, ионо не может не отражать объективную реальность. Будучи «слеп-ком» или матрицей общественной жизни, оно показывает уровеньразвития человечества.

В-третьих, медленное и незаметное изменение архаичныхнорм. Это положение находится в русле закономерности общест-венного развития, открытой учеными XX в.: в цивилизованном об-ществе возрастает скорость течения общественной жизни. Жизньнаших далеких предков была неспешной, медленной и даже вяло-текущей. Правовые нормы, ее регулирующие, изменялись тожеочень медленно — на протяжении жизни не одного, а несколькихпоколений. Вот почему одни поколения открывали нормы права,другие вносили свой вклад, пополняли «копилки» под названием«право» и т. д. Так, Русская Правда, по мнению В. О. Ключевского,писалась 150 лет, причем «разным почерком», т. е. в разной манереи разным стилем. И нет ничего удивительного в том, что в конеч-ном счете Русская Правда стала представлять собой «хорошее, норазбитое зеркало XI—-ХП вв.»1. Из этого источника мы получаемдостоверное, хотя и неполное, представление о жизни русского об-щества того времени.

В архаичном праве отсутствовала конструкция вины. Архаич-ное право было объективистским, т. е. правом, где акцент делалсяна то, что именно произошло и произошло ли вообще. Было со-вершенно не нужно устанавливать, виновно ли совершено деяние.Эти тонкости были не важны и не исследовались в процессе раз-решения дел. Постепенно появляется такое понятие, как «предна-меренность» (умысел). Деление вины на умысел и неосторожностьеще более позднее наслоение. Понятие «преднамеренность»встречается в некоторых памятниках права, но акцент на этом всеравно не делался. Кроме того, письменные источники права соз-давались на поздней стадии развития архаичного права, в лонецерковного права, главным доказательствои которого являлось

1 Ключевский В. О. Курс русской истории: соч.: в 9 т. М., 1987. Т. 1. С. 245.


испытание (огнем, водой и т. д.)- До создания же письменных пра-вовых памятников царствовало устное архаичное право, полно-стью основанное на объективном вменении.

Принцип эквивалентности при разрешении дел в переводе насовременный язык означает принцип справедливости.

В результате возникновения вражды двух групп (родов, общин,семей) нельзя было заранее предугадать, чем она закончится, по-скольку две враждующие между собой родовые группы моглиуничтожить друг друга до последнего человека. В норвежском За-коне о местном самоуправлении (Законе о провинции), вступив-шем в силу в 1200 г., даются описания трагических последствий,которые могли произойти в случае межродовой вражды1. Понят-но, что в результате такого исхода слабеет и племя в целом. Глав-ная функция племени и его органов управления состояла в обес-печении безопасности (обороны или нападения) относительноимевшегося окружения. В те времена воевали преимущественночислом, а не умением. В ситуации вражды между родами племяначинало проявлять заинтересованность в установлении мирамежду родовыми группами, поскольку не хотело терять своих лю-дей и быть ослабленным в результате междоусобных войн внутрисвоего сообщества и, таким образом, оказаться легкой добычей вруках внешнего врага.

Задача органов, рассматривающих спор, состояла не столько втом, чтобы отыскать факты, сформулировать правовые нормы иприменить их с учетом данных фактов, сколько в устранении при-чиненного зла и восстановлении гармонии в общине (семье).Примирения можно достигнуть только тогда, когда все вовлечен-ные в конфликт стороны уверены, что справедливость восторже-ствовала. Обиженная сторона хотела удостовериться, что ей опре-делена должная компенсация за причиненный вред. Виновниканужно было убедить в правильном решении суда и гарантироватьему возможность после осознания содеянного и выплаты компен-сации влиться в общину. Таким образом, целью архаичного правабыло примирение сторон.

Именно этой целью объясняется тот факт, что за множествопреступлений предусматривалось в качестве наказания не убийст-во (взамен убийства) и не телесные повреждения (взамен увечья)лица, совершившего преступление, а штраф, или вира, т. е. мате-риальное возмещение за содеянное. Говоря об этом, следует ука-

1 См.: Аннерс Э. История европейского права. М., 1994. С. 14.

I папа 2. История развития юридической техники 55

зать на законы Этельберта, которые на редкость примечательныподробными тарифами за разные увечья: столько-то за потерю но-ги, столько-то за потерю глаза, столько-то — если пострадавшийраб, а столько-то — если он священник. Четыре передних зубаоценивались по шесть шиллингов, соседние зубы — по четыре, всеостальные — по одному. Различались в цене и пальцы. Такие жеразличия проводились в отношении ушей в зависимости от того,лишились ли они слуха, были отрезаны, проколоты или порезаны.Учитывались различные повреждения костей: оголенные кости,поврежденные кости, сломанные кости, перебитый череп, вывих-нутое плечо, сломанный подбородок, сломанная ключица, сло-манная рука, сломанное бедро, сломанное ребро. В области уши-бов различались синяки вне одежды, синяки под одеждой и уши-бы, которые не превращались в синяки. Самыми строгими видаминаказания были поток и разграбление, т. е. растаскивание имуще-ства.

Институт фиксированных денежных санкций был характерендля всех народов, в том числе для России. Многие ученые склон-ны в этом усматривать зачатки гуманизма. Однако вряд ли это так.Дело обстояло проще. Если в интересах племени было выгодно неуменьшать в результате внутренних распрей число соплеменни-ков, то род, который жил, что называется, общим домом, заинте-ресован был в его защите и не в уменьшении того, что включаетсяв общее хозяйство.

На каком принципе основывалась защита дома?Очень рано наши предки практически на бессознательном

уровне усвоили принцип эквивалентности, или равноценности:обвинение и контробвинение должны быть равноценными. Неслучайно уже в древнем египетском обществе в качестве символаправосудия использовались две уравновешенные чаши весов. Чув-ство принципа эквивалентности, вероятно, пришло из экономи-ческой области, главной чертой которой является обмен товарами.Так же как и обмен товарами, примирение оказалось бы невоз-можным, если бы штрафные санкции как таковые не рассматри-вались в качестве средств, способных возместить потери в резуль-тате совершенных правонарушений.

Использование коллективных санкций прямо вытекает из преды-дущего положения. В самом деле, под силу ли было расплатитьсялицу, совершившему деяние, самому без участия своих сороди-чей? Конечно нет. И прежде всего потому, что имущественнаясфера каждого отдельного человека была неразделима с имущест-


венной сферой рода (общины, семьи). Человек как таковой в эко-номическом плане не существовал. Он целиком включался в род(общину, семью) как хозяйственную единицу. Вот почему санк-ция накладывалась на род, которому принадлежал преступник.В дальнейшем возник институт поручительства, согласно кото-рому, принимая на себя наложенное наказание, виновный долженбыл указать сородича, который выступил бы за него поручителемили согласился бы выплатить виру, если сам он это сделать был нев состоянии.

В связи с этим становится понятной указанная выше черта ар-хаичного права: его объективистский характер. Кому нужно уста-новление вины, если независимо от того виновен или невиновенчеловек, возмещать ущерб все равно придется общине (семье) вцелом, поскольку община (семья), понесшая вред, требует защитысвоего дома. В тот далекий период личность не считалась само-стоятельной ценностью. Можно сказать, что архаичное право —это право групп или сообществ, а не право индивидов. Личност-ное начало в праве еще очень долго не будет приниматься в расчет(вплоть до конца XVII в.). Эта историческая несправедливость бы-ла устранена только с помощью доктрины естественного права.

Дифференциация санкций в зависимости от социального положе-ния подтверждается анализом буквально всех письменных памят-ников права. Так, согласно законам Этельберта плата за наруше-ние королевского мира равняется 50 шиллингам, а обыкновенно-го человека — всего шести. Мир дома считался нарушенным, иследовало платить виру, если чужой переспал со служанкой коро-левского дома или убил кого-нибудь на его территории. В Сали-ческой правде говорится, что, если кто лишит жизни свободногофранка или варвара и будет уличен, присуждается к уплате 200 со-лидов. Если это деяние будет допущено в отношении человека,состоящего на королевской службе, надо было уплатить 600 соли-дов. Таким образом, несмотря на обычаи родового общества, пат-риархального быта сельской общины, нормы архаичного праваодновременно фиксировали и неравенство членов «большой се-мьи», привилегии вождей и их приспешников, а также обязанно-сти низших слоев общества, обеспечиваемые жестоким наказани-ем. Нормы архаичного права содействовали закреплению царскойвласти. Несколько позднее в их составе специально выделилисьнормы о совершении государственных преступлений (мятеж ввойске, заговор против короля, участие в крикливом сборищеи др.).

I n.iita 2. История развития юридической техники 57

Эту проблему можно рассматривать шире: какова была в то да-лёкое время иерархия ценностей? Основой социальной жизнислужили сначала род, община, которые затем делятся на семьи.Именно это и составляло главную ценность. Любое вождество, азатем и государство было крепким, если сильны его хозяйствен-ные единицы. Еще одна важная ценность, которую охраняло арха-ичное право, — авторитет вождя, а затем и государя. И это не слу-чайно. Управленческая деятельность постепенно становится могу-чей организующей силой общества и довольно рьяно охраняетсяправом. Наконец, немаловажной ценностью считаются религиоз-ные культы. Постепенно, в период нарождения монорелигии,право в целом начинает приобретать теократический характер.И затем в течение многих столетий, когда Бог и его желания вы-двинулись в разряд главнейшей ценности, люди в почтительномужасе преклонялись перед этим высшим авторитетом.

Правоприменительная техника

Правоприменение было уделом неспециалистов. В архаичномобществе не существовало специалистов и специальных юридиче-ских учреждений. Они появились, когда стало возникать развитоеправо. Понятно, что целенаправленная подготовка к судейскомуделу нигде не велась.

Кто же тогда «вершил суд»?В разных странах использовались различные варианты.В Древнем Египте «законоговорителями» были мудрецы, дела о

правонарушениях разрешали органы общинного самоуправления,из доверенных лиц фараона формировались судебные коллегии.

В Древнем Вавилоне большую роль играли жрецы-оракулы, носудебные функции чаще выполняли общинные собрания и цар-ские наместники. Была и такая должность, связанная с выполне-нием судебных функций, как глашатай — объявляющий приговор(решение).

У древних германцев народное собрание вершило суд и объявля-ло общие постановления.

В Древней Руси судебные функции сначала выполнял сам князь,затем он их стал перепоручать своим представителям. Позже по-явились вирники — специальные люди, собиравшие виру, а чтокасается вотчинных споров, то их рассматривал сам феодал.

В Африке в обществах, где еще не было вождей, споры реша-лись преимущественно с помощью арбитража и переговоров внут-


ри местной общины. Если конфликты возникали по поводу брака,установления опеки над детьми, наследования, землевладения идругих сложных прав и обязательств, то в их решении, как прави-ло, участвовали старейшины и другие влиятельные члены семьиили группы кровных родственников (клана). Когда разногласиявозникали между соседями внутри одной общины, арбитраж и пе-реговоры проводили разного рода официальные и неофициальныелидеры (например, старшие члены семей, главы основных линийнаследования). В обществах, которые уже стали напоминать вож-дества, судебные функции переходят к вождям. Более того, судыначинают приобретать некую иерархию: выделяются суды мелкихвождей, суды крупных вождей.

В обществах, начинающих приобретать теократический харак-тер, судебные функции по многим делам прочно переходят в рукицерковных служителей и иерархов.

Доказательства в правоприменительной деятельности отлича-лись символичностью, демонстративностью, церемониальностьюи красочностью. В качестве доказательств использовались:

1) испытание, которое проводилось, как правило, при большомскоплении народа. Главными видами испытания были испытаниеогнем — для знатных, испытание водой — для обыкновенных лю-дей. Так, подвергаемые испытанию огнем должны были с завязан-ными глазами или босиком пройти по раскаленным плужнымлемехам или нести в руках раскаленное железо, и, если ожоги хо-рошо заживали, испытуемых оправдывали. Испытание водой про-водилось в очень холодной либо в горячей воде. При испытаниихолодной водой испытуемый признавался виновным, если его те-ло всплывало на поверхность против законов природы, что пока-зывало, что вода его не принимает. При испытании горячей водойиспытуемый признавался невиновным, если при погружении егоголых рук и ног в кипяток он оставался невредим. Использовалисьтакже прикладывание к телу раскаленного железа, принятие ядаи др. Кто выдерживал такое испытание без каких-либо следов по-вреждений на теле, тот доказывал с помощью стоявшей на его сто-роне Божественной силы, что утверждения о фактах его виновно-сти были неверны;

2) клятва или присяга. Клятвенное подтверждение правдивостидоводов бралось с ответчика (при отсутствии явно свидетельство-вавших против него фактов), а также со свидетелей (на Руси ониделились на две категории: видаки и послухи) и других лиц. Клят-ва имела ритуальный характер и часто составлялась в поэтической

па 2. История развития юридической техники 59

форме (например, «не зван, не ждан, а своими глазами видал,(пойми ушами слыхал»);

3) поединки. Правда, далеко не во всех первых памятникахправа мы встречаем доказательства такого рода. Нет указания напоединок как особого рода доказательства и в Русской Правде.Однако на Руси поединки проводились как до появления РусскойПравды, так и после ее издания вплоть до XVI в. Вспомним в связис этим произведение М. Ю. Лермонтова «Песнь о купце Калашни-кове», которое в определенной мере отражает социальные реалии,причем не какого-либо древнего периода российской действи-тельности, а времени правления Ивана Грозного.

Почему в Русской Правде нет даже упоминания о поединке?Дело в том, что поединок — это, по существу, разновидность

кровной мести. А архаичное право выступало против кровноймести, которая часто уносила жизни конфликтующих сторон. Ве-роятно, составители Русской Правды, зная о поединке, сознатель-но о нем умолчали, не желая его признавать. Авторами РусскойПравды, скорее всего, были представители духовенства, многие изкоторых прибыли из Византии. Духовенство настойчиво восстава-ло против поединка как атрибута язычества. Если бы поединокбыл легализован Русской Правдой, это бы пошло вразрез с цер-ковными воззрениями;

4) передача эквивалента (в частности, виры) за причиненныйущерб, осуществляемая в церемониальной форме и в присутствиизначительного количества людей (например, земля передаваласьпутем передачи прутика и горсти земли);

5) синяки, подтеки и т. д.;6) другие.Почему же столь формализованы и зрелищны были доказатель-

ства, даже драматические их виды? Причина заключается в том,что архаичное право было почти целиком устным, и, чтобы приме-нение его норм не прошло незамеченным, надо было придуматьпроцедуру осуществления архаичных норм, которая обязательнозапечатлелась бы в памяти людей, причем значительного их числа.Символом примирения сторон было «битье по рукам», заключениебрачного договора символизировало связывание рук брачующихсяи т. д. С помощью специфических церемоний (правовой магии)всё, что было связано с правом, отделялось от повседневности.Впоследствии правовые церемонии были дифференцированы,стали особо выделяться виды символики — поручительство, залог


и заложничество, предприсяга и присяга, драматизированное ру-копожатие, символизировавшее примирение сторон, и др.

Судебные решения часто провозглашались от имени богов. Этовполне понятно, если вспомнить решения жрецов, выполнявшихсудебные функции. Однако и другие правоприменители всяческистарались подчеркнуть религиозный дух наказания.

И тем не менее нельзя сказать, что архаичное общество имелотеократический характер. Таковым оно стало, когда религия нача-ла играть роль главного средства социального регулирования иподчинила себе государство. Но и до того как это произошло, ар-хаичное право было пронизано религиозным духом. Связь нормархаичного права и языческой религии была настолько прочной,что ему стали приписывать божественное происхождение. Пред-ставление об этом четко выразил древнегреческий мыслитель Де-мосфен, назвавший право изобретением и даром богов.

§ 4. Юридическая техника в традиционном обществе(сословное право)

В истории человечества разложение племенного строя явилосьзакономерным этапом его развития. На смену ему пришло тради-ционное, или сельскохозяйственное, общество, политически раз-дробленное, основанное на земельной собственности, на ранжи-ровании людей по их отношению к средствам производства, ос-новным из которых была земля, т. е. на феодальной иерархии иэксплуатации феодально-зависимого крестьянства.

В связи с произошедшими в обществе изменениями, в част-ности с разделением общества на сословия, архаичное праводолжно было уступить место иным нормативным системам. По-скольку общество стало дифференцироваться на социальныегруппы, отличающиеся разным отношением к средствам произ-водства и соответственно долям получаемого продукта, архаичноеправо не могло, да и перестало служить равным мерилом поведе-ния для всех людей. Потребовалось создание нормативных сис-тем, наиболее подходящих для регулирования отношений внутрикаждого социального слоя и обеспечивающих их взаимодействие сдругими слоями общества. Такие системы имеют уже сословныйхарактер, т. е. обслуживают преимущественно интересы каждогоотдельного сословия и одновременно позволяют ему вписаться вобщую систему общественного развития.

I папа 2. История развития юридической техники 61

Назовем сословные правовые системы, действующие в тради-ционном обществе:

1) феодальное (поместное) право — система правил поведения,регулирующая порядок землевладения и взаимоотношения междусобственниками земли;

2) манориальное (крепостное) право — система правил поведе-ния, регулирующая отношения крестьян к земле, т. е. отношениямежду крестьянами и помещиками, жизнь феодального поместья,отношения внутри крестьянской общины, а также сельскохозяй-ственное производство;

3) каноническое (церковное) право — система правил поведения,регулирующая организацию церковной власти, ее отношения сосветской властью и др.;

4) городское (полицейское) право — система правил поведения,регулирующая отношение населения с королем (князем), отдель-ными сеньорами (боярами), направленная на поддержание мира ипорядка в городском сообществе, а также права и свободы горо-жан;

5) гильдейское (цеховое) право — система правил поведения, за-крепляющая привилегии гильдий (цехов), регулирующая внутрен-нюю организацию производства и его технологию, использованиевидов сырья, способов переработки, качество готовых изделийи проч.;

6) торговое (купеческое) право — система правил поведения, за-крепляющая привилегии для купеческих гильдий, торговые обык-новения, правила ведения торговли, способы рассмотрения спо-ров, возникающих в процессе ведения торговой деятельности,и др.

Сословные нормы зарождались внутри норм обычного права ипервоначально представляли собой как бы специализированныеобычаи. В дальнейшем сословия стали отчетливо осознавать своипотребности и интересы и принимать целенаправленные действиядля их реализации, например бороться за установление себе при-вилегий, подавать жалобы в сословные суды.

Именно из этих автономно существующих систем позднее бу-дет образовано общегосударственное право. Но это произойдетпозднее, по крайней мере не ранее того, когда между людьми истранами разовьются в должной мере экономические связи и на-туральное хозяйство уступит место экономической системе, осно-ванной на специализации труда, осуществляемой в масштабахвсего государства.


Перечислив отдельные части сословного права, можно указатьна некоторые его особенности, обратив пристальное внимание нато, какие накопления были сделаны в области юридической тех-ники в тот период.


Сословное правовое регулирование не охватывало все стороныжизни сословий. Оно осуществлялось фрагментарно (установле-ние повинностей крестьян, проведение ярмарок и т. д.). Та илииная сторона социальной жизни попадала в сферу правового регу-лирования по мере возникновения потребностей, определяемыхсамими членами того или иного сословии. Потребности же зави-сели от степени взаимодействия людей: чем оно было теснее, тембольший круг вопросов необходимо было упорядочивать с помо-щью правовых норм.

Казуальность норм права уступает место абстрактному их фор-мулированию. Этот процесс происходил постепенно и длительно.Конечно, сохранялось достаточное количество казуальных норм.

Многие нормы права были смешаны с нормами неюридического ха-рактера. Порой трудно между ними провести четкую грань. Осо-бенно это касается сугубо церковных норм и норм каноническогоправа. Этим же характеризовались нормы светских подсистем со-словного права. Нормативные предписания часто вплетались в су-дебные решения, которые в основном были посвящены разреше-нию отдельных споров и содержали конкретные предписания. Не-удивительно, что пользоваться такими правовыми актами былокрайне неудобно. Естественно, в результате этого эффективностьмногих сословных правовых норм оставалась крайне низкой.

Нормы сословного права не имели универсального характера. Еди-нообразие норм сословного права проявится позднее: когда будутсформулированы принцип справедливости и другие принципы,которым должны отвечать все нормы права. Сформулированы жеэти принципы права были первыми представителями юридиче-ской науки, зародившейся в недрах европейских университетов.Этому тоже не стоит удивляться, поскольку не было координи-рующего центра, который бы взял на себя обязанность свести во-едино подсистемы сословного права. Исключение составляет цер-ковь, которая все же упорядочила нормы канонического права.

Сословное право облекается как в устную, так и в письменнуюформу. Если для архаичного права письменная форма была ред-

M.iiKi 2. История развития юридической техники 63

кой, исключительной и даже экзотичной, то для сословного праваона становится уже вполне обычной, по крайней мере, не вызы-вающей удивления и слепого поклонения. Расширяется и кругписьменных источников: помимо нормативных актов, теперь су-дебные решения выносятся в основном в письменной форме. Ра-зумеется, используются, причем в той мере, в какой это было не-

обходимо, и неписьменные источники права (обычаи, деловыеобыкновения).

Среди письменных источников права нормативные акты покане доминируют. В качестве источников права, получивших наи-большее распространение, следует выделить договоры, регули-рующие гражданский оборот, все более и более набиравший силу,и судебные решения, содержавшие прецедентные нормы.

Письменные источники сословного права не были систематизиро-ваны. Применительно к договорам и прецедентам этот вывод абсо-лютен. В отношении нормативных актов все же относителен: в ис-тории развития права Средневековья можно увидеть исключения,например собрание норм магдебургского права.

Существовала большая проблема с доведением источников со-словного права до всех заинтересованных лиц. В то время не былоСМИ. Возможно, именно по этой причине эффективность со-словного права не может идти ни в какое сравнение с эффектив-ностью современного права.


Правосудие как вид социальной деятельности еще далеко не пол-ностью отделилось от управленческой деятельности. Часто эти ви-ды деятельности сливались воедино. Так, сеньориальный суд (ку-да входили знатные феодалы), рассматривая какое-либо спорноедело и попутно выясняя причину спора, приходил к выводу, чтоспор не возник бы, если бы стороны поступали так-то и так-то.Тут же он давал конкретное указание, обязательное для исполне-ния всеми феодалами, или формулировал соответствующее прави-ло поведения на будущее.

В Средние века не было профессиональных судей, вершившихправосудие. Судебные функции выполняют люди, заметные свои-ми личностными качествами, главное из которых — врожденноечувство справедливости или по крайней мере способность учиты-вать многие параметры спорной ситуации, не бояться приниматьрешение, которое, возможно, устроит не каждую из сторон спора.


Не был установлен порядок принятия дел к рассмотрению. Поройдля принятия дела к рассмотрению требовалось так много усилий,что это удавалось только самым настойчивым и удачливым людям.Таким образом, правосудие было гарантировано далеко не всем.Справедливое же правосудие было гарантировано еще меньшемучислу лиц.

Понятие вины только начинало вводиться, но до торжества егона практике еще было далеко. И все же это следует считать серьез-ным продвижением вперед в деле правоприменительной техники.Как уже говорилось выше, в древнем обществе не было самого по-нимания принципа вины, не говоря уже о его реализации.

Еще не действовал в полной мере принцип соразмерности санкцийсовершенному деянию. Люди, вершившие правосудие, не были про-фессионалами, а юридические понятия довольно трудны для ус-воения, и овладеть ими сразу мало кому удавалось.

Судебные заседания отличались неформальным характером ибольше походили на заседания собраний. Каких-либо специаль-ных процедур проведения судебных разбирательств не было. Этовполне укладывается в следующую правовую закономерность:сначала развитие получает материальное право, а затем право про-цессуальное. Процессуальное право, регулирующее технологиюразрешения правовых конфликтов, и уровень его развития — от-ражение степени цивилизованности общества.

Система доказательств, используемая в правосудии, приобрета-ла рациональный характер. И все же недостаток рациональных до-казательств часто заменялся доказательствами эмоциональногосвойства, такими как испытание, клятва, присяга и др.

В Средние века не соблюдался порядок обжалования вынесенныхсудебных решений. Это можно объяснить тем, что в сословном об-ществе не было системы судов. Суды торговые, гильдейские, цер-ковные, помещичьи, городские между собой не были связаны идействовали самостоятельно. Внутри одной корпорации какой-либо судебной системы также не наблюдалось. Однако в некото-рых сословиях начинает зарождаться иерархия судебных органов.Например, решения феодального суда можно было обжаловать всеньориальный суд, хотя там все зависело от самого сеньора.Складывалась и относительно стройная система церковных судов.Однако на общем фоне это пока не было правилом.

Таким образом, система сословного права несмотря на то, чтоона обогатилась новыми по сравнению с правом архаичными при-емами юридической техники, причем приемами, отличающими

||,та 2. История развития юридической техники 65

его от архаичного права явно в выгодную сторону, все же должно-го развития в этом отношении не достигла. Сословное право име-ло слишком много недостатков по сравнению с правом болеепоздних периодов Нового и Новейшего времени. Вот почему егоможно назвать всего лишь протоправом, т. е. предшественникомразвитого права. Однако сразу надо отметить: сословное право —достойный предшественник права общегосударственного.

§ 5. Юридическая техника в индустриальном обществе(развитое, зрелое, общегосударственное право)

В процессе развития общество постепенно переходит к пони-манию того, что сохранение мира и безопасности людей выгодновсем проживающим на той или иной территории. Изменяетсяпредставление и о королевской (великокняжеской, царской, им-перской) власти: король (великий князь, император и др.) — этотеперь не главный воин, покоритель новых территорий, а управи-тель. территории, главный господин территориальной и социаль-ной иерархии. Его задачами являются предотвращение насилия,(охранение мира в пределах территории, управление в политиче-ской и экономической сферах, а также осуществление правосудиякак одного из главных методов разрешения споров между людьми,каждый из которых обладает своими особенными интересами.

В силу этого постепенно происходит сужение церковной вла-сти и наблюдается рост власти королевской по отношению ковсем светским образованиям (племенным, местным, феодальным,городским, гильдейским и т. п.). Идет интенсивный рост профес-сионального бюрократического аппарата. Появляются такие егоструктурные части, как казначейство, канцелярия, управители от-дельных частей территории (наместники, губернаторы и др.) идругие правительственные органы.

Прошло несколько столетий, прежде чем королевское (импер-ское) право превратилось в право развитое и обрело свою зре-лость. Этому способствовали изменения, произошедшие в жизни.

Развивается промышленность. В экономической сфере об-щество стало переходить к развитым товарно-денежным отноше-ниям, или рыночным отношениям. Но эти отношения требуютсубъектов, которым присуща определенная самостоятельность,автономность, выражающаяся прежде всего в обладании ими ка-кой-либо собственностью. Рыночные отношения — это во многом


обменные отношения, и они возможны только на началах свобо-ды и равенства между субъектами.

Субъекты, обладающие собственностью и чувствующие себя всвязи с этим достойно, не остаются в стороне от решения вопро-сов, связанных с управлением делами общества, более того, онитребуют, чтобы принципиальные вопросы жизни страны реша-лись только с их участием. Происходят изменения в политическойсфере: государственная власть, ранее объединенная и находив-шаяся в руках единоличного правителя (короля, царя, императораи др.), начинает рассредоточиваться между различными государ-ственными органами. Появляются парламенты, главное назначе-ние которых — законотворчество. Одним словом, принцип разде-ления властей начинает претворяться в жизнь.

Все это не могло не сказаться и на характере права. Зрелое об-щество стало нуждаться в развитом праве. Однако зрелость прававо многом проявляется в том, какие приемы юридической техни-ки находят использование в правообразовании и правопримене-нии.

Рассмотрим их по порядку.


Появляются новые субъекты правотворчества — король (царь,император), а затем парламенты. Если ранее нормы права создава-лись представителями сословий, собиравшихся для выясненияинтересующих их вопросов, то теперь законодательную функциювыполняют и короли. Сначала они это делают эпизодически, «от-кликаясь на злобу дня». Затем начинают регулярно издавать зако-ны (указы, ордонансы и т. п.) и обосновывать законодательство непросто как фиксацию древних обычаев или в качестве крайнеймеры в чрезвычайных ситуациях, а как нормальное осуществлениекоролевских функций, в основе которых — ответственность коро-ля за сохранение мира. Королевское законодательство стало четковыделяться из королевского управления, финансовой и военнойдеятельности. Позднее законодательная функция переходит к пар-ламентам.

Развитое право полностью освобождается от казуальных норми переходит к использованию норм общего характера. Причем сразвитием общества абстрактность норм права все более повыша-ется. Причины этого заключаются в следующем.

I n,-iii;i 2. История развития юридической техники 67

Во-первых, увеличивается объем социального регулирования.Кроме того, жизнь в социуме усложняется. Нормы права, имею-щие универсальный характер, должны охватить все проблемныеситуации. Расширение нормативного массива привело бы к сни-жению эффективности его использования. Остается один выход —повышение степени абстрактности правовых норм.

Во-вторых, это стало возможным в результате развития челове-ческого разума и повышения его способности к абстрактномумышлению. Это, пусть и не в равной мере, касается как законода-телей, так и лиц, применяющих нормы права. Те, к кому адресу-ются нормы права, также должны быть готовы к восприятию абст-рактно сформулированных нормативных предписаний.

Законодательный материал излагается концентрированно. Одна-ко по происходит не только за счет перехода к абстрактно сфор-мулированным нормам, но и в основном за счет классификациинормативного материала. Нормативные акты приобретают слож-ную структурированность. Помещаемый в них нормативный ма-териал делится на разделы, главы, параграфы и т. д. В крупныхнормативных актах, таких как, например, кодексы, выделяютсячасти (общая и особенная). В начале нормативных актов даютсяпреамбулы, общие положения, в конце следуют заключительныеположения. За счет этого уменьшается объем нормативных актов.Они становятся компактными, более удобными и доступными дляпользования.

Используются очень сложные приемы законодательной техники.К числу некоторых из них относятся:

1) определение правовых понятий;2) «расщепление» правовых норм на части (предписания, по-

священные субъектам, объектам правоотношений, правам и обя-занностям субъектов правоотношения, определению мер юриди-ческой ответственности, формулированию особых условий при-менения нормы права, а также льгот, предоставляемых тем илииным субъектам права, и др.);

3) использование правовых конструкций (например, составапреступления);

4) использование правовых презумпций (например, презумп-ция невиновности);

5) использование правовых фикций (например, признаниегражданина умершим);

6) использование правовых аксиом (например, нельзя бытьсудьей в своем деле);


7) использование специальных юридических терминов (напри-мер, «аффект», «оферта», «акцепт») и т. д.

Эти приемы законодательной техники позволяют повыситьстепень экономичности права.

Повышается степень системности права. Это вызвано усложне-нием общественной жизни и усиливающимся в связи с этим про-цессом специализации правовых норм. Проводится четкое разли-чие между отраслевыми нормами. Уже недопустимо смешивать водном нормативном акте не только нормы материального и про-цессуального права, но и нормы различных отраслей материаль-ного права. Наряду со специализацией отраслей права наблюдает-ся специализация нормативных актов внутри отраслей. Правовоерегулирование любой сферы жизни становится правилом. Каж-дый вид общественных отношений регулируется отдельными нор-мативными актами (например, закон о подоходном налоге с граж-дан, закон об акционерном обществе, закон о занятости населе-ния).

Возрастает роль принципов права. Как бы в ответ на усили-вающийся процесс повышения специализации правовых нормпараллельно идет процесс их интеграции, который также возрас-тает. Интеграционную функцию в развитом праве выполняютименно принципы права. Их роль и значение возрастают, чтобыснизить и нейтрализовать издержки правовой специализации.Принципы права являются своего рода общим знаменателем спе-циализированных норм права, между которыми нередки противо-речия. Кроме того, принципы права имеют и самостоятельное,регулирующее значение, во-первых, потому, что выступают сво-его рода лакмусовой бумагой для предотвращения злоупотребле-ний в процессе правоприменения, во-вторых, потому, что приме-няются непосредственно, когда ситуация не урегулирована зако-ном.

Повышается степень формальной определенности норм права.Они по своему содержанию становятся более четкими и даже ла-пидарными и выражены предельно сжатым, кратким и рельефнымслогом. Благодаря такой определенности субъекты права четкознают границы правомерного и неправомерного, свои права, сво-боды и обязанности, вид и размер ответственности за совершен-ные правонарушения. Формальная определенность — важнейшеесвойство права — позволяет внести строгость и четкость в общест-венный порядок, избежать произвольного толкования и примене-ния правовых норм.

I п.им 2. История развития юридической техники 69

Нормы права закрепляются в официальных документах (норма-тивных актах, судебных решениях, договорах и т. д.). Значитель-ная их часть облекается в форму законов. Еще большая по объемучасть нормативного материала фиксируется с помощью иных нор-мативных актов (постановлений правительства, инструкций ми-нистерств и др.). Таким образом, право практически полностьюприобретает письменный характер.


Появляется процессуальное право. Если сословное право ещепрактически не знало процессуальных норм и сословное правосу-дие в большей мере имело неформальный характер, то на этапе за-рождения и развития рыночных отношений процессуальные нор-ми начинают отчетливо просматриваться в общем массиве право-вых норм. С помощью норм процессуального права осуществляетсязащита интересов управомоченной стороны в случае правовогоконфликта, что самым тесным образом связано с наложениемсанкций на сторону, нарушившую эти интересы. Для выполнениястоль специфической деятельности, осуществляемой от имени об-щества, создается целая сеть специальных государственных орга-нов: суды, милиция (полиция), прокуратура и др. Поскольку задачаv этих органов одна — охрана прав и свобод, их называют правоох-ранительными органами. Отсюда вытекает еще одна цель процес-суального права — упорядочение деятельности правоохранитель-ных органов по применению санкций.

Уже в самом начале периода, о котором идет речь, появилисьследующие процессуальные правила:

1) разработаны формы исков для определения правонаруше-ний (впервые это было сделано в Англии);

2) установлено определенное процедурное единство. Так, делоначиналось с вызова ответчика повесткой, в которой указываласьсуть дела. Одним словом, происходил рост определенности в су-дейском деле: аналогичные дела рассматривали аналогично;

3) введена следственная процедура, которую осуществлял су-дья. Одной из весьма любопытных ее форм был опрос соседей подприсягой по спорному случаю;

4) введена фигура обвинителя по уголовным делам, в качествекоторого выступал от имени короны юстициарий — должностноелицо королевского двора, руководящее системой правосудия;


5) составлен перечень доказательств, которые принимались вовнимание по делу: присяги, письменные доказательства, свиде-тельские показания, протоколы суда и др. Среди них наиболееважными были показания свидетелей. В целом же система доказа-тельств приобрела рациональный характер;

6) изменилось процессуальное положение судей: они должнызанимать «срединную сторону», т. е. быть объективными и не при-нимать заранее позицию ни одной из противоборствующих в делесторон;

7) введено понятие «уважительные причины» для неявки в суд;8) установлены сроки давности для привлечения к ответствен-

ности по суду.Повышается значимость процессуальных норм. Если ранее они

лишь вкрапливались в нормативные акты, в которых в основномсодержались материально-правовые предписания, то на стадииразвитого права количество процессуальных норм значительноувеличивается. Они отделяются от материально-правовых норм истановятся полноправными видами правовых норм, а не подсоб-ными, имеющими вторичный по отношению к ним характер.Объем и значимость процессуального права есть показатель раз-витости, цивилизованности общества в целом. Какими бы гуман-ными и справедливыми ни были нормы материального права, ихэффективность может быть сведена к нулю, если они будут приме-няться неправильно. Процессуальное право призвано не допус-тить этого.

Нормы процессуального права получают закрепление в особыхпроцессуальных нормативных актах. В сфере процессуального пра-ва используются массивные нормативные акты, относящиеся кразряду кодексов. Идет специализация самих процессуальных нор-мативных актов. В частности, в России существуют Уголовно-про-цессуальный, Гражданский процессуальный (далее — ГПК РФ),Арбитражный процессуальный (далее — АПК РФ) кодексы. Вно-сились предложения выделить административно-процессуальныенормы из Кодекса РФ об административных правонарушениях ипоместить их отдельно — в административно-процессуальный ко-декс.

Процессуальные акты имеют сложную структуру. Многие изних содержат раздел, который выполняет роль общей части и на-зывается «Общие положения». Другие разделы в основном привя-зываются к стадиям процесса (возбуждение дела, производство в

I чана 2. История развития юридической техники 71

суде первой инстанции, производство в кассационной инстанции,исполнение судебного решения, их пересмотр в порядке надзора).

В законодательстве детально регулируется каждое действиеучастников процесса применения санкций. Таким образом, в об-ществе укореняется мнение, что применение репрессивных мер,если это вдруг окажется необходимым, должно осуществляться вопределенных рамках. Задача процессуальных законов — поста-вить в рамки и проконтролировать каждый шаг правоохранитель-ных органов, связанных с применением репрессий.

Идет пополнение перечня доказательств. Доказательством при-знается заключение эксперта, электронные носители информациии т. д. Расширение доказательственной базы способствует наибо-лее полной реализации принципа индивидуализации ответствен-ности. Принцип объективного вменения ушел в прошлое. Но длятого чтобы индивидуализировать санкцию, нужны очень надеж-ные способы доказывания.

Формулируются правила оценки доказательств, такие как отно-симость и допустимость доказательств. Это способствует ограни-чению судейского произвола.

Судебная власть становится особой и самостоятельной ветвьюгосударственной власти. В законодательстве устанавливаютсяпринципы осуществления судебной власти, претворение которыхв жизнь позволяет обеспечить ее определенную автономность.К ним относятся:

1) независимость судей и подчинение их только закону;2) несменяемость судей;3) неприкосновенность судей.Все судебные органы составляют особую судебную систему.

В некоторых странах она по своей структуре представляет своегорода единую пирамиду. Например, в США судебную систему воз-главляет Верховный суд. В других странах судебная система делит-ся на части. Так, в России судебная власть состоит из трех ветвей:

1) конституционные суды;2) суды общей юрисдикции (общие суды);3) арбитражные суды.Прямой подчиненности между судами всех ветвей судебной

власти нет. Подчиненность судов осуществляется через закон: вы-шестоящий суд, рассматривая жалобу на решение нижестоящегосуда, может отменить его, только если решение противоречит за-кону.


Правосудие осуществляют профессиональные судьи. Для осуще-ствления судейской деятельности предъявляются очень серьезныетребования: наличие высшего юридического образования, соот-ветствующего возраста (как правило, не менее 25 лет), для того,чтобы судья успел приобрести необходимые социальные знания иопыт, а также наличие определенного стажа по юридической про-фессии (как правило, не менее пяти лет).

Наблюдается процесс специализации судей: по уголовным де-лам, трудовым делам, семейным делам, имущественным спорам,жалобам на действия административных органов, в том числе надействия налоговых органов (судьи по административным делам),авторским спорам, наследственным делам и т. д. Судьи могут спе-циализироваться и на рассмотрении дел несовершеннолетних.Специализация судей вполне оправданна: развитое право не толь-ко большое по объему, но и отличается особой сложностью. Здесьнеобходимы очень глубокие знания как в области законодательст-ва, так и в области его применения. Знать юридическую практикутакже крайне необходимо. Но нельзя объять необъятное. Лучшебыть хорошим судьей по одной категории дел, чем часто ошибать-ся, будучи универсальным судьей.

Правосудие осуществляется на основе состязательности и рав-ноправия сторон. Оно может быть начато только при наличии за-явления истца, обвинительного акта прокурора или жалобы по-терпевшего, настаивающего перед судом на удовлетворении своихтребований. Другая сторона (ответчик, подсудимый) вправе при-водить аргументы в свою защиту либо самостоятельно, либо ис-пользуя специалистов в области права (адвокатов). Обе стороныравноправны. Решение по разбираемому делу выносит суд, кото-рый не связан доводами сторон и свободен в оценке представлен-ных ими доказательств, а также независим от любых постороннихвлияний.

Устанавливается порядок обжалования судебных решений. Су-дебная деятельность — очень сложный механизм. Никто не за-страхован от ошибок. Возможность проверки дела судом, не при-нимавшим участие в его разрешении, является гарантией объек-тивности выносимого судьей решения. Причем закрепляется неодин, а несколько способов обжалования: апелляционный, касса-ционный и надзорный порядок.

Закрепляется механизм обеспечения и исполнения судебных реше-ний. Исполнение судебных решений возлагается на государство.Для этой цели создаются специальные государственные учреж-

I пана 3. Понятие и виды юридической техники 73

дения, ведающие исполнением наказаний (колонии, тюрьмыи др.), а также обеспечением судебных решений (судебные при-ставы).

Знания, накопленные человечеством в области юридическойн-хники, позволяют сделать оптимистический вывод: прогрессправа идет неуклонно и поступательно.


Аннерс Э. История европейского права. М., 1994.Берман Г. Западная традиция права: эпоха формирования. М., 1994.Исаев И. А. История государства и права России. М., 2009.История государства и права зарубежных стран: учебник: в 2 т. / отв.

1>сд. О. А. Жидков, Н. А. Крашенинникова. М., 2010.Кашанина Т. В. Происхождение государства и права. М., 2008.Ключевский В. О. Курс русской истории: соч.: в 9 т. М., 1987. Т. 1.Allot A. African Law// An Introduction to Legal Systems. L., 1968.

Глава 3ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ


• кого называют юристом;• в каких сферах жизни работают юристы и какие существуют юриди-

ческие профессии;• что такое документ и в чем заключаются особенности юридических

документов;• какие существуют виды юридических документов;• как ученые определяют юридическую технику и единодушны ли

они в этом вопросе;• какова структура юридической техники;• какие возможны подходы к организации юридической работы;• какие виды юридической техники можно выделить;• в чем заключаются особенности юридической техники в различных

правовых семьях.

§ 1. Понятие и формы юридической деятельности

Профессия юриста появилась гораздо позже, чем возникло го-сударство. Прошло много столетий, прежде чем стали востребова-ны обществом специалисты в области права. Сначала они были


задействованы исключительно в правоохранительной сфере жиз-ни, т. е. сфере применения государственного принуждения. По-степенно суды стали брать на себя не только применение наказа-ний, но и рассмотрение различных споров между гражданами.Вступление в промышленную эру и создание корпораций породи-ли бум экономических споров между организациями. Теперьпрактически немыслимо выиграть какое-либо даже несложное су-дебное дело без привлечения юриста. Дальновидные руководителиорганизаций, чтобы не доводить отношения с деловыми партнера-ми до суда, берут юристов в штат и советуются с ними. Затем юри-сты пришли в политику: знания в области права стали необходи-мы при создании законов, при решении управленческих вопросови др. Что касается социальной сферы, то благотворное участиеюристов было оценено в самую последнюю очередь: когда у госу-дарства появилась возможность в той или иной мере поддержи-вать неблагополучные слои общества.

I пика 3. Понятие и виды юридической техники 75

Юрист — это лицо, обладающее специальными (профессио-нальными) знаниями в области права и умеющее их применять впрактической деятельности.

Юридическая деятельность, т. е. деятельность, связанная сприменением специальных правовых знаний и направленная нарешение юридической задачи, — это многогранная работа, кото-рая осуществляется во всех сферах жизни.

Правоохранительная сфера

В правоохранительной сфере наблюдается самая высокая кон-центрация юристов. Это и понятно, ведь речь идет о применениисанкций (административно-правовых, уголовно-правовых), рас-смотрении различного рода споров (трудовых, имущественных,жилищных, семейных и др.). Санкции же могут существенно по-влиять на правовой статус субъектов, а то и круто изменить ихсудьбу, а порой и жизнь. Здесь необходимо семь раз отмерить,прежде чем отрезать. И делать это надо со знанием всех правилюридического искусства и по всем его законам.

Следователь, дознаватель, эксперт, прокурор, судья, адвокат,работник уголовно-исполнительного учреждения, судебный при-став, инспектор по делам несовершеннолетних — вот далеко неполный перечень юридических специальностей, имеющих отно-шение к данной сфере.

Политическая сфера (сфера управления государством)

Во всех органах управления (законодательных, исполнитель-ных) есть юридические отделы, где работает порой не один деся-ток юристов. Кое-где есть юристы и в органах местного само-управления. Однако в России они задействованы лишь в работеданных учреждений, готовят проекты правовых документов. Ре-шения же, причем государственной важности, принимают поли-тики (президент, депутаты различных уровней, председатель пра-вительства и его заместители, министры и их заместители, руково-дители других исполнительных органов и их отделов). В нашейстране среди политической элиты доля лиц, имеющих высшееюридическое образование, пока явно недостаточна. Думается, по-литикам оно крайне необходимо. Да и пример западноевропей-ских стран, где чиновники высшего звена в основном имеют юри-дическое образование, убеждает именно в этом.

Экономическая сфера

Сейчас практически во всех крупных и средних корпорацияхработают юристы — юрисконсульты. Предприятия малого и семей-ного бизнеса при необходимости приглашают юристов из юриди-ческих консультаций. Юрисконсульты выполняют функции пра-вового обеспечения организаций. Диапазон вопросов, с которымиприходится сталкиваться юристам в экономической области,чрезвычайно широк. Для их решения необходимо хорошо разби-раться в финансовом, гражданском, трудовом, земельном праве, атакже в вопросах гражданского и арбитражного процессов.

Конечно, здесь можно выделить главный участок — заключе-ние договоров. Составление договоров, контроль за их реализаци-ей, а то и оспаривание договорных отношений в суде требуют дей-ствительно серьезных знаний.

Социальная сфера

Юристы крайне нужны и в социальной сфере. Прежде всегоони находят себе применение в органах социальной защиты, кото-рые ведают назначением пенсий, пособий социально не защи-щенным гражданам. Кроме того, юристы работают в органахслужбы занятости, где профессионально решаются проблемы,связанные с безработицей (учет, переквалификация, выплата по-

76 Общая частьI папа 3. Понятие и виды юридической техники 77

собий). Знание соответствующих норм права и правильное ихприменение в своей области — вот что от них требуется.

Спектр юридической деятельности довольно широк, потомучто многие аспекты нашей жизни регулируются правом. Сегоднянет более надежного регулятора общественной жизни, чем право.

§ 2. Юридические документы: понятие и виды

Понятие правовых документов

В современном мире документы играют значительную роль.Ранее документом в широком смысле считалась бумага, котораяподтверждала какой-либо факт, несла информацию1. Появлениекомпьютеров документы не отменило. Напротив, новая форма до-кументов (электронная) сделала документооборот более эффек-тивным.

Как бумажные, так и электронные документы по содержаниюмогут иметь разный характер: текстовый, графический, видеогра-фический, фотографический, изобразительный, звуковой.

Юридические документы (синоним: правовые документы) ча-ще всего существуют на бумаге.

Юридический документ — это документ, содержащий правовуюинформацию.

Значение юридических документов

Значение юридических документов состоит в следующем:— с их помощью средства правового регулирования (нормы,

соглашения, индивидуальные решения и т. д.) становятся объек-тивированными и доступными для других субъектов права;

— они позволяют достичь определенности, стабильности в от-ношениях между людьми, прочности их правового положения;

— благодаря им юридическим действиям придается официаль-ный характер.

Юридическая информация содержится не только в документах.Немалая ее часть документально не оформляется, а просматрива-ется в действиях граждан, должностных лиц. Предположим, выдарите какую-либо вещь подруге. Понятно, вещь переходит в ее

1 См.: Лопатин В. В., Лопатина Л. Е. Малый толковый словарь русского языка.М., 1993.

собственность, но документ при этом не составляется. Или ин-спектор Государственной инспекции безопасности дорожногодвижения (далее — ГИБДД) жезлом показывает, что проезд по оп-ределенной части магистрали в данный момент запрещен. Непод-чинение этому требованию грозит применением санкции.

Как видим, понятия «юридический акт» и «юридический до-кумент» не совпадают. Однако издание юридических документовсреди юридически значимых действий занимает в целом значи-тельное место.

Можно попытаться установить удельный вес юридических до-кументов в зависимости от сферы правового регулирования. Тогдаполучится, что их большая часть будет обнаружена в правоохрани-тельной сфере. Удельный вес юридических документов снижаетсяв сфере политики. В социальной области, возможно, их будет ещеменьше (хотя здесь в основном идет распределение государствен-ных средств, и поэтому юридические документы не теряют своейзначимости). В сфере экономики многое происходит без юриди-ческого документооборота (например, граждане часто заключаютдоговоры в устной форме). Это общий взгляд на проблему. Вооб-ще же юриспруденция —- это не математика, и точные подсчетыздесь делать трудно. Однако это не означает, что надо вообще отних отказаться.

Признаки юридических документов

Признаков юридических документов несколько:1) они содержат юридически значимую информацию;2) изготавливаются в процессе юридической деятельности;3) основанием их издания является законодательство, волеизъ-

явления граждан и организаций;4) они издаются (составляются) в пределах компетенции (если

речь идет о государственных органах и должностных лицах) илиправоспособности (если речь идет о гражданах и организациях);

5) порождают юридические последствия, т. е. имеют обязатель-ный характер (например, издание приказа о зачислении в вуз надневное отделение дает право на приобретение льготного проезд-ного билета и ни один кассир в метро не может отказать в оформ-лении такого билета);

6) должны быть составлены по всем правилам юридическойтехники (структура, реквизиты и т. д.);

78 Общая часть I папа 3. Понятие и виды юридической техники 79

7) могут иметь как документальную, так и электронную форму.Например, наличие чека устанавливается его предъявлением, ноналичие акции может отражаться в электронном виде;

8) предназначены для регулирования общественных отноше-ний, придания им стабильности и устойчивого характера. В при-веденном выше примере необходимость при каждой поездке дока-зывать, что гражданин имеет статус студента, способна поглотитьмассу человеческой энергии, которой уже, возможно, не останетсядля учебы.

Виды правовых документов

Юридические документы опосредуют все стадии правового ре-гулирования (правотворчество, действие норм права, их реализа-цию, возложение юридической ответственности). Проводя ихклассификацию (схемы 3.1, 3.2), лучше ориентироваться на ука-занные выше стадии правового регулирования.

Юридические документы делятся на четыре вида:1) нормативные документы. Их особенность состоит в том, что

они содержат нормы права. На современном этапе нормативныеакты являются ведущей формой права. Понятно, что среди юри-дических документов они занимают главенствующее положение:содержат своего рода программу поведения субъектов права(см. схему 3.1);

2) интерпретационные акты (или акты толкования)1. Не всегдаопосредуют принятие юридических действий. Их необходимостьстановится очевидной в сложных правовых ситуациях, хотя мыс-ленно толкование (уяснение норм права) производится практиче-ски всегда;

3) документы, фиксирующие юридические факты. Их особен-ность состоит в том, что они регистрируют различные фактиче-ские обстоятельства независимо от их использования в конкрет-ных правонарушениях (фиксация стажа, возраста и т. п.)2. Ониочень многочисленны и, в свою очередь, могут быть разделенына группы:

1 А. Ф. Черданцев не выделяет интерпретационные акты в особую группу юри-дических документов. Акты толкования, содержащие интерпретационные нормы,этот автор относит к нормативным документам. См.: Черданцев А. Ф. Логико-язы-ковые феномены в праве, юридической науке и практике. Екатеринбург, 1993.С. 13-19.

2 См.: Исаков В. Б. Юридические факты в российском праве. М., 1998. С. 14.

Схема 3.1. Виды нормативных актов в Российской Федерации

— фиксирующие правовой статус субъектов (паспорт, свиде-тельство о браке, усыновлении, военный билет, документы об об-разовании, различного рода удостоверения и др.);

— фиксирующие правовой режим объектов (технический пас-порт автомашины, счет в сберегательном банке, сберегательнаякнижка, свидетельство о праве собственности на недвижимость,ценные бумаги и проч.);

— фиксирующие акты-события (свидетельство о рождении)или акты-действия (акт о нахождении на работе в нетрезвом со-стоянии);


Схема 3.2. Виды правовых актов

4) документы, содержащие решения индивидуального характера.Их особенность заключается в том, что они влекут правовые по-следствия в отношении конкретных лиц. В них находит отражениеволя конкретных людей, направленная на установление, измене-ние или прекращение субъективных прав и юридических обязан-ностей. Их можно разделить на две группы:

— правореализационные документы. Речь идет об индивиду-альных актах, в которых фиксируются волеизъявления или собст-венные решения субъектов права (договоры, доверенности, при-казы руководителей организаций, расписки, жалобы, заявленияи т. п.);

— правоприменительные документы. Имеют властный и (длялиц, которым они адресованы) обязательный характер. Навязы-вать волю субъектам права могут государственные органы, обла-

1. Понятие и виды юридической техники 81

дающие определенной компетенцией. Эти документы различают-ся в зависимости от видов государственных органов, их издающих:документы исполнительных органов власти (распоряжения Пра-вигельства РФ, приказы министров, руководителей федеральныхслужб и федеральных агентств, администраций субъектов РФ, ихотделов и управлений и т. п.); документы правоохранительных ор-ганов, фиксирующие процессуальные действия, осуществляемыепри расследовании и рассмотрении юридических дел (решения,приговоры, постановления, определения, заключения и др.)1.

Система правовых актов представлена на схеме 3.2.

Юридическая ответственностьза нарушение правил документооборота

Надлежащее оформление, хранение, выдача, подлинностьюридических документов есть непременное условие установлениязаконности в стране. Вот почему государство, будучи не безраз-личным к нарушениям в сфере документооборота, устанавливаетответственность за следующие правонарушения, связанные с юриди-ческими документами:

— подделка документов, штампов, печатей или бланков, их ис-пользование, передача либо сбыт (ст. 19.23 КоАП РФ);

— умышленная порча или утрата документов воинского учета(ст. 21.7 КоАП РФ);

— подделка, изготовление или сбыт поддельных документов,государственных наград, штампов, печатей, бланков (ст. 327УК РФ);

— изготовление, хранение, перевозка или сбыт поддельных де-нег или ценных бумаг (ст. 186 УК РФ);

— изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчет-ных карт и иных платежных документов (ст. 187 УК РФ);

— фальсификация доказательств (ст. 303 УК РФ);— служебный подлог (ст. 292 УК РФ);1 Я. В. Гайвороиская и В. Г. Валковая предлагают выделять еще и акты общего

дейcmвия (которые содержат неперсонифицированные предписания либо об-щие требования к субъектам) и смешанные акты (где нормы права перемежаютсяиндивидуальными распоряжениями). Представляется, что первые должны бытьвсе же причислены к нормативным, а вторые и к нормативным (при наличии хотябы одного нормативного предписания), и к индивидуальным (при наличии хо-тя бы одного индивидуального предписания) (см.: Гайворонская Я. В., Балко-вая В. Г. Правовые акты Российской Федерации: общеисторический аспект. Вла-дивосток, 2009. С. 40).


— незаконная выдача паспорта гражданина РФ, а равно внесе-ние заведомо ложных сведений в документы, повлекшие незакон-ное приобретение гражданства РФ (ст. 292' УК РФ);

— приобретение или сбыт официальных документов (ст. 324УК РФ);

— фальсификация решения общего собрания акционеров(участников) хозяйственного общества или решения совета дирек-торов (наблюдательного совета).

§ 3. Понятие и структура юридической техники

Научная разработанность проблемы

Среди специалистов ведутся споры по вопросу о понятии юри-дической техники. Это и немудрено: юридическая техника — нау-ка молодая, и представления о ней только еще складываются. По-ка оставлю в стороне терминологию: юридической техникой илиюридической технологией правильней называть отрасль науки,которой посвящена данная книга.

И все же что такое юридическая техника?Если попытаться сгруппировать множество мнений ученых по

данному вопросу, то можно выделить два подхода: узкий и широ-кий1.

Узкий подход к пониманию юридической техники сложился ра-нее. Условно можно назвать его документальным.

Его исповедуют наши корифеи в области юридической техникиС. С. Алексеев и А. Ф. Черданцев.

По мнению С. С. Алексеева, юридическая техника — это сово-купность средств и приемов, используемых в соответствии с пра-вилами при выработке и систематизации правовых (нормативных)актов2.

А. Ф. Черданцев полагает, что юридическая техника — это сово-купность правил, приемов, способов подготовки, составления,оформления юридических документов, их систематизации и учета3.

1 Французский ученый П. Сандевуар также различает юридическую технику вшироком смысле (совокупность средств и методов, с помощью которых цели госу-дарственных органов укладываются в русло правовых норм и достигаются путемдейственного их исполнения) и в узком смысле (это условия использования языкаи структуры юридических рассуждений, а также различных технических приемов,средств и правил) (см.: Сандевуар П. Введение в право. М., 1994. С. 135).

2 См.: Алексеев С. С. Общая теория права. М., 2009. С. 483.3 См.: Черданцев А. Ф. Теория государства и права: учебник. М., 1999. С. 366.

1. Понятие и виды юридической техники 83

Юридическая техника, с их точки зрения, — это наука о состав-лении юридических документов.

Но можно ли ограничиться обращением внимания на правиль-ность составления юридических документов? Порой бывает так,что юридический документ составлен безупречно, а должного ре-зультата он не дает и, напротив, порождает такие отрицательныепоследствия, о которых даже и не догадывались.

Например, возьмем Закон о замене льгот денежными компен-сациями. Со стороны специалистов претензий к самому Закону небыло, а население расценило его как издевательство. Пожилые ибольные наши сограждане в жестокий январский мороз перекры-|ли одну из главных магистралей страны, протестуя против этогоЗакона. Все дело было в том, что сама деятельность по принятиюэтого Закона осуществлялась с процедурными нарушениями: за-

конопроект был внесен скоропалительно, не имел социологиче-ской базы, научной проработки, не продуманы были и последст-вия его принятия.

Можно привести пример, касающийся документов, содержа-щих решения индивидуального характера. Возьмем приказ о нало-жении дисциплинарного взыскания. Его составить грамотно не-трудно. Но если он был издан без взятия с работника объяснения,то он не имеет силы.

Получается, что юридическая техника не может ограничивать-ся изучением того, как правильно составлять юридические до-кументы.

Широкий подход (или деятельностный). Его придерживаютсябольшинство ученых.

Наиболее полно понятие юридической техники определяетВ. И. Червонюк: юридическая техника (или «правовая инжене-рия» — его термин) есть применение апробированных практикойнаучно обоснованных рациональных юридических способов,средств и процедур внедрения права в сознание, поведение и дея-тельность отдельного вида и социальных общностей1. Как видим,автор здесь, по существу, отождествляет юридическую технику справовым регулированием.

Чуть менее широко понимает юридическую технику В. Н. Кар-ташов: юридическая техника (согласно его терминологии — юри-

1 См.: Червонюк В. И. Правовые технологии («правовая инженерия»), или При-кладная юриспруденция: методологические и дидактико-методические приемывнедрения в систему вузовской подготовки правоведов // Юридическая техника.2009. № 3. С. 368.


дическая технология) — это система мыслительных операций ивнешне актуализированных действий и операций компетентныхфизических и должностных лиц (органов), связанная с изданиемюридических решений'.

Проанализируем это определение по частям:1) существует система мыслительных операций. Мы знаем, что

право имеет дело только с тем, что поддается внешнему контролю.Какими бы неправильными мысли ни были, правовые последст-вия не могут наступить, пока они не были проявлены вовне. По-лучается, что в понятие юридической техники включается то, чток праву вообще не относится;

2) существует система внешне актуализированных действий иопераций. Это уже то, что поддается внешнему контролю и вклю-чается в предмет правового регулирования. Можно признать, что,если эти действия осуществляются профессионалами на основеспециальных юридических знаний, все это может иметь отноше-ние к юридической деятельности, главным специалистом в иссле-довании которой В. Н. Карташов и является2. Но правильно ли всеэти действия независимо от того, оформляются они правовым до-кументом или нет, относить к юридической технике? Допустим,милиционер машет жезлом, командуя водителям ехать по объезд-ному пути. Это тоже относится к юридической технике? Так в чемзаключается разница между юридической деятельностью и юри-дической техникой?

3) действия и операции могут осуществляться компетентнымифизическими и должностными лицами (органами), приводя к изданиююридических решений. Получается, что, включая в круг субъектовюридической технологии не только компетентные органы и долж-ностных лиц, но и компетентных физических лиц, а также участ-ников юридической технологии, В. Н. Карташов, по существу,отождествляет юридическую технику не только с юридическойдеятельностью, но и с более широким правовым понятием: право-вой деятельностью3.

1 См.: Карташов В. Н. Юридическая технология или юридическая техника?Некоторые методологические аспекты исследования // Юридическая техника.2007. № 1.С. 16; Карташов В. Н., Бахвалов С. В. Законодательная технология субъ-ектов Российской Федерации. Ярославль, 2011. С. 59—74.

2 См.: Карташов В. Н. Юридическая деятельность в социалистическом обще-стве. Ярославль, 1987.

3 См.: Шагиева Р. В. Концепция правовой деятельности в современном обще-стве. Калуга, 2009. С. 45.

на 3. Понятие и виды юридической техники 85

Таким образом, у данного автора не определена четко специ-фика юридической техники.

Сходную позицию по этому вопросу занимают Н. А. Власенкои М. Л. Давыдова.

Н. А. Власенко считает, что «юридическая технология — этопорядок применения и использования методов и приемов по под-готовке и принятию юридического решения»1. Здесь опять-такиоказывается не столь важным, оформляется ли это юридическоерешение юридическим документом.

М. Л. Давыдова полагает, что юридическая техника — это сис-тема средств, используемых при составлении правовых актов иосуществлении иной юридической деятельности2. Автор также до-пускает, что к юридической технике может относиться и такая дея-тельность, которая не опосредуется юридическими документами.

Таким образом, видим, что между учеными существуют прин-ципиальные разногласия по вопросу о понятии юридической тех-ники. Каждая из двух позиций не лишена серьезных недостатков.Логично спросить: каково правильное решение? Скорее всего,оно где-то посредине.

Определение юридической техники

Думается, что нельзя ограничиваться анализом юридическихдокументов и тратить свою энергию только на то, чтобы правиль-но их составлять. На этот вопрос надо смотреть шире: грамотно ливелась юридическая работа, предшествующая изготовлению юри-дического документа, ведь в противном случае может оказаться,что документ не отражает существа дела.

Однако и широкое понимание юридической техники явно нена пользу всему обществу: привлечение внимания практикующихюристов и отвлечение энергии юристов-исследователей на деталь-ный анализ любой юридической деятельности есть неоправданнаятрата человеческого капитала. Лишь юридические действия, вле-кущие серьезные юридические последствия, должны находиться взоне внимания юристов (и практиков, и теоретиков). Именно та-кие юридические действия и приобретают форму юридическихдокументов, с тем чтобы объективировать решение юридической

1 Юридическая техника: учеб. пособие / под ред. Т. Я. Хабриевой, Н. А, Власен-ко. М., 2009. С. 25.

2 См.: Давыдова М. Л. Юридическая техника: проблемы теории и методологии.Волгоград, 2009. С. 50.


проблемы, придать стабильность отношениям между людьми,официальность решению юридической задачи и дать возможностьв случае неудачи исправить при этом ошибку.

Юридическая техника — это правила ведения юридической ра-боты и составления в процессе ее юридических документов.

Признаки юридической техники

Детальный анализ некоторых из признаков юридической тех-ники позволяет более полно охарактеризовать это понятие. Рас-смотрим признаки юридической техники:

— юридическая техника — это совокупность юридических ин-струментов. Однако применяются они, как правило, в строгой по-следовательности, а не хаотично. Так, работая над законопроек-том, прежде всего надо определиться с понятиями, а потом ужевыстраивать конструкции, определять презумпции, применятьфикции и т. п.;

— юридическая техника способствует наиболее целесообразно-му преобразованию информации в правовой акт;

— юридическая техника позволяет эффективно осуществлятьюридическую работу, экономить человеческую энергию. Накоп-ленные в ходе развития человечества навыки должны обращатьсяна пользу, а не изобретаться и приобретаться вновь;

— юридический инструментарий зависит от уровня развитияобщества и достигнутых им высот в области экономики (например,применение компьютеров), политики (например, тоталитарное го-сударство мало считается с презумпцией невиновности), нравст-венности (так, по законодательству СССР граждане не освобожда-лись от дачи показаний в отношении близких родственников)1.

Юридический инструментарий

На первый взгляд, принципиальных расхождений во мненияхученых по данному вопросу вроде бы нет2. Никто не возражает,что юридическая техника — это приемы, способы и т. д. Правда,

1 Г. И. Муромцев придерживается другой позиции. По его мнению, юридическаятехника нейтральна по отношению к морали. См.: Муромцев Г. И. Указ. соч. С. 36.

2 Однако недовольство определением юридической техники, которое в рос-сийской юридической науке приобрело стабильный характер и стало перекочевы-вать из учебника в учебник, высказывали многие ученые, собравшиеся на конфе-

I папа 3. Понятие и виды юридической техники 87

нет единого мнения, что именно относить к приемам, средствамюридической техники. Более того, некоторые авторы не видятразницы между средствами, приемами, способами и методами.

Рассмотрим эти понятия более подробно.Средства юридической техники — это материальные предметы,

объекты, с которыми в процессе проведения юридической работыпроизводятся манипуляции для достижения поставленной цели:

— тексты законов, которые необходимо усовершенствовать,опубликовать, систематизировать;

— периодические издания, где публикуются нормативные ак-ты, или средства множительной техники, используемые для ихраспечатки;

— карточки, вклейки, журналы, книги, тетради, разъемныеблоки, если речь идет о систематизации нормативных актов;

— компьютеры, используемые в процессе написания судебногорешения или других юридических документов;

— фотоаппараты, применяемые для фиксации расположенияпредметов на месте происшествия, и т. д.

Все, относящееся к средствам, — это искусственно созданныечеловеком объекты, и они существуют объективно. Проще говоря,их можно потрогать руками и использовать в деятельности. Неко-торые из них используются не только в правовой работе. Однакоэто вовсе не означает, что их надо не замечать при построении на-учной теории юридической техники. Тем более что в юридическойпрактике они используются и будут использоваться.

Приемы юридической техники — это действия, способные по-вторяться при осуществлении чего-либо. Таков, например, приемотсылок к другому нормативному акту. Статья 264 УК РФ устанав-ливает уголовную ответственность за нарушение правил дорожно-го движения. Правоприменителю предлагается обратиться к Пра-вилам дорожного движения, утвержденным постановлением Со-вета Министров — Правительства РФ от 23 октября 1993 г.№ 1090.

ренции по юридической технике в Нижнем Новгороде в сентябре 1999 г.(И. М. Баранов, В. Н. Карташов и др.). В выступлениях чувствовалось желаниепрорваться вперед в деле исследования данной проблематики. Было предложеновдуматься в клише: «Юридическая техника — это приемы, способы, методы, сред-ства...», разобраться, в чем состоит разница между этими понятиями и как их мож-но классифицировать. См.: Проблемы юридической техники: сб. ст. / под ред./В. М. Баранова.


Способы юридической техники — это сложная по содержаниюдеятельность, включающая совокупность приемов. В качествепримера можно рассмотреть конструкцию договора, которая вТрудовом кодексе РФ неоднократно используется законодателем(коллективный договор, трудовой договор и иные соглашения).Помимо определения каждого из видов договоров, в Кодексе про-водится их детализация (указываются субъекты, права и обязанно-сти и др.).

Методы юридической техники — это пути достижения цели,упорядочения правового материала или правоотношений. Напри-мер, человек, которого оскорбили, может защитить свое достоин-ство либо в уголовно-правовом, либо в гражданско-правовом по-рядке. Так, ст. 130 УК РФ формулирует понятие «оскорбление» ипредусматривает в качестве одной из санкций за него взысканиештрафа. Гражданский кодекс РФ предлагает возмещение мораль-ного ущерба за оскорбление в пользу униженного гражданина.

Таким образом, указанные понятия (средства, приемы, спосо-бы, методы), составляющие содержание юридической техники, неоднозначны и не синонимичны. Обобщенно их можно назватьюридическими инструментами. В соответствии с этим можно датьнесколько иное определение юридической техники, где акцент де-лается на инструментальном подходе к юридической технике.

Юридическая техника — это совокупность инструментов веде-ния юридической работы и составления юридических документов.

Структура юридической техники

Первым о структуре юридической техники, т. е. делении ее начасти, написал С. С. Алексеев'. По его мнению, техническимисредствами являются юридические конструкции, терминологияи т. п., а правовой технологией следует считать способы изложе-ния норм, например систему отсылок.

Н. А. Власенко полагает, что юридическая технология отвечаетна вопрос, как делать, в какой последовательности осуществлятьте или иные операции, а юридическая техника — с помощью ка-ких приемов и средств должны осуществляться те или иные техно-логические операции2.

1 См.: Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2. С. 268.2 См.: Власенко Н. А. Законодательная технология: Теория. Опыт. Правила. С. 9.

пана 3. Понятие и виды юридической техники 89

Похожий взгляд на понимание того, что есть юридическая тех-ника, сложился и у В. М. Баранова1. По его мнению, говоря оюридической технике, мы имеем в виду приемы, процедуры вы-полнения юридической работы, поскольку правильнее говоритьне о юридической технике, а о юридической технологии.

Однако вряд ли можно согласиться с таким пониманием частейструктуры юридической техники.

Во-первых, и правовая конструкция, и система отсылки — этовсе результат интеллектуальной энергии лиц, выполняющих серьез-ную юридическую работу. Разница в степени сложности. В обоихслучаях речь идет о навыках, об умении, о мастерстве ее выполне-ния. Все, что относится к процессу, правилам и процедуре выпол-нения работы, принято называть технологией2.

Во-вторых, при таком понимании элементов структуры юриди-ческой техники за бортом остаются материальные средства, непросто облегчающие выполнение юридической работы, а делаю-щие ее иногда невозможной или неэффективной1. В самом деле,мыслимо ли сегодня обойтись без компьютеров, проводя законо-дательную работу, когда требуется в связи с принятием какого-ли-бо закона отменять или вносить изменения порой в сотни норма-тивных актов.

Революционную попытку переосмыслить понятие юридическойтехники предпринял В. Н. Карташов4. Он предложил для характе-ристики правил выполнения юридической работы использоватьвместо традиционного термина «юридическая техника» другой, поего мнению, более общий термин «юридическая технология».Юридическая технология у него состоит из трех частей:

1) юридическая техника — средства достижения практическихцелей: общесоциальные (язык, буквы, цифры, понятия, сужде-

1 См.: Баранов В. М. Предисловие // Проблемы юридической техники: сб. ст. /под ред. В. М. Баранова. С. 13.

2 Технология — это совокупность методов обработки, изготовления, изменениясостояния чего-либо (см.: Словарь иностранных слов. М., 1988).

3 Техника — это совокупность средств человеческой деятельности, созданныхдля осуществления процессов производства и обслуживания непроизводственныхпроцессов (см.: Словарь иностранных слов).

4 См.: Карташов В. Н. Юридическая техника, тактика, стратегия, технология(к вопросу о соотношении) // Проблемы юридической техники: сб. ст. / под ред.В. М. Баранова. С. 16—23; Он же. Законодательная технология: понятие, основныеэлементы, методика преподавания // Законотворческая техника современнойРоссии: состояние, проблемы, совершенствование: сб. ст.: в 2 т. / под ред.В. М. Баранова. Н. Новгород, 2001. Т. 1. С. 24—31.


ния, нормы и т. п.), специально-юридические (правовые понятия,конструкции, правовые предписания, нормативные акты и иныеправовые явления), технические (компьютеры, фотоаппаратыи т. д.);

2) юридическая тактика — совокупность интегрированныхприемов, способов и методов юридической практики или основыее организации и планирования;

3) юридическая стратегия — способы достижения главных,наиболее существенных и окончательных целей. Иными словами,это перспективное планирование и прогнозирование юридиче-ской практики.

Усилия В. Н. Карташова в деле разработки понятия юридиче-ской техники можно оценить только положительно. Однако не вовсем с ним можно согласиться.

Во-первых, вряд ли следует включать в одну группу техниче-ские и интеллектуальные средства проведения юридической рабо-ты. Например, компьютеры и правовые конструкции — не равно-значные инструменты, используемые в юридической деятельно-сти.

Во-вторых, юридическая тактика и юридическая стратегия —принципиально другие явления по сравнению со средствами (ин-струментами), составляющими юридическую технику. Их пра-вильней назвать подходами при проведении юридической работыв зависимости от того, какая цель ставится: ближайшая или даль-няя. Здесь просматривается целевой критерий разграничения этихсмежных понятий. Но можно ли применять разные критерии (це-левой и инструментальный) для конструирования единого право-вого понятия «юридическая технология»? Скорее всего, по прави-лам логики, категорически нельзя. В любое понятие включаютсялишь однородные предметы и явления.

Обзор приведенных позиций по вопросу о структуре юридиче-ской техники свидетельствует о том, что научная мысль еще непришла к единому мнению. У автора есть своя позиция на этотсчет, которая и будет изложена ниже.

Если попытаться классифицировать юридический инструмен-тарий, то юридическая техника обретет следующую свою струк-туру.

Для классификации выберем материальный критерий (т. е. воз-можность объективизации), или характер выраженности вовне то-го или иного юридического инструмента. Получается, что матери-альное выражение имеют только средства юридической техники.


Это и есть собственно юридическая техника (то, что делается ру-ками человека). Все остальные аспекты юридической работы име-ют нематериальный характер и относятся к умению (искусству)проводить эту сложную работу. Все это вместе (приемы, способы,методы) правильней назвать юридической технологией.

Итак, структурно юридическая техника состоит из двух частей:1) собственно юридическая техника;2) юридическая технология.По своему удельному весу юридическая технология явно пере-

вешивает. В правовой работе как нигде высоки не материальные, аименно интеллектуальные затраты (знания, умение, мастерство,опыт)'. Не случайно право как социальный институт приобрелозрелость и взяло на себя основную нагрузку по упорядочению об-щественной жизни лишь к концу 2-го тысячелетия н. э. (и это вЕвропе, развивающейся по сравнению с другими регионами мирас большим динамизмом). Тем не менее научная точность не по-зволяет отбрасывать технические средства (собственно юридиче-скую технику), без которых юридическая деятельность крайне за-труднительна.

Подходы к организации юридической работы

Следует выделить два подхода к организации юридической ра-боты: тактический и стратегический. Тактика и стратегия — этоименно подходы к организации работы юриста, а не сама работа,которая осуществляется по правилам юридической техники. По-этому включать юридическую тактику и стратегию в структуруюридической техники вряд ли справедливо2.

Юридическая тактика — это линия поведения, образ действий,заключающийся в планировании юридической деятельности, ееорганизации для достижения поставленной цели. Например, Го-сударственная Дума, согласившись с предложением Правительст-ва РФ о либерализации акций Газпрома, приняла соответствую-щий законопроект вне очереди; судья, рассматривающий сложноедело, решает огласить резолютивную часть своего решения в зале

1 Именно по этой причине многие авторы склонны ограничивать содержаниеюридической техники только приемами, навыками и опытом выполнения про-фессиональной юридической деятельности (см., например: Лисюткин А. Б. Указ.соч. С. 285).

2 См.: Карташов В. Н. Юридическая техника, тактика, стратегия, технология(к вопросу о соотношении). С. 20—23.


судебного заседания, а потом составить решение по всем прави-лам юридической техники.

Юридическая стратегия — это совокупность принципов, общаяруководящая линия, установка, направленные на достижениеглавной цели (долгосрочные или общие планы, прогнозы, про-граммы юридической деятельности). К сожалению, в нашем об-ществе стратегический подход пока не в почете. ГосударственнаяДума составляет планы своей работы, в том числе на перспективу(сейчас в законодательном портфеле содержится около 500 за-конопроектов). Однако когда видишь, как порой проходят пле-нарные заседания в Государственной Думе, очень хочется спро-сить: не забыли ли депутаты о перспективном плане законопро-ектных работ? Вот почему принятие многих законопроектовоткладывается и они из года в год переходят в планы на следую-щий год.

§ 4. Виды юридической техники

Научная разработанность проблемы

В юридической науке уже прочно укоренилось мнение, чтоюридическая техника — это не хаотичный набор правил. Она де-лится на виды. Существуют различные мнения, сколько и какиевиды юридической техники можно выделить. Причем никто неопровергает обязательность законодательной и правопримени-тельной техники. Но далее начинаются разногласия.

В основном споры ведутся по поводу классификационногокритерия.

Одни авторы в качестве основания классификации используюттакой критерий, как виды правовых актов. По их мнению, юриди-ческая техника делится на два вида: законодательная (правотвор-ческая) и техника индивидуальных актов1. Однако эта классифи-кация, хотя и логически безупречная, все же слишком общая, что-бы ее безоговорочно принять.

Во-первых, индивидуальные акты могут быть правореализаци-онными и правоприменительными. Кроме того, есть еще интер-претационные и иные правовые акты. Следовательно, виды юри-дической техники непременно требуют дополнения.

Во-вторых, далеко не все правила юридической техники каса-ются составления правовых документов. Например, если инспек-

1 См.: Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2. С. 272.

I пина 3. Понятие и виды юридической техники 93

тор ГИБДД перекрывает дорожное движение в связи с проведени-ем общественного мероприятия, он обязан выставить соответст-вующие знаки на таком расстоянии, которое бы исключиловозникновение затора на дороге. Понятно, что в этом случае речьне идет о правовых документах.

Большинство ученых избирают другой способ классификацииправил ведения юридической деятельности — по видам юридиче-ской работы.

Например, выделяют нормотворческую, правоприменитель-ную, праворазъяснительную, систематизационную и доктриналь-ную юридическую технологию1.

По мнению В. Н. Карташова, юридическая техника делится наследующие виды: правотворческая, правоприменительная (право-реализационная), интерпретационная, правосистемообразующая,судебная, следственная, прокурорская и т. п.2

Однако, во-первых, специализация юридической деятельно-сти, скорее всего, будет возрастать, поскольку постоянно услож-няется общественная жизнь. Перечень видов юридической техни-ки, таким образом, оказывается неполным. Помимо указанных, внего можно включить технику проведения дознания, экспертизы,исполнения судебного решения, проведения работы по преду-преждению правонарушений среди несовершеннолетних, заклю-чения договоров, назначения пенсий, регистрации и выплаты по-собий безработным, адвокатскую, нотариальную технику и др.

Представляется, что в деле классификации всегда следует покрайней мере стремиться к точности и обозримости.

Во-вторых, юридические документы, подготавливаемые приосуществлении некоторых видов юридической работы, обладаютсходством. Так, и дознаватель, и следователь, и судья, имеющиедело с грубой юридической патологией (совершением преступле-ний), должны действовать точно и быть особо скрупулезными присоставлении юридических документов. Кроме того, они действуютот имени государства, и этот факт просматривается с помощью ре-квизитов их правовых актов. Они должны придавать большое зна-чение фиксации реквизитов издаваемых ими юридических до-кументов. То общее, что присуще различным правоприменитель-ным документам, позволяет объединить их в одну группу. Таким

1 См.: Власенко Н. А. Законодательная технология: Теория. Опыт. Правила. С. 9.2 См.: Карташов В. Н. Юридическая техника, тактика, стратегия, технология

(к вопросу о соотношении). С. 18.


образом, перечень видов юридической техники можно сделатьдостаточно экономным и не в ущерб делу.

Анализ основных научных позиций позволяет сделать вывод,что все они имеют свои выигрышные моменты. Необходимо ихсгруппировать и по возможности развить.

Критерий классификации видов юридической техники

Представляется, что основным критерием классификации сле-дует избрать стадии (этапы) правового регулирования. Существуюттри основные стадии:

1) правотворчество;2) действие права;3) осуществление права.Естественно, практически на всех этапах осуществляются юри-

дические действия и, как правило, составляются правовые до-кументы.

Однако порой основные стадии правового регулирования «об-растают» вспомогательными или дополнительными стадиями, ко-гда приходится осуществлять и другие юридические действия.

Например, если издан нормативный акт, надо непременно по-заботиться о его опубликовании, причем сделать это необходимоне тогда, когда захочет законодатель, а с соблюдением предельныхсроков опубликования и других правил.

Или в процессе создания законодательного акта предстоит (ли-бо до, либо после) проделать работу по учету и систематизациинормативных актов. В противном случае правотворческая работаможет оказаться неэффективной.

Или, прежде чем установить правовое отношение, следует про-извести толкование нормы права.

Или до того, как вступить в какое-либо правоотношение, надоупорядочить правовой статус (например, приобрести граждан-ство).

Наконец, если нарушается нормальный ход реализации право-вых норм и возникает спор или не соблюдаются чьи-либо права,приходится приводить в действие репрессивный аппарат государ-ства. Осуществляя правоприменение, государственные органынормализуют правовую ситуацию. Естественно, их деятельность,серьезно затрагивающая права провинившихся субъектов, должнапротекать с соблюдением установленных правил и быть подкон-трольной.

I пина 3. Понятие и виды юридической техники 95

Схема 3.3. Виды юридической техники

Таким образом, насчитывается шесть видов юридической техни-ки (схема 3.3):

1) правотворческая техника;2) техника опубликования нормативных актов;3) техника систематизации нормативных актов;4) интерпретационная техника;5) правореализационная техника;6) правоприменительная техника.В дальнейшем нам предстоит детально ознакомиться с пра-

вилами, которые составляют суть этих видов юридической тех-ники.

96 Общая часть i 3. Понятие и виды юридической техники 97

§ 5. Особенности юридической техникив различных правовых семьях

Понятие правовой семьи

На сегодняшний день в мире существует более 250 государств.Все они используют право как средство регулирования общест-венной жизни. Есть ли что-либо общее между всеми этими нацио-нальными системами права?

На этот вопрос дает ответ сравнительный анализ правовых сис-тем разных стран. Право государств можно классифицировать погруппам, или семьям.

Семьи права (или правовая система мира) — это группы нацио-нальных систем права, имеющих сходные юридико-техническиепризнаки, главным из которых является форма права.

Помимо этого, при выделении семей права мы должны учиты-вать:

— глобальные правовые идеи;— структуру права;— правовую культуру;— традиции права;— особенности происхождения и эволюции различных систем

права и др.

Виды правовых семей

По данному вопросу у ученых нет единого мнения. Можно вы-делить несколько позиций.

Первую точку зрения высказал французский ученый Р. Давид1.Он был «первопроходцем» в этой области и в 60-х гг. XX в. создалсравнительное правоведение. Его классификация семей права со-стоит из двух частей:

1) основные правовые семьи:— романо-германская (континентальная);— англосаксонская (семья общего права);— социалистическая;2) дополнительные семьи права:— религиозная, т. е. исламская;1 См.: Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988.

— традиционная, т. е. семья обычного права;— дальневосточная;— индусская.От социалистической семьи права после разрушения СССР ма-

ло что осталось (разве только право Кубы, Северной Кореи).Можно говорить о том, что эта правовая семья почти исчезла.

Вторую точку зрения высказали немецкие ученые К. Цвайгерти X. Кетц1.

Они выделяют следующие восемь семей (кругов, стилей):1) романская;2) германская;3) скандинавская;4)англо-американская;5) социалистическая;6) исламская;7) индусская;8) дальневосточная.Сторонник третьей точки зрения, американский ученый

К. Осакве, объединяет национальные системы в три группы, в со-ставе которых в общей сложности он насчитывает 13 правовых се-мей2:

1) западные (светские) семьи мира:— романская;— германская;— скандинавская;— английская;— американская;— российская;— социалистическая;2) иные незападные семьи мира:— юго-восточная;— африканская;3) религиозные семьи мира:— мусульманская;— еврейская;— каноническая;— индусская.1 См.: Цвайгерт К., Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере

частного права: в 2 т. М., 1995. Т. 1.С. 99—118.1 См.: Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная

части. М., 2000.


Четвертую точку зрения высказал X. Бехруз1. Он все семьи счи-тает основными и называет их семь:

1) традиционного права (африканское обычное право);2) традиционно-этического права (китайское, японское право);3) религиозного права (иудейское, индусское, исламское пра-

во);4) законодательного права (романо-германское право);5) прецедентного права (английское, американское право);6) смешанного права (латиноамериканское, скандинавское

право);7) постсоветские правовые системы.И наконец, пятая точка зрения представлена французским уче-

ным Р. Леже2, который все правовые системы мира классифици-рует на две группы:

1) принадлежащие правовым государствам (с длительной пра-вовой традицией);

2) принадлежащие государствам, подчинившим право религииили идеологии (не обладающим правовыми традициями).

Возьмем за основу классификацию, предложенную Р. Дави-дом, несколько подкорректировав ее с учетом изменений, произо-шедших в мире.

Итак, в современном мире четко различаются четыре правовыесемьи:

1) романо-германская (континентальная);2) англосаксонская (семья общего права);3) арабская (мусульманская);4) африканская (семья обычного права).Рассмотрим особенности юридической техники в каждой из

этих семей.

Романо-германская (континентальная) семья права

(или профессорское право)

В состав данной семьи входят национальные системы, возник-шие в континентальной Европе на основе соединения римских,канонических и местных традиций (Франция, Германия, Испа-ния, Швеция и др.). Все эти страны в той или иной мере реципи-

1 См.: Бехруз X. Сравнительное правоведение. М., 2008.2 См.: Леже Р. Великие правовые системы современности: сравнительно-пра-

вовой подход. М., 2010. С. 105—111.

I 'i;ina 3. Понятие и виды юридической техники 99

Схема 3.4. Романо-германская (континентальная) семья права(или профессорское право)

ровали, т. е. взяли за основу, римское право, но не конкретныенормы, а его принципы. Если брать за основу форму права, товнешний вид этой семьи будет выглядеть так, как показано насхеме 3.4.

Основным источником права (формой права) является норма-тивный акт, который занимает не менее 70% общего числа дру-гих форм права. Используется также юридический прецедент(когда закон неясен, противоречив), но не более чем на 15%.Нe сбрасываются со счетов и обычаи, хотя они считаются уста-ревшим источником права. По сравнению с другими семьямиздесь широко используется юридическая доктрина, поэтому этусемью права еще называют профессорским правом. Ученые актив-но помогают юрисдикционным органам в процессе разрешениясложных дел.

По своему содержанию национальные системы этой группылогичны и доктринальны. Ученые, наряду с представителями го-сударственных органов, привлекаются не только для разрешениясложных дел или дел, по которым отсутствуют законоположения,но и к работе над законопроектами. Зачастую они становятся ини-циаторами издания того или иного нормативного акта. О том, чтоученые создают понятийный аппарат для законодательства, и го-ворить не приходится.

По структуре континентальное право делится на отрасли, а те,в свою очередь, на подотрасли и институты. Рассматривая кон-

I100 Общая часть

кретный случай, правоприменитель должен прежде всего решить,к какой отрасли права относится дело, а потом в ее составе искатьсоответствующую норму права.

Право стран данной правовой семьи хорошо систематизирова-но. Старые, сложившиеся отрасли права подвергаются кодифика-ции, т. е. глубокой переработке, в результате которой создается ор-ганичный акт, обычно называемый кодексом.

Между нормативными актами существует иерархическая зависи-мость, смысл которой сводится к следующему: нормативный акт,принятый вышестоящим органом, имеет преимущество переднормативным актом, принятым органом, нижестоящим в государ-ственной иерархии, и в случае противоречия между ними отменя-ет положения акта нижестоящего. Существует иерархия и междуисточниками права: законодательные акты имеют преимуществоперед всеми другими формами права (прецедентом, обычаем). Вседело в том, что в этих странах в правовом регулировании великароль государства.

Материальное право важнее процессуального, призванного об-служивать его применение. Это означает, что, если отсутствуютдоказательства по делу, нельзя отказать в принятии его к рассмот-рению. Однако если в процессе рассмотрения дела доказательстване будут в наличии, дело будет проиграно.

Такое правило отчасти существует потому, что в странах этойсистемы используется инквизиционный процесс, когда суд являетсяактивным субъектом в процессе и сам принимает меры по сборудоказательств. В гражданском процессе, конечно, велика роль со-стязательности, но и здесь суд может быть очень активным.

В этих странах иерархична и судебная система (местные суды,апелляционные, кассационные, высшие). За всеми судами кон-троль ведет министерство юстиции.

Англосаксонское право (семья общего права, прецедентное право,

судейское право)

В состав англосаксонской семьи права входят Великобританияи страны, которые исторически входили в британскую колониаль-ную систему (США, Австралия, Канада и др.). В настоящее времяв британское Содружество входят 36 государств, треть мира. Анг-лосаксонское право развивалось не учеными-юристами, а юриста-

I папа 3. Понятие и виды юридической техники 101

Схема 3.5. Англосаксонское право

ми-практиками на основе рассмотрения ими конкретных право-вых казусов.

Особенности общего права следующие (схема 3.5). Основнымисточником права является прецедент. На сегодня он составляетоколо 50% общего числа других форм права, но ранее этот про-цент был гораздо выше. Законы (статуты) все больше используют-ся и правовом регулировании. Их доля уже составляет около 40%.Если в Европе право рассматривают как совокупность предусмот-ренных законом правил, то для англичанина право — в основномто, к чему приведет судебное рассмотрение. Более того, закон несчитается таковым до тех пор, пока судебная практика его не ап-робирует и пока не накопится опыт его применения.

Используются и обычаи, но они имеют второстепенное значе-ние.

Юридическую доктрину в Великобритании недооценивают,так как английское право обязано больше судьям, чем ученым.

Прецедентной семье права свойственна прагматичность. Этоозначает, что любое дело должно быть доведено до конца, даже ес-ли пет нормы закона.

Казуистичность английского права связана с тем, что преце-денты создаются применительно к конкретному случаю. Принципразрешения дела формулируется после описания всех признаковдела и исследования всех доказательств. Другой судья, прежде чемприменить этот принцип, должен сравнить рассматриваемую си-туацию с той, которая описывается в прецедентном решении.


Представление о том, что прецедент сковывает судью, во многомобманчиво именно потому, что судья сам решает, совпадает дан-ная ситуация с той, на основе которой вынесен прецедент, илинет. Поскольку полного совпадения никогда не бывает, судья мо-жет прецедент отбросить.

Отсутствие выраженной системы правовых норм — отличитель-ная черта.

Это относится не только к прецедентам, которые создавалисьпо мере необходимости, но и к статутам, поскольку законы фор-мировались под воздействием судебной практики, не отличаю-щейся системностью. Здесь нет деления права на отрасли. Правда,имеет место такое понятие, как «институты права». Вопрос о том,к какой отрасли права относится тот или иной казус, поставит втупик любого английского юриста. Однако не стоит отрицать сис-тематизацию в виде сборников и обзоров судебной практики.

Прецедентное право не приемлет деления права на частное ипубличное.

Между прецедентами нет иерархии. Они фактически главенст-вуют над законами в том смысле, что закон, не получивший су-дейского толкования, т. е. «не обросший» или не опосредован-ный прецедентами, еще не считается настоящим законом. Тако-вым он станет, когда будет представлен на фоне конкретногослучая.

Все это означает, что государство выполняет минимальнуюроль в правотворчестве.

Процессуальное право в странах, составляющих эту семью, име-ет приоритет перед материальным. Это результат жесткого прави-ла: любое дело должно получить разрешение. Если нет материаль-ной нормы, судья может ее создать, но если нет доказательств, ни-что не поможет: ведь решение должно быть мотивированным иотличаться развернутым анализом доказательств.

Процесс рассмотрения дел состязательный. Это касается какгражданского, так и уголовного процесса.

Для результатов рассмотрения дела вина особого значения неимеет. Внимание судьи прежде всего приковано к выяснению то-го, имел ли место в действительности сам факт (преступления,причинения ущерба). Может быть, поэтому в англосаксонской се-мье права распространены сделки о вине (мы не можем доказатьфакт убийства, но накажем подсудимого за неуплату налогов).

V Понятие и виды юридической техники 103

Мусульманская семья права

В эту группу входят страны Арабского Востока и некоторые аф-риканские страны (например, Нигерия). К мусульманской семьеправа принадлежит 51 государство, где проживает в общей слож-ности 900 млн человек.

Мусульманское право — это система норм, выражающих в рели-гиозной форме волю религиозной знати.

Ислам исходит из того, что право пришло от Аллаха, которыйоткрыл его через своего пророка Мухаммеда.

Право Аллаха дано человечеству раз и навсегда, поэтому им на-до руководствоваться, а не создавать его под влиянием изменяю-щихся условий социальной жизни.

Вот примеры правовых норм ислама:мусульманин имеет преимущество перед немусульманином

(например, в Сирии президентом страны может стать только му-сульманин);

мужчина имеет преимущество перед женщиной;женщины не избирают и не избираются;женщины наследуют половину доли, которую унаследовал

бы мужчина;жена не имеет права подавать на развод. Такое право при-

надлежит только мужу;показания двух женщин равны показаниям одного мужчины;в Иране (согласно Уголовному кодексу) женщина, появив-

шаяся без паранджи, наказывается 74 ударами плетьми.эта семья права имеет религиозное содержание. Основным ис-

точником права является Коран, представляющий собой 4 тыс.коротких фрагментов, среди которых встречаются правовые стро-фы (их около 250, в том числе 70 по вопросам гражданского права,30 - уголовного права, 15 — уголовного процесса, 70 — по вопро-сам правового положения личности мужчины). Коран органиче-ски дополняется Сунной (правила, записанные учениками Му-хаммеда), в которой выделяется раздел Иджма, где содержатсяправовые нормы, введенные богословами и юристами путем тол-копания правовых строф Корана и Сунны. Вот почему современ-ный судья ищет правовые основания для дела не в Коране и Сун-не, а в Иджме и не обращается к Корану, а ссылается на автора,авторитет которого общепризнан. Основная задача мусульманско-го права — сохранить связь между законодательством (государст-вом) и Кораном (Аллахом).


Таким образом, труды ученых (богословов и юристов), зафик-сированные в Иджме, а также в учебниках, имеют обязательнуюсилу и защищаются судами. Различить, где религиозная, а где юри-дическая доктрина, весьма трудно. Скорее всего, мусульманскоеправо представляет собой религиозно-юридические комментарии.

Европейцы пытались помочь арабам в правовом урегулирова-нии жизни. Удалось сделать многое: были созданы законы и даженекоторые кодексы. Такие вопросы, как, например, управлениегосударством, использование государственных финансов, наказа-ния за преступления, получили отражение в законодательных ак-тах (удельный вес которых около 30%). Сейчас процесс созданиязаконодательных норм набирает силу. Ориентиром при этом слу-жит опыт европейских стран. Однако в сфере мусульманскогоправа прочно остались:

— вопросы правового положения личности;— семейные вопросы;— наследование.Небольшое количество уголовных и гражданских вопросов по-

лучили урегулирование с помощью прецедентов (схема 3.6). Одна-ко их удельный вес составляет не более 10%.

Обычаи применяются, если они не противоречат религиознымнормам и если религиозные нормы не регулируют ситуацию.

Таким образом, постепенно идет сужение применения религи-озных норм. Сейчас уже можно говорить о существовании в этихстранах двух независимых систем права: светской и мусульманской.

II папа 3. Понятие и виды юридической техники 105

Процесс формирования светского законодательства, по мне-нию теологов ислама, не подрывает его основы. Большое значениев этом отношении имеют два постулата:

1)если законы противоречат исламскому праву, вся ответ-ственность за это ложится на органы государства (мусульманинаупрекнуть не в чем);

2) согласно Корану, верующие должны соблюдать законы, по-скольку сам Коран предписывает им подчиняться властям.

Для мусульманского права характерна достаточная степень ка-зуистичности. Она задана религиозными источниками, в которыхсодержатся конкретные правоположения. Абстрактность не явля-ется отличительной чертой исламского права.

В мусульманском праве нет четкости и строгости формулиро-вок, даже если эти правила применяются. Например, непонятно,когда мужчина имеет преимущество перед женщиной: при входе вавтобус, при покупке товаров? Для европейцев это кажется неве-роятным.

В религиозных источниках нет структурированности и систем-ности. Применительно к мусульманскому праву невозможно вес-ти речь о четком выделении отраслей права. В параллельной свет-ской системе права деление на отрасли все же просматривается.Выделяют уголовное, гражданское, судебное право, а также власт-ное право — государственное и административное. Но и в свет-ской системе права отсутствует понятие о частном и публичномправе.

Мусульманский суд состоит из одного судьи (кади). При этомотсутствуют кассационные и надзорные инстанции, не считая гла-вы государства. Однако во многих странах стали создавать много-ступенчатую систему судов. Первая страна, которая совершилапрорыв в этом отношении, — Турция. По ее пути движутся Еги-пет, Сирия и др. Самым стойким приверженцем норм мусульман-ского права является Иран.

Семья обычного права (африканское право)

Обычное право охватывает в основном государства Африкан-ского континента.

Традиционное право Африки — это совокупность неписаныхправил поведения, устно передающихся из поколения в поколе-ние и защищаемых государством.

106 Общая часть i.ma 3. Понятие и виды юридической техники 107

Схема 3.7. Африканское право

Рассмотрим основные особенности семьи обычного права (схе-ма 3.7).

Основным источником права является обычай.

Умер глава юридической фирмы, находящейся в столице Угандыг. Кампале. Встал вопрос о наследовании. Суд, использующий нормыобычного права, присудил имущество общине, из которой вышелумерший, а жену умершего (европейку по происхождению) — егостаршему брату.

Первоначально обычай охватывал всю общественную жизнь идействовал в экономической, политической, имущественной, се-мейной и уголовной сферах. Однако завоевание стран Африки ев-ропейцами и расширение связей с другими государствами сделалиобычай недостаточным. Европейцы стали помогать народам Аф-рики создавать право на свой манер (создавать законы и суды).Вмешательство коснулось:

— финансовых служб;— полицейских служб;— здравоохранения;— просвещения;— публичных работ;— уголовных деяний.В результате обычное право оказалось сведенным к области част-

ной жизни (семейные, земельные, имущественные, наследствен-ные и другие отношения). Кое-где обычное право сохранилось ив уголовных правоотношениях.

Новое право отражало правовую традицию страны-метропо-лии: там, где присутствовали англичане, большее развитие полу-чила судебная практика (прецеденты), а там, где побывали фран-цузы, упор делался на законодательство.

Однако любые новые законы встречают у населения противо-действие. За пределами столиц люди продолжают жить согласнообычаям.

Своеобразно и отношение людей к праву (правосознание): онииспытывают уважение и беспрекословное повиновение обычаям.Этому способствует и коллективистское сознание в целом, кото-

рым отличаются африканские народы.Главное в обычном праве — соблюдение обязанностей. Субъ-

ективные права африканцам практически неизвестны.Нормы обычного права в основном находятся в памяти вождей.

Они являются их хранителями. К тому же при отсутствии специ-альных правоохранительных органов, в частности судов, вождирассматривают и правовые казусы. В странах, о которых идет речь,не развиты не только юридические учреждения, юридическиепрофессии, но и юридическая наука.

В настоящее время африканское право представляет собой"двухслойный пирог», в котором первый слой — обычное право,второй — европейское, при этом второй слой по толщине явно ус-тупает первому.

Образование в Африке межгосударственных объединений (на-пример, ОАЕ — Организация африканского единства) способст-вовало начавшемуся процессу формирования общетерриториаль-ного (континентального) права, но его источники пока не сложи-лись.

Российская правовая система в контексте мировых семей права

К какой правовой семье принадлежит российское право? Наэтот счет существуют две точки зрения.

Ьольшинство ученых придерживается точки зрения, согласнокоторой российское право вышло из лона романо-германскойправовой семьи (имеется в виду дореволюционный период раз-вития российской национальной семьи), и после метаморфоз,произошедших с ним в советский период, продолжавшийся не-сколько десятилетий, оно постепенно возвращается в эту семьюправа.


Вторую точку зрения отстаивает В. Н. Синюков1. Суть его по-зиции заключается в следующем: российская правовая семья естьцентр славянской правовой семьи, которая может считаться само-стоятельной и своеобразной.

Самобытность русской государственности состоит в традици-онном вмешательстве государства во все сферы общественнойжизни (право в России в основном формируется государством, покрайней мере связь права с государством всегда была тесной).

У славянской группы стран прослеживаются общие условияэкономического развития (большое место занимают коллектив-ные формы хозяйствования).

Отмечается и особый тип социального статуса личности (отсут-ствует четкая линия между интересами личности и государства).Славянские страны имеют культурно-историческую общность.Им присущи и морально-психологическая общность (доброта,жалость, коллективистское сознание и др.), и религиозно-этиче-ская общность (в этих странах доминирует православная ветвьхристианства).

Однако, думается, это относится к характеристике сознаниялюдей вообще и правосознания в частности. Все вышеперечис-ленное к праву как системе обязательных норм, а тем более к юри-дической технике, имеет косвенное отношение.

Представляется, что Россия все же вливается в континенталь-ную семью права, пусть медленно и допуская при этом отступле-ния и ошибки. Россия должна будет решить еще много задач, что-бы стать частью континентальной семьи права. Первоочереднымииз них являются две:

1) расширить использование прецедента;2) убрать идеологические остатки в нормативных актах (как в

преамбулах, так и в содержании нормативных актов).


Алексеев С. С. Общая теория права. М., 2009.Бехруз X. Сравнительное правоведение. М., 2008.Буланов О. Н. Законодательная техника и законодательный процесс в

Российской Федерации (правила конструирования закона). М., 2002.Власенко Н. А. Законодательная технология: Теория. Опыт. Правила.

Иркутск, 2001.1 См.: Синюков В. Н. Российская правовая система. Введение в общую теорию.

2-е изд. М., 2010. С. 201-210.

I шиа 3. Понятие и виды юридической техники 109

Власенко Н. А., Стародубцев С. В. Основы теории юридических до-кументов. M., 2006.

Воеводин Л. Л. Юридическая техника в конституционном праве //Вестик МГУ. Серия 11. Право. 1997. № 3.

1'айворонская Я. В., Балковая В. Г. Правовые акты Российской Федера-ции: общетеоретический аспект. Владивосток, 2009.

Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988.Давыдова М. Л. Юридическая техника: проблемы теории и методоло-

гии. Волгоград, 2009.Денисов Г. И. Юридическая техника: теория и практика // Журнал

российского права. 2005. № 8.Иеринг Р. Юридическая техника. СПб., 1906.Исаков В. Б. Юридические факты в российском праве. М., 1998.Каргин К. В. Юридические документы. М., 2008.Карташов В. Н. Законодательная технология: понятие, основные эле-

менты, методика преподавания // Законотворческая техника современ-ной России: состояние, проблемы, совершенствование: сб. ст.: в 2 т. /под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2001. Т. 1.

Карташов В. Н. Теория правовой системы общества: учеб. пособие:в 2т. Ярославль, 2005. Т. 1.

Карташов В. Н. Юридическая деятельность в социалистическом об-ществе. Ярославль, 1987.

Карташов В. Н. Юридическая техника, тактика, стратегия, технология(к вопросу о соотношении) // Проблемы юридической техники: сб. ст. /под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000.

Карташов В. Н. Юридическая технология или юридическая техника?Некоторые методологические аспекты исследования // Юридическаятехника. 2007. № 1.

Карташов В. #., Бахвалов С. В. Законодательная технология субъектовРоссийской Федерации. Ярославль, 2010.

Леже Р. Великие правовые системы современности: сравнительно-правовой подход. М., 2010.

Муромцев Г. И. Юридическая техника: некоторые аспекты содержанияпонятия // Проблемы юридической техники: сб. ст. / под ред. В. М. Бара-нова. Н. Новгород, 2000.

Нашиц А. Правотворчество. Теория и законодательная техника. Пер. срум. / под ред. Д. Н. Керимова, А. В. Мицкевича. М., 1974.

Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: общая и особеннаячасти. М., 2000.

Сандевуар П. Введение в право. М., 1994.Синюков В. N. Российская правовая система. Введение в общую тео-

рию. М.,2010.

110 Общая часть I мина 4. Общие правила юридической техники 111

Тихомиров Ю. А. Законодательная техника: понятие и элементы // За-конодательная техника: науч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихомирова.М., 2000.

Тихомиров Ю. А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996.Тихомиров Ю. А., Котелевская И. В. Правовые акты: учеб.-практ. посо-

бие. М., 1995.Ушаков А. А. Законодательная техника // Государство, право, закон-

ность: Ученые записки Перм. ун-та. 1970. Вып. 2. № 238.Ушаков А. А. О понятии юридической техники и ее основных пробле-

мах. Пермь, 1961.Цвайгерт К., Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере

частного нрава: в 2 т. М., 1995. Т. 1.Червонюк В. И. Правовые технологии («правовая инженерия»), или

Прикладная юриспруденция: методологические и дидактико-методиче-ские приемы внедрения в систему вузовской подготовки правоведов //Юридическая техника. 2009. № 3.

Черданцев А. Ф. Логико-языковые феномены в праве, юридическойнауке и практике. Екатеринбург, 1993.

Черданцев А. Ф. Теория государства и права. М., 1999.Шагиева Р. В. Концепция правовой деятельности в современном об-

ществе. Калуга, 2008.Юков М. К. Место юридической техники в правотворчестве // Право-

ведение. 1979. № 5.

Глава 4

ОБЩИЕ ПРАВИЛА ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ(СОДЕРЖАНИЕ ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ)


• в чем состоит содержание юридической техники;• на какие группы можно разделить содержательные правила юриди-

ческой техники;• какие правила юридической техники применяются для того, чтобы

сделать юридические документы социально адекватными;• какие юридические правила используются для придания логики

правовым документам;• какие правила применяются для придания юридическим докумен-

там структурности;• какие общие требования выдвигаются к языку юридических до-

кументов;

• каким формальным требованиям должен соответствовать любойюридический документ;

• предъявляются ли какие-либо требования к процедуре принятияюридических документов.

§ 1. Понятие содержания юридической техники

Инструментарий, которым юристы пользуются по роду своейпрофессии, велик. Использовать его необходимо, руководствуясьопределенными правилами, поскольку только тогда можно в юри-дической деятельности достичь поставленных целей.

Содержание юридической техники — это различные по характе-ру и форме выражения правила выполнения юридической работы.

По вопросу о содержании юридической техники высказано не-сколько точек зрения.

Так, С. С. Алексеев весь юридический инструментарий делитна две группы, это средства и приемы:

1) юридического выражения воли законодателя (или воли субъ-екта индивидуального акта);

2) внешней формы правовых актов как документов'.А. Ф. Черданцев предлагает подразделить правила юридиче-

ской техники на три группы, это правила, относящиеся:1) к внешнему оформлению документов;2) содержанию и структуре актов;3) изложению юридических документов (языковые правила)2.Еще более дробную классификацию юридического инструмен-

тария дает Н. А. Власенко3. Он называет пять групп общих правил(требований) юридической техники:

1) реквизитные требования (правила внешнего оформления);2) содержательные правила;3) структурные правила;4) языковые требования;5)логические требования.1 См.: Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2. С. 272.2 См.: Черданцев А. Ф. Теория государства и права. С. 367—371.3 См.: Власенко Н. А. Правила законодательной техники в нормативных право-

вых актах субъектов Российской Федерации // Законотворческая техника совре-менной России: состояние, проблемы, совершенствование: сб. ст.: в 2 т. Н. Новго-род, 2001. Т. 1.С. 170—183.


Схема 4.1. Содержание юридической техники

Всесторонний подход поданному вопросу (правда, примени-тельно к законодательной технике) демонстрирует Ю. А. Тихоми-ров1. Он выделяет шесть взаимосвязанных групп правил (или, со-гласно его терминологии, элементов):

1) познавательно-юридические;2) нормативно-структурные;3) логические;4) языковые;5) документально-технические;6) процедурные.Возьмем за основу разработку, сделанную Ю. А. Тихомировым,

дав ей свою интерпретацию.Итак, инструментарий, составляющий содержание юридиче-

ской техники, подразделяется на шесть групп, как это показано насхеме 4.1.

Содержательные правила

К содержательным относятся правила, позволяющие соотнестивыполнение юридических действий с реальной обстановкой, в ко-торой юристу приходится трудиться. Это связано с тем, что про-фессия юриста в высшей мере социальная: она обращена к людями выполняется посредством (с привлечением) людей.

Одним словом, любая юридическая деятельность должна бытьсоциально адекватной.

I Пава 4. Общие правила юридической техники 113

См.: Тихомиров Ю. А. Законодательная техника: понятие и элементы. С. 9.

Правила логики

Юридическая деятельность очень сложна: она состоит, какправило, из нескольких этапов, стадий, операций, протяженнаво времени и требует больших затрат нервной энергии. Вот поче-му во главу угла ставится проблема достижения намеченной це-ли. Наикратчайшим путем, позволяющим достичь намеченнойцели в процессе выполнения юристом профессиональной рабо-ты, является соблюдение логических правил как в построенииобщего плана работы, так и при выполнении отдельных ее эта-пов.

Структурные правила

Как и любая сложная работа, юридическая деятельность не мо-жет осуществляться спонтанно. Она должна определенным обра-зом систематизироваться. Обычно данный род деятельности под-разделяется на части, этапы, стадии, в процессе которых ставятсяспои определенные задачи. Их реализация способствует обеспече-нию цельности работы. Внешне это выражается в придании юри-дическим документам структурности.

Языковые правила

Язык, опосредующий любую юридическую работу, крайне ва-жен: юридическая деятельность осуществляется для людей, илюбой юридический акт им должен быть понятен. Особенно этокасается правотворчества. Но не менее важно соблюдение язы-ковых правил и в процессе реализации норм права, напримерпри составлении договора, написании судебных решений и при-говоров.

Точность и ясность, доступность для понимания — непремен-ные условия их эффективности.

Формальные (реквизитные) требования

Реквизитные требования не может игнорировать ни одинюрист. В процессе юридической практики совершаются акты, по-рождающие юридические последствия, и составляются правовыедокументы. Порой они могут существенно изменить не толькоправовое положение субъекта права, но и его судьбу. Крайне важ-но знать, кто составил правовой документ, оформляющий какое-


либо юридическое действие. В случае обнаружения юридическойошибки ее необходимо устранить и привлечь к юридической от-ветственности субъекта, действовавшего непрофессионально.

Процедурные правила

Подготовка и принятие юридических документов должны осу-ществляться согласно определенной процедуре. Последствия при-нятия юридических актов могут быть самыми разнообразными, втом числе неблагоприятными для субъектов права. Соблюдениеправил юридической техники, касающихся юридической про-цедуры, помогает предотвратить злоупотребления при производ-стве юридически значимых действий, прежде всего со стороны го-сударственных органов и должностных лиц.

Теперь приступим к подробному рассмотрению указанныхгрупп правил юридической техники.

§ 2. Правила достижения социальной адекватности права(содержательные правила)

Рассмотрим более подробно несколько правил юридическойтехники.

Нахождение общественного отношенияв сфере правового регулирования

Правовой характер имеют (или должны иметь) не все общест-венные отношения, а лишь те, которые входят в сферу правовогорегулирования. Рассмотрим два примера.

1. Министерство образования и науки РФ (далее — МинобрнаукиРоссии) принимает ведомственный нормативный акт, в котором рег-ламентирует правила использования школьниками ручек разного цве-та (допустим, ручки синего цвета применяются для написания текста,зеленого — для обозначения названия темы, красного — для выделе-ния в тексте главных мыслей).

2. В суд обратился гражданин, который просит рассмотреть семей-ный спор и обязать жену, активно читающую психологическую лите-ратуру, не использовать приобретенные ею знания в семейной жизнии не устанавливать в семье свое доминирование.

Эти примеры у профессионалов, возможно, вызовут улыбкуименно потому, что им хорошо известно: право не всесильно и

I к.HIM 4. Общие правила юридической техники 115

должно использоваться там, где может принести ощутимый эф-фект. На научном языке это означает, что общественное отноше-ние и правовой казус должны входить в сферу правового регули-рования.

Какие отношения могут быть подвергнуты урегулированию спомощью права?

Они непременно должны обладать несколькими свойствами(признаками):

1) иметь волевой характер и предоставлять субъектам возмож-ность. выбора варианта поведения или действий;

2) поддаваться внешнему контролю;3) допускать возможность применения государственного принуж-

дения при их нарушении;4) выражать интересы общественного развития;5) использовать необходимые материальные и иные средства.Если нет хотя бы одного из этих свойств, действие права будет

подобно выстрелам из пушки по воробьям, т. е. недейственно.В примере с инструкцией Минобрнауки России явно отсутст-

вует предпоследний признак: нарушение правил использованияцветных ручек не затрагивает интересов общественного развития.Кроме того, вряд ли во всех регионах России (особенно в сельскойглубинке) есть возможность обеспечить школьников необходимы-ми ручками.

Но втором примере отсутствует уже несколько признаков. Во-первых, трудно понять, использует ли супруга заявителя психоло-гические знания в отношениях со своим мужем (внешне труднопроконтролировать). Во-вторых, даже если супруга приобретен-ные ею знания в области психологии использует корыстно, врядли применение государственного принуждения (допустим, суд,действующий от имени государства, обяжет ее не делать этого)способно урегулировать отношения в семье.

Понятие «сфера правового регулирования» отражает объемобщественных отношений, обладающих перечисленными свойст-вами.

Сфера правового регулирования может быть представлена схе-матично (схема 4.2):

1) отношения, которые не могут быть урегулированы и не уре-гулированы законом (не входят в сферу правового регулирова-ния);


Сфера правового регулирования

Схема 4.2. Сфера правового регулирования

2) отношения, которые могут быть урегулированы, однако недолжны регулироваться законом и им не регулируются, а толькозащищаются с помощью государства (частное право);

3) отношения, которые регулируются и защищаются законода-тельством (публичное право).

Ответить на вопрос, входит ли регулируемое общественное от-ношение или рассматриваемый правовой казус в сферу правовогорегулирования, крайне важно не только в процессе правотворче-ства, но и в процессе реализации, а также применения норм права.

Однородность правового регулирования

Правовой документ должен иметь границы и не может бытьбезразмерным; в противном случае его эффективность снизится.

Нормативный акт должен быть рассчитан на упорядочениеоднородных общественных отношений. Регулирование отношенийразного типа и рода встречалось в ранние периоды правовогоразвития у всех народов (вспомним Русскую Правду, где былипомещены нормы, относящиеся к разным отраслям права). В на-стоящее время прослеживается тенденция, когда нормативныеакты становятся все более специализированными. Смешение вних норм различных отраслей считается верхом непрофессиона-лизма.

То же самое касается правоприменительных актов. Для нагляд-ности рассмотрим пример.

i 4. Обшие правила юридической техники 117

Суд рассматривает гражданское дело о возмещении имуществен-ного ущерба в результате протечки воды. Однако ответчик, чтобы по-казать, что поведение соседа тоже не всегда безупречно, приводитфакт нахождения его на улице (в общественном месте) в состоянииалкогольного опьянения, оскорбляющем человеческое достоинство иобщественную нравственность. Поскольку истец признал этот факт,суд своим решением взыскал с ответчика сумму ущерба, причиненно-го протечкой воды, а на истца наложил административный арест насрок 15 суток.

Понятно, что такое решение повергло бы истца в шок (он в суд об-ращался за защитой). Кроме того, такой скорый суд дает основаниесомневаться в прочности доказательственной базы административно-го проступка. Правда, закон дает, например, право суду при рассмот-рении уголовного дела рассмотреть и гражданский иск. Однако ондолжен быть связан с рассматриваемым преступлением, доказательст-ва которого тщательно исследовались.

Полнота правового регулирования

Полнота правового регулирования — общее правило юридиче-ской техники, которое касается не только правотворчества, но иреализации, а также применения права. Насколько оно важно, ис-следуем на примерах.

1. Составители гражданско-правового договора забыли предусмот-реть санкции за неисполнение его условий. Результат — права субъек-тов договора оказались незащищенными.

2. Судья, рассматривающий уголовное дело, при постановленииприговора не решил вопрос о возмещении вреда, причиненного пре-ступлением. В результате потребовались дополнительные усилия состороны потерпевшего и суда, с тем чтобы решить этот вопрос уже врамках гражданского процесса.

Когда речь идет о правотворчестве, при обнаружении того,что общественные отношения остались не урегулированными,хотя могли и должны быть урегулированы, было принято гово-рить о наличии пробелов в праве1. Когда дело касается право-применения, говорят о неполноте урегулирования правовой си-туации. Как бы там ни было, терминология не должна заслонятьсуть дела.

1 В русском языке слово «пробел» имеет два значения: I) пустое, не заполнен-ное место, пропуск; 2) недостаток, упущение. О пробелах в праве принято гово-рить н основном во втором значении.


Однако на сегодняшний день (в связи с кардинальным измене-нием социальных условий) подходы к пониманию пробелов в пра-ве должны быть несколько иными. Постараемся ответить на во-прос: почему в европейском праве проблемы пробелов не сущест-вует?

Во-первых, государственно-правовое (публично-правовое) ре-гулирование в США и странах Западной Европы касается лишьвопросов, затрагивающих интересы государства, общества в целоми множества лиц. Частные интересы находят отражение в частно-правовых нормах, которые создают сами субъекты права (интере-сы организаций — в корпоративных нормах, договорах, интересыграждан — в договорах). Государство берет на себя лишь их за-щиту.

Во-вторых, если оказывается не урегулированной ситуация, от-носящаяся к сфере публичного права, нагрузку по ее разрешениюберут на себя суды, создавая соответствующий прецедент.

Если эти положения применить к российским условиям, полу-чается, что не любое отсутствие правовых установлений (норм),необходимость которых обусловлена развитием социальной жиз-ни, является пробелом.

Если ситуация относится к сфере частного права, отсутствиенормы в законодательстве вовсе не говорит о пробеле. Это в совет-ской жизни у нас не было частного права (В. И. Ленин писал: «Мыничего частного не признаем, для нас все в области хозяйства естьпублично-правовое, а не частное»'). Сейчас же частное право —это полноправная часть российского права.

Другое дело — публично-правовая сфера. Если общественноеотношение затрагивает общественный интерес, т. е. входит в сфе-ру публичного права, а нормы в законодательстве нет, следуетконстатировать наличие пробела. Суды в данной ситуации не спо-собны помочь: они в России не наделены правом создавать преце-денты.

Таким образом, мы можем вести речь только о пробелах в зако-нодательстве, а не в праве. Они имеют, как правило, объективныйхарактер, но законодатель должен стремиться их не допускать. Та-ково непреложное правило законодательной техники. Однако ес-ли в будущем суды в России получат право создавать прецеденты(что маловероятно), проблема пробелов отпадет сама собой.

1 Ленин В. И. Поли. собр. соч. Т. 44. С. 398.

п.i 4. Общие правила юридической техники 119

В правоприменении неполнота урегулирования чаще есть ре-зультат упущений правоприменителя. Выполнение всех правилюридической техники дает возможность урегулировать конкрет-

ную ситуацию.

Правильный выбор отрасли права

Чтобы подчеркнуть важность выполнения этого правила юри-дической техники, рассмотрим конкретные примеры.

1. Ранее употребление наркотиков каралось в уголовно-правовомпорядке, сейчас отнесено к административно-правовой сфере.

2. До 1996 г. нарушение правил дорожного движения, ставшеепричиной существенного материального ущерба, влекло применениеуголовной санкции, сейчас оно отнесено к административно-право-вой сфере.

3. Изначально Кодекс законов о труде РСФСР (далее — КЗоТРСФСР) (до внесения в него поправок) не регулировал трудовых от-ношений, которые складывались в сфере частного предприниматель-ства. В начале 1990-х гг. суды, столкнувшись с многочисленными спо-рами между наемными работниками и частными собственниками,стали по аналогии использовать нормы КЗоТ РСФСР.

Понятно, что действия законодателя и правоприменителей вприведенных примерах были не случайными. Для достижения со-циальной адекватности они должны были тщательно проанализи-ровать политические, экономические и социальные условия жиз-ни и выбрать соответствующий им структурный тип правоотно-шения.

Относительно первого примера законодатель рассуждал при-мерно так: рыночные отношения предполагают не только боль-ший уровень личностной, политической и экономической свобо-ды, но и больший уровень ответственности. Человек должен самрешать, нести ли ему негативные последствия от употреблениянаркотиков. Можно ему дать понять, что общество отрицательнок пому относится, налагая административный штраф, но содер-жать дорогостоящий репрессивный аппарат для удержания его отпагубного пристрастия обществу экономически не только не вы-годно, но и не по силам.

Во втором примере можно предположить, что законодатель начашу весов мысленно положил такие ценности, как имущество иличность. Новые социальные условия заставили его на первое ме-сто поставить личность подсудимого, а не имущество потерпевше-


го, и поменять отраслевую принадлежность (кстати, переоценкаценностей нашла отражение в Конституции РФ, где личностьпровозглашается высшей ценностью).

В третьем примере суды с честью вышли из ситуации неурегу-лированности отношений, применяя аналогию закона.

Выбор правовой формы

Указанный выбор должен происходить в два этапа.На первом этапе необходимо определить, к какой части сфе-

ры правового регулирования (публично-правовой или частно-правовой) относится конкретное общественное отношение, си-туация.

Рассмотрим это на примерах.

1. В российском законодательстве, регулирующем лицензирова-ние, сначала существовал очень большой перечень видов деятельно-сти. Затем понемногу он стал сокращаться, и, в частности, деятель-ность, связанная с проведением операций с недвижимостью, была изнего исключена. Вопросы о том, каким требованиям должны отвечатьработники, занятые в этой сфере, какой применять тариф за оказаниеуслуг с недвижимостью и др., перешли в сферу частного права.

2. В Правилах дорожного движения перевозка детей в автомобилена заднем сиденье никак не регламентировалась (на переднем сиденьеона давно запрещена). С 2006 г. вопрос, как перевозить детей на зад-нем сиденье, был переведен в плоскость публично-правовую: теперьдети могут находиться в автомобилях только в специально оборудо-ванных для них креслах.

На втором этапе производится выбор правовой формы. Про-цедура эта не всегда выглядит просто. Сначала определяется наи-более подходящий вид правового регулирования (нормативноеили индивидуальное и т. д.). В первом примере возможны два ва-рианта решения проблемы. Фирма по недвижимости может каж-дый раз в индивидуальном порядке решать и кадровые, и финан-совые, и другие вопросы. Вряд ли это будет эффективно, особен-но если у нее большой объем работы. Получается, что изданиекорпоративных нормативных актов — лучший способ упорядо-чить ее деятельность. Затем выбирается оптимальная разновид-ность правового документа. Если взять второй пример (регламен-тация перевозки детей на заднем сиденье автомобиля), то вряд лизакон здесь будет надлежащей правовой формой. ПостановлениеПравительства РФ (им утверждены Правила дорожного движе-

I n.iiw 4. Обшие правила юридической техники 121

ния) — более подходящий для этого нормативный документ, к то-му же им урегулирован и запрет на перевозку детей на переднемсиденье.

Обеспечение соответствия правовых документовпринципам и нормам международного права

Международное право должно для России стать важным ори-ентиром. Учет международных норм в процессе правотворчества иправоприменения способствует сближению, унификации нацио-нальных систем, регулирующих аналогичные отношения. В ко-нечном счете это повышает способность любой страны к выжива-нию в современном мире.

Как этого достичь в процессе проведения юридической дея-тельности?

Можно использовать несколько путей:1) ратификация международных договоров. В этом случае прави-

ла международного договора по юридической силе становятсяравноправными с правилами, закрепленными во внутреннем за-коне, и в случае коллизии с ними будут иметь преимущество,здесь государство как бы переадресовывает международные нор-мы субъектам внутригосударственных отношений;

2) рецепция норм международного права. Термин «рецепция»(лат. receptio) означает принятие, прием. В этом случае в россий-ском праве появляются новые нормы, обязательные для исполне-ния. Рецепция имеет место не только в случае установления нормправа, но и в случае их изменения, а также отмены. В связи с этимМ. А. Пшеничнов указывает на позитивную и негативную рецеп-цию1;

3) отсылка к нормам международного права. Она эффективна,когда требуется однократное, строго индивидуализированное при-менение международной нормы. Например, ч. 4 ст. 15 Конститу-ции РФ устанавливает: если международным договором Россииустановлены иные правила, чем предусмотрено законом, приме-няются правила международного договора.

Применение норм международного права — для России яв-ление новое. Это предполагает особо внимательное отношение

1 См.: Пшеничное М. А. Юридико-технические средства обеспечения соответ-ствия российского законодательства международному праву // Проблемы юриди-ческой техники: сб. ст. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000. С. 186.


к выполнению данного правила юридической техники со стороныюристов.

Таким образом, социальная адекватность права вполне можетбыть достигнута, но это требует значительных интеллектуальныхзатрат и глубокой профессиональной подготовки.

§ 3. Правила обеспечения логики права

Эволюция применения логических правил

Применение логических правил в праве имеет свою историю1.В древних правовых системах логические принципы использо-

вались, но прежде всего в правоприменительной деятельности.Это было необходимо для того, чтобы вынести судебное решение,адекватное содеянному. Но для этого надо было рассуждать, дока-зывать, аргументировать. В римском праве логика становится ужебазовым элементом, поскольку дает точный и кратчайший путь кразрешению жизненных ситуаций.

В Средневековье теологические споры серьезно усилили логи-ческий потенциал и привнесли в нее системность и пунктуаль-ность.

В Новое время законодательство (писаное право) стало основ-ным источником права. Это позволило еще больше усилить на ос-нове логики юридическую обработку как самих правовых норм,так и принимаемых на их основе юридических решений.

В настоящее время любой юрист, работа которого связана справовыми нормами, несомненно, обращается к элементарнымправилам формальной логики. В правотворческой деятельностизнания и их правильное использование необходимо вдвойне.В процессе выработки норм права чаще всего применяются ин-дуктивные действия для того, чтобы сделать согласно этим прави-лам обобщения фактов социальной действительности и распо-ложить их в определенном порядке. Установление норм прававынуждает использовать постоянно, часто в инстинктивной илиподразумеваемой форме, юридические умозаключения. Однимсловом, без логики юристу здесь не обойтись. Вот почему правоиногда представляется как более или менее похожее на матема-тическую науку в связи с требованиями пунктуальности, точности

1 См.: Гайдамакин А. А. Полемические заметки о логике права и правосозна-ния // Государство и право. 2006. № 7.

n.iiin 4. Общие правила юридической техники 123

и четкости юридических суждений. Однако так ли это на самомделе?

Юридическая деятельность — это очень сложная деятель-ность, состоящая, как правило, из нескольких этапов, стадий,операций, протяженная во времени. Вот почему остро ставитсяво главу угла проблема достижения поставленной цели. Все мызнаем, что наикратчайшим путем, позволяющим достичь наме-ченной цели в процессе выполнения юристом профессиональнойработы, является соблюдение логических правил как в построенииобщего плана работы, так и при выполнении отдельных ее эта-пов, заканчивающихся, как правило, составлением юридическихдокументов.

Логика — это наука о правильном мышлении. Присутствие ло-гики в правотворчестве либо в правоприменении негласно, нообязательно и естественно.

В числе общих логических правил, крайне важных при прове-дении юридической работы, можно отметить следующие.

Единообразное понимание терминов

Единообразное понимание терминов — это одно из аксиома-тичных логических правил. Наиболее опасно, когда в одном до-кументе допускается понимание термина в нескольких взаимоис-ключающих значениях. Если указанное правило нарушается, про-исходит дезориентация тех, кому адресуются юридическиедокументы. В этой ситуации все усилия по составлению правовогодокумента могут быть сведены к нулю.

Согласованность различных правовых документов

(частей правового документа)

Под внутренней согласованностью правового документа (нор-мативного или индивидуального) понимается взаимодействие егоположений, когда одно предписание (нормативное или индивиду-альное) проистекает из предыдущего, развивая и конкретизируяего. Например, если нормы, регулирующие процесс голосования,поместить в самом начале нормативного акта, считая эти правоот-ношения кульминационными и наиболее важными в избиратель-пом процессе, то нормы, касающиеся регистрации (учета) избира-телей, будут располагаться далее. Каждый, кто знаком с последо-


вательностью избирательного процесса, скажет, что так размещатьнормы нелогично.

Чтобы понять, насколько важно это правило, рассмотрим при-меры.

1. Средняя пенсия по стране несопоставима со средним прожиточ-ным минимумом.

2. Согласно ст. 40 Конституции РФ малоимущим, нуждающимся вжилье, оно предоставляется бесплатно или за доступную плату из го-сударственных, муниципальных и других жилищных фондов. Однакодоход, позволяющий признать семью малоимущей, установлен такой,что в обозримом будущем не позволяет приобрести жилье. Остаетсялишь слабая надежда получить его бесплатно.

3. Муниципальные органы должны строить жилье для малоиму-щих. Однако распределение налогов между центром и регионами та-ково (65% идет в центр, 35% остается на местах), что с трудом позво-ляет местной власти выплачивать заработную плату учителям, врачами другим госбюджетникам.

Приведенные примеры свидетельствуют о том, что несогласо-ванность, встречающаяся в праве, практически лишает действен-ности любые правовые документы, будь они законодательнымиили правоприменительными.

Отсутствие противоречий между правовыми документами(частями правового документа)

Ситуацию, когда в нормативных актах встречаются противоре-чия, называют коллизией1. Коллизия, по мнению А. Ф. Черданце-ва, «это когда две и более нормы несовпадающего содержанияпретендуют на то, чтобы быть примененными к одному и тому жеслучаю»2. Н. А. Власенко, расширяя понятие коллизии, признаетнесогласованность (различие в подходах к регулируемой ситуа-ции) и противоречивость норм права3. Еще более расширяет поня-тие «коллизия» Ю. А. Тихомиров: по существу, его пониманиеколлизии синонимично понятию «конфликт»4. Как бы там ни бы-ло, ситуация противоречивости отражает большую степень«столкновения» норм права, нежели несогласованность в нормахправа, и является более нетерпимой.

1 См.: Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2. С. 249.2 Черданцев А. Ф. Теория государства и права. С. 211.3 См.: Власенко Н. А. Коллизионные нормы в советском праве. Иркутск, 1984.

С. 23.4 См.: Тихомиров Ю. А. Юридическая коллизия. М., 1994. С. 27.

I и.та 4. Общие правила юридической техники 125

В ст. 43 Конституции РФ установлено право каждого гражданинаполучить на бесплатной основе высшее образование в государствен-ном или муниципальном образовательном учреждении. Однако ужеЗаконом РФ от 10 июля 1992 г. № 3266-1 «Об образовании» предостав-ляется возможность получения высшего образования на платной ибесплатной основе. Реальность же такова, что платное высшее образо-вание начинает доминировать в общей структуре высшего образова-ния. Получается, что Закон РФ «Об образовании» противоречит Кон-ституции РФ.

Противоречия в построении правовых документов можно клас-сифицировать на явные, т. е. видимые, легко обнаруживаемые, искрытые, трудно распознаваемые при первом прочтении акта, ко-торые проявляются в процессе его реализации. Кроме того, следу-ет выделить и кажущиеся противоречия, т. е. возникающие приневнимательном, как правило, первом, беглом прочтении до-кумента.

Коллизии норм права, конечно, чаще всего обусловливаютсяобъективными причинами, в частности динамикой общественнойжизни.

Однако порой дают о себе знать и субъективные причины (пло-хая информированность правотворческого органа, нечеткое раз-граничение компетенции государственных органов и др.).

Что касается противоречий, встречающихся в правопримени-тельных актах, то они всегда есть результат непрофессионализма.Умение вскрывать и устранять логические противоречия в показа-ниях участников судебного процесса — одно из профессиональ-ных качеств любого юриста. Юрист, участвующий в правотворче-стве, должен понимать, что наша жизнь полна противоречий, ноэто не снимает проблемы ее урегулирования. Судья обязан пом-нить, что участники процесса имеют порой противоречивые инте-ресы и смотрят на ситуацию с разных сторон. Однако ему свое ре-шение надо основывать на достоверных и непротиворечивых фак-тах. Наличие противоречий в судебных актах есть безусловноеоснование для их отмены.

Последовательность мыслительных операций,используемых при построении правовых актов

Когда суждения последовательны, одно вытекает из другого,это гарантирует доброкачественность умозаключения. Рассмот-

рим пример.


В суде истец, один из соавторов произведения, оспаривает выпла-ченный ему гонорар. Чтобы вынести правильное решение, суд долженсделать целый ряд логических умозаключений:

1) если произведение создано трудом двух лиц, они признаютсясоавторами;

2) если они признаются соавторами произведения, то порядокпользования авторскими правами они определяют по соглашению;

3) получение гонорара за созданное произведение — одно из ав-торских прав;

4) соавторы при заключении авторского договора не определилидолю участия каждого в созданном произведении;

5) законодательство в этой ситуации дает возможность признатьравное участие соавторов;

6) истец не представил убедительных доказательств того, что егоучастие в создании произведения больше, чем у ответчика, его соав-тора;

7) оснований удовлетворить иск не имеется.Если бы в этот ход рассуждений было вплетено такое суждение:

истец собирается жениться, и ему нужно больше денег, чем его соав-тору, то налицо была бы нелогичность, т. е. нарушение последова-тельности мыслительных операций.

Убедительность правовых документов

Юридическая работа — это работа, которая имеет в высшей ме-ре интеллектуальный характер. Но мысли, заключенные как внормативных актах, так и в правоприменительных актах, могутбыть истинными или ложными. Формулируя истинную мысль, мыдолжны обосновать ее истинность, т. е. доказать ее соответствиедействительности. Так, выдвигая обвинение против подсудимого,обвинитель должен привести необходимые доказательства. В про-тивном случае обвинение будет необоснованным.

Истинность нормативных актов доказать сложнее. Это требу-ет более трудоемкой работы. Доказательством здесь может бытьпредыдущий опыт всего человечества (например, с развитиемобщества жесткость санкций уменьшается), законы других странпо правовому регулированию того или иного фрагмента общест-венной жизни (например, Закон об акционерных обществахГермании), положения юридической и других наук (например,для того, чтобы быть избранным, кандидату в депутаты необхо-димо получить простое большинство голосов). Основную на-

I i.iii.i 4. Общие правила юридической техники 127

грузку по приданию нормативному акту убедительности несутпреамбулы.

В преамбуле Федерального закона от 12 июня 2002 г. № 67-ФЗ «Обосновных гарантиях избирательных прав и права на участие в рефе-рендуме граждан Российской Федерации» провозглашается: «Демо-кратические, свободные и периодические выборы в органы государст-венной власти, органы местного самоуправления, а также референдумявляются высшим непосредственным выражением принадлежащейнароду власти. Государством гарантируется свободное волеизъявле-ние граждан Российской Федерации на выборах и референдуме, за-щита демократических принципов и норм избирательного права иправа на участие в референдуме».

Таковы лишь основные правила юридической техники, с помо-щью которых обеспечивается логика права.

§ 4. Структурные правила(внутренняя форма правового документа)

Структура правового документа — это его строение. Как и лю-бое строительство, создание правовых документов должно подчи-няться определенным канонам. Главный из них — деление право-вого документа на части.

Это производится для того, чтобы:1) обеспечить полное изложение необходимой для правового

документа информации. Если она не систематизирована, сущест-вует реальная опасность того, что часть ее, возможно, будет отсут-ствовать;

2) обеспечить эффективное усвоение правовой информациитеми, кому она адресована. Опять-таки если правовой документне систематизирован, адресату надо затратить значительные ин-теллектуальные усилия на ее классификацию и отбор, что вряд либудет по силам каждому из них, либо это потребует от субъектовбольших временных затрат. Здесь уместно привести для аналогиибытовую ситуацию: если в шкафу вещи не разложены строго пополочкам, найти нужную крайне сложно.

Любой правовой документ содержит, по крайней мере, тричасти:

1) вступительную;2) основную;3) заключительную.

128 Общая часть I пина 4. Общие правила юридической техники 129

Вступительная часть

Во вступительной части правового документа отражается боль-шинство его реквизитов.

Кроме того, если речь идет о нормативном акте, в нем жела-тельно всегда помещать хотя бы краткую преамбулу, чтобы придатьюридическому документу обоснованность и убедительность.

У правоприменительного акта совсем другие цели: урегулиро-вать конкретный случай. Мотивировка индивидуального решенияздесь крайне важна, а иначе исполнимость решения окажется подвопросом. Вот почему она столь подробно отражена в основнойчасти документа. Во вступительной части правоприменительногоакта значительное внимание уделяется идентификации субъекта,его вынесшего. Именно на него потом будут возложены последст-вия, связанные с возможной отменой правового документа.

Основная часть

В сложных правовых документах основная часть, как правило,подразделяется: на части, разделы, главы, статьи, пункты, под-пункты, абзацы и др. В структуре правореализационных актов (на-пример, в договорах) можно также увидеть разделы, пункты, под-пункты, абзацы. Основные судебные акты построены иначе: ихсодержание составляют констатирующая, описательная, мотиви-ровочная, резолютивная части.

Заключительная часть

Как правило, во всех видах юридических документов заключи-тельная часть невелика. В ней акцентируется внимание на менеезначимых моментах, таких как срок действия документа, порядокего обжалования (который в принципе должны все и так знать,поскольку он устанавливается в нормативном акте), перечень от-меняемых и изменяемых актов и т. п.

Приложение

Приложение — это часть правового документа, которая встре-чается не так часто. Приложения располагаются после заключи-тельной части документа. Если их несколько, им присваиваетсясоответствующий порядковый номер. Иногда в приложении со-держатся:

— таблицы;— графики;— различного рода перечни (лиц, органов, работ и т. д.);— образцы документов;— карты;— бланки;— схемы.Материалы, изложенные в приложениях, как правило, имеют

прикладное значение. Поэтому их автономное существование,т. е. отдельно от основной части правового документа, вполне оп-равданно. Если бы такие предписания располагались в самих ак-тах, последние были бы громоздкими и неудобными для пользова-ния, а материалы, включенные в них, неравноценными по отно-шению друг к другу.

Ссылки

Ссылки наглядно показывают, насколько взаимосвязаны пра-вовые документы. Ссылки на другие правовые акты (в большеймере на нормативные акты) — одна из характерных черт правовыхдокументов.

Главное предназначение ссылок — недопущение повторенийправовой информации в юридических документах. По своей сутиюридические акты довольно сложны как по содержанию, так и поформе. Ссылки позволяют их упростить, сделать компактными идоступными для обозрения и применения. Однако иногда по ходуизложения необходимо воспроизведение отдельных положений нор-мативных документов. В любом случае обязательным являетсяуказание на официальный источник опубликования акта. Приэтом орган, воспроизводящий в правовом документе норму права,не выходит за пределы своей компетенции. Воспроизводя ее ивключая в общую ткань составляемого им документа, он придаетему лишь дополнительную обоснованность и убедительность.

Сноски

Сноски в правовых документах встречаются крайне редко. Ихиспользуют для объяснения тех или иных особенностей, которыене могут быть отражены в основной части. Сноска помещаетсявнизу страницы, отдельно от текста.


Примечания

Примечания вызывают к себе неоднозначное отношение. Оничасто встречаются в договорах, гораздо реже в нормативных актахи практически не встречаются в актах правоприменительных.Примечания используются, когда необходимую информацию непредставляется возможным изложить «по ходу дела», т. е. без от-влечения или без ущерба для смысла излагаемого положения в ос-новной части правового документа1.

Примечания позволяют:1) расширить либо сузить объем информации;2) предусмотреть исключения из общего правила или индиви-

дуального решения;3) пояснить или уточнить какое-либо положение;4) определить условия применимости положения;5) указать орган, который ответствен за решение того или ино-

го вопроса, и т. д.Таким образом, случаи использования примечаний могут быть

самыми разнообразными.Однако примечания загромождают и запутывают правовые до-

кументы, ухудшают их структуру, рассеивают внимание их ис-полнителей, затрудняют усвоение и пользование актами. Однимсловом, примечания усложняют и без того сложные правовые до-кументы. Вот почему на практике широкое применение приме-чаний себя не оправдывает.

§ 5. Языковые правила

Правовой акт, являясь средством регулирования поведениялюдей, обращается в первую очередь не к чувствам и воображе-нию человека, а к его воле и разуму, и властно предписывает опре-деленное поведение. Поэтому язык правовых документов — этоязык государственной власти, а потому ему присущ властный иофициальный характер. Учитывая это, составитель юридическогодокумента обязан следовать языковым правилам. Их несколько.

Ясность

Ясность — это простота, понятность правового документа.Правовой документ должен быть составлен так, чтобы быть по-нятным всем лицам, на которых он распространяется. Неясный

1 См.: Баранов В. М., Кузнецов А. П., Изосимов С. В. и др. Примечания в россий-ском праве. Н. Новгород, 2005. С П .

I i.iii.i 4. Общие правила юридической техники 131

правовой акт не дает полного представления о необходимом пове-дении в той или иной ситуации, что ведет к неопределенности, не-доразумениям и ошибкам.

Отсутствие ясности правового документа может иметь разнуюстепень:

- полная неясность (например, аморальный проступок — п. 8.ст. 81 ТК РФ);

- двусмысленность (например, утрата доверия — п. 7 ст. 81ТК РФ);

- недостаточная ясность (например, неоднократное неиспол-нение трудовых обязанностей — п. 5 ст. 81 ТК РФ).

Наиболее нетерпимой является первая, самая грубая степеньнеясности. Именно здесь возможны не только ошибки, но и зло-употребления, из-за чего возникают сложные и затяжные судеб-ные споры.

Ректор вуза уволил преподавателя за аморальное поведение. Оновыражалось в том, что данный преподаватель в процессе проведениязанятий выделял в студенческой группе самую симпатичную девушку ипублично оказывал ей внимание (положительно оценивал ее внешнийвид, данные ею ответы и т. п.). Он также всячески помогал ей при отве-тах и даже просил домашний телефон, чтобы оказывать ей необходи-мую помощь при подготовке к его занятиям. Кроме того, на занятияхон просил ее выполнять функции его помощника (отмечать в журналеприсутствующих и ставить оценки выступавшим студентам). Для этойцели он каждый раз приглашал ее сесть рядом с ним за преподаватель-ский стол, что, по ее утверждениям, нарушало ее интимную психоло-гическую зону (менее 40 см) и доставляло ей серьезный дискомфорт.

Суд первой инстанции согласился с ректором и приказ об увольне-нии не отменил. Но каково было решение вышестоящего суда, кудаистец обжаловал принятое судебное решение? Наверняка там все об-стояло не просто.

Ясное представление о смысле правового акта для каждогосубъекта зависит от ряда таких факторов, как его опыт (собствен-ный или заимствованный у других), образование, уровень культу-ры, в том числе правовой, и др.

Степень простоты и ясности определяется и в зависимости оттого, на кого рассчитан правовой акт, какой сферы отношений не-посредственно он касается. Если это неопределенный круг лиц, тоакты должны быть написаны более простым языком (например,Конституция РФ). Если же правовой акт регулирует достаточноузкую сферу общественных отношений (например, правила поч-товой службы), текст такого акта может быть сложным.


Точность правового документа

Точность понимается как степень соответствия чему-либо. Ес-ли сравнить юридический язык с языком, принятым в сфере жур-налистики, можно заметить, что степень точности первого несрав-ненно более высокая. Неточности, допущенные журналистами,можно опротестовать (т. е. поправить) в суде. Неточности судеб-ных актов поможет исправить только вышестоящая судебная ин-станция. Однако цена неточностей нормативных актов может ока-заться слишком высокой.

Иногда первое языковое правило юридической техники (яс-ность) может вступить в противоречие со вторым (точность). В са-мом деле, ясность и понятность акта может препятствовать точно-сти юридического текста, и наоборот, повышенное внимание кточности способно привести к усложнению и неясности его тек-ста. Такими примерами изобилует Федеральный закон «Об основ-ных гарантиях избирательных прав и права на участие в референ-думе граждан Российской Федерации». Здесь явно просматривает-ся желание законодателя быть исключительно точным. Кстати,пространность наименования самого Закона обусловлена этим же.

Тем не менее все правоведы, рассматривавшие проблему про-тиворечий между ясностью и точностью юридического документа,предлагают отдавать преимущество точности1, поскольку без неедокумент теряет определенность, создаются условия для его про-тиворечивого толкования, а следовательно, и для возможного зло-употребления.

Для обеспечения точности правового акта не следует употреб-лять такие общие и абстрактные формулировки, как «повыситьвнимание», «решительно улучшить», и выражения в конце фразытипа «и т. д.», «и т. п.».

Доступность правовых актов

Это несколько иное языковое правило юридической техники.Здесь имеется в виду не столько контингент адресатов правовогодокумента, сколько круг лиц, в отношении которых осуществляет-ся превентивная, воспитательная работа. В данном случае речьидет в основном о правовых актах, выполняющих охранительную

1 См.: Вяасенко Н. А. Язык права. С. 22; Мирошников Е. Г. Ясность и точностькак требования к языку права // Проблемы юридической техники: сб. ст. / под ред.В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000. С. 212; Шмакова Н. С. Ведомственное право-творчество: понятие и формы: автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 26, 27.

I n.iFia 4. Общие правила юридической техники 133

роль (Уголовный кодекс РФ, Кодекс РФ об административныхправонарушениях и др.).

Доступности способствуют:— использование максимально простых терминов, фраз, широ-

ко употребляемых в обычном обиходе и легко воспринимаемыхбольшей частью населения;

— отказ от использования в правовых актах сложных конструк-ций с причастными и деепричастными оборотами;

— отказ от злоупотребления иностранными словами;— отказ от использования некоторых канцелярских оборотов,

бюрократических штампов, архаичных выражений и т. д.

Краткость правовых документов

Одни ученые называют это языковое правило компактностью1,другие — экономичностью2, третьи — лаконичностью. Речь идетоб одном и том же — о сокращении объема правового документа,но, конечно же, не в ущерб его качеству.

Краткости способствуют:— отсутствие многословия;— сокращение неоправданных повторений отдельных фраз (ес-

ли такая потребность возникает, лучше дать в скобках краткуюобобщающую формулу и затем ее воспроизводить в последующемтексте);

— использование кратких формулировок;— типизация (стандартность, стереотипность) формулировок;

вынесение дефиниций в начало документа, с тем чтобы в дальней-шем не расширять документ за счет многократного их повторения.

Отсутствие пафосности, декларативности правового документа

Желание правотворческого субъекта поднять значимость пра-вового документа порой приводит к правовой демагогии. Иногдадело доходит, как отмечает С. А. Боголюбов, до помещения в нор-мативные акты законодательных положений, рекламирующих го-сударственную власть и государственные органы3. Это, конечно,крайняя форма идеологизированности правового документа, и са-

' См.: Власенко Н. А. Язык права. С. 22.2 См.: Бошно С. В. Правотворчество: путь от источника к форме права: лекции.

М.,2002. С. 75.1 См.: Боголюбов С. А. Культура законодательной техники // Журнал россий-

i кою права. 2006. № 10.


мая опасная. В. М. Баранов определяет правовую демагогию какнамеренное (иногда обманное) воздействие на чувства и знаниялюдей посредством различных форм односторонней либо грубоизвращенной подачи правовой действительности для достижениясобственных порочных целей, обычно скрываемых под видомпользы для народа и благосостояния государства1.

Правовой демагогией довольно часто страдали нормативныеакты в советский период. Сегодня демагогичные правовые актыуже не встречаются. Однако актов декларативного характера дос-таточно. Вот пара примеров.

1. В Федеральном законе от 22 августа 1996 г. № 125-ФЗ «О выс-шем и послевузовском профессиональном образовании» есть положе-ния, не в полной мере соответствующие реальности. К ним, как пред-ставляется, относятся:

— конкурсность и гласность при определении приоритетных на-правлений развития науки, техники, технологий, а также при подго-товке специалистов, переподготовке и повышении квалификации ра-ботников;

— содействие созданию и функционированию негосударственныхвысших учебных заведений;

— предоставление обучающимся в государственной системе выс-шего и послевузовского профессионального образования государст-венных стипендий, мест в общежитиях, пособий и льгот, в том числена питание и проезд на транспорте.

2. Другой пример. Федеральный закон от 1 июня 2005 г. № 53-ФЗ«О государственном языке Российской Федерации». Понятно, чтоданный Закон, в принципе, нужен, поскольку он определяет случаи,когда использование русского языка обязательно. Однако в нем, намой взгляд, не обошлось без деклараций, более уместных в публици-стических или научных статьях, которые никакой регулятивной на-грузки не несут:

«4. Государственный язык Российской Федерации является язы-ком, способствующим взаимопониманию, укреплению межнацио-нальных связей народов Российской Федерации в едином многона-циональном государстве.

5. Защита и поддержка русского языка как государственного языкаРоссийской Федерации способствуют приумножению и взаимообога-щению духовной культуры народов Российской Федерации».

Напыщенность ясно просматривается практически во всехмеждународных актах: их преамбулы имеют крайне пафосный ха-

1 См.: Баранов В. М. О правовой демагогии // Нижегородские юридическиезаписки: сб. науч. тр. Н. Новгород, 1997. Вып. 3. С. 22, 23.

IUI 4. Общие правила юридической техники 135

рактер. Это связано с тем, что международные нормы не имеютсанкций и исполняются только добровольно. Здесь пафосностьоправданна. Она служит для того, чтобы внушить сторонам, под-писавшим международный акт, его значимость и тем самым обес-печить повышение эффективности его исполнения.

Пафосна преамбула и в Конституции РФ. Скорее всего, это иправильно. Конституция — документ особенный, призванный от-разигь единение граждан. Однако в других нормативных актах, атем более в правоприменительных документах, это только отвле-клает внимание адресатов и снижает эффективность правовых до-кументов.

Официальность стиля правовых документов

Несмотря на то что многие авторы относят юридический стильизложения правовых документов к разновидности литературного1,все же следует констатировать, что здесь едва ли не больше разли-чий, чем сходства, с другими литературными источниками.

Авторы отмечают следующие особенности юридического стиля:- строгость;— чеканность;— нейтральность;— беспристрастность;— отсутствие какой-либо оригинальности и стилевой индиви-

дуальности;— сдержанность и эмоциональная холодность;— отсутствие образных сравнений;— властность (повелительность).Указанные языковые правила служат основой для формулиро-

вания правовых предписаний. Их значение для практики подго-товки правовых документов трудно переоценить.

§ 6. Формальные (реквизитные) правила

Для идентификации правового документа и его учета в целяхпринятия к обязательному исполнению необходимо у каждогоправового акта найти признаки, отражающие его официальный

1 См.: Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2. С. 287; Чунако-«и II. Б. Проблемы использования лексических средств языка и юридической тех-ники в законотворческом процессе // Проблемы юридической техники: сб. ст. /иод ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000. С. 205—212.


характер и отличающие его от множества похожих документов.Такие признаки именуются реквизитами правового акта. К их чис-лу относятся:

— название вида правового акта;— название органа, его издавшего;— наименование (полное и сокращенное);— дата принятия;— номер правового акта.Такие реквизиты, вместе взятые, образуют титул (титульный

лист) правового документа.Существуют также реквизиты, которые располагаются в конце

нормативного акта. Понятно, что они имеют меньшее значение,хотя и являются атрибутом правового акта. К ним относятся:

— место (название города);— дата подписания;— полное наименование должности лица (лиц), подписавшего

документ;— фамилия и инициалы должностного лица (лиц), подписав-

шего документ;— его (их) личная подпись (ставится только на подлиннике

правового документа).Рассмотрим титульные реквизиты, несущие основную нагрузку

по приданию правовому документу официальности, по порядку.

Вид правового акта

Значение вида акта велико: оно сразу же позволяет адресатуопределить степень важности, официальности и обязательностиправового документа.

Если вести речь о нормативных актах, издаваемых в Россий-ской Федерации, то их система многоуровневая. За каждымуровнем закрепляется определенный вид нормативного акта.Так, федеральный закон как вид нормативного акта имеет выс-шую юридическую силу (за исключением Конституции РФ и фе-деральных конституционных законов) по отношению к другимнормативным актам (указам, постановлениям, инструкциям ве-домств).

С указания вида начинается и всякий индивидуальный акт(приказ, договор, определение, заключение, приговор и т. д.).

i.in.i 4. Общие правила юридической техники 137

Орган, принявший нормативный акт

Указание органа, принявшего нормативный акт, предопреде-ляет юридическую силу правового документа. Должна быть кор-реляция между видом нормативного акта и органом, его издав-шим.

В других правовых актах, например индивидуальных, этот рек-визит часто бывает включен в так называемую шапку документа(часть общего характера или вводную часть). Даже беглый взглядна нее позволяет вычленить субъекта (субъектов), ответственногоза создание акта.

Наименование (заголовок) нормативного акта

Заголовок играет наиболее важную роль в нормативных актах,так как с его помощью определяются предмет и круг регулируе-мых общественных отношений. Четкое и правильное отражениепредмета регулирования необходимо для того, чтобы исполнителимогли по названию правового акта определить его содержание,легко запомнить название и при необходимости быстро найти та-кой акт. Заголовок важен также в плане проведения систематиза-ции и учета нормативных актов.

Окончательный вариант заголовка обычно утверждается послерассмотрения всех поправок к тексту проекта нормативного акта,так как в процессе создания документа его содержание может час-тично измениться. Заголовок должен точно отражать содержаниевсего законопроекта.

Различают полное и краткое наименование закона.Полное наименование является главным идентификационным

признаком закона, так как официально все ссылаются именно нанего. Как правило, не рекомендуется включать в наименованиезакона пояснения, заключенные в скобках. Это затрудняет вос-приятие наименования в целом.

В науке избирательного права уже ведутся разработки, связанные скодификацией избирательного законодательства. Избирательный ко-декс как полное наименование закона, регулирующего все выборы нафедеральном уровне, является наиболее удачным, так как четко и влаконичной форме отражает круг регулируемых отношений. Нецеле-сообразно включать в его наименование указание на регулированиеименно федеральных выборов, потому что, во-первых, выборы в субъ-ектах РФ и выборы в органы местного самоуправления не могут регу-


лироваться федеральным законодательством и, во-вторых, все изби-рательные кодексы субъектов РФ в обязательном порядке должнывключать в наименование указание на название субъекта (например,Избирательный кодекс Свердловской области).

Введение в закон краткого наименования обусловлено неудоб-ством последующего воспроизведения полного наименования.В соответствии с канонами законодательной техники краткое на-именование добавляется в скобках в заголовке после полного на-именования.

Если обратиться к процессу законотворчества в РоссийскойФедерации, то следует заметить, что официальная практика до-бавления краткого наименования после полного отсутствует, хотяиногда это необходимо.

Продолжая иллюстрацию данного правила юридической техникина примере избирательного законодательства, можно проанализиро-вать наименование действующего Федерального закона «Об основныхгарантиях избирательных прав и права на участие в референдумеграждан Российской Федерации». Оно слишком громоздко для вос-произведения, но официального краткого наименования не существу-ет. Вот почему чаще используется неофициальное краткое наименова-ние: Закон об основных гарантиях. Оно более удобно и тождественнополному наименованию. В будущем, если будет принят избиратель-ный кодекс, наименование которого содержит всего два слова, необ-ходимость в кратком наименовании отпадет сама собой.

Дополнительным компонентом наименования является офици-альная аббревиатура — словообразование, состоящее из началь-ных букв слов полного наименования нормативного акта. Как иполное наименование, аббревиатура является признаком иденти-фикации нормативного акта и должна быть уникальной.

Что касается наименования индивидуальных актов, то их на-звание содержится опять-таки во вводной части, причем зачастуюне автономно, а в единой связке с указанием на орган (или субъ-ект), его вынесший (создавший). Приведу выдержку из судебногоопределения, где повторено название (тема) определения:

15 января 2006 г. я, судья Самарского областного суда Л. Р. Петро-ва, рассмотрела ходатайство АО «АвтоВАЗ» об обеспечении иска поделу АО «АвтоВАЗ» к профкому АО «АвтоВАЗ» «Справедливость» опризнании незаконной забастовки...

I лава 4. Общие правила юридической техники 139

Дата принятия правового акта

Согласно Федеральному закону от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ«О порядке опубликования и вступления в силу федеральныхконституционных законов, федеральных законов, актов палат Фе-дерального Собрания» датой принятия федерального закона (ко-декса) считается дата принятия его Государственной Думой вокончательной редакции. Хотя на титульном листе пишется и да-та принятия его Государственной Думой, и дата одобрения Сове-том Федерации, и дата подписания Президентом. Из-за такогомногообразия указаний на дату на практике наблюдается разно-бой: иногда датой принятия закона неправильно считают датуподписания его Президентом. Например, такие справочные пра-вовые системы (далее — СПС), как «КонсультантПлюс», «Га-рант», предлагают использовать при поиске по дате принятияименно дату подписания закона Президентом, что противоречитст. 2 названного Закона.

Дата важна и для индивидуальных актов, поскольку позволяетопределить его действия (исполнения, обжалования и др.).

Дата принятия пишется следующим образом: месяц указывает-ся прописью, а число месяца и год — арабскими цифрами (напри-мер, 15 февраля 2006 г.).

Регистрационный номер

Регистрационный номер облегчает поиск правового акта. Онприсуждается нормативному акту в самом конце нормотворческо-го процесса органом, его принявшим. Ведомственные акты, затра-гивающие права и свободы граждан, правовой статус организацийили имеющие межведомственный характер, получают номер, ко-гда Министерство юстиции РФ (далее — Минюст России) регист-рирует их в своей картотеке, предварительно проведя экспертизуна предмет законности. Регистрационный номер присуждаетсяпоследовательно в зависимости от даты принятия нормативногоакта того или иного вида в течение календарного года.

Регистрационный номер индивидуальных актов зависит от но-мера заведенного конкретного дела, требующего своего разреше-ния (номера договора). Такой номер определяет момент, когда де-ло открывается, с тем чтобы еще до его завершения и вынесенияиндивидуального акта обеспечить нахождение, беспрепятственноеознакомление с ним заинтересованным лицам и продвижение егодо получения нужного результата.


§ 7. Процедурные правила

Подготовка и принятие правовых актов является творческимпроцессом. Однако их главная особенность заключается в том,что, имея повелительный характер, они всегда затрагивают инте-ресы субъектов права. Вот почему их принятие, как правило, фор-мализуется в виде определенной процедуры.

Юридические документы бывают разного характера. Однако вцелом их можно разделить на два блока:

1) юридические документы, опосредующие нормальный ходреализации субъектами своих прав и обязанностей, принимают-ся при осуществлении таких видов юридической деятельности,как:

— правотворческая;— интерпретационная;— правореализационная (заявления, приказы, расписки, дове-

ренности и др.);~~ правоприменительная неюрисдикционная (нотариальные,

учредительные, регистрационные, лицензионные и другие до-кументы)1;

2) юридические документы, с помощью которых разрешаютсяправовые аномалии, т. е. отклонения от нормального развитияправовой материи или реализации норм права2. Этот вид докумен-тов опосредует:

— применение санкций за правонарушения;— предупреждение правонарушений;— разрешение споров между субъектами права;— устранение коллизий между нормативными актами и т. д.Одним словом, сюда относится любая правоприменительная

юрисдикционная деятельность государственных органов, в ре-зультате которой принимается множество правоприменительныхдокументов.

Правовые последствия, возникающие в связи с изданием пра-воприменительных юрисдикционных документов, отличаютсяжесткостью и самым непосредственным образом влияют на пове-

1 Системный взгляд на процессуальную сторону различных видов юридиче-ской деятельности представила А. А. Павлушина. См.: Павлушина А. А. Теорияюридического процесса: итоги, проблемы, перспективы развития. Самара, 2005.

2 Термин «правовая аномалия» ввела в юридическую науку и обосновала егоЕ. Г. Лукьянова. См.: Лукьянова Е. Г. Теория процессуального права. М., 2003С. 62.

I мил 4. Общие правила юридической техники 141

дение и судьбы людей. Даже самое малое отступление от про-цедуры их принятия порой способно больно ударить по интере-сам субъектов права. Вот почему порядок их принятия сущест-вепно отличается в плане четкости, детализированности и дажестрогости от порядка создания юридических документов первого

блока.Именно это заставило большинство ученых признать, что объ-

единение порядка принятия правотворческих, правореализацион-ных и правоприменительных документов в единое понятие «юри-дический процесс» возможно лишь с дальнейшей дифференциа-цией этого понятия (правотворческий, правореализационный,правоприменительный неюрисдикционный и правоприменитель-ный юрисдикционный виды процесса)1.

Анализ научных споров между сторонниками традиционного(узкого) и широкого понимания юридического процесса позволя-ет сделать следующие выводы:

1) научной категорией, обозначающей порядок совершениянсех видов юридической деятельности, является понятие «юриди-ческий процесс»;

2) нормы, регулирующие реализацию материального права, со-ставляют юридическую процедуру или процедурное право;

3) нормы, с помощью которых разрешаются правовые анома-нии, объединяются в понятие «юрисдикционный процесс» илисобственно процессуальное право.

Рассмотрим общие правила юридической техники, касающие-ся порядка проведения любой (как нормальной, так и аномаль-ной) юридической деятельности.

Законность процедуры

Законность означает, что последовательность действий, свя-занных с принятием юридического документа, прописывается внормативном акте либо ее можно вывести из содержания право-вых актов. Так, процедуре принятия ведомственных актов посвя-щено около 10 нормативных актов (указов, постановлений, писемМинюста России). Кроме того, в каждом ведомстве по данномувопросу принимаются свои акты. Более детально в законодатель-стве прописывается, конечно, порядок принятия правопримени-тельных актов, особенно судебных.

1 См.: Павлушина А. А. Указ. соч. С. 240—295.


Рациональность (оптимальность, целесообразность) процедуры

Правило рациональности процедуры призвано обеспечить дос-тижение целей быстрого и полного осуществления юридическойдеятельности с наименьшей затратой сил, средств и времени состороны государственных органов, должностных лиц и граждан.

Правило юридической техники, о котором идет речь, имеетдвоякий смысл:

1) это задача органа, установившего процедуру, постоянно ра-ботать над ее усовершенствованием, внося соответствующие из-менения в установленный им порядок принятия правовых актов.На протяжении последних лет демонстрирует постоянное стрем-ление к совершенствованию процедуры выборов Центральная из-бирательная комиссия РФ, предложившая для принятия Государ-ственной Думе не один десяток поправок в избирательное законо-дательство;

2) это задача тех, кто реализует процедурные нормы, поступатьпри этом рационально. Наглядный пример — принятие Государст-венной Думой Федерального закона от 25 декабря 2000 г. № 3-ФКЗ«О Государственном гимне Российской Федерации». Он был при-нят сразу в первом чтении, хотя по Регламенту ГосударственнойДумы Федерального Собрания Российской Федерации, принятомупостановлением Государственной Думы РФ от 22 января 1998 г.№ 2134-11 ГД, вполне допустимо было провести три чтения.

Обоснованность изменения процедуры

Имеется в виду совершение юридически значимых действий впоследовательности, вытекающей из существующих условий. Рас-смотрим пример из нотариальной практики.

Если нотариус удостоверяет сделку по передаче жилой площади(купля-продажа или дарение) между близкими родственниками, врядли он перед этим будет осуществлять действия по выяснению всей ге-неалогии претендентов на жилую площадь. Он обязательно потребуетпредоставить документы о праве собственности на жилое помещениеи другие необходимые документы, пригласит на регистрацию сделкиобе стороны и выполнит все нужные действия. Но процедура будет го-раздо сложнее, если речь пойдет о сделке по поводу недвижимостимежду незнакомыми людьми. В таком случае, чтобы обеспечить юри-дическую чистоту сделки, нотариус обязан проверить еще множествофактов (их наличие или отсутствие).

I шиш 4. Общие правила юридической техники 143

Плановость процедуры

Юридическая процедура порой настолько сложна, что растяги-вется на довольно продолжительное время. Например, три чте-ния в Государственной Думе самого незамысловатого закона за-нимает около шести месяцев. Некоторые сложные уголовные делатянутся по полгода и более. На каждом этапе процедуры задейст-вуются те или иные ее участники. Для экономии их времени исил, а также для удобства тех, кто обеспечивает их присутствие,желательно заранее определять время возможного участия всехлиц.

Принцип плановости хорошо просматривается в работе Государст-венной Думы, где составляются планы прохождения законопроектовна год, квартал, месяц, неделю. Планируется работа каждого пленар-ного заседания. Однако часто планы нарушаются как по объектив-ным, так и по субъективным причинам. Не стоит видеть в этом ката-строфу.

Учет и согласование интересов адресатов правового акта

Процедура должна обеспечивать учет и согласование интересовниц, которым адресован правовой акт. Это означает, что к процес-су его разработки и принятия должны привлекаться граждане иорганизации, на правовом положении которых может отразитьсяэто решение (управленческое, судебное или другое).

Выполнение этого процедурного правила — обычно обязан-ность составителя юридического документа (управленческого ре-шения, договора или нормативного акта). В уголовном процессесудья до вынесения приговора всегда выясняет мнение не толькопотерпевшего по многим для него принципиальным вопросам, нои личные, семейные обстоятельства подсудимого. Делается этодля того, чтобы точнее урегулировать ситуацию. Рассмотрим в ка-честве примера конкретное уголовное дело.

Российская глубинка. Проблемы с трудовой занятостью, проведе-нием культурного досуга. С, недавно вернувшийся из армии, решил сдругом отметить это событие. Поскольку никто из них не работал, онирешили добыть деньги на выпивку продажей краденого у своих сосе-дей имущества. Забравшись в кладовую, они украли мешок пшена итрехлитровую банку растительного масла. Реализовали односельча-нам, купили спиртное и веселились весь вечер. Их привлекли к уго-ловной ответственности.

144 Общая часть I ч.1и;| 4. Общие правила юридической техники 145

На процессе судья для правильной квалификации дела детальновыяснял у потерпевшей, является ли причиненный ущерб для семьизначительным. Потерпевшая ответила утвердительно, обосновав этотем, что она не может в селе найти работу, ее муж умер и на ее ижди-вении находятся двое детей, вся семья живет на пенсию ее матери.Деяние подсудимых было квалифицировано по ч. 2 ст. 158 УК РФ.

Значимость этого процедурного правила куда большая припринятии законов. Для того чтобы претворить его в жизнь, в томчисле необходимо:

— познать закономерности общественного развития;— выявить социальные интересы;— определить доминирующие интересы.Для согласования интересов используются согласительные

процедуры, экспертиза законопроектов, их всенародное обсужде-ние, освещение законотворческого процесса в прессе и др.1

Логическая последовательность выполнения действий,составляющих процедуру

Логика должна пронизывать не только содержание юридиче-ских документов, но и процедуру осуществления юридическойдеятельности. Впрочем, одно с другим тесно связано. Если нару-шается последовательность процедурных действий, становитсяпроблематичным и вынесение правильного и логичного решенияпо юридическому делу.

Соблюдение процедурных сроков

Срок является определенным промежутком времени, в течениекоторого какой-либо акт, операция или действие должны бытьосуществлены или, наоборот, в течение которого запрещено что-либо предпринимать. Это требование очень часто подкрепляетсяконкретными указаниями закона (легальные сроки). Особенноважны сроки в юрисдикционной деятельности (устанавливаютсяпредельные сроки предъявления обвинения, расследования, пре-дания суду). Иногда сроки для участников правоотношения уста-навливаются судом (судебные сроки), а также сторонами договора(сроки по соглашению). Однако при решении многих вопросовконкретные сроки не устанавливаются (например, назначение на

1 См.: Гойман-Калинский И. В. Согласование интересов как вид современныхзаконодательных технологий // Государство и право. 2004. № 8. С. 32.

должность, награждение, принятие закона, нотариальная регист-рация сделки). В этих случаях должно действовать следующее пра-вило (правовая аксиома): юридически значимое действие должнобыть, выполнено в оптимально короткий срок.

Часто сроки вводятся для того, чтобы заставить отдельных лицдействовать быстрее, ускоряя, таким образом, их вступление вюридические отношения и ведя борьбу с их бездеятельностью инебрежностью. Иногда причины обратные: в этом случае срокииспользуются, чтобы замедлить активность. В некоторых случаяхсроки защищают какое-либо дело достаточно уязвимого свойстваот поспешных действий партнера. Иногда сроки имеют чисто тех-нический характер и соответствуют естественным или биологиче-ским потребностям.

Углубленное изучение сроков в правовой деятельности демон-стрирует их мощное практическое воздействие, а также социоло-гический, психологический и иногда моральный эффект, к кото-рому может вести этот важный элемент.

Проверка правильности выполнения процедуры

Юридическая деятельность, как уже указывалось выше, всегдазатрагивает интересы лиц. Обозначенное в подзаголовке про-цедурное правило дает им возможность для их выражения и защи-ты. Заинтересованным лицам должна предоставляться возмож-ность обжалования несправедливого, на их взгляд, решения. Безконтроля и надзора не может нормально развиваться никакаяюридическая деятельность.

Универсальным контролирующим органом в этом деле являет-ся суд, хотя не стоит пренебрегать и административным порядкомобжалования (в вышестоящий орган).

К сожалению, на практике это правило далеко не всегда можноприменить. В частности, куда обжаловать факт постоянной от-срочки принятия многих важных законов?

Применение санкций за нарушение процедуры

Санкции могут быть самыми разными: уголовными (за привле-чение заведомо невиновного к уголовной ответственности, при-нуждение к даче показаний и др.), дисциплинарными (например,освобождение от должности) и т. д. Возможно также признаниеправового акта недействительным или ничтожным.

146 Общая часть I пана 4. Общие правила юридической техники 147

Главная проблема состоит в реальном исполнении правила, окотором идет речь: порой должностные лица, виновно нарушив-шие процедуру, избегают применения санкций.

Завершая рассмотрение процедурных правил, следует отме-тить, что их никак нельзя считать второразрядными в ряду общихправил юридической техники. Они выполняют две очень важныезадачи:

1) повышают эффективность юридической деятельности;2) гарантируют защиту интересов граждан, которые затрагива-

ются в ходе ее осуществления.


Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2.Алексеев С. С. Социальная ценность права в советском обществе. М.,

1971.Баранов В. М. О правовой демагогии. Нижегородские юридические

записки: сб. науч. тр. Н. Новгород, 1997. Вып. 3.Баранов В. М., Кузнецов А. Л., Изосимов С. В. и др. Примечания в пра-

ве. Н. Новгород, 2005.Боголюбов С. А. Культура законодательной техники // Журнал россий-

ского права. 2006. № 10.Боннер А. Т. Существует ли юридический процесс? // Проблемы соот-

ношения материального и процессуального права. М., 1980.Бошно С. В. Правотворчество: путь от источника к форме права: лек-

ции. М., 2002.Власенко Н. А. Коллизионные нормы в советском праве. Иркутск,

1984.Власенко Н. А. Правила законодательной техники в нормативно-пра-

вовых актах субъектов Российской Федерации // Законотворческая тех-ника современной России: состояние, проблемы, совершенствование:сб. ст.: в 2 т. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2001. Т. 1.

Тоиман-Калинский И. В. Согласование интересов как вид современныхзаконодательных технологий // Государство и право. 2004. № 8.

Законодательная техника: науч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихо-мирова. М., 2000.

Иеринг Р. Юридическая техника. СПб., 1906.Лукьянова Е. Г. Теория процессуального права. М., 2003.Мирошников Е. Г. Ясность и точность как требования к языку права //

Проблемы юридической техники: сб. ст. / под ред. В. М. Баранова.Н. Новгород, 2000.

Павлушина А. А. Теория юридического процесса: итоги, проблемы,перспективы развития. Самара, 2005.

Пшеничное М. А. Юридико-технические средства обеспечения соот-ветствия российского законодательства международному праву //Про-блемы юридической техники: сб. ст. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новго-

1 " > Д ' 2 0 0 0 - КЛ 1QQd

Тихомиров Ю. А. Юридическая коллизия. М., 1994.Тихомиров Ю. А., Котелевская И. В. Правовые акты: учеб.-практ. посо-

бие. М., 1995.ЧерданцевА. Ф. Теория государства и права. М., 19УУ.Шмакова Н. С. Ведомственное правотворчество: понятие и формы: ав-

тореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2006.


Раздел I

ПРАВОТВОРЧЕСКАЯ ТЕХНИКА

Глава 5ПРАВОТВОРЧЕСТВО


• что такое правотворчество и кто в нем может участвовать;• почему правотворчество народа (референдумы) для России остается

редким явлением;• справедливо ли, что государственные органы берут на себя основ-

ную нагрузку по созданию норм права;• какие существуют подходы к пониманию законодательства;• существуют критерии качества законодательства или качество —

понятие субъективное;• часто ли в законотворчестве встречаются ошибки;• можно ли возлагать надежды на экспертизу проектов нормативных ак-

тов как на один из способов недопущения законодательных ошибок.

§ 1. Понятие и виды правотворчества

В России издано и действует около 2 тыс. федеральных законов.Федеральных нормативных актов (законов, указов, постанов-

лений, инструкций) насчитывается около 121 тыс.Если сложить вместе федеральные нормативные акты и акты

субъектов РФ, всего получится более 500 тыс.

Схема 5.1. Виды правотворчества

iin 5. Правотворчество 149

Цифра впечатляющая. Значит, правотворчество — настольковажная деятельность, что она:

1) затрагивает интересы каждого гражданина;2) определяет основные параметры поведения всех людей.

Правотворчество — это деятельность по созданию (изменениюили отмене) правовых норм.

В зависимости от того, кто участвует в создании норм права,правотворчество делится на три вида (схема 5.1).

Правотворчество народа

Удельный вес правотворчества народа в любой стране всегда не-большой. Что касается России, то для нас референдум так и осталсяявлением редким, если не сказать экзотическим. Однако он может(быть эффективной разновидностью правотворчества, посколькупозволяет прямо и непосредственно без промежуточных инстан-ций и возможных искажений выявить отношение граждан страны ктому или иному варианту правового регулирования вынесенного нареферендум вопроса и сразу же принять окончательное решение.

Анализ этого вида правотворчества показывает, что для его ис-пользования должен быть подготовленным и народ, и государст-венная власть. Кроме того, даже если вышеуказанное условиеимеется в наличии, все равно не надо возлагать на референдум из-лишние надежды: с его помощью в нормативном порядке могутрешаться самые простые и понятные людям вопросы (например,нужна ли профессиональная армия, следует ли срубить в городетополя для избавления от тополиного пуха). Однако наша жизньусложняется и все реже ставит перед нами простые вопросы.

Нельзя сбрасывать со счетов и большие возможности злоупот-ребления референдумом, допускаемые государственной властью:

1) неясное формулирование вопроса;2) перечисление вариантов, среди которых нужный ставится на

первое место;3) полиграфическое выделение в бюллетене нужного ответа;4) помещение в бюллетень голосования примечаний, справок,

направляющих мысль и волю граждан в нужное русло;5) другие.Вот почему основную нагрузку по нормативному регулирова-

нию жизни людей следует все же возлагать на правотворчество го-сударственных органов.

150 Особенная часть

Правотворчество государственных органов

Правотворчество государственных органов занимает ведущееместо в правотворчестве. Объем его велик. Классификация норма-тивных актов, издаваемых государственными органами, поможетсистематизировать правотворческий процесс:

Виды нормативных актов, издаваемыхгосударственными органами

I лава 5. Правотворчество 151

По субъектам нормативные акты делятся на четыре группы:1) законы. Их принимают парламенты — представительные ор-

ганы народа. Существуют следующие виды законов:— изменяющие Конституцию;— конституционные (детализирующие ее по ключевым вопро-

сам);— обыкновенные.Однако даже в развитых государствах, где существуют слажен-

но работающие парламенты, исполнительные органы издают нор-мативные акты. К этому вынуждает сама жизнь, которая становит-ся сложнее и требует более специализированного ее регулирова-ния. Есть и другие причины:

— физические силы парламентариев не беспредельны;— ограничено и время их работы (рабочий день — восемь ча-

сов);— есть вопросы, в которых парламентарии куда менее компе-

тентны, нежели исполнительный орган, отвечающий за тот илииной участок работы;

— экономические — оправданно задействовать парламент(450 человек) лишь для урегулирования важных, общезначимыхвопросов общественной жизни. Детальные же вопросы вполнемогут нормативно прорабатывать и другие органы государства.

Вот почему правотворческими полномочиями издавна наделя-ются (и не только в России), помимо парламентов, другие госу-дарственные органы (см. схему 5.1);

2) указы. Их издает Президент РФ. Его правотворческая ком-петенция касается следующих вопросов:

— структура органов исполнительной власти;— порядок награждения;— порядок вступления в гражданство;— руководство Вооруженными Силами РФ;3) постановления. Их принимает Правительство РФ (в основ-

ном по социально-экономическим вопросам);4) инструкции. Они разрабатываются министерствами (входя-

щими в их структуру федеральными службами и агентствами) иоформляются приказами министра. Ими регулируются специаль-ные вопросы, относящиеся к ведению министерств.

На уровне субъектов РФ распределение правотворческих пол-номочий очень сходно с тем, что имеется на федеральном уровне.


Корпоративное правотворчество

Корпоративное правотворчество в той или иной мере имеетместо в различных организациях, но наиболее массивно онопредставлено в предпринимательских корпорациях (организаци-ях, основанных на объединенных капиталах), поскольку там по-рой занято несколько тысяч человек (юридическая техника кор-поративных нормативных правовых актов будет рассмотрена вгл. 8).

§ 2. Законодательство:три подхода к его пониманию

В юридической литературе и в обыденной жизни широко рас-пространен термин «законодательство». Он понимается по-раз-ному.

В соответствии с первой точкой зрения законодательство — этосовокупность законов1.

Согласно второй точке зрения это совокупность нормативныхактов, издаваемых федеральными органами власти2. От рафиниро-ванного (или узкого) понимания законодательства заставила отка-заться сама жизнь: нехватка законов особенно явно наблюдалась впериод перехода к рыночным отношениям. Однако на сегодняш-ний день этот голод устранен, он восполняется с помощью подза-конных нормативных актов. Нельзя не считаться и с правовымменталитетом народа. В сознании людей любое нормативное веле-ние верховной власти всегда приравнивалось и приравнивается досих пор к «закону». В защиту этой точки зрения выдвигаются идругие аргументы. Так, некоторые ученые утверждают, что исклю-чение из системы законодательства, например, ведомственныхнормативных актов означает признание фрагментарного характе-ра законодательства, а это «негативно отразится на всей системе,поскольку позволит каждому, теперь уже отдельному звену функ-ционировать самостоятельно, не обеспечивая единство и взаимо-действие всех звеньев»3.

1 См., например: Лившиц Р. 3. Теория права. М., 1994. С. 112; Тихомиров Ю. А.,Котелевская И. В. Правовые акты: учеб.-практ. и справ, пособие. М., 1999. С. 39;Шмакова Н. С. Указ. соч. С. 28.

2 См., например: Бабаев В. К. Правотворчество в современном Российском го-сударстве // Теория государства и права / под ред. В. К. Бабаева. М., 2006. С. 329.

3 Червяков Н. Н. Проблемы совершенствования ведомственного правотворче-ства на материалах МВД России: автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2000. С. 7.

I ii;iFia 5. Правотворчество 153

Сторонники третьей точки зрения считают, что законодатель-ство — это совокупность всех действующих нормативных актов встране (как федеральных, так и региональных). Эта позиция сталазавоевывать все больше сторонников в связи с тем, что массив изначимость законодательства субъектов РФ все более возрастают.В принципе, научно стерильным является именно такое понима-ние законодательства.

В настоящее время наиболее предпочтительным представляет-ся второй подход. В его пользу можно привести следующие аргу-менты:

— ограничение законодательства только законами не соответ-ствует действительной роли Президента РФ, Правительства РФ иминистерств;

— узкое понимание законодательства противоречит сложив-шейся юридической практике, когда почти любой закон после егопринятия буквально «обрастает» нормативными актами меньшейюридической силы, обеспечивающих его детализацию и реализа-цию;

— включение в понятие законодательства всех нормативныхактов, издаваемых в стране, создает опасность нивелировкиподзаконных федеральных актов по сравнению с региональ-ными;

— существуют большие проблемы с доступностью всех регио-нальных актов и получением о них информации, что ставит подвопрос получение полной информации о российском законода-тельстве. Например, СПС «КонсультантПлюс» (ее полная версия)содержит полную информацию о нормативных актах, издаваемыхв России, в том числе в субъектах РФ. Однако сегодня далеко невсе граждане и организации могут стать пользователями этой ком-пьютерной системы по техническим либо материальным причи-нам.

§ 3. Требования к законодательству(критерии качества законодательства)

Чтобы быть действенным регулятором общественной жизни,законодательство должно быть качественным. Что значит качест-венное законодательство? Иногда качество законодательства ото-ждествляют (что, думается, не совсем правильно) с качеством за-кона, так как законодательство состоит именно из законов, и если

154 Особенная часть I n.iii;i 5. Правотворчество 155

каждый из них будет качественным, то в сумме они и придадутнужное качество законодательству в целом.

Обобщив мнения ученых по данному вопросу, можно выделитьтри позиции1.

Во-первых, качество закона — это его способность соответ-ствовать социальным реалиям (экономическим, политическими иным), т. е. акцент делается на содержании закона2.

Во-вторых, качество закона проявляется прежде всего в том,как в нем формулируются потребности и требования социальнойреальности, т. е. главное в нем — юридическая форма. Даже еслизакон точно транслирует требования жизни, но он «неудобова-рим» по форме, его действенность окажется под вопросом3.

В-третьих, качество закона — это совокупность его свойств (ка-сающихся как содержания, так и формы), позволяющая быть дей-ственным регулятором общественных отношений4.

Пожалуй, этот комплексный подход следует взять за исходныйи следующим образом определить качество законодательства.

Качество законодательства — это внутренне присущая его фор-ме и содержанию совокупность социальных и юридических свойств,обусловливающих пригодность законодательства удовлетворятьопределенные потребности общества.

Рассмотрим, каким требованиям должно отвечать законода-тельство, чтобы быть качественным.

Отражение воли государства

Законодательство должно выражать волю правотворческого го-сударственного органа, а через него и волю государства. Посколь-ку предполагается, что государственные органы должны действо-вать в интересах и во благо народа, то и в законодательстве должнанаходить отражение воля народа. Таковы теоретические постула-ты, которые на практике далеко не всегда находят применение.Тем не менее закон считается качественным, если соответствует

1 См.: СырыхЕ. В. Критерии качества закона// Законодательная техника: на-уч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихомирова. М., 2000. С. 42—58.

2 См., например: Прозоров В. Ф. Качество и эффективность хозяйственного за-конодательства в условиях рынка. М., 1991.

3 См., например: Игнатенко В. В. Правовое качество законов об администра-тивных правонарушениях. Иркутск, 1998.

4 См.: Сырых Е. В. Критерии качества закона. С. 44.

реальным общественным отношениям. Закон может соответство-вать самому высокому уровню законодательной техники, тем неменее вызывать отрицательный эффект, если грубо нарушает со-циальную справедливость и не отвечает экономическим, полити-ческим и иным интересам и потребностям общества.

Например, в начале 2006 г. жители многих российских городов вы-шли на улицы, протестуя против резкого удорожания коммунальныхуслуг. Их можно понять. Коммунальные тарифы возросли на 30%, априбавки к пенсиям, пособиям и заработной плате бюджетников непроизошло.

Стремление к минимальному количеству нормативных актов

У подавляющего большинства населения возникают проблемыс получением информации о законодательстве: в большом их мас-сиве немудрено запутаться. И даже при должной информирован-ности далеко не все способны увязать правовые нормы между со-бой, определить их иерархию и т. п., что зачастую приводит к не-желанию действовать в соответствии с законодательством.

Именно такое положение существует в области налогового права,которое продолжает оставаться массивным, сложным и запутанным.Налогоплательщики (особенно мелкие предпринимательские органи-зации) жалуются: чтобы разобраться с налоговым законодательствоми правильно посчитать свои налоги, им приходится приглашать юри-стов за немалую плату. Это часто обходится гораздо дороже, чем упла-та штрафов за сокрытие налогов.

В правотворчестве надо исходить из принципа регулирования спомощью законодательства лишь тех вопросов, которые гражданеи организации не могут решить самостоятельно и которые затра-гивают их общие интересы. Неоправданное правовое регулирова-ние общественной жизни не только ведет к ограничению свободыличности, но и вызывает инфляцию законодательства, способнуювообще парализовать право как социальный регулятор. Особенноэто касается внешней правовой избыточности, т. е. когда одни и теже вопросы регулируются большим количеством нормативных ак-тов.

Однако есть еще одна проблема — внутренняя правовая избы-точность. Речь идет о повторении информации в самом норма-тивном акте, не несущей дополнительную нагрузку, которую мож-но удалить либо преобразовать без изменения смысла норматив-


ного акта. Такая избыточность загромождает нормативные акты изатрудняет восприятие их смысла. Ярким примером в этом отно-шении является Федеральный закон «Об основных гарантиях из-бирательных прав и права граждан на референдум в РоссийскойФедерации».

Стабильность

Стабильность отнюдь не означает неизменности законода-тельства, которая может сделать его косным, не соответствую-щим реальности. Стабильность достигается при максимальнойпродуманности и обоснованности закона. Поспешность, поверх-ностный подход, неадекватное отражение действительности при-водят к многочисленным поправкам и исправлениям в законода-тельстве.

Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и струк-туре федеральных органов исполнительной власти» повлек изменениеболее 100 нормативных актов. Он был издан в период подготовки оче-редных выборов главы государства. В этот период обостряются ожида-ния народа, что влияет на результаты выборов. Стремясь их предвос-хитить, Президент провел административную реформу. Однако непрошло и месяца, как в данный Указ уже было внесено изменение.В последующем изменения приобрели регулярный характер. Все этоговорит о том, что принятие нормативных актов по конъюнктурнымсоображениям дорого обходится обществу и крайне негативно сказы-вается на стабильности законодательства.

Своевременное обновление

Если правовая реформа не успевает за развитием общественныхотношений, она превращается в тормоз. Задачей законодателя яв-ляется определение хотя бы ближайших перспектив в развитии об-щества и выработка нормативных актов наперед. Сиюминутноеправовое регулирование, практика «латания дыр» не повышаюткачества законодательства.

Исторически негативным уроком в этом отношении является по-ложение дел с принятием Земельного кодекса РФ (далее — ЗК РФ).В начале 1990-х гг. общество стало переходить к рыночным отноше-ниям. Земля же как один из главных атрибутов рыночной экономикибыла передана в гражданский оборот только 10 лет спустя, да и то сопределенными ограничениями.

Сколько возможностей в обществе не было реализовано...

I I.III;I 5. Правотворчество 157

Полнота

Законодательство должно состоять из законов, которые доста-точно полно регулируют тот или иной фрагмент общественнойжизни. Требование полноты предполагает, что нормативный актсодержит «прорисовку» всех элементов правоотношений, которыевозникнут на его основе: объекты, субъекты, их права и обязанно-сти, санкции на случай нарушения прав участников правоотноше-ния.

Федеральный закон от 10 января 2002 г. № 7-ФЗ «Об охране окру-жающей среды» выгодно отличается от своего предшественника. Од-нако законодателю и в нем не удалось с исчерпывающей полнотойурегулировать вопросы, связанные с защитой окружающей среды.Так, в нынешнем Законе предусмотрена гражданская ответственностьи причинение вреда природе, тогда как административная ответ-ственность по-прежнему регулируется КоАП РФ. При этом законода-тель не учел давно наметившуюся тенденцию переноса правонаруше-ний из названного Кодекса в специальные законы, каковым и являет-ся Федеральный закон «Об охране окружающей среды».

Конкретность

Законодательство должно быть конкретным, т. е. содержатьчётко выраженные правила поведения, способные однозначно ре-гулировать определенную сферу общественных отношений. Пре-обладание в них призывов, декларативных норм сказываетсяна практике их реализации, существенно снижает эффективностьзаконодательства и приводит к серьезным негативным послед-ствиям.

Закон РСФСР от 15 декабря 1978 г. «Об охране и использова-нии памятников истории и культуры» из-за неконкретности сво-его содержания дает возможность его обойти. Необходимость егоконкретизации многочисленными подзаконными актами порож-дает засилье ведомственных инструкций, в которых Закон может,как это бывало неоднократно, «потонуть».

Однако степень конкретизации имеет определенный предел.Нормативный акт не в состоянии предусмотреть многообразиежизненных обстоятельств. Для того чтобы законодательство нестрадало мелочной регламентацией и постоянно не корректирова-лось, необходимо сохранять разумную обобщенность его содержа-ния.


Демократичность

Большое значение в деле повышения качества законодательст-ва имеет процесс его демократизации. Способствовать этому мо-жет проведение следующих мероприятий:

1) свободные выборы, когда роль административного ресурсасведена к минимуму;

2) развитие партийной системы и реальное, а не номинальноеучастие партий в предвыборной борьбе;

3) более широкое использование референдумов;4) широкое обсуждение законопроектов в СМИ;5) проведение опросов общественного мнения относительно

законопроектов и его реальный учет в законотворчестве;6) других.Необходимо постоянно повышать качество законодательства.

Прекращение работы в этой области (даже на самый непродолжи-тельный срок) может стоить обществу очень дорого.

§ 4. Ошибки в законотворчестве

Законотворчество — очень сложный процесс, требующий вы-сокой профессиональной подготовки и концентрации интеллек-туальной энергии. И даже когда за подготовку законопроекта бе-рется команда высококлассных юристов, не всегда дело обходитсябез ошибок1.

1. Государственная Дума в начале 1990-х гг. приняла первый За-кон РФ от 19 ноября 1992 г. № 3929-1 «О несостоятельности (банкрот-стве) предприятий» (ныне утратил силу). Поскольку банкротство бы-ло для России делом новым, разработчики Закона в полной мере оз-накомились с зарубежным опытом и постарались его учесть. Однакочерез два года обнаружилось, что в данном Законе были допущенысерьезные ошибки. Оказывается, разработчики Закона не учли, что вРоссии существует много градообразующих предприятий (т. е. пред-приятий, в работе которых принимает участие практически все насе-ление города), например завод «Норильский никель», завод по обра-ботке атомных отходов «Маяк», АвтоВАЗ. Если такое предприятие

1 Проблема правотворческих ошибок подверглась всестороннему исследова-нию на Международном научно-практическом круглом столе в мае 2008 г. Его ре-зультатом стал монументальный сборник научных статей «Правотворческиеошибки: понятие, виды, практика и техника устранения в постсоветских государ-ствах» под редакцией В. М. Баранова, И. М. Мацкевича (М., 2009).

I II.иш 5. Правотворчество 159

обанкротится, на грани голода оказывается весь город. Куда деватьсялюдям? Ведь осуществить переезд на новое место жительства непро-сто. Пришлось срочно вносить изменения в Закон.

2. Создатели Закона РФ от 28 ноября 1991 г. № 1948-1 «О граж-данстве Российской Федерации» очень внимательно изучали пробле-му предоставления российского гражданства. Они детально ознако-мились и с зарубежным опытом разрешения этой проблемы. Понача-лу все специалисты положительно оценивали Закон. Но спустянекоторое время в печать стали просачиваться анекдотичные случаи.Например, в российской армии могли служить наши соотечественни-ки, жители бывших союзных республик. Однако после службы в ар-мии они не могли согласно данному Закону получить российскоегражданство. В Закон потребовалось вносить изменения и дополне-ния.

В. М. Баранов определил ошибку в законотворчестве как не-правильные действия нормотворческого органа, совершенные подобросовестному заблуждению, повлекшие неблагоприятные соци-альные и юридические последствия1.

Более широко понятие ошибки в законотворческой деятельно-сти трактует А. Б. Лисюткин. По его мнению, ошибка в право-творчестве — это обусловленный преднамеренными или непреднаме-ренными действиями субъекта нормотворчества негативный ре-зультат, препятствующий его эффективной работе и принятиювысококачественного нормативного акта2.

Отличие между этими двумя подходами состоит в разной оцен-ке субъективного отношения правотворческого органа: В. М. Ба-ранов ошибку связывает с виной, причем только с виной неосто-рожной. С одной стороны, А. Б. Лисюткину не чужда позицияобъективного вменения, поскольку непреднамеренность можнотолковать и как случайность (решающее значение он придает ус-тановлению того, возник ли негативный результат от принятогозакона). С другой стороны, если понимать преднамеренность какумысел, то к категории ошибки придется причислить и действия,по существу являющиеся грубыми правонарушениями. Но развеможно назвать ошибкой негативный результат, к которому субъ-ект правотворчества так целенаправленно стремился?

1 См.: Баранов В. М. Истинность норм советского права. Проблемы теории ипрактики. Саратов, 1989. С. 357.

2 См.: Лисюткин А. Б. Указ. соч. С. 199.


Позиция В. М. Баранова более предпочтительна прежде всегопотому, что она основывается на распространенном в обществен-ном сознании понимании ошибки как оплошности, погрешности вповедении, которую можно было и не допустить, если бы субъектбыл более внимателен и осмотрителен.

Предполагается, что всякая ошибка должна быть исправлена.Но можно ли исправить то, в чем правотворческий орган убеждени к чему так упорно стремится?

Государственная Дума внесла поправки в Федеральный закон«Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие вреферендуме граждан Российской Федерации», согласно которымтеперь выборы в региональные парламенты будут проходить попартийным спискам. Опросы общественного мнения показывают,что в регионах еще существует смутное представление о россий-ских партиях и их предназначении в обществе. Однако депутатыубеждены: их нововведение даст толчок развитию партийногодвижения и в целом поправки к данному Закону дадут положи-тельный результат. Политологическая наука, лишь сравнительнонедавно начавшая развиваться в России, рекомендаций на этотсчет пока не дала.

Этот пример относится к категории гносеологических (позна-вательных) пробелов, пока не заполненных наукой, а не ошибокзаконодателя, которого нельзя упрекнуть в неосмотрительности иоплошности1.

Какие же виды ошибок могут встречаться в правотворческойдеятельности?

Авторы, занимавшиеся этой проблемой, предлагают разныеклассификации.

А. С. Лашков все правотворческие ошибки по психологическо-му механизму их формирования разделяет на две группы: умыш-ленные и неумышленные2.

1 Н. В. Вантеева считает, что субъективная сторона юридической ошибки го-раздо сложней, чем просто заблуждение и непреднамеренность. Психологическийее механизм включает несколько блоков: информационный, мотивационный,программно-целевой, энергетический (недостаточность волевых усилий и др.),личностный (отсутствие умений), оценочный блок принятия рационального ре-шения и др. (см.: Вантеева Н. В. Ошибочная юридическая деятельность органовместного самоуправления как разновидность антикультуры. Ярославль, 2010.С. 27).

2 См.: Лашков А. С. Правотворческие ошибки. Проблемы теории и практики:автореф. дис.... канд. юрид. наук. СПб., 1999.

I ii,iii;i 5. Правотворчество 161

Л. Б. Лисюткин предлагает правотворческие ошибки класси-фицировать по стадиям законодательной работы, т. е. он обращаетвнимание на процедурные ошибки, классифицируя их на следую-щие виды:

— совершенные в ходе реализации права на законодательнуюинициативу;

— допущенные в ходе обсуждения законопроекта;— имевшие место при принятии законопроекта;— обнаружившиеся при опубликовании и вступлении в силу

принятого законопроекта1.Данная классификация вполне может быть полезной.В. М. Баранова и В. М. Сырых предлагают2 классифицировать

все правотворческие ошибки на четыре группы:1) концептуальные, когда правоведение и другие науки содер-

жат необходимый уровень знаний, а законодатель не смог усвоитьи верно их отразить в концепции законопроекта;

2) юридические, являющиеся следствием несоблюдения требо-ваний законодательной техники;

3) логические, представляющие собой результат несоблюденияпринципов и правил формальной логики при подготовке зако-нов;

4) грамматические, касающиеся языка и стиля изложения пра-вовых норм.

Проанализируем эту классификацию.Концепция проекта нормативного акта — это, по утверждению

В. М. Баранова, выражение позиции законодателя по регулируе-мому вопросу, иначе говоря, смысл, общее содержание законо-проекта. Неправильная концепция неизбежно повлечет ошибоч-ный по содержанию закон. Получается, что концептуальнаяошибка — это самое грубое нарушение правил достижения соци-альной адекватности или содержательных правил законодатель-ной техники1.

Юридические ошибки, в числе которых пробелы, избыточ-ность информации, нарушение стиля, коллизии, фактографиче-

1 См.: Лисюткин А. Б. Указ. соч. С. 198, 199.2 См.: Баранов В. М., Сырых В. М. Законотворческие ошибки: понятие и типо-

иогия // Законотворческая техника современной России: состояние, проблемы,совершенствование: сб. ст.: в 2 т. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2001. Т. 1.( . 386—389.

3 См.: Баранов В. М. Концепция законопроекта. Н. Новгород, 2003. С. 52.


ские ошибки, весьма разноплановы. Если использовать классифи-кацию, изложенную в гл. 4, то все ошибки (в том числе концепту-альные) можно распределить по указанным в ней шести группамправил юридической техники.

Получается, что все правотворческие ошибки так или иначесвязаны с нарушением:

— правил формирования содержания законов (сюда относятсяконцептуальные ошибки, пробелы в законе, избыточность инфор-мации и др.);

— логических правил (например, наличие коллизии);— правил, касающихся структуры закона (например, использо-

вание частей вместо разделов);— языковых правил (нарушение стиля и т. д.);— формальных правил (неправильное указание реквизитов

и т. п.);

— процедурных правил (например, принятие законопроектабез заключения Правового управления Аппарата ГосударственнойДумы).

Все они в совокупности и составляют содержание законодатель-ной техники. Отсюда напрашивается следующий вывод. Чтобы недопускать ошибки в правотворчестве, законодателю надо прочноусвоить правила законодательной техники и не нарушать их.

§ 5. Экспертиза проектов нормативных актов

В общеупотребительном смысле под экспертизой (франц.expertise, лат. expertus — опытный) понимается «исследование спе-циалистом (экспертом) каких-либо вопросов, решение которыхтребует специальных познаний в области науки, техники, искус-ства и др.»1.

Использование экспертизы в процессе принятия нормативныхактов в России имеет небольшую историю.

До Октябрьской революции 1917 г. правовая наука была ненастолько развита, чтобы быть надежной опорой в правотворче-стве.

В советское время крайне идеологизированная юридическаянаука, по существу, выполняла роль служанки партийной вла-

1 Иллюстрированный энциклопедический словарь. М., 1998. С. 829.

ii.m;i 5. Правотворчество 163

сти, которая и определяла все направления законотворческойработы.

Первые попытки вовлечь ученых в законотворческую работуначались сразу же с созданием профессионального парламента вначале 1990-х гг. Однако не было четкой грани между советника-ми, референтами, помощниками депутатов, экспертами законо-проектов и их разработчиками. Не установлена она в полной мереи сейчас.

Иначе как понимать следующие высказывания Е. М. Савельевой,специалиста по экспертному обеспечению законодательной деятель-ности Государственной Думы, на конференции по законодательнойтехнике1.

«Эксперты должны не только давать оценку работы законодателей,но и поддерживать их деятельность по разработке законопроекта ивнесения в него поправок».

Перед глазами встает такая картина: представитель юридическойэлиты, доктор наук, профессор, автор многочисленных книг, при-знанный специалист в определенной области правоведения, солид-ный и уже немолодой человек ходит по пятам депутата и подстрахо-вывает его от совершения неправильных поступков.

«Задачи эксперта и лица, принимающего решение, не совпадают.Задачей эксперта является предоставление законодателям информа-ции, которую необходимо принять во внимание при принятии реше-ния, но никак не предложение уже выбранного экспертом варианта,который политикам остается только одобрить».

Насколько известно, с подбором информации по нужному вопро-су успешно справляются хорошие библиографы и технические работ-ники. Целесообразно ли для этого задействовать высококлассногоспециалиста? Непонятно также, почему человек, буквально начинен-ный знаниями, не может высказать свое мнение по поводу того, какойвариант законопроекта имеет преимущество.

«Классические три вопроса управления «для чего», «что» и «как»(делать в определенной ситуации) применительно к законопроектупревращаются в вопросы политиков, администраторов и юристов».

Призывая юристов не вникать в концепцию законопроекта, а ос-тавить ее на откуп политикам и администраторам, Е. М. Савельева от-водит юристам-экспертам механическую роль: проанализировать,правильно ли концепция «отлита» в статьях закона. Но любая дея-

' См.: Савельева Е. М. Экспертная поддержка политических и управленческихрешений в законодательной деятельности // Законотворческая техника современ-ной России: состояние, проблемы, совершенствование: сб. ст.: в 2 т. / под ред.II М. Баранова. Т. 1. С. 322—340.


тельность эффективна лишь тогда, когда есть отчетливое пониманиетого, зачем она нужна, каковы ее цели.

Одним словом, такое понимание роли юристов, привлеченных вкачестве экспертов, вряд ли может дать нужный эффект.

В чем же особенность экспертизы законопроектов, проведениекоторой поручается высококвалифицированным специалистам вобласти правоведения?

Экспертная деятельность — это всегда оценочная деятельность.В полной мере это применимо и к экспертизе законопроектов.Эксперт не должен контролировать депутатов, выполнять иссле-довательские функции, обучать политиков и т. п. Его дело — про-никнуть в суть законопроекта, познакомившись с его содержани-ем и формой, и вынести решение о его регулятивной пригодности.

Эксперт-правовед должен отчетливо представлять, что любойзакон затрагивает интересы определенного слоя людей. Мысленнонадо всегда моделировать возможные конфликтные ситуации.Чтобы они не стали реальностью и не повлекли негативных по-следствий, законопроект надо рассматривать на предмет наличияв нем формул (норм права), которые бы их нейтрализовали.

Целью юридической экспертизы является анализ законопроек-та с точки зрения соблюдения различных правил юридическойтехники, в основном касающихся:

— содержания (в том числе концепции) законопроекта;— его структуры;— логики построения;— языка изложения норм права.Одним словом, эксперт обязан вынести решение о качестве за-

конопроекта, т. е. можно ли достичь поставленных в нем целей.Правовое регулирование может касаться различных сторон

жизни общества, значит, экспертом законопроекта может быть невообще высококвалифицированный правовед, а специалист в оп-ределенной отрасли права. Об этом могут свидетельствовать спе-циализация, полученная им в вузе, опыт предыдущей работы, егодолжность, специальная подготовка, научные труды и т. п.

Эксперт должен быть независимым. Именно это во многом оп-ределяет объективность экспертизы. Считается, что направлениезаконопроекта на экспертизу в крупные научные (учебные) юри-дические институты, где рабётают специалисты разного юридиче-ского профиля, обеспечивает одновременно качество и объектив-ность ее проведения.

I ii;nia 5. Правотворчество 165

Наряду с экспертизой юридического характера могут быть про-ведены другие виды экспертиз:

— политологическая, предметом анализа которой в основномявляется концепция законопроекта и выявление возможных нега-тивных его последствий;

— логическая, которая должна дать ответ на вопрос, не наруше-ны ли логические правила юридической техники. Пока привлече-ние специалистов в области формальной логики не практикуется.Считается, что юридическое образование позволяет освоить осно-вы логики, и юристы вполне могут сами сделать логический ана-лиз законопроекта. Однако больший успех здесь принесет, конеч-но, участие специалистов в области логики;

— лингвистическая, суть которой состоит в проверке соответст-вия законопроекта нормам современного русского языка с учетомфункциональных стилистических особенностей законов.

Имеет право на существование и внутренняя экспертиза. Онаможет иметь самостоятельный характер или предшествовать неза-висимой экспертизе. Ее могут проводить работники юридическо-го отдела правотворческого органа, в недрах которого готовилсязаконопроект. Внутренняя экспертиза весьма успешно использу-ется для решения несложных вопросов, касающихся внутренней ивнешней формы законопроекта, его терминологии.

Как видим, экспертная работа специалиста-правоведа связанасо значительным интеллектуальным напряжением и требуетсерьезной профессиональной подготовки, в частности всеобъ-емлющего знания правил юридической техники. При должнойпостановке экспертной работы (организационной, информаци-онной, материальной и др.) она способна принести ощутимыйсоциальный эффект и предотвратить принятие законов, негатив-но влияющих на жизнь общества.

§ 6. Понятие законодательной техники и ее содержание

Именно с законодательной техники начались исследования про-блемы юридической техники, что не случайно. Издержки, возни-кающие в результате недостаточно продуманных и плохо сформу-лированных нормативных актов, бывают настолько велики, что неидут ни в какое сравнение с вредом, причиненным нарушениемправил юридической техники при принятии индивидуальных актов.

Первооткрывателями в исследовании этой проблематики былизападноевропейские ученые. Целенаправленное формирование


законодательства характерно для европейской правовой традиции.В Великобритани и США применяются прежде всего прецеденты,а не законы. По этой причине законодательная техника в назван-ных странах не привлекала внимания ученых.

Основателем учения о законодательной технике являетсяР. Иеринг1. В своей книге он сформулировал множество правилотносительно того, как писать законы. Эти правила он подразде-лил на следующие две части:

1) правила количественного упрощения законов;2) правила качественного упрощения законов.Французский ученый Ф. Жени выделяет две стадии законо-

творчества:1) поиск решения правового регулирования по существу;2) техническое построение законов.Последняя стадия, по его мнению, и относится к законодатель-

ной технике.С этим категорически не согласен С. Дабэн. Содержание зако-

нодательной техники он делит на следующие две части:1) материальная законодательная техника (используемая для

подготовки законодательных решений по существу);2) формальная законодательная техника (обеспечивающая

практическое воплощение решения в законах)2.Другой ученый, А. С. Анджелеску, обратил внимание на то, что

в законотворчестве большое значение имеет процедура принятиязаконов. По его мнению, есть особые правила, которые надо не-укоснительно соблюдать, если есть желание получить качествен-ный продукт. В соответствии с этим он выделил3:

— внешнюю законодательную технику (законодательную про-цедуру);

— внутреннюю законодательную технику (приемы собственнозаконодательной техники).

Предложения Анджелеску, без сомнения, продвинули науку за-конодательной техники на шаг вперед.

Р. Лукач предлагает4 законодательную технику разделить:— на общую (относящуюся ко всем правовым семьям);— специальную (относящуюся к типам и отраслям права).1 См.: Иеринг Р. Указ. соч.2 См.: Dabin S. Theorie generale de droit. Bruxelles, 1953.3 См.: Angelesco A. C. La technique legislative en matiere de codification civile: etude

de droit compare. P., 1930.4 См.: Лукач Р. Методология права. М., 1981.

ii.ша 5. Правотворчество 167

Однако это предложение слишком смелое. Дело в том, что от-носительная общность пока может быть установлена между кон-тинентальной семьей права и англосаксонской. Мусульманское иобычное право содержат слишком мало общих черт с вышеназван-ными семьями права. Поэтому задача по созданию общей законо-дательной техники, которая относилась бы ко всем правовымсемьям, на сегодняшний день невыполнима.

Л. М. Нашиц использует1 несколько иные термины:— «законодательная техника в широком смысле» (наука зако-

нотворчества, законодательная политика и законодательная тех-ника);

— «законодательная техника в узком смысле» (техническиесредства и приемы построения правовых норм).

Одним из первых исследователей законодательной техники внашей стране следует считать Д. А. Керимова. Начав изучать дан-ную проблематику еще в 1950-хгг., автор свои взгляды практическине изменил до сих пор. Его понимание законодательной техникиотличается широтой: к ней он относит правила конструирования исистематизации законов2. Однако систематизация нормативныхактов, которых стало неизмеримо больше, претендует на выделениев особый вид юридической деятельности, выполняемой по своимдостаточно разветвленным правилам. В частности, появился новыйеё вид — консолидация нормативных актов, который еще требуетспециальной научной проработки и накопления практическогоопыта проведения.

Ю. А. Тихомиров определяет законодательную технику каксистему правил, предназначенных и используемых для познава-тельно-логического и нормативно-структурного формированияправового материала и подготовки текста закона3. Автор делит за-конодательную технику на две следующие части:

1) содержательная (связана с достижением адекватности нор-мативных актов и реальных общественных отношений);

2) формально-юридическая (связана с приданием реальнымобщественным отношениям оптимальной правовой формы).

Каждая из названных частей законодательной техники имеет, всвою очередь, наполнение. Правила выполнения других видов

1 См.: Нашиц А. Правотворчество. Теория и законодательная техника. Пер. срум. / под ред. Д. А. Керимова, А. В. Мицкевича. М., 1974.

2 См.: Керимов Д. А. Законодательная техника: науч.-метод, и практ. пособие.М„ 1998. С. 17.

3 См.: Тихомиров Ю. А. Законодательная техника: понятие и элементы. С. 8, 9.


юридической работы Ю. А. Тихомиров к законодательной техникене примешивает.

Анализ мнений ученых показывает, что научные взгляды по во-просу о понятии законодательной техники эволюционировали вследующем направлении. Теперь не только отводят юристам тех-ническую роль по формированию нормативных актов, но и тре-буют от них выполнения куда более интеллектуальных функций:определения содержания законов. Пришло понимание того, чтодостичь адекватности отражения общественной жизни в норма-тивных актах — задача куда более сложная. Как это сделать? Нуж-но наряду с общими правилами юридической техники вырабаты-вать и применять особые правила законодательной техники. По-скольку общие правила создания правовых документов былирассмотрены ранее (см. гл. 4), сосредоточим свое внимание наспецифических правилах создания нормативных актов.


Бабаев В. К. Правотворчество в современном Российском государ-стве // Теория государства и права / под ред. В. К. Бабаева. М., 2006.

Баранов В. М. Концепция законопроекта. Н. Новгород, 2003.Баранов В. М., Сырых В. М. Законотворческие ошибки: понятие и

типология // Законотворческая техника современной России: состоя-ние, проблемы, совершенствование: сб. ст.: в 2 т. / под ред. В. М. Ба-ранова. Н. Новгород, 2001. Т. 1.

Игнатенко В. В. Правовое качество законов об административныхправонарушениях. Иркутск, 1998.

Иеринг Р. Юридическая техника. СПб., 1906.Керимов Д. А. Законодательная техника: науч.-метод, и практ. по-

собие. М., 1998.Лившиц Р. 3. Теория права. М., 1994.Лисюткин А. Б. Юридическое значение категории «ошибка»: тео-

ретико-методологический аспект. Саратов, 2001.Лукач Р. Методология права. М., 1981.Нашиц А. Правотворчество. Теория и законодательная техника.

Пер. с рум. / под ред. Д. А. Керимова, А. В. Мицкевича. М., 1974.Прозоров В. Ф. Качество и эффективность хозяйственного законо-

дательства в условиях рынка. М., 1991.Савельева Е. М. Проблемы и методы организации и экспертного

обеспечения законодательной деятельности Государственной Думы:автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 1999.

I II.мш 6. Правила формирования содержания нормативных актов 169

Савельева Е. М. Экспертная поддержка политических и управлен-ческих решений в законодательной деятельности // Законотворческаятехника современной России: состояние, проблемы, совершенствова-ние: сб. ст.: в 2 т. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2001. Т. 1.

Смирнов Л. В. Законотворческая техника в современной России.Гула, 2006.

Сырых Е. В. Критерии качества закона // Законодательная техника:науч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихомирова. М., 2000.

Тихомиров Ю. А. Законодательная техника: понятие и элементы //Законодательная техника: науч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихо-мирова. М., 2000.

Тихомиров Ю. А., Котелевская И. В. Правовые акты: учеб.-практ. исправ, пособие. М., 1999.

Червяков И. Н. Проблемы совершенствования ведомственногоправотворчества на материалах МВД России: автореф. дис. ... канд.юрид. наук. М., 2000.

Чухвичев Д. В. Законодательная техника. М., 2006.

Глава 6ПРАВИЛА ФОРМИРОВАНИЯ СОДЕРЖАНИЯ

НОРМАТИВНЫХ АКТОВ


• каким требованиям должно отвечать содержание нормативных ак-тов;

• какие существуют способы и приемы формирования содержанияправовых норм;

• в чем заключаются особенности юридической логики;• какова система логических правил составления нормативных актов.

§ 1. Требования к содержанию нормативных актов(содержательные правила)

Нормативные акты должны быть содержательными и эффек-тивными. Правильное наполнение их содержания означает преждевсего верное решение вопроса, способны ли общественные отно-шения подвергнуться правовому регулированию. И лишь когдаэтот вопрос решен положительно, можно приступать к определе-нию предмета правового регулирования и выбору отрасли права,а также методов решения задачи по приданию определенным об-


щественным отношениям правовой формы. После этого законо-творческая работа должна обрести конкретность. Рассмотрим бо-лее подобно, каким требованиям должно отвечать содержаниенормативного акта.

Требование законности

Требование законности означает, что любой нормативный актпо содержанию должен соответствовать общепризнанным нормами принципам международного права, Конституции, нормативнымактам, имеющим более высокую юридическую силу. Этот правилоосновано на существующей иерархии правотворческих субъектов(см. табл. на с. 150).

Требования законности с точки зрения содержания норматив-ных актов следующие:

1) нормативный акт должен издаваться в пределах компетен-ции правотворческого субъекта. Это означает, что нормативныйакт должен быть посвящен вопросу, который входит в предмет ве-дения данного органа. Если это правило нарушено, дальнейшийанализ нормативного акта теряет смысл;

2) должны соблюдаться права и свободы человека и граждани-на. В соответствии с Конституцией РФ человек, его права и свобо-ды признаются высшей ценностью, а задачей государства являетсяих защита. Следовательно, принятие нормативных актов в соот-ветствии с правами и свободами граждан является конституцион-ным требованием.

В качестве примера нарушения прав и свобод можно привести:— их ограничение или ущемление;— установление дополнительных формальностей;— перенесение бремени проблем по их реализации с государствен-

ного органа на личность, как, например, требование предоставить но-вые документы;

— увязывание решения конкретного вопроса с выполнением ка-ких-либо условий;

— усложнение процедуры реализации гражданами принадлежа-щих им прав путем корректировки предусмотренных механизмов та-кой реализации и др.

Однако в литературе существует расширенное понимание пра-вила о соблюдении прав и свобод человека и гражданина. Так, не-которые ученые предлагали установление этого правила законода-

I II:MI;I 6. Правила формирования содержания нормативных актов 171

тельной техники в следующей вариации: нормативные акты долж-ны приниматься в интересах граждан1. Это требование гораздошире вышеуказанного. Несмотря на то что оно, по существу, воз-ражений не вызывает, с воплощением его в реальности будутбольшие сложности. Прежде всего потому, что оно имеет оценоч-ный характер: очень сложно установить, соответствует ли норма-тивный акт интересам тех, кому адресован, или нет. Кроме того,поскольку данное правило, касающееся содержания нормативно-го акта, выводится из законодательства и прямо в нем не закреп-лено, то фактически отсутствует его правовое закрепление как им-ператива, обращенного к правотворческим субъектам.

Требование соответствия нормам морали

Пока нельзя сказать, что мораль в нашей жизни имеет осново-полагающее значение. Главную нагрузку по регулированию обще-ственных отношений несет право. Однако моральные нормы всеже являются значимым регулятором в обществе, и с этим надосчитаться. Если в обыденной жизни люди нарушают нормы мора-ли, то общество их категорически осуждает. Законодатель в отли-чие от простых людей, которые подвержены страстям, не имеетправа поступать вразрез с нормами морали. Отсюда следует безус-повное правило: нормативные акты, противоречащие нормам мо-рали, не имеют права на жизнь.

В советское время встречались нормативные положения, идущиевразрез с нормами морали. Вот одно из них. Независимо от того, до-водился человек родственником подсудимому или нет, абсолютно всеграждане были обязаны свидетельствовать в уголовном процессе, еслипривлекались в качестве свидетелей. За отказ от дачи показаний илидачу ложных показаний родственники подсудимого наравне с други-ми гражданами привлекались к уголовной ответственности.

Требование целесообразности

Нормативный акт должен в наибольшей степени отвечать соот-ветствующим интересам (общества, государства, граждан) в реаль-ных условиях, т. е. отвечать требованию целесообразности.

Практика показывает, что бесплатное высшее образование не все-гда позволяет определить, сколько специалистов той или иной квали-1 См.: Васильев Р. Ф. Правовые акты органов управления. М., 1970. С. 90.


фикации требуется на деле. Если бы контингент студентов комплек-товался с участием организаций, заинтересованных в получении нуж-ных специалистов и оплачивающих их обучение, высшее образованиедействительно работало бы на общество. Однако в реальности в Рос-сии использовать исключительно такую систему подготовки кадров непредставляется возможным. Вот почему оптимальным на сегодняш-ний день является подход, который зафиксирован в Законе РФ «Обобразовании»: в России допускается как бесплатное, так и платное об-разование. Процентное соотношение этих видов высшего образова-ния корректирует сама жизнь.

Требование обоснованности

Требование обоснованности означает, что нормативные актыдолжны приниматься с учетом объективных и субъективных фак-торов в соответствии с закономерностями и тенденциями разви-тия общества.

Это требование включает необходимость тщательного иссле-дования и учета в целях надлежащей правовой регламентациидействия экономических, политических, экологических и другихзакономерностей развития жизни общества, его социальных по-требностей. При этом необходимы не только анализ существую-щих потребностей в принятии нормативных актов, но и правиль-ное прогнозирование последствий принимаемых решений, а так-же предупреждения побочных последствий, не отвечающихцелям правового регулирования. Помочь в этом могут как науч-ные методы исследования российской действительности, так иопыт подобного правового регулирования в зарубежных государ-ствах.

Требование обоснованности может касаться не только эконо-мической, политической, социальной составляющих, но и право-вой обоснованности принятия нормативных актов, которая озна-чает четкое выражение основания и цели издания норм права, атакже юридические последствия, вызываемые изданием норма-тивного акта. Правовое обоснование включает как использованиедостижений правовой науки, так и наличие оснований принятиянормативных актов в виде иных правовых актов.

Требование обоснованности наделе реализуется в виде пред-ставления вместе с проектом нормативного акта пояснительнойзаписки, определяющей необходимость принятия нормативногоакта, проведения правовой экспертизы и др.

I II.HU 6. Правила формирования содержания нормативных актов 173

Требование эффективности

Эффективность может рассматриваться и как явление, связан-ное с процессом управления, и как правовая категория, и как одиниз критериев качества нормативных актов, и как требование к со-держанию нормативных решений. Что же такое эффективностьнормативных актов?

Эффективность акта означает, что все его цели — и ближай-шая, и отдаленная, и конечная — выполнены с наименьшимущербом для различных социальных ценностей, с меньшими эко-номическими затратами, в наиболее короткие сроки.

Нельзя упускать и целевой компонент эффективности норма-тивных актов, а именно то, как соотносятся между собой фактиче-ские результаты их действия и социальные цели, для достижениякоторых они приняты.

Таким образом, эффективный нормативный акт — это акт, врезультате принятия которого с наибольшим результатом достига-ются цели, лежащие в основе его принятия.

Для исследования эффективности нормативных актов требует-ся использование статистических данных, социологических, мате-матических методов, привлечение не только юристов, но и социо-логов, математиков, экономистов и других специалистов. Однаков настоящее время говорить о систематических исследованиях эф-фективности и об использовании теоретических выводов на прак-тике довольно сложно.

Требование своевременности

Требование своевременности означает, что содержащиеся в немправовые предписания должны соответствовать времени изданияакта, быть необходимыми и важными именно на данном этапе об-щественного развития.

Нормативные акты должны приниматься, когда их исполнениепринесет наилучший результат. При возникновении новых требо-ваний общественной жизни внесение изменений и дополнений внормативный акт должно быть незамедлительным и оперативным,чтобы новые социальные условия быстро нашли в нем отражение.Длительное несоответствие нормативной базы условиям жизниподрывает авторитет правовых норм, затрудняет их реализацию иослабляет эффективность правового регулирования в целом.

Рассматриваемое требование включает и требование своевре-менности замены устаревших актов, иначе создаются ненужнаямножественность и противоречивость нормативных актов.


Своевременность перекликается с требованием эффективно-сти, поскольку только своевременный нормативный акт будет по-настоящему эффективным. Своевременность тесно связана и стребованием обоснованности принятия акта, так как несвоевре-менность акта означает, что он принят без учета всех объективныхфакторов, определяющих необходимость его принятия, и в связи сэтим не может считаться обоснованным.

Требование стабильности

Стабильность содержания нормативного акта связана с необхо-димостью регулирования не только существующих общественныхотношений, но и отношений, которые возникнут в будущем. Такойподход к созданию правовых норм дает возможность применять ихв течение более или менее длительного времени, накапливать и ис-пользовать предыдущий опыт, укрепляя законность. Слишком час-тые изменения способны привести к ослаблению не только автори-тета данного нормативного акта, но и авторитета права в целом.

Требование стабильности нормативных актов непременнодолжно учитываться при их выработке, когда принимаются вовнимание не только ближайшие по времени результаты правовогорегулирования, но и возможность решения перспективных задач.Однако на практике нормативные акты часто принимаются исхо-дя не из перспективного плана, а из сиюминутной необходимости,что сказывается на качестве нормативно-правовой базы.

Особенно часто изменяются нормативные акты, касающиесяструктуры исполнительных органов власти. Например, после объявле-ния Президентом о начале административной реформы (в марте2004 г.) в Указ «О системе и структуре федеральных органов исполни-тельной власти» было внесено более 10 изменений. В частности, изме-нено одно из важных правил, которым, как мы говорили выше, отли-чается данная административная реформа: право принимать ведомст-венные нормативные акты было предоставлено только министерствам.Но прошло не более года, и практически все вернулось на круги своя, итеперь опять нормативные акты могут издавать не только министерст-ва, но и федеральные службы и агентства.

Требование экономичности

Под экономичностью нормативного акта понимается соотноше-ние между ценностью результата, полученного вследствие дейст-вия акта, и произведенными на его создание затратами. Эконо-

I и;ша 6. Правила формирования содержания нормативных актов 175

мичность предполагает необходимость выявления и применениярационального способа достижения поставленной в акте цели иозначает, что полученный результат должен дать обществу значи-тельно больше, чем было затрачено времени и средств. Поэтомунеобходимо представить экономическое, финансовое обоснова-ние проекта нормативного акта, что позволит определить предпо-лагаемые затраты и эффективность действия.

Наиболее сложный момент — проверка того, насколько былособлюдено требование экономичности: каким образом реализуют-ся нормативные акты, достигаются ли цели их принятия и каковызатраты на их реализацию.

По признанию первого заместителя Председателя Государствен-ной Думы Л. К. Слизки в интервью на радио «Эхо Москвы» (4 марта2006 г.), на реализацию непродуманного Закона о замене льгот денеж-ными компенсациями было затрачено в три раза больше денег, чемпредполагалось.

Экономичность можно также понимать как определение оп-тимального соотношения нормативных актов по их количеству ипо размеру документа к реализации поставленных в них целей.На практике нередка ситуация, когда один вопрос регулируетсямножеством актов, порой они дублируют друг друга (ведомствен-ные акты особенно часто дублирует законы), что ведет к сниже-нию их значимости и соответственно к затруднению пониманияи исполнения. Нормативные акты не должны издаваться, когдабез них можно обойтись. Количественное упрощение права, на-правленное на облегчение его усвоения, означает уменьшениемассы нормативного материала без вреда для получаемого ре-зультата.

Реализация этого требования основана на точном учете норма-тивных актов. Большое значение в этом плане имеет и системати-зация нормативных актов, одно из основных правил которой гла-сит: вместо многих конкретизированных нормативных актов луч-ше принять один нормативный акт общего характера.

Требование реальности

Требование реальности означает выполнимость нормативногоакта, осуществимость его предписаний и выражается в обеспечен-ности нормативного акта материальными, финансовыми, трудо-выми, техническими ресурсами, в установлении необходимого ко-


личества времени для его выполнения. Для реализации актов всвязи с этим необходим учет возможностей, существующих в кон-кретных условиях общественного развития. Нормативный акт, необеспеченный необходимыми ресурсами, превращается в эфемер-ный.

В конце 2005 г. были объявлены национальные проекты, один изкоторых направлен на улучшение участкового медицинского обслу-живания. Предполагалось, что с 1 января 2006 г. участковые врачи бу-дут получать существенную надбавку к заработной плате. Однако про-шло несколько месяцев, но надбавки у участковых врачей не появи-лось. Оказывается, в регионах нет денег на выплату надбавки, крометого, губернаторы сочли, что данный проект имеет национальный ха-рактер, следовательно, должен быть обеспечен из федерального бюд-жета. Но федеральный бюджет на 2006 г. был утвержден еще до обна-родования данного национального проекта.

В целях гарантированности соблюдения требования реально-сти нормативных актов при подготовке их проектов необходимопредставление заключения соответствующих государственных ор-ганов об обеспеченности принимаемого решения экономически-ми, финансовыми и другими ресурсами или согласование имипроектов актов.

Содержащиеся в проектах нормативных актов предложениядолжны быть конкретными и реальными, обеспечиваться необхо-димыми материально-техническими средствами и финансирова-нием, исключать необходимость выпуска дополнительных норма-тивных актов в связи с неполнотой или недоработкой предыдуще-го акта. Действенным является только тот нормативный акт,который не только точно и конкретно определяет права и обязан-ности субъектов правоотношений, но и четко формулирует мерыпо их обеспечению.

Требование оптимальности

Необходима выработка наилучшего варианта нормативного ак-та при данных условиях и ресурсах, что отвечает требованию опти-мальности.

Процесс оптимизации нормативного акта есть самостоятель-ный процесс поиска и применения наилучшей формы правовогоупорядочения определенного фрагмента социальной жизни, тре-бующей от его разработчиков особых интеллектуальных усилий.

I 'лава 6. Правила формирования содержания нормативных актов 177

Содержание нормативного акта должно быть таким, чтобы он былспособен принести ощутимый результат в данных условиях. Опти-мальность содержания нормативных актов способствует и наибо-лее эффективной регламентации общественных отношений (тре-бование эффективности), обеспечению взаимосвязей данногонормативного акта с другими актами (требование обоснованно-сти) и обеспечению его действительной реализации (требованиереальности).

Рассмотренные требования к содержанию нормативных актовсуществуют в неразрывном единстве, связаны между собой. По-следовательное воплощение их в правотворческой практике спо-собно привести к созданию качественных нормативных актов.

Правовая наука не стоит на месте, поэтому, возможно, в буду-щем перечень требований к содержанию нормативных актов рас-ширится. Не исключено, что некоторые из них потеряют своюзначимость.

§ 2. Основные способы и приемы формированиясодержания нормативных актов

Как достичь того, чтобы социальная реальность нашла адекват-ное отражение в праве? В процессе человеческого развития посте-пенно шаг за шагом создавались необходимые для этого правовыеспособы и приемы. Рассмотрим их, не устанавливая между нимикакой-либо иерархии.

Запреты, предписания, дозволения

Существует три различных приема формулирования правилповедения.

Суть норм запретительного характера заключается в установле-нии обязанностей воздерживаться от определенных действий. Этотспособ формулирования правовых норм призван законсервиро-вать существующее положение дел в обществе. В случае установ-ления запретов законодатель весьма недвусмысленно подвигаетсубъектов права на желаемое поведение.

Предписание (или позитивное обязывание), напротив, требуетот субъектов права совершения активных действий. Если предпи-сания сравнить с запретами, то можно сказать, что в отношенииадресата нормы права законодатель осуществляет явный психоло-


гический прессинг. Понятно, что и запреты, и особенно предпи-сания в определенной мере гасят энергию людей. Тогда зачем за-конодатель идет на это? Цель заключается в том, чтобы не допус-тить или по крайней мере предотвратить либо снизить возможныеотрицательные последствия для общества. Обычно с помощьюэтих приемов регулируются витальные, т. е. жизненно важные, от-ношения.

Дозволения — это прием нормативного регулирования, связан-ный с предоставлением субъектам права возможности совершатьто или иное действие. Устанавливая субъективные права, законо-датель лишь их ориентирует, побуждает к определенному поведе-нию. Этот прием установления норм права позволяет субъектамправа самостоятельно решать, как строить свое поведение, спо-собствует раскрепощению энергии людей и по своей эффективно-сти превосходит первые два приема.

Как показывает практика, необходимым является применениевсех этих приемов. Однако следует стремиться к сбалансирован-ности и оптимальному сочетанию запретов, предписаний и дозво-лений. Если государственная власть будет делать упор на запретыи предписания, это приведет к тому, что у людей отберут самое до-рогое — свободу, что чревато социальным взрывом. И, наоборот,если дозволения будут использоваться неумеренно, возникнетопасность дестабилизации общества.

Использование этих приемов для формулирования содержанияправа имеет в целом объективный характер и лишь отчасти их вы-бор подвержен воле законодателя. В их появлении на арене чело-веческого бытия прослеживается следующая закономерность.

На начальном этапе развития человечества основным средст-вом правового регулирования были запреты как способ наиболеепростой и интеллектуально доступный для людей того историче-ского периода. Этот способ правового регулирования находит ши-рокое применение в деспотическом государстве, основанном насельскохозяйственном способе производства.

Затем с усилением государственной власти в индустриальнуюэру правовое регулирование приобрело властно-императивныйхарактер, и предписание как способ правового регулирования ста-ло выдвигаться на первое место. Именно с его помощью можноболее динамично управлять обществом, определяя содержаниеправа.

I пана 6. Правила формирования содержания нормативных актов 179

Однако жесткие приемы формулирования правовых норм (за-преты и предписания) не дают проявиться активности людей, га-сят их свободу. Подобные приемы недостаточно эффективны вразвитом обществе, где людям свойственна нацеленность на реа-лизацию своей энергии во благо не только себя, но и общества вцелом. Вот почему в дальнейшем на первое место выходит дозво-ление как прием формулирования содержания права. Дозволениебольше свойственно демократическому государству, базирующе-муся на интеллектуальной собственности и широком использова-нии информационных технологий.

Конечно, в любой национальной системе права встречаются изапреты, и предписания, и дозволения. Однако их удельный вес взаконодательстве страны объективно обусловлен и определяетсяуровнем ее развития.

Обозначенную выше закономерность, связанную с использова-нием запретов, предписаний и дозволений, можно проиллюстри-ровать на примере развития акционерного законодательства.

Поначалу АО как новая и неизученная форма хозяйствования соз-давались по специальному акту самого монарха (так было во Франции,в Германии, России), которым четко определялись цели создания об-щества.

Затем устанавливается разрешительный порядок учреждения АО,при этом определяются ограничения по уставному капиталу и некото-рые другие.

Впоследствии осуществляется переход к регистрационному порядкусоздания АО, который сводится к подаче минимального количествадокументов (заявления, устава и т. д.), после чего наименование об-щества вносится в реестр и выдается соответствующее свидетельство.

В последние годы установился еще более простой явочный порядоксоздания АО. Суть его заключается в признании статуса корпорацийза теми из них, которые начали деятельность будучи еще не зарегист-рированными, но предпринявшими шаги к этому (отослали докумен-ты и имеют квитанцию, подтверждающую данный факт).

Принципы права

Запрет, предписание, дозволение — это основные способыформирования содержания права. Однако по степени важностиим не уступают принципы права, потому что позволяют выразитьсодержание права в концентрированном виде. В принципах отра-жается сущностный и даже философский момент права.


Принципами в праве, как и в большинстве наук, являютсяидеи, либо фундаментальные, либо просто важные, опирающиесяна здравый смысл, на практику судебных решений, иногда исхо-дящие из сделанного выбора и составляющие максимально абст-рактные нормы и даже цели, которых будет придерживаться и ккоторым будет стремиться юридическая мысль (правотворческаяили правоприменительная).

Принципы права — это максимально абстрактно выраженныеправила поведения, определяющие сущность права и отражающиезакономерности его развития.

Значение принципов права заключается в том, что они:— отражают объективные законы жизни. Именно поэтому

принципы права выражают интеллектуальную сторону содержа-ния права;

— являются основой правотворческой деятельности государст-ва, организаций, граждан. Принципы права могут находитьзакрепление в законодательстве (прямо либо косвенно) или житьв сознании людей;

— зачастую приобретают непосредственное регулирующее зна-чение, например когда суд, не найдя нормы права для разрешенияконкретного дела, решает его на основе принципов права. В этомслучае мы ведем речь об аналогии права.

Принципы подразделяются на виды в зависимости от места,которое каждый из них занимает в политико-юридической сис-теме общества, и от их значения в соответствующих отрасляхправа:

1) общие принципы:— законности — самый важный юридический принцип, по ко-

торому ни один индивид, ни одна группа индивидов, ни один ор-ган государственной власти не вправе действовать вопреки законув широком понимании этого слова;

— личной свободы, согласно которому индивиды должныиметь возможность действовать самостоятельно и по своей воле,не подвергаясь какому бы то ни было неправомерному принуж-дению, при условии соблюдения установленных законом преде-лов такой свободы, связанных с общими интересами;

— равенства граждан;— свободы совести;

I пина 6. Правила формирования содержания нормативных актов 181

демократизма (народовластия);— социальной справедливости;— гуманизма;— права на оборону и др.;2) отраслевые принципы:— правосудной защиты (в процессуальном праве);— свободы труда (в трудовом праве);

— уважения и взаимопомощи (в семейном праве);— свободного распоряжения собственностью (в гражданском

праве) и др.1

Как видим, изучение права позволяет выделить и использоватьбольшое количество принципов разного значения и масштаба.

Правовые дефиниции

Правовые дефиниции — еще один способ организации юри-дической материи. Если рассматривать дефиниции в историче-ском контексте, можно заметить, что они относятся к новымсредствам выражения содержания права. Это касается не толькороссийского права, но и права западноевропейских стран. Опре-деление понятий активно стало использоваться в Западной Евро-пе с середины XX в., в России — с начала XXI в. По крайней мерев советское время мы не наблюдали широкого распространениядефиниций. Некоторые ученые объясняют это тем, что советскийпериод отличался стабильностью, тогда как сейчас Россия нахо-дится на переходном этапе, когда все, в том числе понятия, под-вержено динамике. Дефиниции, которые позволяют ее отразить,обеспечивают сегодня стабильность правового регулирования2.

Однако в этом объяснении есть доля лукавства. Стабильность взапаадноевропейском обществе является образцом для многихстран, тем не менее дефиниции там давно нашли применение иотказываться от них не собираются и по сей день. В СоветскомСоюзе дефиниции как способ правотворческой техники простоеще не был интеллектуально полностью освоен. Да и зачем егобыло осваивать, если законодательство было ориентировано нестолько на граждан, сколько на власть.

1 В. В. Ершов выделяет наряду с общими и отраслевыми еще и принципы от-дельных правовых институтов. См.: Ершов В. В. Основополагающие общетеорети-ческие и гражданско-правовые принципы права. М., 2010. С. 96.

2 См.: Апт Л. Ф. Правовые дефиниции в законодательстве // Законодательнаятехника: науч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихомирова. М., 2000. С. 88.


Но изменился общественный строй в России, иным сталвзгляд на многие правовые вопросы, в том числе и на правовыедефиниции. Это правовое явление подверглось мошной интел-лектуальной атаке: несколько десятков ученых под руководствомВ. М. Баранова собрались на заседание круглого стола (2006 г.) стем, чтобы с разных сторон осмыслить проблему законодатель-ных дефиниций1. Так, например, В. Н. Карташов предложил ин-тегративный подход (формально-логический, лингвистический,философский, исторический, социологический, психологиче-ский и специально-юридический) к обоснованию данного фено-мена2.

Дефиниция — это краткое определение какого-либо понятия,отражающее существенные (качественные) признаки явления,предмета.

Необходимо различать определения:— законодательные (основанные на законодательных или нор-

мативных документах);— вытекающие из судебной практики (т. е. из судебных реше-

ний);— доктринальные (предлагаемые каким-либо автором или ка-

кой-либо школой права).Законодательные определения являются не только инструмен-

тами правотворческой техники, но и (в большинстве случаев) са-мостоятельными правовыми предписаниями, нарушение которыхдля субъекта права может повлечь нежелательные последствия.Этот факт имеет особое значение в уголовном праве.

Право — довольно сложная материя, имеющая свои тонкости,которые необходимо изучать профессионально. Однако норма-тивные акты, где содержатся нормы права, обращены не только кспециалистам в области права, но и к обычным гражданам, поэто-му в процессе правотворчества необходимо стремиться к тому,чтобы они были по возможности понятными и доступными длялюдей. Определение употребляемых в нормативных актах поня-

1 См.: Законодательная дефиниция: логико-гносеологические, политико-юридические, морально-психологические и практические проблемы: матер. Меж-дунар. круглого стола. Н. Новгород, 2007.

2 См.: Карташов В. Н. Юридические дефиниции: некоторые методологическиеподходы, виды и функции // Законодательные дефиниции. Н. Новгород, 2007.С. 580--597.

I папа 6. Правила формирования содержания нормативных актов Ш

тий — один из основных способов, позволяющих достичь даннойцели. Рассмотрим несколько примеров определений.

Депутат — лицо, избранное избирателями соответствующего из-бирательного округа в представительный орган государственной вла-сти или в представительный орган муниципального образования наоснове всеобщего равного и прямого избирательного права при тай-ном голосовании (Федеральный закон «Об основных гарантиях изби-рательных прав и права на участие в референдуме граждан Россий-ской Федерации»).

Публичная оферта — предложение товара в его рекламе, каталогахи описаниях, обращенных к неопределенному кругу лиц, если оно со-держит все существенные условия договора розничной купли-прода-жи (Гражданский кодекс РФ (далее — ГК РФ)).

Налог — обязательный, индивидуально безвозмездный платеж,взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчужденияпринадлежащих им денежных средств для финансового обеспечениядеятельности государства и (или) муниципальных образований (На-логовый кодекс РФ (далее — НК РФ)).

Рецидив преступлений — совершение умышленного преступлениялицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное пре-ступление (Уголовный кодекс РФ).

Алиби — нахождение подозреваемого или обвиняемого в моментсовершения преступления в другом месте (Уголовно-процессуальныйкодекс РФ).

Правила составления дефиниций

Разработка юридических определений проходит с большимтрудом. Не случайно древние римляне утверждали, что «любоеюридическое определение несет в себе опасность». Юридическоеопределение должно стремиться объединить в общей и отвлечен-ной формуле все особенности юридического понятия или юриди-ческого феномена. Определение должно наполнить конкретнымюридическим смыслом термины, нередко взятые из повседневнойречи. Оно должно исключать любую двусмысленность, делая яс-ным и достоверным толкование и применение той или иной нор-мы либо группы норм права'. Отсюда следует, что правовые дефи-ниции должны:

— отражать только существенные признаки обобщаемых явле-ний; эти признаки должны иметь правовое значение;

1 См.: Чинова М. В. Правила формулирования легального определения // Пра-во и политика. 2005. № 1. С. 23; ЛптЛ. Ф. Дефиниции и право. М., 2008. С. 35—47.

184 Особенная частьI II.III.-I 6. Правила формирования содержания нормативных актов 185

— быть полными и отражать все обобщаемые явления;— быть адекватными, т. е. иметь объем, совпадающий с опреде-

ляемым понятием;— не содержать противоречивых суждений;— не содержать термины, употребляемые в определяемом по-

нятии (чтобы не было тавтологии).Дефиниции бывают нескольких видов:1) полные, т. е. содержащие весь набор существенных призна-

ков («Преступлением признается виновно совершенное общест-венно опасное деяние, запрещенное настоящим Кодексом под уг-розой наказания» (ст. 14 УК РФ));

2) неполные, в которых отсутствует полный набор существен-ных признаков, хотя присутствуют главные из них («Трудовой до-говор — это соглашение между работодателем и работником, в со-ответствии с которым работодатель обязуется предоставить работ-нику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечитьусловия труда, своевременно и в полном размере выплачивать ра-ботнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнятьопределенную трудовую функцию и соблюдать правила внутрен-него трудового распорядка» (ст. 56 ТК РФ));

3) дефиниции-перечни. Они относятся к разряду самых простых.Именно поэтому они были самым распространенным, а точнее —единственным способом характеристики тех или иных правовыхявлений в древнем и сословном праве'. Такие дефиниции исполь-зуются, когда еще не накопился достаточный опыт в применениипонятия и не представляется возможным определить его путемуказания в нем существенных признаков. Они имеют менее отвле-ченный и более иллюстрированный характер, однако им присущсерьезный недостаток, касающийся точности и их достоверности(Временный перевод на другую работу без согласия работника —это перевод на срок до одного месяца на не обусловленную трудо-вым договором работу у того же работодателя для предотвращенияили устранения последствий, возникших в случае катастрофыприродного или техногенного характера, производственной аварии,несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода,землетрясения, эпидемии или эпизоотии и в любых исключительныхслучаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненныеусловия всего населения или его части (ст. 722 ТК РФ).

1 Юшкина С. Ф. Законодательный перечень (историко-правовой аспект) //Юридическая техника. 2008. № 2. С. 73.

М. А. Нагорная предлагает другую классификацию, где крите-рием является способ составления дефиниции1:

1) дефиниции-перечисления;2) дефиниции, содержащие синтез составных частей явлений,

предметов, документов;3) дефиниции через сравнение;4) дефиниции через отличительные признаки;5) дефиниции, в которых указывается на один главный при-

знак явления;6) общие дефиниции, где отражаются закономерности разви-

тия явлений.Далеко не все понятия, встречаемые в нормативных актах, надо

определять. Как производить отбор понятий, нуждающихся в осо-бом разъяснении? В соответствии с правотворческой практикойопределению подлежат понятия:

— неточные;— редкие;— специальные;— иностранные;— сложные юридические;— обыденные, имеющие множество смыслов;— по-разному трактуемые юридической наукой и практикой;— употребляемые в нормативном акте в расширительном или

ограничительном смысле;— переосмысленные, измененные.Немаловажен вопрос о том, где в нормативном акте помещать

дефиниции. На этот счет существует несколько вариантов.В соответствии с первым вариантом дефиниция понятия дается

при первом его упоминании. Это удобно, если нормативный актнебольшой по объему, и пользователь без труда может быстро вер-нуться к определению, если возникнет такая необходимость.

В Уголовном кодексе РФ определение конкретного преступле-ния дается каждый раз в статье, ему посвященной, и больше ни-где, поскольку только в ней о нем идет речь.

Кража — это тайное похищение чужого имущества (ст. 158УК РФ).

1 См.: Нагорная М. А. Техника определения законодательных терминов // За-конотворческая техника современной России: состояние, проблемы, совершенст-вование: сб. ст.: в 2 т. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2001. Т. I. С. 220—233.


Убийство — это умышленное причинение смерти другому че-ловеку (ст. 105 УК РФ).

Согласно второму варианту в начале нормативного акта (в осо-бой главе или статье) дается серия дефиниций терминов, наиболееважных и к тому же трудных для понимания. Этот вариант подхо-дит для крупных нормативных актов. Но в последнее время онстановится все более универсальным.

В ст. 1 Федерального закона от 10 июля 2001 г. № 87-ФЗ «Обограничении курения табака» дается определение основных поня-тий:

— табачные изделия — изделия для курения, жевания или ню-ханья, упакованные в потребительскую тару, в том числе сигаретыс фильтром, сигареты без фильтра, папиросы, сигары, сигариллы,табак трубочный, табак курительный, махорка — крупка куритель-ная;

— курение табака — вдыхание дыма тлеющих табачных изде-лий;

— никотин — вещество, содержащееся в табаке;— смола — один из продуктов сгорания табака, возникающий в

процессе курения и способствующий возникновению заболева-ний;

— окружающий табачный дым — табачный дым, содержащий-ся в атмосферном воздухе закрытых помещений, в которых осу-ществляется курение табака.

Третий вариант — комплексный: несмотря на расшифровкутерминов в начале нормативного акта их определение дается приупоминании в тексте. Вариант может использоваться в тех случа-ях, когда нормативный акт ориентирован на широкую аудиторию,где повторное разъяснение смысла терминов улучшает пониманиенорм права.

Четвертый вариант — постранично-ссылочный: в тексте нор-мативного акта дается ссылка на страницу, статью, пункт норма-тивного акта, где термин впервые употребляется и определяется.Данный вариант следует использовать при формулировании нор-мативных актов, рассчитанных на юристов.

Значение дефиниций

Ранее дефиниции были исключительно прерогативой науки,затем стали изредка употребляться и в законодательстве. Однако впоследнее время практически во всех странах использование де-

I H.III.I 6. Правила формирования содержания нормативных актов 187

финиций для формирования содержания нормативных актов всеболее расширяется. Чем обусловлен этот процесс?

1. С развитием демократических начал в государстве законода-тель «поворачивается лицом» к гражданам: в большей мере отра-жает в нормативных актах их интересы и формулирует нормы пра-ва по возможности ясно и понятно. Дефиниции помогают исклю-чить неясности в законе.

2. Сознание людей возрастает, люди становятся интеллектуаль-но более развитыми. Теперь они не склонны довольствоватьсятолько понятием как таковым, они хотят проникнуть в его суть.

3. Законодательство — это арена столкновения интересов лю-дей. Вот почему, если бы не было дефиниций, каждый склоненбыл бы выбирать выгодный для него смысл терминов.

4. Усложнилась и сама жизнь. Право — это форма социальнойдействительности. Оно тоже усложняется. Дефиниции помогаютотличить одно понятие от другого.

5. Дефиниции помогают глубже проникнуть в суть регулируе-мых общественных отношений. Наряду с чиновниками в право-творчестве участвуют ученые. Дефиниции обогащают научную ос-нову законов.

6. Дефиниции позволяют располагать нормативный материалэкономно и не допускать повторений.

7. Дефиниции дают возможность упорядочить отношения меж-ду федеральным и региональным законодательством: определениятерминов в федеральном нормативном акте обязательны для со-ставителей региональных законов. Это предотвращает злоупот-ребление понятиями.

Как видим, значение дефиниций велико. Они несут довольносерьезную смысловую нагрузку, что не позволяет их считать вто-ростепенным способом выражения содержания права. Однако неследует перегружать ими нормативный акт, поскольку это можетлишить его гибкости и оперативности воздействия на обществен-ные отношения.

Декларации

В гл. 4 упоминалось в числе языковых правил юридическойтехники устранение пафосности и декларативности правовых ак-тов. Речь шла о помещении в правовые документы положений,которые не несут регулятивную нагрузку и засоряют текст норма-тивного акта бесполезной информацией. Между тем существуют


нормативные положения, которые хотя и имеют самый общий ха-рактер, но выполняют полезную роль в формировании содержа-ния нормативного акта.

Декларации указывают на ценности и идеалы, на которые адре-сатам нормативного акта следует ориентироваться. Они позволя-ют уловить «дух» нормативного акта.

Декларации помогают пользователям нормативного акта по-нять, почему принят данный нормативный документ, и тем самымубеждают их в необходимости его исполнения.

Например, в самом начале Федерального закона «Об ограничениикурения табака» содержится указание на цель его принятия: «Настоя-щий Федеральный закон определяет правовые основы ограничениякурения табака в целях снижения заболеваемости населения».

Хотя декларации прямо и не регламентируют поведение субъ-ектов права, они сообщают правовую форму экономическим, по-литическим и другим общезначимым целям социального развития.

Вот как задачи государства формулируются в преамбуле Федераль-ного закона «Об охране окружающей среды»:

«Настоящий Федеральный закон определяет правовые основы го-сударственной политики в области охраны окружающей среды, обес-печивающие сбалансированное решение социально-экономическихзадач, сохранение благоприятной окружающей среды, биологическо-го разнообразия и природных ресурсов в целях удовлетворения по-требностей нынешнего и будущего поколений, укрепления правопо-рядка в области охраны окружающей среды и обеспечения экологиче-ской безопасности».

Декларации способствуют глубокому проникновению в суть нор-мативного акта, в частности пониманию того, почему и зачем онпринят. Одобрение субъектом права целей создания нормативно-го акта, его убежденность в полезности акта стимулирует выпол-нение субъектом правил поведения, зафиксированных в норма-тивном документе.

Именно для этой цели в Федеральный закон от 30 марта 1995 г.№ 38-ФЗ «О предупреждении распространения в Российской Федера-ции заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека(ВИЧ-инфекции)» заложена такая объемная преамбула:

«Признавая, что хроническое заболевание, вызываемое вирусомиммунодефицита человека (ВИЧ-инфекция),

приобретает массовое распространение во всем мире.

н.иы 6. Правила формирования содержания нормативных актов 189

вызывает тяжелые социально-экономические и демографическиепоследствия для Российской Федерации,

создает угрозу личной, общественной, государственной безопас-ности, а также угрозу существованию человечества,

вызывает необходимость защиты прав и законных интересов насе-ления,

а также учитывая необходимость применения своевременных эф-фективных мер комплексной профилактики ВИЧ-инфекции,

Государственная Дума Федерального Собрания Российской Феде-рации принимает настоящий Федеральный закон».

У деклараций есть еще одно важное предназначение: они обу-словливают содержательное единство нормативного акта, связы-вают в стройную систему изложенные в нем предписания, прида-вая им общий смысл.

Декларации, как показано выше, несут весьма определеннуюнагрузку по формированию содержания нормативных актов.Именно поэтому они не могут рассматриваться как некие «лири-ческие отступления» законодателя.

В любом нормативном акте декларации должны занимать пообъему очень скромное место. Главное в нормативном акте — этоформулирование запретов, предписаний и дозволений. Именно изних состоит ткань нормативного акта.

Местом сосредоточения декларативных норм преимуществен-но является преамбула либо, если она отсутствует, первые статьинормативного акта. Конечно, не исключен и другой вариант: рас-положение декларативных положений в самом тексте нормативно-го акта. Но этот вариант, как правило, нарушает логику построе-ния акта.

Юридические конструкции

Юридические конструкции — один из сложных приемов пра-вотворческой техники. Многие специалисты считают, что изуче-ние юридических конструкций началось с Р. Иеринга. Однаковнимательное прочтение его книги «Юридическая техника» пока-зывает, что автор ведет речь о различных правилах создания (кон-струирования) законов, но какого-либо особого смысла в термин«юридическая конструкция» не вкладывает.

Специальное исследование по поводу юридических конструк-ций на протяжении многих лет ведет А. Ф. Черданцев. Его работы


считаются основополагающими в деле изучения юридическихконструкций1.

Итак, что такое юридическая конструкция?Ранее подчеркивалось, что многие приемы юридической тех-

ники вырабатывались юридической практикой Юридическиеконструкции, напротив, — это образец положительного воздейст-вия правовой науки на юридическую практику. Это умозритель-ные построения, выработанные юридической наукой на основеиспользования и организации тех или иных элементов прав илиобязанностей. В правотворческой технике они используются дляоблегчения исследования и анализа явлений права.

Целью установления юридических конструкций является све-дение воедино нормативных положений и основных решений, свя-занных с тем или иным конкретным вопросом, областью деятель-ности или правовой проблемой.

Юридические конструкции представляют собой один из важ-нейших элементов правотворческой техники права. Они являютсяспособом упорядочения общественных отношений и придания импри анализе точности и четкости. Они дают возможность теорети-чески осмыслить поначалу бесформенную массу феноменов в це-лях последующего их распределения в законах в соответствии счетко сформулированными идеями. Юридические конструкциипозволяют идентифицировать и классифицировать юридическиеявления путем определения их так называемой юридической при-роды.

i.m.i 6. Правила формирования содержания нормативных актов 191

Юридическая конструкция — это создаваемая с помощью абст-рактного мышления модель общественного отношения (его типо-вая схема), элементы которой жестко увязаны между собой.

Перечислим признаки юридической конструкции.1. Если в понятии и дефиниции, которая его разъясняет, объе-

диняются однородные явления, предметы, действия, их резуль-таты и т. д. по многим присущим им существенным признакам(например, депутаты — это выборные представители народа отразных избирательных округов), то в конструкции предметомобобщения являются разнородные явления (кража, бандитизм,получение взятки, изнасилование и т. п.). Отсюда следует, что

1 См.: Черданцев А. Ф. Юридические конструкции, их роль в науке и практи-ке // Правоведение. 1972. № 3; Он же. Логико-языковые феномены в праве, юри-дической науке и практике; Он же. Толкование права и договора.

выделить общие признаки у этих ситуаций не представляется воз-можным.

2. Юридические конструкции — это обобщения различныхсложных явлений, элементов юридической деятельности не попризнакам, а по их внутренней структуре или строению (напри-мер, структура правоотношения, структура иска).

В самом деле, кража и изнасилование — это принципиально раз-личные виды посягательства на права других лиц. Да, они имеют сход-ство: это посягательства, причиняющие значительный урон интере-сам субъектов права. Но это сходство поверхностное.

Структуру правового явления можно понять, только углубив-шись в его изучение. В ней, как правило, представлены разные"несущие части», каждая из которых выполняет только свойствен-ную ей нагрузку, задачу. Вот почему непременным атрибутомюридической конструкции является наличие в ней разнородныхэлементов (частей). Содержание каждой конструкции состоит из

набора таких элементов, свойственного только данному отражае-мому в ней виду общественных отношений.

Конструкция договора, например, состоит из следующих элемен-тов:

— стороны договора;— предмет договора;— права и обязанности сторон;— санкции за невыполнение обязательств.Если мы в нормативном акте не отразим один из этих элементов

договорных отношений (допустим, санкции), конструкция не будетиметь правового характера.

3. В отличие от понятия, которое тоже есть результат обобще-ния, юридическая конструкция —- обобщение более глубокое. Ес-ли в дефиниции отражаются общие признаки однородных явле-ний, предметов, действий и т. д., т. е. их существенные свойства,то в юридической конструкции, помимо элементов, ее составляю-щих, находят отражение связи между этими элементами различ-ных явлений юридических фактов или общественных отношений.

Так, в юридической конструкции «необходимая оборона» нужноустановить связь между защитой личности и прав обороняющегося отопасного для жизни насилия и причинением вреда посягающему(ст. 37 УК РФ).

192 Особенная часть iiii.i 6. Правила формирования содержания нормативных актов 193

4. В юридической конструкции находят отражение не любыесвязи, а лишь типичные, т. е. всегда имеющие место, если речьидет об аналогичных юридических фактах, правовых ситуациях,общественных отношениях.

Правомерно поступают многие люди (учатся, трудятся, женятся,воспитывают детей, приобретают имущество и т. п.), но независимоот того, в чем выражается их правомерное поведение, мы всегда мо-жем определить, кто поступает в соответствии с нормами права(т. е. субъект), какую выгоду он извлекает из своего поведения(т. е. объект), в каких действиях выражается правомерное поведение(т. е. объективная сторона) и присутствует ли при этом осознание сво-его поведения как полезного, нужного (т. е. субъективная сторона).Все это вместе составляет конструкцию правомерного поведения.

Правовая конструкция брака состоит из следующих элементов(Семейный кодекс РФ (далее — СК РФ)):

— сторонами его могут быть мужчина и женщина;— достигшие возраста 18 лет;— не состоящие в другом зарегистрированном браке;— дееспособные;— не находящиеся в близких родственных отношениях;— выразившие взаимное добровольное согласие на вступление в

брак.

5. Характер связей между элементами общественного отноше-ния, явлениями всегда жесткий; отсутствие хотя бы одного эле-мента приводит к разрушению конструкции в целом.

Юридическая конструкция «субъективное право» состоит из сле-дующих элементов:

— право на активные действия;— право требования;— право притязания.Если убрать право притязания, субъективное право станет незащи-

щенным. Если в этой конструкции лишить субъекта права на актив-ные действия, субъективное право станет фикцией. Если удалить изконструкции субъективного права второе звено (право требования),реализация интереса управомоченного лица ставится под угрозу.

Таким образом, обозначенные пять признаков свидетельствуюто том, что любая юридическая конструкция есть не что иное, каксистемно-структурное построение правового материала на основеобобщений, присущих сходным ситуациям, действиям, поведе-нию, или, иначе, — она есть их модель (образец, стандарт).

Модели общественных отношений, юридических фактов — эторезультат напряженной интеллектуальной работы (порой не одно-го поколения людей). Их можно построить только на основе глу-бокого анализа, когда производится «расщепление», выделениеприсущих ситуациям одинаковых элементов и установление свя-зей между этими элементами. Модель — это мысленный упрощен-ный образ обобщаемых сходных ситуаций. Модель представляетсобой отпечатки юридических явлений, встречающихся в общест-венной жизни. Модели, закрепленные в нормативных актах, —это и есть юридические конструкции.

С. С. Алексеев называет юридические конструкции правовымимолекулами1. Одним из главных видов таких правовых «молекул»является норма права. В юридической науке эту «молекулу» ещеименуют логической нормой права, частями которой являются ги-потеза, диспозиция и санкция. Именно из множества таких «мо-лекул» и состоит «каркас» права.

Перечислим примеры юридических конструкций:— общие юридические конструкции, которые используются во

всех отраслях права. Их довольно много (например, юридическаяконструкция субъективного права, юридической обязанности, за-конодательства);

— конструкции прямой демократии, представительной демо-кратии, легитимности, гражданства, федерализма и др. (конститу-ционное право);

— конструкция общего интереса, породившая понятие публич-ной власти (административное право). Здесь приходится опериро-вать конструкциями административных актов, консультативныхзаключений, государственных служащих, мер по поддержаниюобщественного порядка, предоставления общественных услуги проч.;

— конструкции бюджетного финансирования государственныхорганов, прямые налоги, косвенные налоги, налоговые сборы, по-шлины и др. (финансовое право);

— конструкция собственности (гражданское право). Другиеконструкции имеют характер дополняющих, т. е. развиваются какответвления от одной базовой концепции. Таковыми являютсяконструкции государственной, муниципальной, совместной, ин-теллектуальной собственности. Широко применяется конструк-ция договора (купли-продажи, аренды и др.). Известны и такие

1 См.: Алексеев С. С. Восхождение к праву. Поиски и решения. С. 278.


конструкции, как злоупотребления правами, движимое имущест-во, недвижимое имущество, вещные права, личные права, интел-лектуальные права, взаимозаменяемые вещи, незаменяемые вещи,возмещение вреда, возмещение вреда, причиненного источникомповышенной опасности, и проч.;

— конструкции обществ с ограниченной ответственностью, ак-ционерных обществ, акций, облигаций и проч. (предпринима-тельское право);

— конструкции коллективного договора, трудового контракта,приема на работу, увольнения и проч. (трудовое право);

— конструкции состава преступления; должностные преступле-ния, военные преступления, экономические преступления, алиби,смягчающие обстоятельства, отягчающие обстоятельства, крайняянеобходимость, необходимая оборона (уголовное право);

— конструкции признания государства, международного согла-шения, международного обычая, нейтралитета, состояния войныи др. (международное право).

Если задаться целью, можно дать полный список существую-щих юридических конструкций, но только на определенный пери-од времени, ибо право постоянно развивается и количество юри-дических конструкций не остается неизменным. На взгляд непо-священного в тонкости права человека любая юридическаяконструкция — это тайна за семью печатями. Однако изучениеразличных отраслей права помогает со временем восприниматьэти категории как нечто несложное и вполне доступное.

Значение юридических конструкций

Юридические конструкции трудно переоценить. Не случайночеловечество стало применять их с давних времен. Еще в римскомправе использовалась, например, конструкция договора, в средне-вековой Англии появились исковые формуляры. В дальнейшемчисло юридических конструкций только возрастало.

Увеличение числа юридических конструкций с развитием че-ловечества не случайно. Можно отметить несколько особенностейи связанных с ними функций, выполняемых юридическими кон-струкциями:

1) в связи с постоянным повышением интеллектуального по-тенциала общества и увеличением способности людей к абстраги-рованию становятся возможны типизация ситуаций, требующихправового регулирования, и создание новых юридических конст-

I чипа 6. Правила формирования содержания нормативных актов 195

рукций как способа реализации интеллектуальных возможностейчеловечества, в частности возможности производить обобщения;

2) юридические конструкции позволяют осуществить законода-тельную экономию. Из-за усложнения социальной жизни постоян-но расширяется сфера правового регулирования. Но благодаряюридическим конструкциям можно повысить степень абстрактно-сти права и экономно упорядочить правовое поле. Юридическиеконструкции облегчают восприятие и изучение всего многообра-зия явлений права, так как упрощают все это множество частныхслучаев юридической практики;

3) юридические конструкции способствуют концентрированно-му выражению содержания права. Созданная модель — это своегорода болванка, лекало, она позволяет сразу урегулировать целыйряд жизненных ситуаций;

4) юридическая конструкция — это мощный инструмент обоб-щения жизненных ситуаций, позволяющий сразу запрограммиро-вать очень большое правовое пространство. Отсюда следует, чтоюридические конструкции дают возможность ликвидировать про-белы права;

5) особенностью юридической конструкции является жесткаясвязь между ее элементами. Следовательно, законодатель вынуж-ден излагать нормативный материал в определенной последова-тельности, что придает нормативному документу четкость;

6) юридические конструкции, структурируя правовые ситуа-ции, придают нормативному акту логическую стройность. Пользо-ваться таким нормативным актом просто и удобно;

7) юридические конструкции выполняют функцию классифи-кации при регламентации различных юридических ситуаций ипроявлений права в жизни общества. В целом они являются фак-торами точности и четкости при регулировании юридическихфеноменов;

8) юридические конструкции явно выделяются в числе спосо-бов формирования содержания нормативных актов, так как суще-ственно повышают качество и производительность правотворче-ской работы;

9) юридические конструкции оказывают благотворное влияниена правоприменительную деятельность, повышая ее производи-тельность. Исследование юридического дела по заранее опреде-лённым позициям (элементам юридической конструкции) гораздобыстрее приведет к искомому результату.


А. Ф. Черданцев отмечает большую роль юридических конст-рукций в интерпретационной и образовательной деятельности, и сэтим нельзя не согласиться'.

Правовые презумпции

Презумпция (лат. praesumptio) — это предположение, основанноена вероятности. В отличие от юридических конструкций правовыепрезумпции не имеют широкого распространения. Скорее, их мож-но назвать исключительными способами формирования содержанияправа. Законодатель использует их от безысходности и рассуждаетпримерно так: возможно, предположение не подтвердится, но есликаждый раз его проверять, обществу это будет дорого стоить и в фи-нансовом, и во временном отношении. Презумпции заключаются впризнании установленным неизвестного или неточно выявленногофакта индуктивным путем, основываясь на другом факте, известномили вероятном с точки зрения, статистики или психологии.

Существует презумпция, согласно которой супруг женщины авто-матически признается отцом детей этой женщины, зачатых ею в дан-ном браке.

Человечество без помощи юридической науки нашло способправового регулирования с помощью презумпций. Позднее уче-ные приступили к изучению правового опыта, связанного с пред-положениями в праве. Вначале они обратились к изучению кон-кретных презумпций, свойственных отдельным отраслям права.Теоретики подключились к исследованию правовых презумпций,когда был накоплен и осмыслен отраслевой опыт их применения.В. К. Бабаев посвятил данной проблематике специальное теорети-ческое исследование2. Выдвинутые им научные идеи были вос-приняты наукой. Мы также возьмем их за основу.

Презумпция — это предположение о наличии или об отсутствиипредметов, фактов, основанное на связи между ними, подтверж-денное жизненной практикой.

Итак, выделим следующие признаки презумпции:1) индуктивный характер, т. е. презумпции являются абстракт-

ными положениями, где на основе отдельных частных признаков,1 См.: Черданцев А. Ф. Толкование права и договора. М., 2003. С. 254—256.2 См.: Бабаев В. К. Презумпции в советском праве. Горький, 1974.

I n.ina 6. Правила формирования содержания нормативных актов 197

ситуаций, положений путем умозаключения делается общий вы-вод, формулируется презумпция;

2) отражение такой связи предметов, явлений, где очевиднымиявляются лишь одни обстоятельства, существование же другихприходится предполагать. Например, если судья является родст-венником подсудимого (очевидный факт), то он будет субъектив-но, а не объективно подходить к рассматриваемому делу (не обяза-тельно, но вероятно);

3) повторяемость явлений, обстоятельств, жизненных процессов,которая приобретает характер закономерности. Это связано с тем,что люди имеют единую сущность, их потребности и интересы при-близительно одинаковы. В нашем примере заинтересованное отно-шение к родственникам присуще всем людям, втом числе судье;

4) предположительный, т. е. вероятностный, характер. В основепрезумпций лежит неполная индукция, т. е. индукция через про-стое перечисление. Но перечень предметов, явлений, на основекоторых сделано обобщение, хотя и достаточно обширный, не яв-ляется исчерпывающим. Вполне возможен и иной расклад собы-тий, отклонения от обычного порядка вещей. Например, в нашемпримере судья может находиться с подсудимым-родственником внеприязненных отношениях.

Отличаются ли правовые презумпции от обычных, встречаю-щихся в жизни?

На этот счет существуют две точки зрения.Сторонники широкого понимания правовых презумпций счита-

ют, что предположения, используемые в правовом регулировании,и есть правовые презумпции. Их довольно много, но в целом ониделятся на две группы:

1) фактические, или общеправовые, т. е. применяющиеся вовсех отраслях права и ставшие в силу этого принципами права:презумпции истинности норм права, их целесообразности, знаниязaконов, добропорядочности и т. п.;

2) законные, т. е. находящие отражение в нормах права: пре-зумпция отцовства, вменяемости, смерти безвестно отсутствую-щего лица, отказа от иска при неявке в суд без уважительных при-чин более двух раз и др.

По мнению сторонников узкого понимания1, правовыми пре-зумпциями являются лишь презумпции, закрепленные в нормах

1 См.: Кузнецова О. А. Презумпции в российском гражданском праве Пермь.'002. С. 19.


права, т. е. законные, легальные. Отсюда следует их обязатель-ность и невозможность отступления от вероятностного предполо-жения даже тогда, когда на практике это предположение опровер-гается.

В ст. 49 Конституции РФ установлена презумпция невиновности:«Каждый обвиняемый в совершении преступления считается неви-новным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренномфедеральным законом порядке и установлена вступившим в законнуюсилу приговором суда». Однако жизнь показывает, что подавляющеебольшинство привлеченных к ответственности людей оказываютсявиновными. Но установление этой презумпции диктуется соображе-ниями законности и обоснованности процессуальных действий, кото-рые серьезно могут повлиять на судьбу человека.

Правовая презумпция — это обязанность правоприменителяпризнать без доказательств презюмируемый фаю1, на который естьуказание в законе, установленным (существующим или отсутст-вующим) и разрешить в соответствии с этим юридическое дело.

Перечислим некоторые презумпции из области уголовногоправа. Это презумпции:

— невиновности;— вменяемости;— непонимания ребенком общественной опасности деяния,

предусмотренного Уголовным кодексом РФ;— увеличения общественной опасности преступного деяния,

совершенного при рецидиве преступлений;— понимания лицом, находящимся в состоянии опьянения,

опасности совершенного им преступления.Некоторые из презумпций могут быть опровергнуты противо-

положным доказательством, которое, впрочем, иногда трудно ус-тановить (например, презумпция отцовства, невиновности). Этопростые презумпции. С другой стороны, многие легальные пре-зумпции абсолютно не могут быть опровергнуты. В их отношениидаже представление доказательства отвергается без всякого изуче-ния. Такие презумпции называются неоспоримыми или абсолют-ными. Тем не менее между этими двумя категориями не всегдаможно провести четкое различие.

Структурно презумпция состоит из трех частей:1) условие действия правила, или гипотеза;

M;I 6. Правила формирования содержания нормативных актов 199

2) правило, или диспозиция;3) контрпрезумпция, которая содержит возможность опровер-

жения (если А, то Б, пока не доказано иное (не Б)).При определении видов презумпций можно использовать не-

сколько классификационных критериев:1) по характеру общности — общеправовые презумпции (напри-

мер, правосубъектности организаций, невиновности, добропоря-дочности, истинности закона, истинности судебного решения,знания закона) и отраслевые (действительности акта органа ис-полнительной власти, добросовестности, разумности управляю-щих акционерным обществом);

2) по связи с нормами права — фактические (не связанные справом) и юридические (закрепленные в нормах права);

3) по способу выражения — прямые (четко выраженные в пра-ве) и косвенные (которые выводятся из совокупности нормативныхпредписаний, например распределение бремени доказывания вгражданском процессе);

4) по функциям, выполняемым в правовом регулировании, —материальные (главная цель которых — установить юридическийфакт) и процессуальные (их цель другая — исключить предостав-ление доказательств для вынесения судебного решения и указать,на кого возлагается бремя доказывания);

5) по правовым последствиям использования — опровержимыеи неопровержимые.

Значение правовых презумпций заключается в следующем:— они вносят определенность в разрешение юридического дела,

что позволяет обойти юридические тупики;— они позволяют экономить без ущерба для дела время, затра-

чиваемое на рассмотрение правоприменительного казуса, тем са-мым ускоряя юридический процесс;

— поскольку правовые презумпции используются и в управ-ленческой деятельности, они убыстряют выполнение государст-вом своих функций;

— с помощью презумпций законодатель демонстрирует поло-жительное отношение к человеку (например, презумпции добропо-рядочности, невиновности) и настраивает на это правопримени-телей;

— в целом презумпции играют стабилизирующую роль в право-вом регулировании.


Правовые фикции

Правовые фикции — прием правотворческой техники, кото-рый встречается еще реже, чем правовые презумпции. Его дажеможно признать исключительным. Применение фикций связано стем, что на практике встречаются настолько сложные жизненныеситуации, что крайне трудно установить их абсолютную достовер-ность. Здесь законодатель использует фикцию как прием право-творческой техники (своего рода ухищрение), для того чтобы до-биться бесспорных решений. Примеры фикций:

— усыновление;— признание гражданина безвестно отсутствующим, если он не

дает о себе знать в течение года;— признание гражданина умершим при отсутствии о нем све-

дений в течение пяти лет;— снятие судимости.

ii.m;i 6. Правила формирования содержания нормативных актов 201

Правовая фикция — это несуществующее положение, но в силуопределенных обстоятельств признаваемое законодателем как ре-альное, существующее и ставшее в силу этого обязательным.

Фикция представляет собой еще более искусственный и произ-вольный технический прием, чем презумпция. Фикция — это спо-соб формулирования права, при котором юридическая ситуациясоздается при незнании или явном и добровольном противоречиис конкретной естественной реальностью. Она определяет юриди-ческую норму, которая станет обязательной для всех и будет защи-щать вымышленный факт от любого опротестования. Таким обра-зом, фикция является юридическим образованием, противореча-щим реальности, но сознательно используемым для достиженияряда юридических последствий или желаемых судебных решений.Можно сказать, что применение фикций ведет к закреплению вы-мысла в праве и является ложью во благо.

Законодатель вводит фикции в нормативные акты не от хоро-шей жизни. Другие способы урегулирования правовой ситуации,которая имеет большую степень неизвестности, являются на-столько дорогостоящими (по времени или материальным затра-там), что становятся неэффективными. Фикции — это «спа-сательный круг», который законодатель бросает правоприме-

нителю, ответственному за разрешение конкретных правовыхситуаций1.

В гражданском процессе применяется следующее правило: судеб-ная повестка направляется по прежнему месту жительства при отсут-ствии сообщения о перемене места жительства, хотя суду достоверноизвестно, что ответчик там не проживает, и повестка до адресата недойдет. В самом деле, не объявлять же всероссийский розыск, чтобыобеспечить присутствие ответчика, например, при рассмотрении делао расторжении брака. Это потребует значительных общественных за-трат, да и время растянется надолго.

Смысл фикции всегда выражается словами «как бы», «как еслиб ы » , «допустим». Но в отличие от презумпций этот вымысел неоп-ровержим. Фикция всегда императивна. Вот два примера фикций,которые приводит в своей статье известный процессуалистИ М . Зайцев2.

Если сторона удерживает и не представляет письменное или веще-ственное доказательство, предполагается, что сведения, в нем содер-жащиеся, направлены против интересов этой стороны и считаются еюпризнанными (хотя это не доказано).

Если сторона уклоняется от проведения экспертизы и без нее экс-пертизу провести невозможно, суд вправе признать этот факт (для ус-тановления которого нужна была экспертиза) установленным или оп-ровергнутым.

Можно дать сначала укрупненную классификацию фикций (ма-териально-правовые и процессуально-правовые), а затем провестиеё по отраслям. Однако сразу же оговоримся: большинство фик-ций так или иначе связано с частным правом. Причина проста:вымысел, если и даст сбой, затронет лишь небольшой круг лиц ине приведет к дестабилизации правовой системы в целом.

Большое количество фикций содержится в наследственном праве.Можно напомнить о принципе декларативного действия разделениянаследственного имущества, согласно которому каждый наследникполучает свою долю наследства непосредственно от покойного, дажепосле того как имущество несколько лет находилось в нераздельном

1 См.: Панько К. К. Юридические фикции в современном российском праве //Проблемы юридической техники: сб. ст. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород,2000. С. 459.

2 См.: Зайцев И. Правовая фикция в гражданском процессе // Российская юс-тиция. 1997. № 1.С. 35, 36.


владении. Есть и фикция, связанная с представлением к наследова-нию только еще зачатого ребенка, который в соответствии с этой нор-мой считается родившимся каждый раз, когда такое решение совпада-ет с его интересами.

Есть фикции общего порядка, но их очень мало.Наиболее знаменитая из всех фикций стала поговоркой — «незна-

ние закона не освобождает от ответственности». В условиях характер-ного для нашего времени появления огромного числа законов и рег-ламентов эта формулировка становится фикцией даже для самих юри-стов1.

О. А. Курсова предлагает еще несколько классификаций фик-ций2:

1) по источнику — фикции, содержащиеся:— в конституции;— законах;— подзаконных актах;2) по способу выражения — фикции, сформулированные в виде:— суждений (отрицательных или утвердительных);— неопровержимых предположений;3) по характеру правовых ситуаций:— фиктивные факты;— фиктивные состояния.Значение фикций велико. Они были крайне полезны во всех ар-

хаичных юридических системах. В настоящее время их количествосократилось, да и применение фикций сильно ограничено. Этосвязано с тем, что постоянно совершенствуется искусство доказы-вания, находят применение все более технологичные методы уста-новления юридических фактов.

Не следует рьяно критиковать юридические фикции. Их суще-ствование оправдывается исключительно правовыми целями,главная из которых — стремление к порядку и эффективности.Значение фикций состоит в том, что они:

1) способствуют переводу обыденной реальности в реальностьправовую;

2) устраняют неопределенность в правовом регулировании;3) помогают упростить юридические отношения и сделать пра-

вовое регулирование устойчивым и стабильным;1 См.: Сандевуар П. Указ. соч. С. 307.2 См.: Курсова О. А. Юридические фикции современного российского права:

сущность, виды, проблемы действия // Проблемы юридической техники С 450—455.

I II.HU 6. Правила формирования содержания нормативных актов 203

4) способствуют охране прав граждан;5) помогают добиться справедливости порой на грани или на-

перекор истине;6) сокращая ход и объем правовой деятельности, облегчают ус-

ыновление обстоятельств и тем самым делают правовую системуэкономной;

7) способствуют эффективности юридической деятельности.

Правовые аксиомы

В юридической науке правовым аксиомам традиционно уделя-ется мало внимания1. Однако в последнее время отношение к нимменяется в лучшую сторону.

Большинство ученых, так или иначе затрагивающих эту про-блематику, согласны с тем, что в праве достаточно общепризнан-ных положений, закрепленных в законодательстве.

А. Ф. Черданцев считает, что право не содержит правовых ак-сиом. Они могли бы быть в юридической науке, но она, как имногие социальные науки, настолько динамична, что найти обще-признанные истины не удается и в ней.

И все же максималистский взгляд не всегда способствует про-движению вперед и в теории, и на практике. Возможно, в праве неудастся найти общепризнанные положения, дошедшие до нас че-рез много тысяч лет. Однако, рассматривая ограниченный истори-ческий отрезок человеческого бытия, мы их обнаружим.

Правовые аксиомы — это общепризнанные истины, не требую-щие доказательств, находящие либо прямое, либо косвенное отра-жение в нормах права.

Вместе с тем следует заметить, что истинность, присущая пра-вовым аксиомам, не всегда объективна. Чаще истинность основа-на на вере в правовые идеалы и представляет собой своеобразнуюпопытку принимать желаемое за действительное2. Получается, чтоправовые аксиомы истинны не сами по себе, не потому, что они

1 Специальные исследования аксиомам посвятили Г. Н. Манов и А. Ф. Чер-данцев. См.: Манов Г. Н. Аксиомы в праве // Советское государство и право. 1986.№ 9; Черданцев А. Ф. Логико-языковые феномены в праве, юридической науке ипрактике.

2 См., например: Зяблова Т. Н., Масленников А. В. Правовые аксиомы. Влади-мир, 2009.

204 Особенная частьI папа 6. Правила формирования содержания нормативных актов 205

соответствуют действительности, а потому, что люди хотят в нихверить. Да, никто не обязан свидетельствовать против своих род-ственников (ст. 51 Конституции РФ), а если между ними отноше-ния накалились добела (как, например, между крупными бизнес-менами братом и сестрой Батуриными)?

Правовая аксиома, прежде чем найти отражение в законода-тельстве, зарождается в сознании людей. В ней заключен многове-ковой опыт человечества. Правовыми аксиомами являются про-стые по содержанию жизненные правила, в которых отобража-ются начала справедливости. Таким образом, нормы права должныосновываться на таких общепризнанных идеях, в которых заложенбольшой нравственный потенциал.

Вот примеры некоторых из них.

Нельзя быть судьей в своем деле. На основе этого правила введенауголовно-процессуальная норма, согласно которой судья не можетрассматривать дело, если в нем участвуют его родственники.

Никто не обязан свидетельствовать против самого себя, своегосупруга и близких родственников (ст. 51 Конституции РФ).

Никто не может нести ответственность за деяние, которое в мо-мент его совершения не признавалось правонарушением (ст. 54 Кон-ституции РФ).

Закон, устанавливающий более суровую ответственность, обрат-ной силы не имеет (ст. 54 Конституции РФ).

Никто не может быть повторно осужден за одно и то же преступле-ние (ст. 50 Конституции РФ).

Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами,не запрещенными законом (ст. 45 Конституции РФ).

Гораздо реже правовые аксиомы сначала разрабатываютсяюридической наукой, а затем вводятся в законодательство. На-пример, после многих лет жизни в Советском государстве, где су-ществовала административно-командная система и утвердилсяпринцип жизни «что не разрешено, то запрещено», ученые при-шли к выводу, что в обществе, основанном на рыночной экономи-ке, должно действовать аксиоматичное правило «разрешено все,что не запрещено»1.

Конечно, в юридической науке содержится гораздо больше ак-сиом, и далеко не все из них переходят в законодательство. Вотнекоторые из них, пришедшие к нам еще из римского права.

1 См., например: Матузов Н. И. Актуальные проблемы теории права. Саратов,2003. С. 413-439.

Где есть право, там есть и его защита.Судьи сами знают законы, стороны в процессе не обязаны доказы-

вать их содержание.Сила доказательств определяется их весомостью, а не количеством.Решение спора между двумя лицами не должно вредить третьему

лицу.Пусть будет выслушана и другая сторона.Да не превзойдет судья требования сторон.

Правовые аксиомы делятся на следующие виды:1) по характеру — общие и отраслевые;2) по содержанию — утверждающие и отрицающие.Значение правовых аксиом заключается в том, что они:1) упрощают правовое регулирование, благодаря чему законо-

дательство становится более доступным для граждан;2) делают правовое регулирование экономным;3) способствуя экономии человеческого энергии в процессе

правоприменения, позволяют сделать его более мобильным;4) позволяют сделать правовое регулирование более эффектив-

ным;5) позволяют сохранить социальный опыт и стабилизировать

правовую систему;6) отражают общественные ценности, так как тесно связаны с

нормами морали.

Исключения

Исключение как правотворческий прием хотя и имеет техниче-ский характер, но затрагивает содержание права. В принципе, ис-ключения из правовых правил в определенных случаях являются не-обходимыми и полезными средствами формирования содержанияправа. Однако когда они становятся чрезмерными, их существованиене всегда воспринимается положительно. Более того, их бескон-трольное применение может привести к юридической ошибке.

Исключения — это прием правотворческой техники, которыйпозволяет изменить общее правило поведения, не соблюдать то, очем гласит закон, какое-либо правило, соглашение, в особых илиспециальных целях или интересах.

Смысл исключения состоит в том, чтобы дать возможность из-влечь определенным субъектам права для себя пользу из этого илипричинить вред какому-либо субъекту права или правовому явле-нию.


Исключения могут либо устанавливаться по соглашению (в сфе-ре частного права), либо быть легальными и устанавливаться зако-нодательством (в сфере публичного права).

Отступления по соглашению связаны с договором, по которомуодна из сторон уступает в пользу другой дополнительные преиму-щества по сравнению с предусматриваемыми в законе или, наобо-рот, вынуждена взять на себя более тяжелые или дорогостоящиеобязательства. Законодательство вполне допускает такой вид ис-ключений, если они не затрагивают законы, касающиеся общест-венного порядка. Например, в трудовом договоре для конкретногоработника устанавливается возможность работать дома, а не вофисе.

Легальные исключения фиксируются законодательством. Ихнеобходимость может определять представительный орган (прииздании закона) либо Президент РФ (при издании указа), либоПравительство РФ (при издании постановления) и т. п. Такие ис-ключения распространяются на целую категорию лиц.

В соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ«О государственной гражданской службе Российской Федерации» го-сударственным служащим запрещено (ст. 17):

— участвовать на платной основе в деятельности органа управле-ния коммерческой организацией, за исключением случаев, установ-ленных федеральным законом;

— получать в связи с исполнением должностных обязанностейвознаграждения от физических и юридических лиц (подарки, денеж-ное вознаграждение, ссуды, услуги, оплату развлечений, отдыха,транспортных расходов и иные вознаграждения);

— использовать в целях, не связанных с исполнением должност-ных обязанностей, средства материально-технического и иного обес-печения, другое государственное имущество, а также передавать ихдругим лицам;

— принимать без письменного разрешения представителя нанима-теля награды, почетные и специальные звания (за исключением науч-ных) иностранных государств, международных организаций и др.

В строго правовом плане система исключений может показать-ся шокирующей, поскольку наносит ущерб фундаментальномупринципу права — равенству граждан перед законом, провозгла-шенному в Конституции РФ.

Содержание двух пенсионных законов — от 12 декабря 2001 г.№ 173-ФЗ «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» и от 15 де-

I п.ша 6. Правила формирования содержания нормативных актов 207

кабря 2001 г. № 166-ФЗ «О государственном пенсионном обеспече-нии в Российской Федерации» — наводит именно на эту мысль.В первом устанавливаются пенсии для всех наемных работников. Ихразмер у сегодняшних пенсионеров около 4 тыс. руб. в месяц. ВторойЗакон имеет исключительный характер, поскольку устанавливает ис-ключения для назначения пенсий государственным служащим, воен-нослужащим и некоторым другим категориям населения. Особо пора-жают пенсии государственных служащих: их размер может доходитьдо 75% их месячного заработка. Предположим, он равен 50 тыс. руб., то-гда пенсия государственного служащего будет составлять 37,5 тыс. руб.и месяц. Разница между обычной пенсией и пенсией государственныхслужащих впечатляет: она составляет около 33,5 тыс. в месяц, илии 9,4 раза больше.

Тем не менее в плане юридической практики исключения (то-гда, когда они оправданы) представляются как правотворческийприем, позволяющий придать некоторую гибкость и приспособляе-мость жесткой правовой регламентации. С развитием обществапотребности людей становятся все более разнообразными. Иногдаправовые нормы оказываются неадаптированными или неадек-ватными возникающим ситуациям. В этом случае исключения да-ют возможность приспособить общую норму к особым оправдан-ным случаям.

Семейный кодекс РФ (ст. 13) устанавливает исключение из общегоправила, касающегося брачного возраста: при наличии уважительныхпричин орган местного самоуправления по месту жительства вправепо просьбе лиц, желающих вступить в брак, разрешить вступить вбрак лицам, достигшим возраста 16 лет.

Однако интенсивное и неумелое или заинтересованное исполь-зование системы исключений может поставить под угрозу самуполезность этого правотворческого приема. Так, если местный ор-ган будет принимать сожительство молодой пары за уважительнуюпричину для снижения брачного возраста, то это исключение бу-дет грозить нейтрализацией общего правила о брачном возрасте18 лет.

Есть еще одна опасность употребления приема исключений.В ряде случаев исключения из общего правила могут породитьпристрастность и самоуправство со стороны государственных ор-ганов власти, преимущественно исполнительных, которые поройпреследуют цели, отличные от общественных интересов, или ог-раничиваются защитой исключительно частных интересов, впада-


ют в протекционизм, зависть или враждебность. Иногда это дажеприводит к продажности исполнительных органов.

Одним словом, исключения из общего правила должны бытьдействительно исключительным правилом. В противном случаепри наличии множества исключений в законодательстве законпрактически саморазрушается.

Иные способы формирования содержаниянормативных актов

Думается, что не стоит ставить точку в характеристике спосо-бов выражения содержания права. Даже на сегодняшний день ука-занный выше их перечень можно дополнить такими способами,как статутные предписания1. Их значение состоит в том, что ониопределяют правовое положение, роль того или иного субъектаили явления, его состояние.

Так, в п. 1 ст. 80 Конституции РФ говорится о статусе Президен-та РФ как главы государства.

В п. 1 ст. 75 Конституции РФ устанавливается, что рубль являетсяденежной единицей в Российской Федерации.

К ним примыкают нормативные предписания, в которых уста-навливается правоспособность. Именно так поступил законодательприменительно к различного рода юридическим лицам в ст. 49ГКРФ:

«Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответст-вующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительныхдокументах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предпри-ятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могутиметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необхо-димые для осуществления любых видов деятельности, не запрещен-ных законом.

Отдельными видами деятельности, перечень которых определяет-ся законом, юридическое лицо может заниматься только на основа-нии специального разрешения (лицензии)».

В. Н. Карташов справедливо указывает на наличие и такогоспособа, как рисунок, где дается изображение нормативного мате-риала, выполненного на плоскости с помощью графических или

1 См.: Фундаментальные проблемы концепции формирования советского пра-вового государства. Харьков, 1990. С. 46, 47. (Автор гл. I — Г. А. Борисов.)

I п.та 6. Правила формирования содержания нормативных актов 209

иных средств — контурной линии, штриха, пятна и т. п. (напри-мер, изображения государственных символов — герба, флага, до-рожные знаки, товарные знаки). Он также указывает на формулы,в которых представлена комбинация буквенных и цифровых зна-ков, например, формула расчета пенсии1.

В научной литературе встречается предложение дополнить пе-речень так называемых нестандартных нормативных предписанийнормативными предписаниями-справками. Однако мнения авторовпо этому вопросу разделились. Так, Г. А. Борисов считает, что восновном предписания-справки фиксируют условия действиявсех других предписаний и подчеркивают исторический контекстнормативного акта. Но в таком случае, думается, эти предписаниялучше квалифицировать как предписания-мотивы, поскольку ис-торические условия — это одна из причин (мотивов) принятиянормативного акта. В. Н. Карташов же видит смысл предписа-ний-справок в том, что они закрепляют юридические основы дея-тельности разнообразных субъектов права, определенный норма-тивно-правовой массив и т. п. Однако аналогичную функцию вы-полняют, как указывалось выше, статутные предписания. Такимобразом, нельзя выделить предписания-справки в отдельнуюгруппу.

Есть еще несколько приемов общего характера: установлениепределов осуществления прав (например, ст. 10 ГК РФ), сроков(с помощью которых фиксируются временные границы осуществ-ления прав и обязанностей, например процессуальные сроки),нормативов или стандартов тех или иных действий, явлений (на-пример, технические регламенты, касающиеся деятельности орга-нов исполнительной власти) и др.

Одним словом, способов фиксации содержания права на сего-дняшний день довольно много. Думается, инструментарий юри-дической техники продолжит развиваться и перечень способов иприемов выражения содержания права станет еще больше.

§ 3. Логика нормативного правового акта

Понятие логики права

Логическим правилам ученые-юристы традиционно уделяютнебольшое внимание. Дело в том, что многие считают их довольнопростыми и весьма доступными. В самом деле, все мы мыслим,

1 См.: Карташов В. Н. Теория правовой системы. С. 146.


обдумываем какую-то проблему, даже не задумываясь о том, какэто делаем, и в принципе достигаем желаемых результатов в про-цессе мыслительной деятельности. Но каковы эти результаты насамом деле: положительные или отрицательные, эффективныеили не совсем? Самого себя познать и оценить довольно сложно.Вот почему такие науки о человеке, как логика и психология, поя-вились довольно поздно: лишь в XX в.

I лава 6. Правила формирования содержания нормативных актов 211

Логика — это правила мышления, ход рассуждений, выработкаумозаключений.

Истинная логика — это теоретическая наука, ветвь философии,задачей которой является формальное концептуальное изучениенорм действительности. Логика представляет собой общий методрассуждения, технику мышления, имеющую универсальный ха-рактер, независимо от рассматриваемого объекта или практикуе-мой науки. Такая наука логики — это чистая логика или формаль-ная логика.

Право — это воплощение истории развития народа. Вот почемус правом нельзя обращаться как с книгой по математике, содержа-щей аксиомы. Да, применение принципов и основных направле-ний формальной математической логики в юридической логикеявляется абсолютно необходимым для справедливости рассужде-ний юриста. Однако не следует преувеличивать ее значение. Чис-тая логика, или математическая логика, — это фундаментальная инеумолимая логика, созданная одновременно на базе системати-ческой и слепой пунктуальности и величайшей тонкости при ана-лизе. Такая логика нужна в юриспруденции далеко не всегда. Бо-лее того, она может дать искаженный взгляд на социальную дейст-вительность. Приведу пример.

В Гражданском кодексе РФ товарищества перечисляются в рядуюридических форм предпринимательства. Разработчики Кодекса, ру-ководствуясь строгой логикой эволюционного развития бизнеса, ука-зали все возможные юридические формы предпринимательства. Нозачем? Ведь в России товарищества практически невозможно встре-тить. Россия пошла по революционному пути, в частности по путиуничтожения не только мелкого, но и всякого бизнеса. Возвращатьсяв рыночную экономику пришлось с других стартовых позиций: открупных и средних государственных предприятий. Вот почему хозяй-ственные общества (ООО и АО) оказались более подходящими юри-дическими формами предпринимательства, к тому же такими, кото-

рые не предполагают полную ответственность по обязательствам, чтострахует предпринимателей от полного разорения, а следовательно,более прогрессивными, нежели товарищества.

В праве часто нужна логика не чистая и строгая, не формальнаяи неумолимая, не фундаментальная математическая, отличающая-ся слепой пунктуальностью, а логика реальная, логика учета мно-гих факторов.

Юридическая логика — это логика, которая действует в кон-тексте социальных условий, политики государственной власти игрупп людей.

Следовательно, это есть целенаправленная логика. Она не явля-ется логикой инертного мира, а принадлежит реальному миру, ми-ру живому и действующему. Юридическая логика занимается оп-ределенным количеством фактов случайности, которые немногосмягчают абсолютную строгость формальной логики.

Однако хотелось бы сразу же предостеречь от смешивания ло-гики права как логики целенаправленной и логики социальногозаказа. Юридическая логика — это логика учета многих факторов,позволяющая достичь определенного результата, но возможно вущерб быстроте принятия решений.

Особенности юридической логики

Установление задач, выбор средств, диалектическое соотно-шение между целями и средствами, иерархия ценностей, измен-чивость правил, эластичность норм права — все это отклоняетюридическую логику к зонам разноплановости, изменяемости инеточности идей, отдаляющих юридические рассуждения от фор-мальной строгости и логического совершенства математиков икомпьютерщиков.

Итак, юридическая логика отличается большим своеобразием.Рассмотрим ее особенности.

1. При принятии юридического решения (нормативного илииндивидуального) необходимо устанавливать задачи, которые яв-ляются основными.

Так, Министерство образования РФ в течение нескольких лет го-товилось к проведению реформ в сфере высшего образования (изуча-ло мировой опыт, статистические данные, общественное мнениеи т. д.). И лишь в 2007 г., после выявления всех плюсов и минусов, бы-


ло принято решение о переходе на двухуровневую систему высшегообразования (бакалавриат и магистратура). Дело в том, что в пору все-общей глобализации главное — это дать возможность России идти вногу с передовыми странами, а не стоять на обочине.

2. Юридическое решение всегда предполагает выбор средств,а также требует находить оптимальное соотношение между целями исредствами.

3. В основе юридического решения лежит система ценностей.Однако важно установить иерархию ценностей для того, чтобыпринять правильное решение.

Так, ставший очевидным в настоящее время крен в сторону плат-ного образования, введенного в России наряду с бесплатным, ставитпод угрозу интересы тех людей, которые не располагают материаль-ными средствами для оплаты учебы в вузе. Однако здесь должны бытьприняты во внимание прежде всего интересы общества, посколькуоно еще не накопило необходимых благ для введения бесплатного об-разования в широком масштабе.

4. Юридические правила — это правила изменчивые, посколькуони регулируют социальную жизнь, находящуюся в динамике.Нормы права эластичны. Да, сегодня общество еще не может датьбесплатное высшее образование для всех, кто пожелает его полу-чить. Однако если экономическая ситуация станет более благо-приятной, то, возможно, и высшее образование полностью станетбесплатным, как, например, в Скандинавских странах. Все это от-клоняет юридическую логику к зонам разноплановости, изменяе-мости и неточности идей, которые отдаляют юридические рассуж-дения от формальной строгости и от логического совершенстваматематиков и компьютерщиков.

Факторы, влияющие на правотворческую логику

Факторов, влияющих на правотворческую логику, множество.Их влияние неоднозначно и поэтому неодинаково. Перечислюлишь некоторые их них:

— социальные условия;— политика;— мораль;— настроения людей;— их предрассудки;— общественное мнение;

||.шл 6. Правила формирования содержания нормативных актов 213

мировоззрение законодателей;их убежденность в принимаемом ими решении;

- их предпочтения.Выражение «юридическая логика», или «логика права», может

первоначально показаться обманчивым, поскольку оно создаетпредставление, что существует наука логики права, отличная отформальной логики. В действительности нет специфической нау-ки юридической логики, а есть только особое использование фор-мальной логики по отношению к юридическим рассуждениям идействиям, их применение с учетом всех вышеуказанных факто-ров. Многие из этих рассуждений и действий имеют иррациональ-ный характер. Однако законодатель все-таки должен стремиться,насколько это возможно, работать скорее в рациональном ключе,чем в иррациональном, принимая во внимание накопленный имопыт, а не прислушиваться все время к своей интуиции, больше вспокойствии, чем с чувствами или эмоциями, скорее в соответст-вии с социальными условиями, чем по справедливости. Юридиче-ская логика должна обязательно адаптироваться к потребностямреальности и вместе с тем сохранить требования рациональности.

Одним словом, юридическая логика должна быть в большейстепени логикой эффективности и логикой общества, чем чисто аб-страктной и иногда слепой логикой. Тем не менее юридическаялогика не должна быть расплывчатой, эластичной и неустойчи-вой, поскольку это быстро лишит юридические конструкции иправовые ситуации всяких гарантий, а право — авторитета.

Переход общества к рыночной экономике ясно выявил необхо-димость именно в юридической логике, а в не логике формаль-ной, согласно которой рыночной считается такая экономика, ко-торой присущи все необходимые ей атрибуты. Безоглядное введе-ние рыночных начал (приватизация, частная собственность,свободная конкуренция, расширение свободы работодателей в ис-пользовании наемного труда, отмена социальных льгот неблаго-получным слоям общества и т. д.) и установление рафинирован-ного капитализма после многих десятилетий советской жизнибольно ударили по многим слоям общества. Максимализм перво-проходцев в переустройстве жизни (вспомним указы Президен-та РФ Б. Н. Ельцина, касающиеся перехода к свободной торговлеи отмены цен, устанавливаемых государством) сменился более ос-торожным подходом и введением в последующих нормативныхактах некоторых ограничений в области экономики.


Значение логических правил

Учет многих факторов в процессе правотворческой деятель-ности становится нормой при той сложности, какую обрела со-временная действительность. Упрощенный подход к решениююридических вопросов и составлению нормативных актов спо-собен принести реальный и немалый вред, как, например, этопроизошло при принятии всем известного Закона о монетиза-ции.

Каких результатов позволяет достичь использование логиче-ских правил в правотворческой деятельности?

Юридическая логика дает возможность:1) выбрать главную цель в ряду тех целей, которые заслуживают

внимания при упорядочении социальной жизни;2) обеспечить точность в процессе правового регулирования;3) выработать оптимальное юридическое решение;4) достичь справедливости при разрешении общих правовых

проблем (в процессе правотворчества) и конкретных юридическихдел (в правоприменении);

5) реализовать принцип гуманизма на деле, а не только его про-возгласить;

6) сделать реальными права и свободы граждан и обеспечить ихзащиту;

7) гарантировать недопущение ошибок в процессе принятияюридических решений.

Как видим, выигрыш здесь есть и, как оказывается, немалый.

Система логических требований (правил) в правотворчестве

Характер юридической логики накладывает отпечаток на логи-ческие правила, используемые при составлении нормативных ак-тов. Таких правил достаточно много. Некоторые логические пра-вила имеют общий характер. Они важны при принятии всех юри-дических решений (нормативных и индивидуальных) и присоставлении всех правовых документов. Перечислю общие логиче-ские правила.

1. Единообразное понимание терминов.2. Согласованность различных частей правового документа.3. Согласованность различных правовых документов.4. Отсутствие противоречий между частями правового до-

кумента.

I лава 6. Правила формирования содержания нормативных актов 215

5. Отсутствие противоречий между различными правовыми до-кументами.

6. Последовательность мыслительных операций, используемыхпри построении правовых актов.

7. Убедительность правовых документов.Эти общие логические правила правотворческой техники рас-

сматривались выше (см. гл. 4).Теперь назову специфические логические правила, используемые

в процессе правотворчества.1. Обоснование мотивов принятия нормативного акта (правило

мотивации).2. Соответствие нормативного акта общим принципам системы

законодательства.3. Однородность правовых обобщений, помещаемых в норма-

тивный акт (правило отраслевой типизации).4. Классификация нормативных предписаний.5. Регламентирование всех элементов логической нормы права.6. Обеспеченность нормативных предписаний санкциями.7. Отсутствие дублирования нормативных предписаний.Уже одно перечисление логических правил, которые требуется

выполнить в процессе правотворчества, показывает, что право-творческие субъекты вынуждены выполнять очень сложную ин-теллектуальную работу, к какой относится правотворчество. И этовнушает к ним уважение даже при том, что они на этом пути по-рой допускают ошибки.

Рассмотрим эти логические правила правотворчества по по-рядку.

Обоснование мотивов принятия нормативного акта(правило мотивации)

Для общества оптимальным вариантом является ситуация, ко-гда человек как разумное существо строит свое поведение согласнонормам права не под страхом принуждения, а добровольно, пони-мая необходимость такого поведения. В данном случае не надотратиться на обеспечение контроля над поведением таких граждани применять аппарат принуждения, если потребуется его коррек-ция.

Однако для обеспечения добровольности исполнения законаследует предпринимать определенные меры. Одним из эффектив-

2!6 Особенная часть

ных способов является указание в самом нормативном акте напричины, мотивы его принятия, цели и задачи, которые законода-тель при этом преследует. Не лишним будет назвать и главнуюидею закона. Все это составляет информацию для адресатов нор-мативного акта, ориентирующую и мотивирующую поведение, за-ложенное в нормативном акте.

Чаще всего мотивировка создания нормативного акта заложенав его преамбуле. Но это не обязательное правило. Вот пример ино-го рода, когда законодатель счел необходимым более пространноизложить мотивы, связанные с принятием нормативного акта, ипосвятил этому отдельную статью.

В преамбуле Закона РФ «Об образовании» сказано, что право наобразование является одним из основных неотъемлемых конституци-онных прав граждан РФ. Это положение уже ориентирует граждан нато, что речь идет об их свободе (любое право — это мера дозволенно-го, возможного поведения). Но дальше законодатель подталкиваетграждан к тому, чтобы они непременно им воспользовались, разъяс-няя, чтб дает образование личности и на каких принципах оно осно-вывается.

В ст. 2 Закона РФ «Об образовании» говорится о том, что государ-ственная политика в области образования основывается на следую-щих принципах:

1) гуманистический характер образования, приоритет общечелове-ческих ценностей, жизни и здоровья человека, свободного развитияличности. Воспитание гражданственности, трудолюбия, уважения кправам и свободам человека, любви к окружающей природе, Родине,семье;

2) единство федерального культурного и образовательного про-странства. Защита и развитие системой образования национальныхкультур, региональных культурных традиций и особенностей в усло-виях многонационального государства;

3) общедоступность образования, адаптивность системы образова-ния к уровням и особенностям развития и подготовки обучающихся,воспитанников;

4) светский характер образования в государственных и муници-пальных образовательных учреждениях;

5) свобода и плюрализм в образовании;6) демократический, государственно-общественный характер

управления образованием, автономность образовательных учрежде-ний.

Согласимся, что мотивировка получения образования весьма вну-шительна.

I нмна 6. Правила формирования содержания нормативных актов 2Г7

Соответствие нормативного актаобщим принципам системы законодательства

Основополагающим среди общих принципов системы законо-дательства является принцип законности. Это означает, что ни одиннормативный акт не должен противоречить Конституции РФ инормативным актам, имеющим более высокую юридическую силу.Чтобы воплотить принцип демократизма в законотворчестве, депу-таты парламентов (как федерального, так и региональных) должныподдерживать тесную связь со своими избирателями, знать их ну-жды и чаяния. Принцип научности в правотворчестве обеспечива-ется привлечением ученых для проведения экспертизы подготов-ленных проектов законов. Однако необходимо признать, что со-трудничество с научными силами лучше начинать на более раннихэтапах прохождения законопроектов. Принцип реальности застав-ляет законодателей «держать руку на пульсе» и не отрываться отдействительности.

Одним словом, принципы, пронизывающие всю систему зако-нодательства, — это «маяки» для каждого нормативного акта в от-дельности и по ним надо выверять все законодательные акты.

Однородность правовых обобщений,помещаемых в нормативный акт(правило отраслевой типизации)

На сегодняшний день специализация норм права достигла вы-сокого уровня. Давно ушло время, когда, как в Русской Правде, водном нормативном акте можно было найти уголовно-правовые,гражданско-правовые и семейно-правовые нормы. Комплексныенормативные акты, в которых содержатся нормы, относящиеся кразличным отраслям права, вне всякого сомнения, являются ана-хронизмом. В нормативный акт должны помещаться нормативныеобобщения, регулирующие однородные отношения, и в силу этогосами нормы должны иметь одинаковые родовые признаки иструктурный тип.

Применительно к «старым» отраслям права, где существуюткодифицированные акты, это правило, в принципе, соблюдается.Хотя, например, Семейный кодекс РФ вторгается в область граж-данско-процессуального права (см. ст. 67—71). К сожалению, этоправило часто нарушается при упорядочении какой-либо относи-тельно новой области общественной жизни, еще не подвергав-шейся детальной правовой регламентации. Причем делается это


из самых благих побуждений: собрать все нормы права воедино иоблегчить адресатам пользование нормативным актам.

Федеральный закон «О высшем и послевузовском профессиональ-ном образовании» в гл. 5, посвященной экономике системы высшегои послевузовского профессионального образования, содержит нормыгражданско-правовые (об имуществе вузов), финансовые (о финанси-ровании вузов), трудовые (об оплате труда работников вузов и их ста-же). Инородность этих норм очевидна: они практически повторяютнормы других нормативных актов, к которым все равно придется об-ращаться, поскольку в них эти вопросы регулируются более детальнои специализированно.

Классификация нормативных предписаний

Ее суть состоит в распределении правового материала по клас-сам (группам, видам) в соответствии с избранным критерием1. Этаработа заключается в упорядочении юридических норм на основеаналогий и различий.

Классификация позволяет установить логический порядок,четкое и даже геометрическое разграничение правовых явлений,при необходимости — формальную иерархию понятий, феноме-нов и ситуаций права. Классификация сведет воедино отличаю-щиеся на первый взгляд одно от другого явления, которые будутпоставлены в определенном порядке с целью облегчить их рас-смотрение, анализ и толкование.

Классификация должна осуществляться по следующим прави-лам:

1) при делении правовых норм надо использовать одно и то жеоснование;

2) объем частей множества должен равняться объему всегоклассифицируемого множества (правило соразмерности деле-ния);

3) члены множества должны взаимно исключать друг друга;4) подразделение на множество должно быть непрерывным,

т. е. нельзя перескакивать через ближайшее подмножество2.Право применяет большое число классификаций. Например,

существуют различные классификации лиц (физические и юриди-1 См.: Баранов В. М., Чуманов Е. В. Классификация в российском законода-

тельстве. Н. Новгород, 2005. С. 53.2 См.: Сивицкий В. А. Систематизация конституционно-правовых норм Рос-

сийской Федерации: автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 1999. С. 13.

I и.ша 6. Правила формирования содержания нормативных актов 219

ческие лица; правоспособные и неправоспособные), классифика-ции субъективных прав (вещные, личные и интеллектуальныеправа; имущественные и неимущественные права), классифика-ции вещей и имущества и т. д. Существуют также различные клас-сификации юридических актов, обязательств, правонарушений имер ответственности, видов ущерба и способов его возмещения.Есть классификации преступлений и наказаний в Уголовном ко-дексе РФ. Все эти классификации представляют большой интерескак в плане ясности норм права, так и в плане их юридическогоанализа и применения. Классификации являются определяющимэлементом развития и совершенствования системы права в целом.

Классификации должны быть выстроены так, чтобы выявля-лись регулятивные и охранительные свойства права. В них должнапросматриваться связь между регулятивными и охранительнымиправовыми предписаниями. В конечном счете правильно сделан-ные классификации всегда позволяют мысленно сконструироватьлогическую норму права.

Регламентирование всех элементов логической нормы права

Основное правило логики, которое необходимо соблюдать вправотворческой работе, гласит, что в нормативном акте логиче-ская норма права должна быть представлена в полном составе. От-сутствие хотя бы одного ее элемента свидетельствует о ее неполно-ценном правовом регулировании и непрофессионализме разра-ботчиков законодательного акта.

Логическая норма права — это мысленное построение норма-тивного материала по схеме: «Если — то — в противном случае».Эта обобщенная схема впоследствии может быть разбита на дроб-ные элементы. Количество элементов в нормативном акте разнит-ся в зависимости от характера регулируемых им общественных от-ношений. Приведем примерный, но далеко не полный переченьэлементов, которые могут составлять правило поведения:

— субъекты правоотношения;— объекты правоотношения;— субъективные права;— юридические обязанности;— льготы;— условия, при которых правило поведения действует;— меры поощрения;— санкции;


— способы разрешения конфликтов;— механизмы поддержки санкций (их исполнения).Рассмотрим пример налогового правоотношения.

Известно, что только представительный орган власти может уста-навливать налоги. Однако что значит установить налог? Вероятно, не-достаточно в Налоговом кодексе РФ просто провозгласить, что в Рос-сийской Федерации устанавливается налог на рождение первенца.Чтобы налог действительно можно было взыскать, закон должен со-держать некоторый набор информации, который сделает налог опре-деленным. Это, например, сведения о лице, обязанном уплачиватьналоги, об обстоятельствах, при наличии которых возникает эта обя-занность, о размере налогового обязательства, порядке его исполне-ния. Данная информация называется элементами закона о налоге.Система элементов закона о налоге составляет налоговую формулу,основу закона о налоге. Конкретное же содержание элементов опре-деляет своеобразие каждого отдельно взятого налога.

Обычно в законе о налоге содержатся следующие элементы:1) субъект налога (налогоплательщик) — лицо, которое в соответ-

ствии с законом обязано уплатить налог за свой собственный счет(юридический налогоплательщик). Юридического налогоплательщи-ка следует отличать от фактического налогоплательщика, т. е. лица,которое хотя непосредственно налог и не уплачивает, но в конечномсчете принимает на себя его бремя (например, покупатель товара вотношении косвенных налогов). Когда мы говорим о субъекте налога,то имеем в виду только юридического налогоплательщика.

Иногда исполнение обязанности уплатить налог возлагается не насамого налогоплательщика, а на налогового агента, уплачивающегоналог из средств налогоплательщика. Так, подоходный налог чащевсего уплачивается предприятием, производящим выплату граждани-ну. Соответственно, налогоплательщик получает выплаты за исклю-чением суммы налога. Налоговый агент не является налогоплатель-щиком;

2) объект налогообложения — материальные предметы либо их ха-рактеристика (стоимостная, количественная или физическая), а такжеоперации (юридические действия) с данными предметами, с наличи-ем (совершением) которых законодательство связывает возникнове-ние налоговой обязанности. Соответственно, объектом налогообло-жения признаются доходы, стоимость определенных товаров, отдель-ные виды деятельности, операции с ценными бумагами, пользованиеприродными ресурсами, имущество юридических и физических лиц,передача имущества, добавленная стоимость продукции, работ, услуги др.;

I i.i (>. Правила формирования содержания нормативных актов 221

3) ставка налога — размер денежных отчислений, размер налога наединицу налогообложения. Ставки налога по методу установленияподразделяют на твердые и процентные. Твердые ставки выражаютсяв определенной сумме на единицу налогообложения (например, 5 руб.за одну лошадиную силу автомобиля). Процентные ставки устанавли-ваются в процентах от единицы налогообложения и характерны дляналогов, где в качестве единицы налогообложения используется де-нежная единица (например, 25% суммы от реализации горючесмазоч-ных материалов);

4) способы уплаты налога. В Российской Федерации существуютследующие основные способы уплаты налога:

а) уплата налога по декларации. На налогоплательщика налагаетсяобязанность представить в налоговую инспекцию в установленныйсрок официальное заявление о своих доходах (декларацию о доходах).Обязанность уплаты налога по декларации установлена, например,для граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельностьбез образования юридического лица;

б) уплата налога у источника дохода (налоговым агентом) предше-ствует выплате денежной суммы. Налогоплательщик получает частьдохода за вычетом суммы налога, исчисленного и удержанного нало-говым агентом;

в) кадастровый способ уплаты налога. При уплате налогов на ос-нове кадастра их размер исчисляется исходя из средней доходностиобъектов, а момент уплаты налога никак не связан с моментом полу-чения дохода от объекта. Такой способ уплаты налогов чаще всегоприменяется при налогообложении недвижимости;

5) сроки уплаты налога. Сложно говорить об установленном нало-ге, если в законе отсутствует определенность в вопросе о сроке его уп-латы. Вот почему срок — это необходимый элемент любого закона оналогах;

6) ответственность за нарушение налогового законодательства.Можно с большой долей уверенности утверждать, что уплата нало-гов — нежелательная для каждого обязанность, в результате многиепытаются снизить тяжесть налогового бремени незаконным образом.Именно поэтому закон о налоге не может существовать без системымер ответственности, гарантирующей уплату налога.

В целом к лицу, совершившему налоговое правонарушение, воз-можно применение мер уголовной, административной и финансовойответственности. Нормы, предусматривающие финансовую ответст-венность за нарушение налогового законодательства, сконцентриро-ваны в Налоговом кодексе РФ. Он предусматривает меры ответствен-ности за конкретные правонарушения;


7) льготы по налогу. Как правило, в любом законе о налоге устанав-ливаются те или иные льготы по налогу в форме освобождения от на-лога, права уменьшения налоговой базы на определенные суммы, ус-тановления налогооблагаемого минимума и др.

Обеспеченность нормативных предписаний санкциями

Правило обеспеченности нормативных предписаний санкция-ми является аксиоматичным. Особенность правовых норм заклю-чается в том, что они устанавливаются под угрозой наложения насубъектов правоотношений неблагоприятных последствий. Поче-му же тогда нередко в нормативном акте конкретные санкции непрописываются, а делается отсылка к другому нормативному акту,где эти санкции устанавливаются (чаще всего к Кодексу РФ об ад-министративных правонарушениях)? Кроме того, встречается ещеболее спорное положение, когда законодатель отсылает к закону,который еще не принят. Получается, что нормы устанавливаютсябез санкций.

В Федеральном законе «Об охране окружающей среды» (ст. 79)речь идет о возмещении вреда, причиненного здоровью и имуществуграждан в результате нарушения законодательства в области охраныокружающей среды:

1) вред, причиненный здоровью и имуществу граждан негативнымвоздействием окружающей среды в результате хозяйственной и инойдеятельности юридических и физических лиц, подлежит возмещениюв полном объеме;

2) определение объема и размера возмещения вреда, причиненно-го здоровью и имуществу граждан в результате нарушения законода-тельства в области охраны окружающей среды, осуществляется в соот-ветствии с законодательством.

В Законе только упоминается возможность наложения уголовнойи административной ответственности за нарушение законодательстваоб охране окружающей среды.

Конечно, некоторые исследователи могут возразить по поводуприведенного примера, что идет отсылка к нормативным актам,выполняющим охранительную функцию в системе права. Отсыл-ка справедлива лишь в отношении экологических преступлений(уголовная репрессия — это самый суровый вид репрессии, итолько парламент может решать вопрос о том, что может бытьпризнано преступлением).

i 6. Правила формирования содержания нормативных актов 223

Однако административные правонарушения из Кодекса РФ обадминистративных правонарушениях давно стали разноситься поспециальным актам. И это правильно: в специализированномнормативном акте в таком случае мы находим логические нормы вполном составе. Таким актом удобно пользоваться. Если бы этогоне происходило, Кодекс стал бы необозримым, если учесть, чтосложность общественной жизни влечет усиление работы исполни-тельных органов власти. Постоянно растет число административ-ных правонарушений и санкций, налагаемых за неисполнение ад-министративных распоряжений.

Относительно установления санкций в нормативном акте дей-ствуют следующие правила:

- санкции должны быть соразмерны тяжести правонаруше-ний;

- должна быть определена процедура наложения санкций;- должно содержаться указание на механизм их исполнения.

Отсутствие дублирования нормативных предписаний

Следует понимать суть механического дублирования, т. е. си-туации, когда по недосмотру разработчики помещают в норматив-ный акт тождественное или аналогичное нормативное предписа-ние. Эту ситуацию можно смело квалифицировать как правотвор-ческую ошибку.

Обратим внимание на допустимое, но нежелательное дублиро-вание нормативных предписаний.

Согласно ст. 606 ГК РФ «по договору аренды (имущественногонайма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендато-ру (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользо-вание или во временное пользование».

Если бы законодателем не был применен прием юридической тех-ники вынесения за скобки одинаковых положений, касающихся мно-гих статей нормативного акта (они обычно сосредоточиваются в об-щей (первой) части нормативного акта или в разделе «Общие положе-ния»), то данная статья выглядела бы примерно следующим образом:

«По договору аренды арендодатель (дееспособный гражданин,достигший возраста восемнадцати лет, или организация, являющаясяюридическим лицом, т. е. имеющая обособленное имущество и отве-чающая по своим долгам, способная от своего имени приобретать иосуществлять права и нести обязанности, а также выступать в суде)обязуется предоставить арендатору (дееспособному гражданину, дос-тигшему возраста восемнадцати лет, или организации, являющейся

224 Особенная часть I 'пана 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 225

юридическим лицом, т. е. имеющей обособленное имущество и отве-чающей по своим долгам, способной от своего имени приобретать иосуществлять права и нести обязанности, а также выступать в суде)имущество за плату во временное владение и пользование или во вре-менное пользование».

Рассмотрен далеко не полный набор логических правил подго-товки нормативных актов. Интеллектуальные возможности чело-вечества постоянно развиваются. Поэтому можно предположить,что набор логических правил правотворческой техники будет по-стоянно расширяться и нормативные акты станут более совер-шенными.


Алексеев С. С. Восхождение к праву. Поиски и решения. М., 2001.Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1981. Т. 1.Алексеев С. С. Общие дозволения и общие запреты. М., 1989.АптЛ. Ф. Дефиниции и право. М., 2008.Апт Л. Ф. Правовые дефиниции в законодательстве // Законодатель-

ная техника: науч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихомирова. М., 2000.Бабаев В. К. Презумпции в российском праве и юридической практи-

ке // Проблемы юридической техники: сб. ст. / под ред. В. М. Баранова.Н. Новгород, 2000.

Бабаев В. К. Презумпции в советском праве. Горький, 1974.Баранов В. М., Чуманов Е. В. Классификация в российском законода-

тельстве. Н. Новгород, 2005.Борисов Г. А. и др. Фундаментальные проблемы концепции формиро-

вания советского правового государства. Харьков, 1990.Васильев Р. Ф. Правовые акты органов управления. М., 1970.Ершов В. В. Основополагающие общетеоретические и гражданско-

правовые принципы права. М., 2010.Зайцев И. Правовая фикция в гражданском процессе // Российская

юстиция. 1997. № 1.Законодательная дефиниция: логико-гносеологические, морально-

психологические и практические проблемы: матер. Междунар. круглогостола. Н. Новгород, 2007.

Зяблова Т. Е., Масленников А. В. Правовые аксиомы. Владимир, 2009.Карташов В. Н. Теория правовой системы: учеб. пособие: в 2 т. Яро-

славль, 2005. Т. 1.Карташов В. Н. Юридические дефиниции: некоторые методологиче-

ские подходы, виды и функции // Законодательная дефиниция: логико-гносеологические, морально-психологические и практические пробле-мы: матер. Междунар. круглого стола. Н. Новгород, 2007.

Кузнецова О. А. Презумпции в российском гражданском праве. Пермь,.'002.

Курсова О. А. Юридические фикции современного российского права:сущность, виды, проблемы действия // Проблемы юридической техники:if), ст. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000.

Манов Г. Н. Аксиомы в праве // Советское государство и право. 1986.N» 9.

Матузов Н. И. Актуальные проблемы теории права. Саратов, 2003.Нагорная М. А. Техника определения законодательных терминов //

(мконотворческая техника современной России: состояние, проблемы,совершенствование: сб. ст.: в 2 т. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород,.'001. Т. 1.

Панько К. К. Юридические фикции в современном российском пра-ие // Проблемы юридической техники: сб. ст. / под ред. В. М. Баранова.II. Новгород, 2000.

Пономарев Д. Е. Генезис и сущность юридической конструкции: авто-1>еф. дис.... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2005.

Сандевуар П. Введение в право. М., 1994.Сивицкий В. А. Систематизация конституционно-правовых норм Рос-

сийской Федерации: автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 1999.Черданцев А. Ф. Логико-языковые феномены в праве, юридической

науке и практике. Екатеринбург, 1993.Черданцев А. Ф. Толкование права и договора. М., 2003.Черданцев А. Ф. Юридические конструкции, их роль в науке и практи-

ке // Правоведение. 1972. № 3.Чинова М. В. Правила формулирования легального определения //

11раво и политика. 2005. № 1.Юшкина С. Ф. Законодательный перечень (историко-правовой ас-

пект) // Юридическая техника. 2008. № 2.

Глава 7

ТРЕБОВАНИЯ К ВНУТРЕННЕЙ ФОРМЕНОРМАТИВНЫХ АКТОВ


• что относится к внутренней форме нормативного акта;• из каких элементов состоит структура нормативного акта;• какие характерные особенности имеют язык и стиль закона;• из каких видов терминов состоит юридическая терминология и как

правильно их использовать;• находят ли применение в тексте нормативных актов символические

приемы.


§ 1. Две стороны формы нормативного правового акта

Форма (лат. forma) — это внешнее очертание, наружный видпредмета, а также его строение, определенный порядок в отличиеот аморфного материала1.

К формальным требованиям нормативных актов, в которых на-ходит отражение содержание права, по мнению С. С. Алексеева,относятся2:

— реквизиты нормативного документа;— структурная дифференциация текста;— единство и внутренняя логика текста;— терминология;— стиль;— методы, облегчающие использование нормативных актов

(примечания, приложения и т. п.).Однако такое комплексное понимание формальных приемов

отражения содержания права было вполне уместным и оправдан-ным в 1980-е гг., «на заре» развития учения о юридической тех-нике.

В корректировке нуждается и формальная сторона законода-тельной техники нормативных актов. В частности, в приведенномвыше перечне логические правила выглядят инородным телом,поскольку, способствуя взаимоувязке нормативных обобщений,они прямо и непосредственно влияют на содержание права и, та-ким образом, к форме права не имеют прямого отношения.

На сегодняшний день есть все основания не ограничиватьсяизложением приемов оформления норм права в совокупности, адифференцировать их, что будет способствовать более глубокомуих исследованию.

Итак, мы различаем внешнюю и внутреннюю форму норматив-ного акта.

Внешняя форма служит идентификации нормативного акта идает возможность отличить нормативный акт от множества другихнормативных документов. Такие отличительные признаки имену-ются реквизитами правового акта. Они были рассмотрены в § 6гл. 4.

Если содержание нормативного акта составляют нормативныепредписания, то их выражение с помощью языка и их расположе-

1 См.: Философский словарь. 22-е изд. Пер. с нем. / под ред. Г. Шишкоффа. М.,2003.

2 См.: Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2. С. 277—288.

I папа 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 227

мне в определенном порядке, т. е. структурирование, составляютего внутреннюю форму.

Средства правотворческой техники, относящиеся к внутреннейформе нормативного акта, позволяют надлежащим образом за-фиксировать нормы права. Они, в свою очередь, делятся на двегруппы:

1) структурные правила;2) языковые правила.

§ 2. Структура нормативного акта

Система структурных единиц нормативных актов

Структура нормативного акта — это его строение. Одним из глав-ных средств юридической техники является расположение норма-тивного материала в определенном порядке, его последовательнаядифференциация. Структура нормативных актов обусловлена их со-держанием. Поэтому единой схемы, пригодной для всех законода-тельных актов, не существует. Если ориентироваться на крупные исложные по содержанию нормативные акты, отражающие структуруотрасли права, то перечень структурных единиц будет весьма значи-тельным. В небольших по объему нормативных документах, которыеявляются более простыми и по содержанию, нет необходимости ис-пользовать все структурные возможности для дифференциации нор-мативного материала. Перечислим все возможные единицы струк-турной организации текста нормативных актов:

— заголовок;— оглавление;— преамбула;— часть;— раздел;— глава;— статья;— параграф;— пункт;— подпункт;— абзац;— примечание;— заключительные положения;— приложение.Рассмотрим их по порядку.

228 Особенная часть I ii;ina 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 229

Заголовок

Заголовок — это наименование нормативного акта. Не следуетдумать, что заголовок — просто реквизит нормативного акта (и от-носится только к его внешней форме). Он выполняет куда болеезначительную роль: представляет собой одно из средств выраже-ния смысла определенной группы юридических норм, поэтому егоодновременно следует относить и к внутренней форме норматив-ного акта.

Цель заголовка — лаконично отразить основную идею норма-тивного акта, его тематику.

Основные требования к заголовку нормативного акта таковы:— точность. Это означает, что он должен весьма определенно

отражать содержание закона.Если проанализировать Закон РФ от 19 апреля 1991 г. № 1032-1

«О занятости населения в Российской Федерации», можно сде-лать вывод, что центр тяжести в нем падает на регулирование без-работицы и выплату пособий по безработице. Однако по назва-нию Закона этого нельзя даже предположить. Неточное название,скорее всего, сделано умышленно. Дело в том, что он был принятв 1991 г., когда общественное сознание после многих лет совет-ской жизни еще не воспринимало безработицу как вполне нор-мальное социальное явление. Акцент в названии Закона на отно-шения, связанные с отсутствием работы, мог вызвать у людей не-доумение и даже озлобление;

— краткость. Заголовок в сжатой форме должен передаватьсуть нормативного акта.

Примером нарушения этого аксиоматичного правила являетсяФедеральный закон «Об основных гарантиях избирательных прави права на участие в референдуме граждан Российской Федера-ции». Не случайно полное название этого Закона практически неупотребляется;

— оптимальная обобщенность содержания нормативного акта.Имеется в виду ситуация, когда законодатель в погоне за кратко-стью заголовка не раскрывает смысла нормативного акта. Одно-сложные заголовки часто настолько общие, что не ориентируютпользователей нормативного акта, поскольку не содержат доста-точной информации.

Недоумение вызывает Федеральный закон от 24 апреля 1995 г.№ 52-ФЗ «О животном мире». Его заголовок имеет довольно общийхарактер, вследствие чего сложно понять, что именно регулируется

данным Законом. Казалось бы, в нем должны быть отражены такиевопросы, как: что есть животное, а что таковым не является, как по-высить плодовитость животных, как эффективно использовать чело-веку животных в своих целях... Вовсе нет. В Законе речь идет о госу-дарственных органах, на которые возлагается охрана животных, и ус-танавливаются виды правонарушений, связанные с использованиемживотного мира. Потому заголовок данного Закона явно нуждается вконкретизации;

— емкость. Это требование касается законов, содержание кото-рых настолько многопланово, что каждая его часть вполне можетпретендовать на автономность. Однако в целях законодательнойэкономии и для облегчения труда пользователей лучше создать

единый нормативный акт под общим заголовком.

Удачным примером в этом отношении может служить заголовокФедерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе». Речь внем идет о понятии рекламы, об общих требованиях, предъявляемыхк ней, о видах негодной рекламы, об особенностях различных видоврекламы, о спонсорстве, защите несовершеннолетних от негативныхпоследствий рекламы, правах и обязанностях рекламодателей, рекла-мопроизводителей и ее распространителей, государственном контро-ле и ответственности за нарушение законодательства о рекламе. Каквидим, вопрос о рекламе регулируется комплексно и поэтому данкраткий, но понятный заголовок;

— формализованность. Заголовок — это одна из частей нор-мативного акта, и поэтому его следует излагать официальнымстилем. Это означает, что заголовок должен быть строгим, че-канным, нейтральным, беспристрастным, без претензий на ка-кую-либо оригинальность, сдержанным и даже эмоциональнохолодным.

Различают полное, краткое наименование нормативного акта иего аббревиатуру.

Полное наименование в сжатой форме передает его содержание,обозначая предмет регулирования, что позволяет идентифициро-вать нормативный акт, выделить его из совокупности других нор-мативных актов, ссылаться на него в других правовых документах.В ссылках приводится именно полное наименование нормативно-го акта.

В полное наименование не рекомендуется включать поясненияпо предмету регулирования, например ключевые понятия, заклю-ченные в скобки, поскольку дополнения такого рода затрудняютоформление ссылок на закон. Кроме того, заголовок может изна-


чально содержать дополнительный компонент, в частности крат-кое наименование или аббревиатуру, помещенные в скобки, и то-гда пояснения к заголовку могут окончательно запутать пользова-теля нормативным актом.

Краткое наименование рекомендуется использовать в целях об-легчения цитирования нормативного акта. Оно формулируется спомощью сложного существительного, образованного из следую-щих элементов: вид нормативного акта и, как правило, одно илинесколько ключевых понятий. Например, Федеральный закон «Обосновных гарантиях избирательных прав и права на участие в ре-ферендуме граждан Российской Федерации» чаще называют Зако-ном о гарантиях избирательных прав.

Краткое наименование может устанавливаться как единствен-ный заголовок. При наличии полного наименования его сокра-щенный вариант добавляется в скобках. Краткое наименованиевоспринимается как символ, знак закона и поэтому быстро схва-тывается. Ключевые понятия, образующие краткое наименование,обычно выбираются из полного названия. Например, Законот 9 июня 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных пра-вах» (ныне утратил силу) обычно называли Законом об авторскомправе.

Назначение краткого наименования состоит в том, чтобы датьсжатое и точное, удобное в применении название нормативногоакта.

Аббревиатура — это словообразование, состоящее из начальныхбукв слов и принадлежащее к официальному тексту (например,Уголовный кодекс Российской Федерации — УК РФ).

Как и полное наименование, аббревиатура служит идентифи-кации нормативного акта и поэтому должна быть уникальной,т. е. отличаться от принятых аббревиатур других нормативных ак-тов.

Задачи заголовка таковы:— практическая (поиск нормативного акта, если известен

смысл нормативного акта и необходимо повторное к нему обра-щение);

— информационная (например, при подборке нормативныхактов по определенному вопросу);

— ориентационная (настраивает пользователей на определен-ное поведение, соответствующее основным принципам и нормам,в нем заключенным).

ii.i /. Требования к внутренней форме нормативных актов 231

Оглавление

Его имеют обычно крупные по объему нормативные акты.Задачи оглавления заключаются в следующем:

сориентировать пользователя в нормативных предписаниях;обеспечить поиск необходимых правовых предписаний на

протяжении всего срока действия нормативного акта;сделать текст закона доступным;облегчить чтение нормативного материала.

Не следует думать, что оглавление нужно только пользовате-лю В не меньшей мере оглавление нужно составителям проектанормативного акта: оно изначально заставляет их систематизиро-вать. нормативный материал, излагать его логично и последова-тельно, что способствует повышению качества самого норматив-ного акта.

В оглавление вносятся все основные структурные единицы тек-ста нормативного акта (части, разделы, главы, статьи). Одним изусловий отражения структурных единиц в оглавлении являетсяналичие у них собственного названия.

Местонахождение оглавления в структуре нормативного актабывает разным. Оглавление может помещаться или в начале актаперед преамбулой, или в конце. Но более удобным является все жепервый вариант: оглавление следует за наименованием норматив-ного акта.

Существует и третий вариант, который используется, в част-ности, в Германии: оглавление располагается после преамбулыперед постановляющей частью1. Такое новшество введено немец-ким законодателем недавно, и в связи с этим оглавление стало(читаться частью нормативного акта. Ранее законодатель приопубликовании нормативного акта сам решал, составлять оглавле-ние закона или нет. При этом часто оглавление не соответствовалоизменившемуся тексту нормативного акта. Теперь же оглавлениенемецкого закона гарантированно отражает содержание самогозакона. Оглавление, таким образом, приобретает статус элементазакона и определяется его содержанием: если в процессе принятиязакона изменяется его содержание, непременно должны быть вне-сены коррективы и в оглавление.

С точки зрения российского законодателя оглавление пока неявляется одним из компонентов закона. Составлять его или обой-

1 См.: Справочник по нормотворческой технике. Пер. с нем. / под общ. ред./. Ф. Яковлева. 2-е изд. М., 2002. С. 134.


тись без него решает издатель брошюры, в которой содержитсянормативный акт. Как правило, найти оглавление, если оно име-ется, можно на последних страницах текста нормативного акта,что указывает на факультативный характер оглавления. Однакоопыт германского законодателя заслуживает положительнойоценки.

Преамбула

Название данной структурной единицы нормативного актапроизошло от лат. praeambulus, что означает идущий впереди,предшествующий. Действительно, преамбулу еще называют ввод-ной частью.

I л;та 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 233

Преамбула — это часть закона, содержащая указание на те илииные обстоятельства, послужившие поводом к принятию данногозакона (мотивы), а также указание на задачи и цели, которыедолжны быть достигнуты в процессе применения этого закона.

Возникновение вводной части закона проистекает от оформ-ления законов в Древнем Риме. В Древнем Риме многие зако-нодательные акты благословлялись формулой «Вопит factum!»,что означало «На благо и счастье!» (т. е., по сути, «В добрыйпуть!»).

Сегодня преамбула играет такую же важную роль, как и многовеков назад. Исполнитель правовых норм, обыкновенный гражда-нин, должен знать, зачем он следует нормам закона и почему этотзакон лучше предыдущего. Можно исполнять норму права из-забоязни быть наказанным (маргинальное правомерное поведение),но не понимать ни ее смысл, ни цели своего поведения. Однако«законы должны не просто управлять, но и убеждать» — эти словавеликого философа Платона, сказанные два тысячелетия назад, досих пор не потеряли своей актуальности.

Преамбула включает такие компоненты, как мотивы принятиязакона, цели и задачи, которые хотелось бы достичь в процессереализации нормативного акта. Разграничим эти близкие междусобой понятия.

Мотив побуждает человека к активной деятельности и делаетего поведение осмысленным и последовательным.

Цель — это конечный результат, которого хочет достичь зако-нодатель, принимая нормативный акт.

Задача — это постановка проблемы, которая требует разреше-ния с помощью нормативного акта.

Включение этих компонентов в преамбулу закона имеет преж-де всего психологический характер, так как особенность человекасостоит в том, что он пытается удовлетворять свои потребностипутем построения логической цепочки от постановки цели до дос-тижения результата. Тем самым он убеждает себя в необходимостипостроения своего поведения именно по закону (осознанно убеж-денное поведение).

Показательным примером является Федеральный закон «Об основ-ных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдумеграждан Российской Федерации», содержащий преамбулу. Мотивациясоблюдения и исполнения норм данного Закона следующая: «Демо-кратические, свободные и периодические выборы в органы государст-венной власти, органы местного самоуправления, а также референдумявляются высшим непосредственным выражением принадлежащейнароду власти. Государством гарантируются свободное волеизъявле-ние граждан Российской Федерации на выборах и референдуме, защи-та демократических принципов и норм избирательного права и правана участие в референдуме».

Преамбула описывает социально-политическую обстановку, ко-торая побудила к изданию акта, и, таким образом, она имеет ин-формационный характер. В преамбуле может содержаться анализпрактической деятельности, подлежащей урегулированию. В не-которых случаях в ней указываются тенденции развития наблюдае-мых явлений и объясняется, почему необходимо в настоящий мо-мент издать данный нормативный акт. Кроме того, иногда в пре-амбулу помещают перечень регулируемых вопросов. Однимсловом, структура преамбулы может быть различной.

Как правило, преамбула начинается со слов «в целях». Онаобычно не разделяется на отдельные части и выступает связую-щим звеном для всех норм, помещенных в данном акте, объединя-ет их единой идеей, общей политической и правовой основой. По-мещение в преамбулу регулирующих нормативных положенийкрайне нежелательно, поскольку тогда будет искажена сама сутьданной структурной единицы.

Значение преамбулы велико. Она несет следующую нагрузку:— помогает глубже и полнее понять значение нормативного ак-

та, заостряет внимание на актуальных вопросах правового регули-рования;

234 Особенная часть I пана 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 235

— устанавливая цели и задачи, которые стоят перед норматив-ным актом, официально констатирует эти положения и тем самымобязывает исполнителей иметь их в виду при применении отдель-ных норм акта;

— формирует правосознание пользователей нормативного акта,мобилизует общественность на осуществление юридических пред-писаний; можно сказать, программирует адресатов на предписан-ное поведение;

— способствует добровольной реализации положений норматив-ного акта, поскольку формирует у адресатов убежденность в необ-ходимости поступать так, как предписывает данный нормативныйакт.

Преамбула важна и для самих правотворческих субъектов: не-обходимость мотивировать нормативный акт сдерживает их отпринятия ненужных нормативных актов.

Ошибок, связанных с написанием преамбулы, множество. Вотнекоторые из них:

— в преамбуле вместо мотивационного введения содержитсяинформационное введение. Информацию о содержании норма-тивного акта вполне можно отразить с помощью его оглавления;

— преамбула настолько мала, что отражает только цель и не за-дает мотивов издания нормативного акта. Это не способствуетформированию у людей убежденности в необходимости выпол-нять предписания данного нормативного акта;

— в преамбулу вводятся нормативные положения, в частностидефинитивные. Это размывает нормативный материал;

— преамбула не выделяется, а сливается с основной частьюакта;

— порой преамбула вообще отсутствует.

Структурные единицы текста

Текст нормативного акта редко сводится к одному или не-скольким простым нормативным положениям. Обычно он состо-ит из множества правовых предписаний, которые к тому же спе-циализируются на регулировании той или иной сферы обществен-ных отношений. Все это позволяет сгруппировать и расположитьих в определенном порядке. Организация содержания текста пу-тем его членения и оглавления есть юридическая графика1. С ее

1 См.: Власенко Н. А. Язык права. С. 128.

помощью текст закона приобретает композиционную стройность,унифицированность. Более того, юридическая графика служитупорядочению мыслей самого законодателя, а текст закона приоб-ретает смысловую завершенность и спаянность.

Вместе с тем текст нормативного акта — это целостное един-ство. Его деление на отдельные фрагменты не исключено, однакоони должны рассматриваться не как нечто полностью самостоя-тельное, а как части целого, как составляющие нормативногоакта.

На какие структурные единицы может подразделяться текстнормативного акта?

1. Часть. Это самое крупное подразделение нормативного акта.Обычно деление на части используется при формировании веду-щих отраслевых нормативных актов (как правило, кодексов), при-чем не любых, а основополагающих или «старых» отраслей права.Дело в том, что за большой срок существования отрасли накапли-вается значительный нормативный материал и он настоятельнотребует классификации, в противном случае пользоваться им ста-новится невозможно.

Для группировки нормативного материала на части могут бытьиспользованы различные критерии:

— функциональный критерий. Он подходит для отраслей права,имеющих очень длительную историю существования. Функцио-нальный критерий предполагает объединение нормативных пред-писаний по роли, которую они играют в правовом регулированииотрасли права (регулирование субъектов, объектов и других эле-ментов правоотношений). Как правило, в таком случае выделяет-ся общая часть, позволяющая сконцентрировать в одном местетекста нормативного акта общие нормативные предписания, из-бежать повторений, сформулировать принципы отрасли праваи др. В особенной части находится весь остальной нормативныйматериал. По мнению ведущих специалистов в области теорииправа, обобщающие предписания выполняют функцию «цементи-рующего средства» в структуре права1.

Например, уголовное право — самая древняя отрасль права, нахо-дящая оформление в Уголовном кодексе. Нормативные предписанияОбщей части Кодекса объединяет то, что они органично включаютсяво все составы преступления, и законодатель, чтобы исключить по-

См.: Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2. С. 72.


вторения, вынес их за скобки. Состав любого преступления можетбыть сформирован только с их учетом. Общие элементы преступле-ний затем группируются по главам (понятие преступления, субъектпреступления, вина, соучастие, виды наказаний и т. п.). В Особеннойчасти отражены специфические моменты отдельных преступлений,относящиеся к их объективной стороне, а также санкции, которыемогут быть за них назначены.

Для обозначения частей кодексов, построенных по этой схеме,не обязательно использовать термины «общая часть» и «особеннаячасть». Иногда законодатель просто нумерует их: первая, втораяи т. д. (как это сделано в Налоговом и Гражданском кодексах).

В Налоговом кодексе РФ просматривается такая схема класси-фикации нормативного материала: в части первой находят отраже-ние нормативные предписания, которые должны быть приняты вовнимание правоприменителями при взыскании всех видов нало-гов, а в части второй сосредоточены правовые предписания, сгруп-пированные по видам налогов.

Это фундаментальное правило юридической техники не всегдасоблюдается.

Выделение частей в Гражданском кодексе РФ нарушает всякие ка-ноны. В часть первую Кодекса помещены не только общие норматив-ные предписания (субъекты, объекты и др.), но и общие положенияоб обязательствах, нормы о собственности и т. д. В части второй со-средоточены отдельные виды обязательств. Часть третья посвященанаследственному праву и международному частному праву. В частичетвертой сосредоточены нормы, касающиеся интеллектуальной соб-ственности. Получается, что если бы не ошибка, допущенная приформировании структуры части первой, в которую, помимо общихпредписаний, помещены некоторые специальные (например, о собст-венности), то деление на части нормативного массива Гражданскогокодекса РФ укладывалось бы в схему, основанную на предметномкритерии1;

— предметный критерий. Здесь нормативный материал распо-лагается по кругу вопросов, которым посвящается та или инаячасть кодекса. Как правило, они разные, но связаны друг с дру-гом. Данная схема деления нормативного акта применяется для

1 С. С. Алексеев объясняет этот факт тем, что в 1994 г. существовала необходи-мость скорейшего введения в жизнь общества исходных гражданско-правовых ин-ститутов и норм, регулирующих рыночную экономику (см.: Алексеев С. С. Государ-ство и право. М., 2010. С. 110).

I мина 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 237

оформления сравнительно молодых отраслей права, и тем не ме-нее уже накопивших значительный объем нормативного мате-риала.

Такая схема деления на части используется в Трудовом кодек-се РФ. Вот содержание его частей: часть первая, состоящая из разд. I«Общие положения» (очень небольшая по объему, более похожая наглаву); часть вторая, состоящая из разд. II «Социальное партнерство всфере труда»; часть третья, содержащая разд. III—XI, посвященныетрудовому договору и т. д.; часть четвертая, включающая разд. XII«Особенности регулирования труда отдельных категорий работни-ков»; часть пятая, состоящая из разд. XIII, посвященного защите тру-довых прав; часть шестая, включающая разд. XIV «Заключительныеположения».

Создатели Трудового кодекса РФ вполне могли бы использоватьфункциональный критерий и разделить Кодекс на следующие четыречасти: общая; особенная (поместить в нее различные виды догово-ров — нынешние части вторую и третью); специальная (посвятить ееособенностям регулирования труда отдельных категорий работни-ков — нынешнюю часть четвертую); процессуальная (где урегулиро-вать вопросы защиты трудовых прав — нынешнюю часть пятую).

Уголовно-процессуальный кодекс РФ тоже демонстрирует делениена части по предметному критерию: к части первой «Общие положе-ния» добавляются части, регулирующие досудебное производство, су-дебное производство, особый порядок уголовного судопроизводства,международное сотрудничество в сфере уголовного судопроизводства;

— смешанный критерий. Он предполагает выделение в норма-тивном акте одних частей по функциональному критерию, а дру-гих — по предметному.

Кодекс РФ об административных правонарушениях четко делитматериально-правовые нормы на разделы «Общие положения» и«Особенная часть». Но далее идут нормы процессуального права, объ-единенные в разделы, посвященные отдельным вопросам (органы,уполномоченные рассматривать административные правонарушения;производство по делам об административных правонарушениях; ис-полнение постановлений по делам об административных правонару-шениях). Правильнее было бы объединить их в отдельную часть, на-звав ее процессуальной. Однако законодатель этого не сделал и оста-вил эти разделы в качестве самостоятельных. Самая грубая ошибказдесь заключается в том, что части оформляются разделами. Раздел —это менее крупная структурная единица, нежели часть, и предназна-чен он для других целей.


2. Раздел. Эта структурная единица в кодексах может не встре-чаться. Но когда она есть, то вполне может использоваться длявыделения подотрасли (или группы институтов).

Подотрасль права — это совокупность правовых норм, регули-рующих область общественных отношений.

В Гражданском кодексе РФ на статус подотрасли вполне могутпретендовать договорное право, обязательства из причинения вре-да, наследственное право, право интеллектуальной собственности.

Бывают случаи, когда в кодексе части отсутствуют (например,Жилищный кодекс РФ). Тогда при делении нормативного мате-риала «каркасом» становятся разделы. Это имеет место в отраслях,не отличающихся «солидным возрастом» и не имеющих большогонормативного массива.

Например, ознакомление с Семейным кодексом РФ позволяетувидеть в нем несколько групп институтов, дифференцируемых с по-мощью разделов: брачное право, супружеское право, родительскоеправо, алиментное право.

Разделы используются и в некодифицированных актах.3. Глава. Назначение данной структурной единицы состоит в

оформлении правового института или субинститута.

Институт права — это обособленный комплекс правовых пред-писаний, обеспечивающий цельное, относительно законченное ре-гулирование определенной группы родственных общественных от-ношений.

Субинститут — это совокупность правовых норм, регулирую-щих разновидность общественных отношений.

В Уголовно-процессуальном кодексе РФ институт возбужденияуголовного дела делится на два субинститута — поводы и основаниявозбуждения уголовного дела (гл. 19) и порядок возбуждения уголов-ного дела (гл. 20).

Институт права регулирует вид общественных отношений.

Главы Семейного кодекса РФ, составляющие разд. II «Заключение |и прекращение брака», содержат институт заключения брака, институт !прекращения брака, институт признания брака недействительным.

пана 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 239

Нормативные предписания включаются в главы по предметно-функциональному признаку и тяготеют друг к другу.

4. Статья. Это основная структурная единица текста норматив-ного акта, поскольку именно она является носителем правовойинформации. В принципе, можно предположить, что в статьедолжна содержаться юридическая норма, т. е. правило поведения,регулирующее то или иное общественное отношение.

Статья 12 Федерального закона от 27 мая 2003 г. № 58-ФЗ «О сис-теме государственной службы Российской Федерации» содержит че-тыре нормативных предписания, касающиеся соответственно условийпоступления на государственную службу, прохождения государствен-ной службы, оснований ее прекращения, а также сроков контрактов,заключаемых в связи с этим.

Однако на самом деле очень редко удается обнаружить в статьенорму права в целостном выражении. Стало правилом посвящатьстатью отдельной сфере общественного отношения. Законода-тель, руководствуясь принципом законодательной экономии, дро-бит большинство норм права на отдельные фрагменты (правовыепредписания), общие аспекты норм выносит за скобки, т. е. со-средоточивает их в отдельных разделах, главах, другие группирует,располагая их в определенном порядке.

Статья содержит один либо несколько фрагментов правовыхнорм (или нормативных предписаний), посвященных отдельнымвопросам.

Вот пример из Кодекса РФ об административных правонаруше-ниях:

Статья 2.3. Возраст, по достижении которогонаступает административная ответственность

«1. Административной ответственности подлежит лицо, достигшеек моменту совершения административного правонарушения возрасташестнадцати лет.

2. С учетом конкретных обстоятельств дела и данных о лице, со-вершившем административное правонарушение в возрасте от шестна-дцати до восемнадцати лет, комиссией по делам несовершеннолетнихи защите их прав указанное лицо может быть освобождено от админи-стративной ответственности с применением к нему меры воздейст-вия, предусмотренной федеральным законодательством о защите правнесовершеннолетних».

240 Особенная часть | I -ими 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 241

В данной статье речь идет лишь об одном качестве субъекта ад-министративного правонарушения: возрасте. Это часть гипотезнорм, которые закреплены в Особенной части.

Статьи номеруются, им присваивается название.5. Параграф. Это довольно редко используемая структурная

единица текста нормативного акта. В основном она встречается вподзаконных актах, как правило ведомственных. Причем упрек-нуть создателей этих актов в своеволии нельзя. Параграф приме-няют для группировки немногочисленных пунктов ведомствен-ных актов. Действительно, использовать для этой цели раздел врядли справедливо, поскольку с помощью разделов разграничивают-ся правовые институты, а то и подотрасли. Главы как структурныеединицы прочно ассоциируются с правовыми институтами илисубинститутами. Статья в этом случае тоже не подойдет. Вот и по-лучается, что в маленьких нормативных актах лучше параграфадля группировки небольшого количества правовых предписанийне найти. Однако в последнее время Минюст России ориентируетвсе ведомства на отказ от употребления параграфа как структур-ной единицы и предлагает делить текст на группы, озаглавливаяих римскими цифрами без добавления слова «раздел». Введениебезымянных разделов — вряд ли удачное правило правотворче-ской техники.

6. Пункт. В законах эта структурная единица является вторич-ной по сравнению со статьей. Она может быть, но может и отсут-ствовать, и тогда статья представляет собой целостный, а не диф-ференцированный текст. Вот пример целостной статьи из Кодек-са РФ об административных правонарушениях, где пунктыотсутствуют:

Статья 3.4. Предупреждение«Предупреждение — мера административного наказания, выра-

женная в официальном порицании физического или юридическоголица. Предупреждение выносится в письменной форме».

Следующий пример касается использования пунктов внутристатьи:

Статья 3.6. Возмездное изъятие орудия совершенияили предмета административного правонарушения

«1. Возмездным изъятием орудия совершения или предмета адми-нистративного правонарушения является их принудительное изъятиеи последующая реализация с передачей бывшему собственнику выру-

ченной суммы за вычетом расходов на реализацию изъятого предмета.Возмездное изъятие назначается судьей.

2. Возмездное изъятие охотничьего оружия, боевых припасов идругих дозволенных орудий охоты или рыболовства не может приме-няться к лицам, для которых охота или рыболовство является основ-ным законным источником средств к существованию».

В подзаконных актах небольшого объема пункт выступает ос-

новной структурной единицей.

Положение о порядке замещения должностей научно-педагогиче-ских работников в высшем учебном заведении Российской Федера-ции, утвержденное приказом Министерством образования РФ от26 ноября 2002 г. № 4114, состоит их пунктов, сгруппированных в раз-делы. Один из разделов касается особенностей замещения профессор-ско-преподавательских должностей в вузах. Вот как он выглядит:

II. Особенности замещения должностейпрофессорско-преподавательского состава вуза

«17. До рассмотрения претендентов на преподавательские должно-сти на заседании ученого совета (совета) кафедра выносит рекоменда-ции по каждой кандидатуре и доводит их до сведения ученого советавуза (ученого совета, совета факультета, филиала) на его заседании (допроведения тайного голосования).

Кафедра вправе предложить претендентам прочесть пробные лек-ции или провести другие учебные занятия и по их итогам принять ре-комендации.

18. С преподавателем, успешно прошедшим конкурсный отбор,заключается трудовой договор.

19. В соответствии с п. 77 Типового положения об образователь-ном учреждении высшего профессионального образования (высшемучебном заведении) Российской Федерации, утвержденного поста-новлением Правительства Российской Федерации от 5 апреля 2001 г.№ 264, увольнение педагогических работников по инициативе адми-нистрации высшего учебного заведения в связи с сокращением шта-тов допускается только после окончания учебного года.

20. На лиц, привлекаемых к преподавательской деятельности наусловиях почасовой оплаты труда, настоящее Положение не распро-страняется».

Пункты нумеруются (хотя, к сожалению, не всегда), но не оза-

главливаются.7. Подпункт. Эту структурную единицу редкой тоже не назо-

вешь. В большей мере она используется в подзаконных актах для

I 'iiiii.i 7. Требования к внутренней форме нормативных актов


градации текста больших пунктов. Как правило, подпункты не ну-меруются, но начинаются с заглавной буквы.

В Положении о Государственном совете Российской Федерации,утвержденном Указом Президента РФ от I сентября 2000 г. № 1602,п. 8 состоит из пяти подпунктов:

«8. Для решения оперативных вопросов формируется президиумГосударственного совета в составе восьми членов Государственногосовета.

Персональный состав президиума определяется Президентом Рос-сийской Федерации и подлежит ротации один раз в полгода.

Президиум Государственного совета рассматривает план работыГосударственного совета, а также повестку дня его очередного заседа-ния и материалы к заседанию.

Президиум Государственного совета анализирует реализацию пла-на работы Государственного совета и его решений.

Заседания президиума Государственного совета проводятся по ме-ре необходимости, но, как правило, не реже одного раза в месяц».

8. Абзац. В отличие от подпункта текст абзаца начинается сострочной буквы. Это говорит о том, что нормативное предписа-ние, сформулированное в абзаце, является органичной или нераз-рывной частью текста пункта и самостоятельно существовать неможет. Абзац служит показателем перехода от одной мысли к дру-гой.

В Правилах внутреннего распорядка исправительных учреждений,утвержденных приказом Минюста России от 3 ноября 2005 г. № 205,п. 11 содержит 10 абзацев и выглядит следующим образом:

«11. Осужденные имеют право:получать информацию о своих правах и обязанностях, о порядке и

об условиях отбывания назначенного судом вида наказания, а такжеоб изменениях порядка и условий отбывания наказаний;

на вежливое обращение со стороны персонала учреждения;на охрану здоровья и личную безопасность;на социальное обеспечение, в том числе на получение пенсий и

социальных пособий, в соответствии с законодательством РоссийскойФедерации;

на психологическую помощь, оказываемую сотрудниками психо-логической службы исправительного учреждения и иными лицами,имеющими право на оказание такой помощи. Участие осужденных вмероприятиях, связанных с оказанием психологической помощи, осу-ществляется только с их согласия;

пользоваться услугами адвокатов, а также других лиц, имеющихправо на оказание юридической помощи;

I лава 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 243

обращаться с предложениями, заявлениями, ходатайствами и жа-лобами к администрации учреждения, в вышестоящие органы уголов-но-исполнительной системы, суд, органы прокуратуры, органы госу-дарственной власти и органы местного самоуправления, обществен-ные объединения, а также в межгосударственные органы по защитеправ и свобод человека;

распоряжаться личным временем, предусмотренным распорядкомдня, не нарушая при этом установленных правил поведения;

вступать в самодеятельные организации осужденных;участвовать в культурно-массовых и спортивных мероприятиях,

пользоваться библиотекой, настольными играми в определенное рас-порядком дня время».

В приведенном примере содержится довольно много абзацев ипользоваться ими крайне неудобно, поскольку они никак особо необозначены. Пользователю данным нормативным актом необхо-димо их идентифицировать путем подсчета, что крайне неудобно,и, кроме того, можно легко ошибиться.

Вот почему лучше все же присваивать особый знак и абзацам,например нумеровать их цифрами со скобкой или буквами. Имен-но так сделано в ст. 81 ТК РФ:

Статья 81. Расторжение трудового договорапо инициативе работодателя

«Трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях:1) ликвидации организации либо прекращения деятельности ин-

дивидуальным предпринимателем;2) сокращения численности или штата работников организации,

индивидуального предпринимателя;3) несоответствия работника занимаемой должности или выпол-

няемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтверж-денной результатами аттестации;

4) смены собственника имущества организации (в отношении ру-ководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера);

5) неоднократного неисполнения работником без уважительныхпричин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взы-скание;

6) однократного грубого нарушения работником трудовых обязан-ностей:

а) прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительныхпричин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее)продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте безуважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочегодня (смены);


6) появления работника на работе (на своем рабочем месте либо натерритории организации — работодателя или объекта, где работникдолжен выполнять трудовую функцию) в состоянии алкогольного,наркотического или иного токсического опьянения;

в) разглашения охраняемой законом тайны (государственной,коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику всвязи с исполнением им трудовых обязанностей, в том числе разгла-шения персональных данных другого работника;

г) совершения по месту работы хищения (в том числе мелкого) чу-жого имущества, растраты, умышленного его уничтожения или по-вреждения, установленных вступившим в законную силу приговоромсуда или постановлением судьи, органа, должностного лица, уполно-моченных рассматривать дела об административных правонаруше-ниях;

д) установленного комиссией по охране труда или уполномочен-ным по охране труда нарушения работником требований по охранетруда, если это нарушение повлекло за собой тяжкие последствия(несчастный случай на производстве, авария, катастрофа) либо заве-домо создавало реальную угрозу наступления таких последствий;

7) совершения виновных действий работником, непосредственнообслуживающим денежные или товарные ценности, если эти дейст-вия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работода-теля;

8) совершения работником, выполняющим воспитательные функ-ции, аморального проступка, несовместимого с продолжением дан-ной работы;

9) принятия необоснованного решения руководителем организа-ции (филиала, представительства), его заместителями и главным бух-галтером, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества,неправомерное его использование или иной ущерб имуществу орга-низации;

10) однократного грубого нарушения руководителем организации(филиала, представительства), его заместителями своих трудовых обя-занностей;

11) представления работником работодателю подложных докумен-тов при заключении трудового договора;

12) утратил силу. — Федеральный закон от 30 июня 2006 г. № 30-ФЗ;13) предусмотренных трудовым договором с руководителем орга-

низации, членами коллегиального исполнительного органа организа-ции,

14) в других случаях, установленных настоящим Кодексом и ины-ми федеральными законами.

Увольнение по основанию, предусмотренному пунктом 2 или 3части первой настоящей статьи, допускается, если невозможно пере-вести работника с его согласия на другую работу.


Не допускается увольнение работника по инициативе работодате-ля (за исключением случая ликвидации организации либо прекраще-ния деятельности индивидуальным предпринимателем) в период еговременной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске.

В случае прекращения деятельности филиала, представительстваили иного обособленного структурного подразделения организации,расположенного в другой местности, расторжение трудовых догово-ров с работниками этого подразделения производится по правилам,предусмотренным для случаев ликвидации организации.

Примечание

Примечание как структурная единица нормативного акта небыло оставлено учеными без внимания, несмотря на то что встре-чается оно в тексте нечасто1.

Сначала обратимся к слову «примечание». Оно означает допол-нительное объяснение, заметку, замечание или пояснительноеприбавление.

Примечание — часть нормативного акта, которая представляетгосударственно-властное установление, предназначенное для спе-циального текстового или символического подчеркивания, имею-щее сопроводительный характер.

Примечание обладает следующими особенностями:— будучи государственно-властным установлением (повелени-

ем), имеет обязательный характер;— обладает сопроводительным характером;— обладает такой же юридической силой, что и сопровождае-

мая им норма;— существует для акцентирования внимания на определенном

фрагменте сопровождаемой нормы;— в тексте нормативного акта автономизируется и для этой це-

ли имеет особое обозначение словом «Примечание», к тому же по-меченное цифрами, звездочками и т. п.

По структуре примечания могут быть разными, что дает воз-можность их классифицировать на простые и сложные.

Рассмотрим примеры простого (ст. 2.4 КоАП РФ) и сложного(ст. 158 УК РФ) примечания.

1 См.: Баранов В. Л/., Кузнецов А. П., Изосимов С. В. и др. Примечания в россий-ском праве. Н. Новгород, 2005. С. 16.


Статья 2.4. Административная ответственность должностных лиц

«Административной ответственности подлежит должностное лицов случае совершения им административного правонарушения в связис неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебныхобязанностей.

Примечание. Под должностным лицом в настоящем Кодексе сле-дует понимать лицо, постоянно, временно или в соответствии со спе-циальными полномочиями осуществляющее функции представителявласти, то есть наделенное в установленном законом порядке распо-рядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся вслужебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее органи-зационно распорядительные или административно-хозяйственныефункции в государственных органах, органах местного самоуправле-ния, государственных и муниципальных организациях, а также в Во-оруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинскихформированиях Российской Федерации. Совершившие администра-тивные правонарушения в связи с выполнением организационно-рас-порядительных или административно-хозяйственных функций руко-водители и другие работники иных организаций, а также лица, осуще-ствляющие предпринимательскую деятельность без образованияюридического лица, несут административную ответственность какдолжностные лица, если законом не установлено иное».

Статья 158. Кража

«1. Под хищением в статьях настоящего Кодекса понимаются со-вершенные с корыстной целью противоправные безвозмездное изъ-ятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного илидругих лиц, причинившие ущерб собственнику или иному владельцуэтого имущества.

2. Значительный ущерб гражданину в статьях настоящей главы оп-ределяется с учетом его имущественного положения, но не может со-ставлять менее двух тысяч пятисот рублей.

3. Под помещением в статьях настоящей главы понимаются строе-ния и сооружения независимо от форм собственности, предназначен-ные для временного нахождения людей или размещения материаль-ных ценностей в производственных или иных служебных целях.

Под хранилищем в статьях настоящей главы понимаются хозяйст-венные помещения, обособленные от жилых построек, участки терри-тории, трубопроводы, иные сооружения независимо от форм собст-венности, которые предназначены для постоянного или временногохранения материальных ценностей.

4. Крупным размером в статьях настоящей главы признается стои-мость имущества, превышающая двести пятьдесят тысяч рублей, аособо крупным — один миллион рублей».


В юридической науке предлагаются и иные классификации1:— по отраслям;— объекту привязки (к нормативному акту, разделу, статье,

элементу статьи);— видам норм права (материальные, процедурные и процессу-

альные);— содержанию (примечания-дефиниции, компетенционные,

примечания-отсылки и др.).Содержание примечаний может быть самым разнообразным.

Вот примерный круг вопросов, которые могут находить отражениев примечании:

— изложение специальных норм;— наличие дефиниций;— указание на принципы права;— определение круга лиц, на которых распространяется норма

права;— определение пределов действия нормы;— наличие стоимостных критериев;— уточнение оценочных понятий;— определение сроков;— установление правовых режимов;— регулирование вопросов о компетенции;— уточнение структуры субъектов правоотношения;— определение процессуальных моментов.Рассуждая о значении примечаний, можно отметить следующие

моменты.1. Примечания позволяют более детально изложить тот или

иной фрагмент правовой нормы, при этом наибольший эффектдостигается, когда примечание содержит конкретный пример.

2. Примечание позволяет дополнить норму права, акцентируявнимание на той или иной стороне поведения, устанавливаемогоэтой нормой права.

3. Иногда требуется изменить (расширить или сузить) объемправового регулирования определенных общественных отноше-ний, и примечание позволяет этого достичь.

4. С помощью примечаний устанавливаются связи между об-щими и специальными нормами.

5. В целом примечания способствуют тому, что нормативныеакты становятся более удобными для их пользования.

1 См.: Баранов В. М., Кузнецов А. Л., Изосиомов С. В. и др. Указ. соч. С. 24—58.

248 Особенная часть Глава 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 249

Заключительные положения

Заключительные положения — это структурная часть норма-тивных актов, которая вызывает большое количество споров. За-конодатель стал ее использовать недавно. В других странах, в част-ности в Германии, ее выделять не принято. Там в конце текстанормативного акта помещается так называемая заключительнаяформула, где отражаются сведения об одобрении верхней палатой,о подписании закона, об опубликовании.

Анализ российских нормативных актов не позволяет выявитькакое-либо правило относительно содержания заключительнойчасти. Заключительные положения пишутся произвольно.

Вот перечень возможных вопросов заключительной части, ко-торый впечатляет внушительностью, но еще более своей непред-сказуемостью:

1) о вступлении закона в силу;2) приведении законодательства в соответствие с законом;3) внесении изменений в действующие законодательные акты;4) признании нормативных актов утратившими силу;5) распространении действия норм закона на тех или иных

субъектов;6) об обратной силе законов;7) о полномочиях субъектов правоотношений;8) об ответственности за нарушение норм закона;9) об обжаловании действий субъектов правоотношений;10) о порядке рассмотрения споров;11) о сроках исковой давности;12) об освобождении от уплаты тех или иных сборов;13) о символах государственной власти;14) мерах по реализации закона;15) регистрации и перерегистрации субъектов правоотноше-

ний;16) финансировании исполнительных структур.Как видим, эти вопросы не простые и требуют упорядочения.

Сгруппируем их на три части.Первая часть: вопросы с первого по шестой связаны с преду-

преждением и преодолением коллизий в праве, которые могутвозникнуть при принятии того или иного нормативного акта. Онирегулируются оперативными предписаниями и направлены на со-хранение баланса в правовой системе, поэтому их включение в за-

ключительную часть нормативного акта вполне оправданно. Кро-ме того, они важны с точки зрения удобства пользования.

Хорошим примером в этом отношении является Трудовой ко-декс РФ, в конце которого содержится часть шестая, содержащаяразд. XIV «Заключительные положения». Здесь нашли отражение сле-дующие вопросы:

— порядок и сроки введения размера минимального размера опла-ты труда, на котором завязано действие многих статей Кодекса и ко-торый очень часто изменяется;

— положения, утратившие силу;— особенности применения законов и иных нормативных актов;— применение Кодекса к правоотношениям, возникшим до и по-

сле введения его в действие.

Вторая часть: вопросы с седьмого по тринадцатый затрагиваютэлементы правоотношений, регулируемых нормативным актом, итребуют нормативной проработки. Вполне логично, чтобы онинаходили отражение не в заключительных положениях, а в самомтексте нормативного акта, который от этого только выиграет: при-обретет логичный и целостный характер.

Третья часть: вопросы с 14-го по 16-й — оперативные и тре-бующие конкретных решений, поэтому помещать их в норматив-ный акт, пусть и в заключительную его часть, категорически нель-зя. Они могут быть отражены в приложениях к нормативному акту.

Итак, применительно к заключительной части нормативногоакта может быть установлено следующее правило:

Заключительная часть должна содержать положения, направ-ленные на поддержание баланса в правовой системе.

Приложение

Приложение — не обязательная структурная единица норма-тивного акта. Ее скорее можно назвать редкой. В приложении, какправило, содержатся рисунки, таблицы, схемы, иллюстрирующиенормативные предписания нормативного акта и облегчающие по-нимание смысла его статей.

Например, для регистрации кандидата на должность Президен-та РФ необходимо или собрать необходимое количество подписей,или заплатить налог. Сбор подписей происходит путем внесенияподписи в подписной лист. Структура и оформление подписного лис-та подробно описаны в ст. 36 Федерального закона от 10 января 2003 г.


№ 19-ФЗ «О выборах Президента Российской Федерации». Но чтобыне возникали разногласия в толковании этой статьи, в приложении кданному Закону приводится образец подписного листа. Другоеоформление подписного листа расценивается как основание для при-знания его недействительным.

Подписной листВыборы Президента Российской Федерации

«_» 200_ года

(наименование субъекта Российской Федерации, на территориикоторого осуществлялся сбор подписей избирателей, если сбор под-писей избирателей осуществлялся среди избирателей, проживающихза пределами территории Российской Федерации, — наименованиеиностранного государства)

Номер и дата принятия решения Центральной избирательной ко-миссии Российской Федерации о регистрации группы избирателей,созданной для поддержки самовыдвижения кандидата: .

Мы, нижеподписавшиеся, поддерживаем самовыдвижение канди-дата на должность Президента Российской Федерации гражданинаРоссийской Федерации , родившегося

, работающего ,проживающего .

№п/п

1.

2.

Фамилия,имя

и отчество

Год рождения(в возрасте

18 лет — такжечисло и месяц

рождения)

Адрес мес-та житель-

ства

Серия и номер пас-порта или до-

кумента, заменяю-щего паспорт граж-

данина

Подписьи дата еевнесения

Подписной лист удостоверяю:(фамилия, имя и отчество, адрес места жительства,

дата рождения, серия, номер и дата выдачи паспорта или документа, заменяющего

паспорт гражданина, с указанием наименования либо кода выдавшего его органа, собст-

венноручная подпись лица, осуществлявшего сбор подписей, и дата ее внесения)

Кандидат (доверенное лицо кандидата):(фамилия, имя и отчество,


собственноручная подпись и дата ее внесения)

В приложении может быть приведена программа мероприятий,связанная с реализацией принятого нормативного акта.

Приложения следуют за заключительными положениями.Если в тексте нормативного акта идет прямое указание на ис-пользование того или иного приложения, оно официально счи-тается частью данного нормативного акта. Представляется, чтотакой правотворческий прием следует использовать как можночаще.

Приложения повышают эффективность использования нор-мативного акта. Поэтому нужно по возможности иллюстрироватьнормативные документы приложениями, содержащими таблицы,схемы, рисунки, поскольку они способствуют достижению ясно-сти и четкости понимания нормативного акта. Лидером в облас-ти использования приложений является избирательное право.Практически все важные избирательные законы имеют приложе-ния.

Некоторые общие правиларасположения структурных единиц текста

Правила расположения структурных единиц текста выводятсяна основе ранее проведенного анализа. Это следующие правила:

1) все структурные единицы нормативного акта (и большие, ималенькие) должны иметь сквозную нумерацию, в противном слу-чае пользователи будут путаться;

2) все крупные структурные единицы (в том числе статьи) повозможности должны иметь специальные заголовки. Главнаяфункция заголовков — информационная. Их использование по-зволяет лаконично выразить суть нормативных предписаний, чтопомогает быстро и легко ориентироваться в нормативном мате-риале;

3) располагать нормативный материал надо так, чтобы болееважные предписания предшествовали менее важным;

4) правило должно излагаться до исключения;5) положения об обязанностях должны предварять норматив-

ные предписания о санкциях;6) материально-правовые предписания располагаются перед

процедурными, а процедурные — перед процессуальными.Итак, работа над структурой нормативного акта — дело непро-

стое. Здесь нужно четкое знание приемов правотворческой техни-ки, касающихся оформления текста нормативного акта. Помимо


этого, большую роль играет практический опыт работы над со-ставлением законодательных актов. Он, как правило, нарабатыва-ется годами.

§ 3. Языковые правила

Общая характеристика юридического языка

Миссия юристов как профессиональной группы состоит в том,чтобы на основе установок, задаваемых государственной властью,разрабатывать и применять правовые нормы, одновременно спо-собствующие разделению труда и сотрудничеству между людьми.В процессе правотворчества необходимо стремиться к тому, чтобынормы права точно отражали объективную реальность.

Однако правовые установления адресуются людям, которыедолжны воспринимать формализованный язык законодателя.

Юридический язык в народе не всегда имеет положительнуюрепутацию: «Это язык для одурачивания простаков»1. Хотя он об-ращен ко всем гражданам, порой им трудно его понять. В прин-ципе, юридический язык должен совпадать с обиходным, длятого чтобы его понимали и принимали граждане. Однако одно-временно он должен быть точным, и здесь без юридических тер-минов, отдельные из которых вырабатывались веками, никак необойтись.

Юридический язык специфичен. Это отмечают все авторы, по-святившие научные исследования законодательной лингвистике2.

Принципы, на которых основывается язык закона

Таковых насчитывается три3. Рассмотрим их по порядку.Принцип корректности означает, что текст нормативного акта

должен полностью соответствовать лексическим, грамматическим1 Бержель Ж. Л. Общая теория права. М., 2000. С. 385.2 См.: Ушаков А. Л. Очерки советской законодательной стилистики. М., 2008;

Боголюбов С. А. Стиль правовых актов // Советское государство и право. 1973.№ 10; Он же. Язык правоприменительных актов // Советская юстиция. 1973.№ 15; Хижняк С. П. Правовая терминология и проблемы ее упорядочения // Пра-воведение. 1990. № 6; Он же. Юридическая терминология: формирование и со-став. Саратов, 1997; Губаева Т. В. Словесность в юриспруденции. Казань, 1994; Онаже. Язык и право. Искусство владения словом в профессиональной юридическойдеятельности. 2-е изд. М., 2010; Власенко Н. А. Основы законодательной техники.Иркутск, 1995; Он же. Язык права. Иркутск, 1997.

3 См.: Губаева Т. В. Язык и право. С. 39—49.


и стилистическим стандартам литературного русского языка, ко-торый к тому же считается языком государственным. Исходя изэтого в правовой системе действует презумпция лингвистическойправильности нормативных актов.

Конечно, довольно часто эта презумпция опровергается сами-ми правотворческими субъектами, которые предъявляют неудобо-варимый результат своей деятельности. Вот один из них.

Согласно п. 5 ст. 77 Федерального закона «Об основных гарантияхизбирательных прав и права на участие в референдуме граждан Рос-сийской Федерации» «не могут служить основанием для отмены ре-шения о результатах выборов, признания итогов голосования, резуль-татов выборов недействительными нарушения настоящего Федераль-ного закона, способствовавшие избранию либо имевшие цельюпобудить или побуждавшие избирателей голосовать за не избранныхпо результатам голосования кандидатов, за не принявшие участия враспределении депутатских мандатов списки кандидатов».

Проникнуть в смысл этого правового предписания довольнотрудно.

Что не может служить основанием для отмены решения о резуль-татах выборов?

Как могут нарушения способствовать избранию или побуждать го-лосовать? Может быть, речь должна идти о действиях?

Когда можно побудить избирателей голосовать за не избранных порезультатам голосования кандидатов: после или до выборов?

Можно ли побудить избирателей голосовать за не принявшие уча-стия в распределении депутатских мандатов списки кандидатов, еслиих распределяют после выборов?

Этот пункт осложнен идущими подряд тремя многословными од-нородными членами предложения. Кроме того, в него помещен до-вольно длинный причастный оборот.

Принцип стабильности подразумевает использование общепри-нятых слов и словосочетаний, языковых оборотов, традиционноупотребляемых в речи. Конечно, динамика присуща и языку каксоциальному явлению. Однако это происходит не так быстро.Считается, что должно пройти около 20 лет до того, как нацио-нальные словари зафиксируют языковое изменение.

В последнее время, когда укрепляются контакты между страна-ми и народами, взаимообогащение в языковой сфере идет с боль-шей скоростью. В нормативном материале появляется много ино-странных терминов. Употребление многих из них оправданно(«акции», «акционерное общество», «референдум», «экологиче-ские преступления» и т. п.). Тем не менее и здесь надо знать меру.

254 Особенная часть I пана 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 255

Вот пример бездумного, по крайней мере преждевременного ис-пользования иностранного термина.

В ст. 93 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Обакционерных обществах» речь идет об аффилированных лицах обще-ства.

Статья 93. Информация об аффилированных лицах общества

«1. Лицо признается аффилированным в соответствии с требова-ниями законодательства Российской Федерации.

2. Аффилированные лица общества обязаны в письменной формеуведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указани-ем их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты при-обретения акций.

3. В случае, если в результате непредставления по вине аффилиро-ванного лица указанной информации или несвоевременного ее пред-ставления обществу причинен имущественный ущерб, аффилирован-ное лицо несет перед обществом ответственность в размере причи-ненного ущерба.

4. Общество обязано вести учет его аффилированных лиц и пред-ставлять отчетность о них в соответствии с требованиями законода-тельства Российской Федерации».

Аффилированные лица — это лица, способные оказывать влияниена деятельность АО. Ими являются:

— члены его органов управления;— владельцы АО;— лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% обще-

го количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), со-ставляющие уставный (складочный) капитал данного АО.

Действительно, понятию «аффилированные лица» трудно подоб-рать русскоязычный эквивалент из одного слова. Однако лучше ис-пользовать фразеологизм «лица, способные оказывать влияние надеятельность акционерного общества», нежели оставить адресата это-го Закона наедине с непонятным словом, которое в нем к тому же неопределяется.

Принцип информативности заключается во включении в норма-тивные акты нормативных предписаний, содержание которых по-зволяет субъектам права с достаточной точностью уяснить, какимдолжно быть их поведение.

Информация, содержащаяся в нормативных предписаниях,может касаться:

1) содержания субъективных прав и обязанностей;2) условий, при которых они могут возникнуть;

3) санкций, следующих за нарушение обязанностей или инте-ресов других лиц;

4) предоставления установленных льгот;5) возможных поощрений за добросовестное и качественное

исполнение обязанностей.Нормативные предписания специализируются и находятся в

системе, поэтому важно помещать в нормативные акты информа-цию о внутрисистемных связях понятий, словосочетаний.

Для передачи этой информации используются обычные повсе-дневные слова. Но поскольку порой слова имеют множество от-тенков, надо стремиться употреблять такие их вариации, которыес максимальной точностью доносили бы нужную информацию доадресатов. Это крайне важно, потому что за несоблюдение нормправа могут последовать меры государственного принуждения,причем иногда очень суровые.

К сожалению, законодатель не всегда эффективно доносит не-обходимую информацию до субъектов права. Рассмотрим два при-мера из Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствахмассовой информации».

Статья 56. Возложение ответственности«Учредители, редакции, издатели, распространители, государст-

венные органы, организации, учреждения, предприятия и обществен-ные объединения, должностные лица, журналисты, авторы распро-страненных сообщений и материалов несут ответственность за нару-шения законодательства Российской Федерации о средствах массовойинформации».

Статья 59. Ответственность за злоупотреблениесвободой массовой информации

«Злоупотребление свободой массовой информации, выразившеесяв нарушении требований статьи 4 настоящего Закона, — влечет уго-ловную, административную, дисциплинарную или иную ответствен-ность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Злоупотребление правами журналиста, выразившееся в наруше-нии требований статей 50 и 51 настоящего Закона, либо несоблюде-ние обязанностей журналиста, — влечет уголовную, административ-ную или дисциплинарную ответственность в соответствии с законода-тельством Российской Федерации»,

Содержание этих статей малоинформативно: в них устанавли-вается ответственность за нарушение законодательства о СМИ, ноне делаются ссылки на законы, возлагающие такую ответствен-ность. Тогда в чем их смысл? Законодатель нарушил одно из ос-новных правил правотворческой техники: если принимается спе-


циальный закон, регулирующий тот или иной вопрос, в нем долж-ны прорабатываться все его аспекты.

Кроме того, встречаются положения статей законов, имеющихкосвенное отношение к регулируемому вопросу. В самом деле, ка-кое значение для пользователей Федерального закона «О живот-ном мире» имеют приведенные ниже определения терминов, неотвечающие к тому же принципу корректности?

Субъект животного мира — организм животного происхождения(дикое животное) или их популяция.

Биологическое разнообразие животного мира — разнообразие объ-ектов животного мира в рамках одного вида, между видами и в эколо-гических системах.

Генетические ресурсы животного мира — часть биологических ре-сурсов, включающая генетический материал животного происхожде-ния, содержащий функциональные единицы наследственности.

Среда обитания животного мира — природная среда, в которойобъекты животного мира обитают в состоянии естественной свободы.

Самое печальное, что встречаются иногда малоинформативныене отдельные положения закона, а законы в целом. К счастью, ихвек, как правило, не долог.

Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информа-ции, информатизации и защите информации» (ныне утратил силу) от-ражал такие вопросы, как:

— понятие и виды информационных ресурсов;— пользование ими;— производство информационных систем и технологий, их серти-

фикация и др.;— защита информации и прав субъектов в области информацион-

ных процессов.Первые три группы вопросов имели скорее просветительский ха-

рактер. Но, возможно, статьи, посвященные вопросам защиты, по ин-формационности перекрывали все другие? Читаем ст. 23 Закона:

«Защита прав субъектов в сфере формирования информационныхресурсов, пользования информационными ресурсами, разработки,производства и применения информационных систем, технологий исредств их обеспечения осуществляется в целях предупреждения пра-вонарушений, пресечения неправомерных действий, восстановлениянарушенных прав и возмещения причиненного ущерба».

Это положение общей теории права, касающееся всех правонару-шений. Читаем далее:

«Защита прав субъектов в указанной сфере осуществляется судом,арбитражным судом, третейским судом с учетом специфики правона-рушений и нанесенного ущерба.

I пана 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 257

Третейский суд рассматривает конфликты и споры сторон в по-рядке, установленном законодательством о третейских судах».

Эти положения известны даже неюристам.«За правонарушения при работе с документированной информа-

цией органы государственной власти, организации и их должностныелица несут ответственность в соответствии с законодательством Рос-сийской Федерации и субъектов Российской Федерации»

Какое законодательство здесь действует, принято ли оно?- То же самое повторялось в ст. 24, посвященной защите права на

доступ к информации: она сплошь состояла из банальностей.«I. Отказ в доступе к открытой информации или предоставление

пользователям заведомо недостоверной информации могут быть об-жалованы в судебном порядке.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по до-говору поставки, купли-продажи, по другим формам обмена инфор-мационными ресурсами между организациями рассматриваются ар-битражным судом.

Во всех случаях лица, которым отказано в доступе к информации,и лица, получившие недостоверную информацию, имеют право навозмещение понесенного ими ущерба.

2. Суд рассматривает споры о необоснованном отнесении инфор-мации к категории информации с ограниченным доступом, иски овозмещении ущерба в случаях необоснованного отказа в предостав-лении информации пользователям или в результате других нарушенийправ пользователей

3. Руководители, другие служащие органов государственной вла-сти, организаций, виновные в незаконном ограничении доступа к ин-формации и нарушении режима защиты информации, несут ответст-венность в соответствии с уголовным, гражданским законодательст-вом и законодательством об административных правонарушениях».

Система языковых (лингвистических) средствнормативных актов

По сравнению с другими аспектами юридической техники язы-ку права как области юридической техники, можно сказать, повез-ло. На сегодняшний день она является достаточно разработан-ной1. И это не случайно: язык относится к форме нормативных

1 См., например: Власенко Н. А. Язык права. Иркутск, 1997; Он же. Языковые играфические средства законодательной техники // Законодательная техника: на-уч. -практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихомирова. М., 2000; Он же. Жаргоны в праве:пределы их использования // Проблемы юридической техники: сб. ст. / под ред.II. М. Баранова. Н. Новгород, 2000; Нагорная М. А. Техника определения законода-тельных терминов // Законотворческая техника современной России: состояния,проблемы, совершенствование: сб. ст.: в 2 т. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новго-


актов, т. е. к тому, что лежит на поверхности. Проникнуть же всуть и содержание правового явления и адекватно его урегулиро-вать гораздо сложнее. Здесь нужны интеллектуальные усилия кудаболее значительные.

Языковую основу текста нормативных актов составляют лекси-ческие единицы: слово, словосочетания, предложения, аббревиа-туры.

Н. А. Власенко включает в их число еще и законодательнуюграфику, т. е. членение законодательного текста на разделы, главыи т. д., а также организацию нормативных актов (заголовки глав,статей, оформление приложений). Все эти моменты были рас-смотрены в § 2 данной главы, поскольку, как представляется, оникасаются структуры, а не языка нормативного акта.

Вместе с тем систему языковых правил можно представить инесколько иначе, более широко. Ее составляют четыре группыправил:

1) общелингвистические (ясность, точность, доступность,краткость, отсутствие пафосности, официальность, экономность,соблюдение грамматических правил и др.);

2) лексические (от греч. lexis — слово, выражение, оборот ре-чи). Они касаются использования слов и словосочетаний в норма-тивном тексте;

3) синтаксические. Эти правила касаются построения предло-жений;

4) стилистические. Стиль — это правила употребления, сочета-ния и соотношения языковых элементов, т. е. их функционирова-ния.

Вспомогательное значение имеют аббревиатуры.

Лексические правила

Слово является единицей нормативного текста. Оно играетключевую роль в нормативном тексте хотя бы потому, что соста-вить предложения, несущие смысловую нагрузку, без слов невоз-можно.


род, 2001. Т. \;Дудко И. Г. Правовые понятия в законодательстве субъектов Рос-сийской Федерации // Законотворческая техника современной России: состоя-ния, проблемы, совершенствование: сб. ст.: в 2 т. / под ред. В. М. Баранова. Н. Нов-город, 2001. Т. 1; Губаева Т. В. Словесность в юриспруденции; Она же. Язык иправо. Искусство владения словом в профессиональной юридической деятельно-сти.

В принципе, слово выражает какое-то понятие, которое обна-руживает себя вовне с помощью термина. Получается, что слово —это одновременно и понятие, и термин.

Существуют следующие требования к терминам, касающиесяиспользования их в нормативных документах:

— ясность;— однозначность;— апробированность;— самообъяснимость;— экономичность;— другие.Однако на практике это правило не всегда четко выполняется.

Рассмотрим отступления, не редкие для текстов нормативных ак-тов:

1) полисемия — многозначность слова. Например, слово «орган»имеет много значений, но в праве употребляется при обозначенииструктур, осуществляющих государственную власть. В связи сэтим законодатель обязан сделать так, чтобы в нормативном актетермин употреблялся однозначно. Здесь может быть использованомножество средств: уточнение, конкретизация, определение и др.;

2) синонимия — взаимозаменяемость слов. Синонимы в норма-тивном акте могут играть положительную роль: они помогаютуточнить, детализировать волю законодателя. Кроме того, сино-нимы обогащают язык текста, что также немаловажно.

Однако при использовании синонимов необходимо помнить:— нельзя использовать квазисинонимы, т. е. слова, не состоя-

щие в семантическом родстве;— нельзя допускать неточные или оттеночные синонимы;— недопустимо синонимическое излишество;3) антиномия. Речь идет об употреблении взаимоисключающих

терминов. В нормативных текстах это используется довольно час-то («истец» — «ответчик», «право» — «обязанность» и др.). Здесьтакже следует:

— соблюдать симметричность в противопоставлении;— не противопоставлять многозначные слова;— не противопоставлять близкие по значению слова.В правотворческой работе употребляется множество терминов.

Обычно их классифицируют по видам:— общеизвестные термины, отражающие происходящие в об-

ществе процессы («владельцы транспортных средств», «наемныйгруд», «работодатель», «семья» и др.);

260 Особенная часть I n;ma 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 261

— специальные понятия, пришедшие из различных областей об-щественной жизни («природно-антропогенный объект», «естест-венная экологическая система», «информатизация», «информаци-онные процессы» и др.);

— специфические юридические понятия («вменяемость», «ви-на», «истец», «гражданин», «преюдициальность» и т. д.).

Это стандартные слова, из которых состоит нормативныйтекст.

Однако существуют нестандартные лексические группы, ис-пользование которых в нормотворческой практике вызывает наи-большие трудности:

— архаизмы — названия предметов, явлений, по каким-либопричинам вытесненные другими словами («присяжный», «при-став», «бремя доказывания» и др.). Здесь действует следующееправило: их не следует искусственно вытеснять, поскольку пра-во — это элемент культуры, которому присуща преемственностьсобственных традиций;

— историзмы — названия исчезнувших предметов, явлений(например, «жандарм»). Они отражают процесс возврата этих яв-лений. Их следует принять как должное (если отражаемое имиявление получило возврат) и не пытаться использовать синони-мы из современной жизни: ведь они отражают историческиефакты;

— диалектизмы (провинциализмы) — слова с ограниченнойсферой употребления, свойственные, как правило, какому-либодиалекту (северорусскому, среднерусскому, южнорусскому). По-скольку они имеют синонимы, на них не следует ориентировать-ся, так как это не способствует согласованности системы законо-дательства;

— техницизмы — узкоспециальные наименования, применяе-мые в той или иной деятельности («застройщик», «эндокардит»и др.). Использование их следует ограничивать до тех пор, покаони не приобретут общеупотребительного характера;

— иноязычные слова —- заимствованные из других языков слова,используемые в русском лексиконе. Процесс заимствования словидет в последнее время с большей скоростью, чем ранее. Сказы-ваются набирающие оборот процессы глобализации, остановитькоторые невозможно. Вот почему важно соблюдать следующиеправила: не злоупотреблять иностранной лексикой; применятьиностранные слова, адаптированные к русской лексике; не ис-

пользовать их в качестве синонимов русским словам; в норматив-ном тексте давать их переводы или уточнения; следить за сочетае-мостью их со словами, употребляемыми в тексте;

— жаргонизмы — слова, отражающие специфику людей, объе-диненных общностью интересов (например, «вещдок», «пассажи-ропоток»). В принципе, их употребление нежелательно, посколькуони придают нормативному документу оттенок просторечия.Юридический язык — это разновидность литературного языка. Нои случаях, когда жаргонное слово адаптируется и начинает приоб-ретать общеупотребительный характер, в его использовании нетничего предосудительного (например, «самогон», «притон», «свод-ничество», «выручка»).

Словосочетания подразумевают устойчивую смысловую связьмежду словами. Сочетаемость слов — достоинство нормативноготекста, а не недостаток. Можно говорить не только о производи-тельности труда, но и о языковой производительности. Словосо-четания (готовые единицы текста) являются одним из способов ееповышения.

Словосочетания бывают следующих видов1:— фразеологизмы, т. е. устойчивые словосочетания. Они делят-

ся на общие, неюридические и вспомогательные (например, реги-страционный номер), а также собственно-юридические (необхо-димая оборона, заключение под стражу, предание суду, обжалова-ние в суд);

— свободные словосочетания. Они являются более гибкими, ихчасти могут заменяться (например, «денежные средства» — «де-нежные ресурсы», «заключительные положения» — «заключитель-ный раздел», «выдвигаться в депутаты» — «баллотироваться в де-путаты»).

Только на первый взгляд кажется, что все просто: подставляйвместо слов готовые словосочетания. Однако в юридических тек-стах необходимо точное и недвусмысленное воспроизведение сло-восочетаний. Поэтому использовать словосочетания надо с учетомследующих правил:

— использовать только общеизвестные словосочетания, иначедоступность нормативного текста окажется под вопросом;

— избегать многозначных словосочетаний;1 См.: Власенко Н. А. Основы законодательной техники. С. 21—23.


— сохранять образность, в противном случае их употреблениетеряет смысл;

— не сочетать фразеологизмы в одном предложении;— разъяснять их при необходимости.

Синтаксические правила

Предложения — основная смысловая единица нормативноготекста. Именно от предложения в значительной степени зависитстепень адекватности выражения содержания права, что во мно-гом определяет эффективность правового регулирования.

Предложение как единица нормативно-правового текста долж-но отвечать следующим требованиям:

1) точно выражать мысль законодателя, чтобы его требованиябыли доведены до общества в полной мере. Предложение должнобыть грамотно составлено (с соблюдением правил склонения попадежам и спряжения глаголов). Необходимо правильно употреб-лять служебные члены предложения. С этой целью надо избегатьиспользования союзов «а», «но», «чтобы», «да», «не только, но и»,«хотя», «также» и т. п.;

2) быть юридически нейтральными. Нормы права адресуютсямногим людям и действуют на протяжении длительного времени.Следовательно, лучше правило поведения формулировать в обез-личенной форме. Для этой цели могут использоваться инфини-тивные формы глаголов («установить», «предоставить», «обеспе-чить» и др.), глаголы в третьем лице (например, «несет ответствен-ность»), глаголы в будущем времени (например, «должны понестиответственность»);

3) быть простыми и доступными, но без ущерба для полноты иясности нормативного положения. Конструкции предложений недолжны быть чрезмерно сложными. Желательно разбивать слож-ные предложения на несколько простых, избегать употреблениепричастных и деепричастных оборотов, стараться не перегружатьоднородными членами (лучше обозначить их цифрами или буква-ми) и т. п.;

4) адекватно выражать волю законодателя. Для этой цели не-обходима соответствующая организация предложения. Оно долж-но быть:

— констатирующее;— повествовательное;— утвердительное;

на 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 263

— лучше без подлежащих;— без вопросов;— без побудительных слов.Допустимы конструкции с отрицанием (например, «никто не

имеет права нарушать закон»)1.

Стиль нормативных актов

Рассмотрев структурные единицы нормативного текста, перей-дем к изучению композиции этих структурных единиц, их взаи-мосвязи, которая напрямую влияет на восприятие нормативногоматериала. Речь пойдет о манере и правилах употребления лекси-ческих единиц при написании нормативных текстов. Анализ нор-мативных документов представляется довольно любопытным, чтопозволяет говорить о специфике стиля нормативно-правовоготекста.

Желание сделать юридический язык в целом доступным имеетв определенной мере демагогический характер. Но это не самоеопасное. Просматриваются последствия куда более серьезные: уп-рощение юридического языка способно ослабить юридическиемеханизмы, защищающие людей. Кроме того, искусственная про-стота нормативных текстов может породить у субъектов праваопасную иллюзорную идею, что они смогут защитить себя безюридической помощи, и тем самым нанести значительный ущербих безопасности. Здесь уместна аналогия с популяризацией меди-цинских знаний, которые подвигают многих лечиться самостоя-тельно, не обращаясь за помощью к специалистам.

Какие особенности стиля нормативных актов можно отметить?Нормативный текст — это текст, как правило, содержащий

оценку. Оценка проявляется не только в том, что законодательвесьма определенно высказывается (в утвердительном или отри-цательном плане) относительно совершения определенного пове-дения, но и в том, что совершение нежелательного поведения онподкрепляет санкцией.

В нормативном тексте используются утвердительные предложе-ния. Правовые предписания — это результат обобщения человече-ского опыта. Вот почему в нормативных предложениях либо явно,либо скрыто присутствует глагол «должно быть», т. е. просматри-вается долженствующе-предписывающий стиль.

1 См.: Власенко Н. А. Язык права. С. 114—119.


В нормативном предложении порядок слов часто нарушается.Нормативный акт — это разновидность литературного документа,поэтому в нем должен соблюдаться следующий порядок построе-ния предложения: подлежащее ставится перед сказуемым, гла-гол — перед прямым дополнением, а прилагательное — перед оп-ределяемым существительным. Это общее правило. Но в законемы можем встретить ситуации, когда подлежащее ставится отнюдьне на первое место. Это связано с тем, что первой частью нормыправа является гипотеза, определяющая условия применения пра-вила, и законодатель помещает ее впереди.

В ст. 26 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ«О несостоятельности (банкротстве)» сказано: «В случае отстраненияарбитражного управляющего арбитражным судом в связи с неиспол-нением или ненадлежащим исполнением возложенных на него обя-занностей вознаграждение арбитражному управляющему может невыплачиваться».

Прилагательные употребляются в минимальном количестве. Этоможно увидеть на примере ст. 15 Федерального конституционногозакона от 28 июня 2004 г. № 5-ФКЗ «О референдуме в РоссийскойФедерации».

«Статья 15. Порядок реализации инициативы проведенияреферендума, принадлежащей гражданам Российской Федерации1. Участники референдума образуют инициативную группу по про-

ведению референдума.2. Инициативная группа по проведению референдума должна со-

стоять из региональных подгрупп, создаваемых более чем в половинесубъектов Российской Федерации. В каждую региональную подгруппуинициативной группы по проведению референдума (далее — регио-нальная подгруппа) должно входить не менее 100 участников рефе-рендума, место жительства которых находится на территории тогосубъекта Российской Федерации, где образована региональная под-группа».

Отвлеченно-обобщенные грамматические формы и конструкциииспользуются в связи с тем, что нормативные предписания при-меняются неоднократно, слова в тексте норм права называют неотдельный предмет либо событие, отличающееся определенно-стью, а целый класс предметов либо множество событий. Нет ни-чего удивительного в том, что законодатель использует абстракт-ные понятия. Иногда подлежащее опускается, и тогда строится

I пава 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 265

безличное предложение с использованием инфинитивной формыглагола.

Нормативному тексту присуща языковая стандартизирован-ность, т. е. использование штампов, клише: «Настоящий Законопределяет...», «Настоящий Закон устанавливает...» и др.

В нормативных предложениях не должно быть цепочек, состав-менных из однотипных грамматических форм, следующих одна задругой. Это правило относится в первую очередь к придаточнымпредложениям со словом «который» и к сочетаниям существи-тельных в форме родительного падежа (например, «отцовство суп-руга матери ребенка»)1.

Предложения в нормативном тексте не должны быть длинными.Конечно, не стоит излагать нормы права «рубленными» фразами,поскольку это и не эстетично, и, самое главное, мешает обобщен-ному восприятию нормативных положений. Как утверждают спе-циалисты в области русского языка, средняя длина предложениядолжна составлять 19 слов. При изложении нормативных положе-ний это количество следует признать максимальным, а не среднимчислом. Дело в том, что в законе каждое слово имеет определен-ный вес, что само по себе утяжеляет предложение. Кроме того,многие нормативные положения приходится воспринимать наслух (например, в речи адвоката или прокурора, в процессе юри-дического консультирования), а здесь существуют еще более жест-кие пределы усвоения нормативной информации. Самое печаль-ное, что законодатель часто нарушает это непреложное правило.

Уже приходилось неоднократно цитировать Федеральный закон«Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в ре-ферендуме граждан Российской Федерации», поскольку он, на мойвзгляд, является апофеозом нарушения не только этого правила зако-нодательной техники. Вот одно из многочисленных предложений изэтого Закона (подп. 4 п. 32 ст. 68):

«Вышестоящая комиссия, определившая жребием избирательныеучастки, участки референдума для проведения контрольного (ручно-го) подсчета голосов, незамедлительно по получении от председателейучастковых комиссий указанных избирательных участков, участковреферендума сведений о результатах контрольного (ручного) подсчетаголосов принимает соответствующее решение, в том числе решение опроведении ручного подсчета голосов на всех избирательных участ-ках, участках референдума, на которых не проводился ручной подсчетголосов и которые расположены на соответствующей территории, в

См.: Губаева Т. В. Язык и право. С. 74.


случае, если в результате контрольного подсчета голосов хотя бы наодном из определенных жребием избирательных участков, участковреферендума был составлен повторный протокол об итогах голосова-ния по причине несовпадения в строках 10, 11, 12 и последующихстроках протокола данных, полученных при использовании техниче-ских средств подсчета голосов и при ручном подсчете голосов».

В данном нормативном предложении 115 слов.

Нормативному тексту присуща строгая последовательность из-ложения. Эта особенность связана с определенной структуройнормы права, укладывающейся в формулу «если — то — иначе».

Статья 69 «Лишение родительских прав» СК РФ, в которой излага-ется гипотеза нормы права, предусматривает:

«Родители (один из них) могут быть лишены родительских прав,если они:

уклоняются от выполнения обязанностей родителей, в том числепри злостном уклонении от уплаты алиментов;

отказываются без уважительных причин взять своего ребенка изродильного дома (отделения) либо из иного лечебного учреждения,воспитательного учреждения, учреждения социальной защиты насе-ления или из аналогичных организаций;

злоупотребляют своими родительскими правами;жестоко обращаются с детьми, в том числе осуществляют физиче-

ское или психическое насилие над ними, покушаются на их половуюнеприкосновенность;

являются больными хроническим алкоголизмом или наркома-нией;

совершили умышленное преступление против жизни или здоровьясвоих детей либо против жизни или здоровья супруга».

Практически следом идет ст. 71, в которой отражается санкциянормы о лишении родительских прав:

«1. Родители, лишенные родительских прав, теряют все права, осно-ванные на факте родства с ребенком, в отношении которого они былилишены родительских прав, в том числе право на получение от него со-держания (статья 87 настоящего Кодекса), а также право на льготы и го-сударственные пособия, установленные для граждан, имеющихдетей.

2. Лишение родительских прав не освобождает родителей от обя-занности содержать своего ребенка.

3. Вопрос о дальнейшем совместном проживании ребенка и роди-телей (одного из них), лишенных родительских прав, решается судомв порядке, установленном жилищным законодательством.

4. Ребенок, в отношении которого родители (один из них) лишеныродительских прав, сохраняет право собственности на жилое помеще-ние или право пользования жилым помещением, а также сохраняет

i 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 267

имущественные права, основанные на факте родства с родителями идругими родственниками, в том числе право на получение наследства.

5. При невозможности передать ребенка другому родителю или вслучае лишения родительских прав обоих родителей ребенок переда-стся на попечение органа опеки и попечительства.

6. Усыновление ребенка в случае лишения родителей (одного изних) родительских прав допускается не ранее истечения шести меся-цев со дня вынесения решения суда о лишении родителей (одного изних) родительских прав».

В итоге мы получаем очень строгий текст, где мысль не растекает-ся по древу, не перескакивает с одного на другое и не разрывается.

Нормативный текст характеризуется беспристрастностью (ней-тральностью) и отсутствием экспрессии (выразительности, прояв-лением чувств). Беспристрастность не отвлекает от нормативноготекста.

Статья 50 ГК РФ определяет виды юридических лиц: коммерче-ские и некоммерческие. В обществе существует мнение (сохранив-шееся с советских времен), что стремиться к получению прибыли по-стыдно. Несмотря на это, законодатель нивелировал эти чувства и из-ложил нормативное положение нейтрально:

Статья 50. Коммерческие и некоммерческие организации

«1. Юридическими лицами могут быть организации, преследую-щие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельно-сти (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение при-были в качестве такой цели и не распределяющие полученную при-быль между участниками (некоммерческие организации).

2. Юридические лица, являющиеся коммерческими организация-ми, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ,производственных кооперативов, государственных и муниципальныхунитарных предприятий.

3. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организа-циями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, об-щественных или религиозных организаций (объединений), учрежде-ний, благотворительных и иных фондов, а также в других формах,предусмотренных законом.

Некоммерческие организации могут осуществлять предпринима-тельскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит дости-жению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этимцелям.

4. Допускается создание объединений коммерческих и (или) не-коммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов».

Таковы особенности стиля нормативных актов.


Правовые аббревиатуры

Это сокращения словосочетаний, образованные из первых буквслов, в них входящих. Они активно употребляются в праве и этоне случайно: аббревиатуры способствуют экономии текста и удоб-ству произношения.

Существует несколько видов аббревиатур.По внешней форме различают аббревиатуры1:— состоящие из строчных букв (вуз, загс); они читаются по

слогам и склоняются;— образованные из заглавных букв и представляющие собой

сокращение имен собственных (УК РФ, АО);— смешанные, т. е. образованные из словосочетания, в состав

которого входит однобуквенный союз или предлог, воспроизводи-мый строчной буквой (КоАП РФ).

По сфере применения аббревиатуры делятся:— на общепринятые, которые не требуют пояснений, посколь-

ку широко распространены и не вызывают затруднений при их ис-пользовании в тексте и правоприменении (ГИБДД, МВД, СМИ);

— специальные, т. е. имеющие узкое применение и понимае-мые, как правило, специалистами без дополнительных пояснений(например, УПУ — устройство преграждающее управляемое,ЖК — Жилищный кодекс, СК — Семейный кодекс);

— индивидуальные, т. е. имеющие еще более узкое распростра-нение и предполагающие разъяснение даже для специалистов(ОМСУ — органы местного самоуправления, МРОТ — минималь-ный размер оплаты труда).

Перечислим правила использования аббревиатур. Они должны:1) точно воспроизводить начальные буквы словосочетаний;2) не иметь двусмысленного характера;3) не быть труднопроизносимыми;4) быть благозвучными;5) расшифровываться в тексте.

§ 4. Символические приемы

Сегодня правовое регулирование имеет сугубо рациональныйхарактер. Причина этого очевидна: повышается сознание людей иони в большей мере руководствуются не чувствами, а разумом.

1 См.: Власенко Н. А. Основы законодательной техники. С. 30.

I лава 7. Требования к внутренней форме нормативных актов 269

Однако в прошлом (на заре человеческой цивилизации) чувст-ва играли большую роль, и тогда существенное значение в право-вом регулировании имели символы (например, брачующихся свя-зывали одной веревкой, что означало признание их мужем и же-ной). Сейчас символы — это вспомогательное средство фиксации,хранения и передачи правовой информации. Вот некоторые изних: герб, гимн, флаг, мантия судьи, форма прокурора, весы каксимвол правосудия и др.

Федеральный конституционный закон от 25 декабря 2000 г. № 2-ФКЗ«О Государственном гербе Российской Федерации» следующим обра-зом описывает этот символ:

«Статья 1. Государственный герб Российской Федерации являетсяофициальным государственным символом Российской Федерации.

Государственный герб Российской Федерации представляет собойчетырехугольный, с закругленными нижними углами, заостренный воконечности красный геральдический щит с золотым двуглавым ор-лом, поднявшим вверх распущенные крылья. Орел увенчан двумя ма-лыми коронами и — над ними — одной большой короной, соединен-ными лентой. В правой лапе орла — скипетр, в левой — держава. Нагруди орла, в красном щите, — серебряный всадник в синем плаще насеребряном коне, поражающий серебряным копьем черного опроки-нутого навзничь и попранного конем дракона».

Переход от символических приемов воздействия права на сло-весную форму не случаен.

Во-первых, любой человек усваивает язык с рождения и перво-начально правовые нормы легко впитывает устно.

Во-вторых, язык позволяет скорее отразить изменения в жизнии соответственно изменить требования правовых норм.

В-третьих, в языковых формулах можно выразить все нюансытребуемого поведения.

И, наконец, в-четвертых, по мере усложнения жизни содержа-ние самих правовых текстов становится трудным для восприятия.Символы здесь оказываются плохими помощниками.

Подведем итоги. Еще в 60-х гг. прошлого века известный рос-сийский правовед А. А. Ушаков поставил вопрос о формированииособого направления в юридической науке — законодательнойстилистики'. С тех пор проведены серьезные исследования в об-ласти языка права. Конечно, предела исследованию языковыхпроблем, так же как, впрочем, и других проблем юридической

См.: Ушаков А. А. Очерки советской законодательной стилистики. М., 2008.


науки, нет. Тем менее уже можно говорить, что это предложениеА. А. Ушакова реализовалось: правовая лингвистика создана и су-ществует.


Алексеев С. С. Государство и право. М., 2005.Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2.Баранов В. М., Кондаков Д. С. Примечания в российском праве:

природа виды, проблемы реализации // Проблемы юридической тех-ники: сб. ст. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000.

Боголюбов С. А. Стиль правовых актов // Советское государство иправо. 1973. № 10.

Боголюбов С. А. Язык правоприменительных актов // Советскаяюстиция. 1973. № 15.

Бокова И. Н., Изосимов С. В., Кондаков Д. С. и др. Примечания вуголовном законодательстве России: эволюция правовой природы,модификация функций, техника эффективного использования // За-конотворческая техника современной России: состояние, проблемы,совершенствование: сб. ст.: в 2 т. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новго-род, 2001. Т. 2.

Власенко Н. А. Жаргоны в праве: пределы их использования //Проблемы юридической техники: сб. ст. / под ред. В. М. Баранова.Н. Новгород, 2000.

Власенко Н. А. Основы законодательной техники. Иркутск, 1995.Власенко Н. А. Язык права. Иркутск, 1997.Власенко Н. А. Языковые и графические средства законодательной

техники // Законодательная техника: науч.-практ. пособие / под редЮ. А. Тихомирова. М., 2000.

Губаева Т. В. Словесность в юриспруденции. Казань, 1994.Губаева Т. В. Язык и право. Искусство владения словом в профес-

сиональной юридической деятельности. 2-е изд. М., 2010.Никитин А. В. Правовые символы: автореф. дис.... канд. юрид. на-

ук. Н. Новгород, 1999.Справочник по нормотворческой технике. Пер. с нем. / под общ.

ред. Т. Ф. Яковлева. 2-е изд. М., 2002.Ушаков А. А. Очерки советской законодательной стилистики. М.,

2008.Философский словарь. 22-е изд. Пер. с нем. / под ред. Г. Шишкоф-

фа.М., 2003.Хижняк С. П. Правовая терминология и проблемы ее упорядоче-

ния // Правоведение. 1990. № 6.Хижняк С. П. Юридическая терминология: формирование и со-

став. Саратов, 1997.Язык закона / под ред. А. С. Пиголкина. М., 1990.


Глава 8ТЕХНИКА СОЗДАНИЯ КОРПОРАТИВНЫХ

НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ


• что такое корпоративное право;• на каких принципах основано создание корпоративных актов;• каковы достоинства и недостатки корпоративных актов.

§ 1. Понятие и признаки корпоративного права

Иначе корпоративное право можно назвать внутриорганизаци-онным или внутрифирменным правом.

Корпоративное право — это система правил поведения, уста-навливаемых органами управления корпорации, обязательных дляучастников корпорации и охраняемых силой корпоративного при-нуждения, а при его недостаточности — силой государственногопринуждения.

Корпоративное право, составляя целый пласт права, имеетсвои особенности. Рассмотрим его основные признаки.

1. Корпоративное право состоит из норм, т. е. из правил пове-дения, общего характера. Нормативность означает, что, во-пер-вых, корпоративные нормы регулируют распространенные, типич-ные, часто встречающиеся в организациях отношения и, во-вторых,они распространяются на всех или многих членов организации.

Например, положения о режиме рабочего времени на предприятиикасаются всех работников. Однако правила относительно установле-ния корпоративных пенсий (доплат к государственной пенсии) рас-пространяются лишь на работников корпорации, которые ушли на за-служенный отдых.

2. Корпоративное право — это система норм, которые специа-лизируются на регулировании отдельных сторон деятельности кор-порации. Можно выделить, по крайней мере, четыре блока корпо-ративных норм: финансовые, административные, трудовые и граж-данско-правовые. В последнее время все активнее формируетсяблок корпоративных норм, регулирующих информационные от-ношения на предприятии, например нормативные положения,


касающиеся обеспечения конфиденциальности информации,коммерческой тайны и др. Довольно интенсивно развиваются кор-поративные нормы, связанные с социальным обеспечением работни-ков. Наметились и контуры блока корпоративных норм процессу-ального характера.

3. Корпоративные нормы обязательны для участников корпора-ции (учредителей, акционеров, менеджеров, наемных работни-ков). Это означает, что они должны исполняться указанными ли-цами независимо от того, нравятся они им или нет, одобряют ониих существование или не одобряют — одним словом, независимоот субъективного к ним отношения. Однако количество участни-ков корпорации, не одобряющих корпоративные нормы, как пра-вило, незначительно, поскольку большинство этих норм прини-мается с участием лиц, обязанных им затем подчиняться.

4. Корпоративные нормы находят письменное выражение. В ор-ганизациях выделяется несколько уровней корпоративных актов взависимости от их юридической силы, это нормативные акты:

— общих собраний акционеров, вкладчиков, персонала;— корпоративных контролирующих органов (например, сове-

тов директоров);— представительных органов (например, советов персонала);— коллективных исполнительных органов (правлений);— руководителей корпораций и др.Чтобы предотвратить противоречия между ними, осуществля-

ется четкое распределение компетенции между субъектами право-творческой деятельности той или иной корпорации.

5. Корпоративные нормы — это нормы коллективного волеизъ-явления. Даже когда нормативные решения принимаются не об-щими собраниями акционеров или собраниями (конференциями)персонала, а иными органами управления корпорации, они долж-ны быть по своему содержанию согласованы (иногда утвержденысоответствующими вышестоящими органами управления корпо-рации) или по крайней мере не должны противоречить решениямобщих собраний, на которых урегулируются принципиальные во-просы жизни корпорации. Эти принципиальные решения задаюттон всем остальным, принимаемым в корпорации.

6. Корпоративные нормы обеспечиваются принуждением. Состороны кого? Прежде всего на нарушителя воздействует сама ор-ганизация в лице ее органов управления, используя запреты, санк-ции, предусмотренные в корпоративных актах. При недостаточно-


сти собственных средств воздействия вполне возможно обраще-ние за защитой к судебным органам.

Например, если объявлен размер дивиденда, но АО по каким-либопричинам не выплачивает их акционеру, многократно обращавшему-ся в АО с этой просьбой, обращение в суд с требованием о взысканиидивидендов будет вполне уместным и оправданным.

§ 2. Принципы созданиякорпоративных нормативных актов

Философская основа разработки корпоративных актов

Бизнес, бывший агрессивным на первоначальном этапе его по-явления, когда получение прибыли выдвигалось в качестве глав-ной цели, постепенно становится цивилизованным. Такова общаязакономерность, неумолимо проявившая себя и в европейскихстранах, и в развитых странах Азии. К цивилизованному этапу раз-вития подойдет несколько позднее предпринимательство и в Рос-сии.

Три принципа помогают определить цивилизованность биз-неса:

1) утилитаризм. Правильное или неправильное корпоративноерешение предлагается — зависит от того, принесет ли оно макси-мальную пользу большинству людей, занятых в корпорации. Еслиучастники корпорации это почувствуют и поймут, они приложатмаксимум усилий для практического выполнения данного реше-ния. Следовательно, менеджеры вместо жесткого давления на сво-их подчиненных должны предлагать работникам несколько аль-тернативных вариантов и отвергать варианты, которые отвечаютинтересам ограниченного круга людей, связавших свою судьбу скорпорацией;

2) соблюдение прав человека (не обманывать, не хитрить, ува-жать мнение коллег и подчиненных, не заставлять их действоватьпротив своих интересов, уважать их право на тайну частной жиз-ни, не заставлять поступать вразрез с их религиозными и этиче-скими представлениями, не подвергать их наказанию без честногои беспристрастного суда, не нарушать их право на безопасные ус-ловия труда и т. п.);

3) справедливость. Она базируется на обеспечении равных правпри распределении ответственности и благ. Это означает, что ко


всем людям следует относиться одинаково, нельзя нарушать уста-новленные правила, тот, кто нанес ущерб, должен непременно от-вечать за него и возмещать его. Справедливое решение — это бес-пристрастное и разумное решение, соответствующее данной си-туации.

Общие принципы создания корпоративных актов

Корпоративные нормы будут эффективными лишь тогда, когдав их основе будут лежать не только вышеуказанные положения, нои принципы, на которых держится вся правовая система.

Справедливость и свобода декларируются в наиболее важныхнормативных правовых документах, включая международные, азатем получают развитие и детализацию в других законодательныхпредписаниях. Эти два начала должны незримо пронизывать и всекорпоративные акты.

К числу принципов, на которых основано построение корпора-тивных норм, относятся следующие.

Принцип демократизма в формировании корпоративных норм,т. е. наиболее полный учет интересов всех членов коллектива кор-порации.

Принятие корпоративных норм общим собранием коллективапредприятия позволяет, как правило, претворить этот принцип вжизнь. Хотя и здесь не исключены промахи. Иногда случается, чтоколлектив работников принимает решения, не имея полной ин-формации о положении дел, а то и пользуясь искаженными сведе-ниями о последствиях данного решения. Бывает, что коллективпредварительно подвергается обработке со стороны предпринима-теля, профсоюзных органов и других заинтересованных лиц, орга-нов и организаций. Поэтому решение внешне, возможно, и будетвыглядеть демократичным, но по сути ничего общего с истиннойдемократией иметь не будет.

Еще больше проблем с реализацией этого принципа на практи-ке возникает, когда корпоративные нормы принимаются управ-ленческими органами предприятия (коллективными или едино-личными). Среди руководителей нередко находились «смельча-ки», бравшие на себя решение принципиальных вопросов,которые затрагивают судьбу многих и многих работников (напри-мер, вопрос о приватизации, хотя по закону выяснение мненияработников коллектива является непременным условием привати-зации). Не всегда у коллектива имеются юридические средства,

1 лава 8. Техника создания корпоративных нормативных правовых актов 275

чтобы повлиять на «зарвавшихся» руководителей, не желающихсчитаться с его волей.

Принцип гуманизма, т. е. человеколюбия, уважения достоинстваличности, создания всех условий, необходимых для ее нормально-го существования и развития. Корпоративные нормы, детальнорегулирующие условия применения труда, получение вознаграж-дения за труд и другие вопросы, позволяют наполнить этот общийтезис о человеколюбии конкретным содержанием.

Например, если в корпоративном акте для матерей, имеющих ма-лолетних детей и находящихся в отпуске по уходу за ребенком, преду-сматривается выплата вполне приличных пособий за счет средствпредприятия, то это свидетельствует о заботе со стороны корпорациине только о матерях — работницах предприятия, но и о подрастающемпоколении.

Принцип равноправия выражается в том, что все члены корпора-ции независимо от национальной, половой, религиозной и инойпринадлежности, должностного или иного положения имеют рав-ные права и в одинаковой мере должны нести ответственность.Этот принцип нельзя понимать упрощенно. Его реализация зави-

сит от квалификации работника, стажа его работы и других кон-кретных обстоятельств.

Так, в корпорации «Микрохирургия глаза», созданной академикомС. Н. Федоровым, полученная в процессе деятельности прибыль рас-пределялась в качестве вознаграждения за труд в следующей пропор-ции — 1 (технический персонал): 2 (медсестры): 3 (врачи): 4 (руково-дители).

К сожалению, не всегда принцип равноправия реализуется напрактике. На многих предприятиях по вопросу о премированиииздаются два корпоративных акта: один касается рабочих, суммапремий которых, как правило, определяется в процентном отно-шении к средней заработной плате, другой — руководящих работ-ников, сумма премий которых находится чаще всего в кратном от-ношении к средней заработной плате. Налицо дискриминация од-ной из категорий корпорации — рабочих.

Принцип законности, т. е. точное соблюдение законодательныхнорм.

Корпоративные нормы не могут противоречить законодатель-ным, они должны находиться с ними в отношениях подчиненно-сти, если оба вида норм регулируют один и тот же вопрос. Это ак-сиома.


Принцип законности выражается и в требовании непротиворе-чивости самих корпоративных актов друг другу. Между ними так-же должна быть иерархическая субординация в зависимости отюридической силы. Большей юридической силой обладают нор-мы объединения, затем — предприятия и, наконец, структурныхединиц (бригад, отделов). Юридическая сила зависит и от субъек-та, принявшего корпоративный акт. Исходя из этого корпоратив-ные акты по мере возрастания их юридической силы располагают-ся в такой последовательности:

— принятые в порядке единоначалия директором (президентомкорпорации);

— принятые советом директоров;— принятые общим собранием коллектива акционеров либо

трудового коллектива по вопросам, относящимся к их компетен-ции.

Если рассматривать корпоративные акты с точки зрения вре-меннбй соподчиненности, то при равной юридической силе иодинаковом предмете ведения или вопроса, ими регулируемого,следует применять те, которые изданы позднее. Более поздний актотменяет акты, изданные ранее.

Принцип научности, т. е. глубокая и всесторонняя проработкасодержания нормативных актов. Научная обоснованность кон-кретных актов, принимаемых в процессе предпринимательскойдеятельности, в значительной мере зависит от уровня предпри-ятия. Если сравнить завод «Уралмаш», имеющий целую сеть науч-ных отделов, высшее техническое учебное заведение и небольшоймагазин, становится ясно, что претворить в жизнь принцип науч-ности при принятии корпоративных актов под силу далеко невсем организациям. В этом отношении большое значение имеетне только уровень, но и величина предприятия. Но главную роль вобеспечении научной обоснованности корпоративных норм игра-ют все же квалификация работников, уровень их образования, ин-формированности о достижениях науки, способность их воспри-нять. Речь идет как о менеджерах, готовящих проекты корпора-тивных актов, так и о персонале корпорации, которые этикорпоративные нормативные решения претворяют в жизнь.

Говоря о выполнении принципа научности, нельзя не отметитьзначение финансов: их наличие в необходимых случаях всегда по-зволит воспользоваться услугами независимых консультантов,экспертов, если будет обнаружен в корпорации недостаток собст-венных интеллектуальных сил.


Специальные принципы принятия корпоративных актов

Специальные принципы многочисленны и касаются различ-ных аспектов деятельности корпорации. Остановимся на главныхиз них.

Презумпция (принцип) компетентности корпорации на регулиро-вание любых корпоративных вопросов путем создания корпора-тивных нормативных актов. Вряд ли стоит писать в корпорациинормативный акт на каждое мелкое действие. Есть вопросы, кото-рые вполне решаемы в оперативном порядке, т. е. менеджеры да-ют конкретные указания работникам. Но если приходит понима-ние того, что на выдачу этих конкретных указаний (часто одно-типных) тратится слишком много управленческой энергии, лучшесоздать нормативный акт для всех участников корпорации. По ка-ким вопросам издавать корпоративные нормативные акты, реша-ют органы управления корпорации, выявившие в этом необходи-мость в процессе осуществления ее работы.

Принцип иерархии корпоративных нормативных актов относитсяк принципам, пронизывающим всю социальную материю. Право-вая материя в этом плане не составляет исключения. Вот почемуэтот принцип должен неукоснительно действовать не только всфере законодательного, но и в сфере корпоративного регулиро-вания.

В сфере корпоративного правового регулирования иерархия ус-танавливается по двум критериям:

1) по предмету регулирования. Здесь преимущество по сравне-нию с другими корпоративными актами всегда имеет основнойкорпоративный нормативный акт: устав корпорации. Это своегорода конституция корпорации. Главенство устава вытекает из то-го, что в нем упорядочиваются принципиальные вопросы жизникорпорации и то, как они урегулированы, должно приниматься зааксиому и незыблемую основу при последующем решении болеедетальных вопросов деятельности корпораций в других корпора-тивных актах;

2) субъекту правотворчества. Преимущество устава перед всемидругими корпоративными актами обусловлено тем, что он прини-мается самым авторитетным субъектом корпоративного право-творчества — общим собранием участников корпорации, как го-ворится, совокупным умом заинтересованных в успешной работекорпорации людей, принявших на себя материальный риск, пустьи в пределах определенной доли.


Устав компании — основной документ, регулирующий отно-шения между пайщиками и компанией, а также пайщиков междусобой. Он закрепляет порядок распределения и передачи паев, из-менения размера уставного капитала, совершения займов, прове-дения собраний, голосования, назначения директоров, их право-мочия, назначение аудита и ликвидации компании, ведения бух-галтерских книг и др.

При расхождении между уставом и иными корпоративнымиактами, без сомнения, преимущество должно отдаваться первомудокументу.

Иерархия среди остальных корпоративных актов определяетсяв основном по субъекту правотворчества: акты прямого волеизъ-явления имеют большую юридическую силу, чем акты, принятыепредставительными органами управления корпорации, и корпо-ративные акты, принятые в порядке единоначалия. Среди послед-них двух главенствуют, разумеется, акты представительных орга-нов управления.

Рассмотрим принцип неотвратимости юридической ответст-венности. Общепризнанно, что в корпоративных актах немногоимперативных, жестких норм. Напротив, суть многих из них — покрайней мере не сдерживать активность директоров, менеджерови работников. Однако даже с учетом этой благородной цели нель-зя вводить в какой-либо корпоративный акт правила, предусмат-ривающие освобождение любого должностного лица или наемно-го работника от ответственности за допущенную небрежность, на-рушение или неисполнение возложенных на них обязанностей,злоупотребление доверием.

Корпоративные акты должны отражать баланс различных инте-ресов участников корпорации. Акционерное общество — это слож-ное образование, похожее на треугольник, в котором представле-ны три стороны: акционеры, управляющие, наемные работники(схема 8.1). У каждой из названных сторон свои задачи и инте-ресы.

Давая свои финансовые средства на пользу предприятия, в де-лах которого они решили принять участие, акционеры (вкладчи-ки) ООО не рассчитывают расстаться с этими средствами навсе-гда. Более того, они хотят приумножить их за счет прибыли, кото-рую получит общество в случае успешной работы.

У менеджеров свой интерес — рост дивидендов на вложенныеими в корпорацию средства. Это хорошо, но управленческая дея-тельность — их профессия — требует ежедневной отдачи энергии.


Схема 8.1. Строение акционерного общества(общества с ограниченной ответственностью)

Поэтому наряду с заботой о прибыльности корпорации в целомони весьма заинтересованы и в ежемесячном вознаграждении.

Наемные работники склонны думать прежде всего об увеличе-нии ежемесячно выплачиваемой заработной платы, будущее кор-порации их волнует в меньшей степени.

Важно, чтобы эти разноплановые интересы гармонично соче-тались. В противном случае либо наемные работники, недоволь-ные своей низкой заработной платой, будут работать неэффектив-но, а то и устроят забастовку, либо менеджеры не будут стремитьсяк достижению нужного результата в работе корпорации, вследст-вие чего акции начнут падать в цене.

Корпоративные акты не должны создавать обязанности в отно-шении третьих лиц. Это правило абсолютное. Однако в некоторыхкорпоративных актах можно увидеть примеры обратного свойст-ва: например, устанавливается правило, что все споры с контр-агентами будут рассматриваться только по соглашению сторон.Но как быть, если соглашения между сторонами не удается дос-тичь или одна из сторон продвигает именно свое решение и неидет на уступки?

Третьи лица не должны принудительно исполнять положения,включенные в корпоративные акты — их статус не позволяет вли-ять на принятие корпоративных правил. Нет у них также возмож-ности изменить положения корпоративных актов, с которыми онине согласны. Да и оспаривание ими корпоративных положений всуде весьма проблематично.

Таким образом, правило, согласно которому корпоративныеакты регулируют отношения между пайщиками, а также междупайщиками и корпорацией в целом, является однозначным и ис-ключений не имеет.

280 Особенная часть !

Корпоративные акты не должны нарушать чьи-либо права, впротивном случае корпорация должна возместить причиненныеубытки.

В некоторых корпорациях практикуется пожизненное назначениедиректоров в наблюдательный совет, причем возможность такого на-значения отражается в корпоративном нормативном акте, предусмат-ривающем комплектование совета директоров. Обычно такой кон-тракт заключается с лицами, в прошлом много сделавшими для корпо-рации. Это своего рода дань или мера поощрения их за многолетний иэффективный труд на благо корпорации. Определяется и вознаграж-дение за данное членство в совете директоров. Но если в корпорациибудет принят новый корпоративный акт о наблюдательном совете, непредусматривающий пожизненных директоров, это не значит, чтоможно удалить из совета пожизненных директоров на покой без вы-платы получаемого ими вознаграждения за членство. Оно по-прежне-му должно выплачиваться.

Существует также принцип отсутствия обратной силы у корпо-ративных нормативных актов, ухудшающих правовое положениеучастников корпорации. Корпорация может изменить любой свойкорпоративный нормативный акт, если в том обнаружится необ-ходимость. Однако это правило имеет не абсолютный, а относи-тельный, точнее, ограниченный характер.

Член корпорации не будет связан изменениями корпоративныхактов (если, конечно, он не даст на них предварительное согласиев письменной форме), совершенными после того, как он стал чле-ном корпорации, когда:

1) от участника корпорации требуется внесение или подпискана большее количество паев, чем он владел на день внесения из-менений в корпоративный нормативный акт;

2) увеличивается объем обязательств участника на этот день повнесению вкладов в паевой капитал корпорации или по каким-ли-бо иным платежам в пользу компании.

Принцип запрета вносить изменения в корпоративные норматив-ные акты действует, если они совершены недобросовестно или нев интересах корпорации как целостного объединения.

Пока этот принцип для российского предпринимательства каккрасная тряпка для быка. Он не освоен даже чисто интеллектуаль-но. Подавляющему большинству не понятно, как можно связы-вать руки предпринимателям, участникам корпорации, если онирискуют собственными деньгами. Категории «добросовестно» или«недобросовестно» находятся в сфере морали. Но известно, что

I лава 8. Техника создания корпоративных нормативных правовых актов 281

бизнес и мораль плохо уживаются друг с другом. И даже еслипринцип, о котором идет речь, воспринимается предпринимате-лями интеллектуально, на практике он крайне редко соблюдается.Нецивилизованный бизнес (а именно так пока можно назватьбизнес в России) не приемлет ограничений.

Между тем в развитых европейских странах, где законодательствовсе плотнее регулирует различные аспекты бизнеса, этот принципкосвенно закреплен в законе. Интерпретация его дается в судебныхрешениях. Так, по мнению одного из английских судей, «полномо-чия, предоставленные пайщикам, должны, как и любые другие пол-номочия, осуществляться при условии соблюдения общих принциповправа и справедливости, которые применимы к любым полномочиям,предоставленным согласно решению большинства, но в то же времяони должны осуществляться добросовестно и в интересах компаниикак целого»'. К числу полномочий, на которые распространяется этоправило, и относится право изменять корпоративные нормативныеакты.

Корпоративные нормативные акты (или изменения, вносимыев них) автоматически не отменяют индивидуальных корпоративныхактов, в частности условия ранее заключенных трудовых контрак-тов. Этот принцип направлен на реализацию такой универсальнойценности человеческого общества, как стабильность. Разве можнооценить положительно ситуацию, когда, заключив контракт навыполнение работы за определенное вознаграждение, работники вдальнейшем узнают, что заработная плата у них понижается ровновдвое по той причине, что изменились критерии ее начисления,зафиксированные в новом корпоративном нормативном акте?В случае обжалования в суде работники найдут там поддержку.Дело в том, что в российском законодательстве есть множествомеханизмов, позволяющих сделать так, чтобы и управление кор-порацией было эффективным, и работники могли прогнозироватьсобственную жизнь.

Никто, даже суд, не может вносить изменения в корпоративныйнормативный акт, обнаруживший свою дефектность, кроме орга-на управления корпорации, его принявшего. Дефектными корпо-ративные нормативные акты могут быть по многим причинам:

— несоответствие законодательству;— внутренняя противоречивость корпоративных актов;1 Цит. по: Полковников Г. В. Английское право о компаниях. Закон и практика:

учеб. пособие. М, 2000. С. 61—62.


— внешняя противоречивость, т. е. противоречивость корпора-тивных актов между собой;

— несоответствие содержания корпоративного нормативногоакта принципу добросовестности;

— нарушение принципа соответствия положений корпоратив-ных актов интересам корпорации в целом.

Во всех этих случаях действует правило: орган, принявший де-фектный корпоративный нормативный акт, должен сам устранитьего дефекты.

Если это по каким-либо причинам не сделано, заинтересован-ные лица могут обратиться в суд за отменой дефектного корпора-тивного нормативного акта в целом либо отдельных его положе-ний. Суд в этом случае издает решение о признании тех или иныхположений корпоративного нормативного акта недействительны-ми. Если в связи с действием оспариваемого корпоративного нор-мативного акта кому-либо причинены убытки, суд одновременновозлагает обязанность на ответчика их возместить.

§ 3. Особенности корпоративных актов

Корпоративные акты, в которых излагаются корпоративныенормы, распространяющиеся только на коллектив организации,отличаются, и порой весьма существенно, от законодательных ак-тов.

Рассмотрим особенности корпоративных актов, касающиесяих содержания.

Регулятивный характер актов

Регулятивный характер актов означает, что элементами корпо-ративных норм-предписаний выступают обычно гипотеза и дис-позиция.

Гипотеза — это часть правовой нормы, в которой предусматри-ваются условия, необходимые для действия данной нормы.

Например, чтобы получить дивиденды от деятельности АО на вло-женный капитал, необходимо быть акционером, т. е. вложить опреде-ленную долю капитала. Это первое условие. Но должно быть и второеусловие: получение корпорацией прибыли. И, наконец, третье — ре-шение общего собрания о выплате дивидендов. При отсутствии како-


го-либо условия, предусмотренного в уставе корпорации, право надивиденды не возникает.

Диспозиция — это часть правовой нормы, содержащая само пра-вило поведения. В приведенном примере диспозицией являетсяправовое предписание, где говорится о праве на получение диви-дендов. Это положение, конечно, будет дополняться и другими,содержащимися в отдельных статьях и пунктах корпоративногонормативного акта, устанавливающего порядок определения раз-мера дивидендов.

Наличие множества поощрительных норм

В целом анализ корпоративных актов показывает, что для обес-печения их эффективности чаще используются отнюдь не санкции,а меры поощрения. Именно наличие множества поощрительныхнорм отличает корпоративные акты. Это соответствует природе,сущности предпринимательской деятельности как деятельности,направленной на получение выгоды. Основным стимулом в реали-зации поощрительных норм выступает личный интерес, которыйна сегодняшний день оказывается более мощной силой, чем инте-рес коллективный, государственный, общественный. Многие кор-порации при установлении мер поощрения проявляют богатуюфантазию. В других корпорациях склонны полагаться на законода-тельство, где формулируются меры поощрения универсального ха-рактера. Вряд ли стоит осуждать подобную позицию: потребности,интересы людей, занятых в различных корпорациях, довольно схо-жи. Причем, конечно, доминирующим является материальный ин-терес.

Конкретизированность регулирования

Например, на современных предприятиях, во многих структур-ных подразделениях устанавливаются сложные технические при-способления для работы: телефоны со встроенным компьютером,ксероксы, факсы, компьютеры с модемами, CD, принтерами. Ко-нечно, работники проходят обучение для работы с ними. Тем неменее издание корпоративных актов, где ясно и конкретно излага-ются правила работы с техническими средствами, оказывается нелишним, если учесть, что убытки от ремонта техники бываютвесьма значительными.


Доминирование процедурных норм

Процедурные нормы регулируют порядок применения матери-ально-правовых норм, многие из которых предусмотрены законо-дательством. В качестве примера можно назвать положения о по-рядке наложения дисциплинарного взыскания, порядке пре-доставления отпусков, порядке начисления заработной платы,порядке распределения прибыли, порядке выплаты дивидендов,порядке заключения договоров. В общем массиве такого рода кор-поративных актов большинство. В корпоративных актах, где уста-навливаются материально-правовые нормы, их солидно подкреп-ляют процедурные нормы.

Например, в положении о материальной ответственности персона-ла рассматривается не только установление обязанности отвечать заущерб, причиненный корпорации, но и (достаточно подробно) поря-док распределения ущерба между членами коллектива, если он при-чинен коллективными действиями.

В ближайшем будущем по мере укрепления самостоятельностипредприятий и приобретением ими правотворческого опытаудельный вес процедурных норм уменьшится и корпоративное ре-гулирование будет развиваться прежде всего в содержательномплане. И тем не менее значение процедурных норм нельзя недо-оценивать: если не урегулирован механизм реализации той илииной материально-правовой нормы, складывается положение, ко-гда ее наличие равнозначно ее отсутствию или, что еще хуже, воз-никает опасность злоупотребления нормой.

Дозволительный характер норм

Развитие правовой материи показывает, что ее вектор направ-лен в сторону диспозитивности и дозволительности, хотя при этомне следует отрицать обязательность как основной признак права, втом числе права корпоративного.

В этом плане корпоративные акты довольно показательны: вних практически нет запретов, очень мало и предписаний. Дозво-ления, т. е. установление прав, льгот, порядка их осуществленияи т. п., — вот что составляет их суть. Наличие императивных, же-стких норм для корпоративных нормативных актов все же неха-рактерно. Объяснение этому довольно простое: участие людей вкорпорациях в различных ролях имеет добровольный характер.Речь идет об осуществлении ими своих прав. Следовательно, если

I ILIIIII 8. Техника создания корпоративных нормативных правовых актов 285

приходит понимание того, что осуществление своего права поро-ждает слишком много обязанностей, то естественным разрешени-ем данной ситуации является выход (увольнение) из данной кор-порации. Одним словом, распределять обязанности между участ-никами корпорации надо в такой мере, чтобы бремя их участия вкорпорации не перевешивало получаемые ими блага.

Закрепление свободы усмотрения директоров и менеджеров

В корпоративных актах мало жестких норм, связывающих ак-тивность директоров, менеджеров. Если применительно к персо-налу предписания встречаются не так уж и редко, то поведениеуправленцев корпорации — это царство дозволенности. Справед-ливо ли это?

Во-первых, в отношении директоров и менеджеров в трудовомконтракте всегда устанавливается повышенная ответственность,причем и дисциплинарная, и материальная. Уже одно это застав-ляет их ответственно относиться к возложенным на них обязанно-стям и является своего рода дамокловым мечом за возможные не-удачи в работе.

Во-вторых, предпринимательство — это довольно динамичнаяматерия, и чтобы улавливать динамику и реагировать на нее,управленцы должны иметь свободу маневра. Загонять их в рамкижестких норм станет корпорации дороже. Вспомним, что есть да-же такой способ забастовки, как работа по правилам, когда работ-ники могут причинить неимоверный ущерб владельцу предпри-ятия, если жестко действуют по им же установленным правилам,которые могут быть противоречивыми и неэффективными в кон-кретных условиях. Менеджеры стоят на переднем фронте, и имнужна свобода для мгновенной реакции на изменившуюся ситуа-цию.

Как видим, содержание корпоративных нормативных актов до-вольно специфично. Их особенности обусловлены сущностью, ха-рактером корпоративных норм и имеют позитивный смысл.

§ 4. Ошибки при принятии корпоративных актов

Смешанный характер содержания актов

В системе корпоративных актов предприятия могут встречатьсяакты, закрепляющие одновременно и нормы права, и индивиду-альные предписания. Даже если в корпоративном акте содержится


одна корпоративная норма или ее часть (нормативное предписа-ние), то такой корпоративный акт должен быть признан норма-тивным.

Например, руководителем предприятия или правлением издаетсяприказ: «Установить, что списание материальных ценностей произво-дится только в конце календарного года комиссией в следующем со-ставе (идет перечисление фамилий). Возложить ответственность засписание материальных ценностей на заместителя директора А. Пору-чить юрисконсульту Б. разработать положение о списании материаль-ных ценностей».

Как видим, приказ в большей мере имеет конкретный, а ненормативный характер. Однако в нем есть одно нормативноепредписание, касающееся срока проведения указанной процеду-ры на предприятии, а потому данный приказ должен рассматри-ваться как корпоративный нормативный акт.

Удобно ли пользоваться таким актом? Норму из него приходит-ся буквально «выуживать». Под силу ли это работникам, которыеобязаны решать вопрос о списании материальных ценностей?Ведь они, как правило, не имеют специальных познаний относи-тельно того, что является нормой права, а что нет. В итоге данныйприказ, скорее всего, будет расценен как ненормативный и не бу-дет включен в сборник (перечень, подшивку, картотеку и т. п.)корпоративных нормативных актов, следовательно, окажется за-бытым и не будет выполняться. Не целесообразнее ли в таком слу-чае дать поручение тому же юрисконсульту разработать положениео списании материальных ценностей, где и сосредоточить все кор-поративные нормы по данному вопросу (касающиеся сроковамортизации корпоративного имущества, времени списания, по-рядка формирования соответствующей комиссии, процедуры со-ставления актов о списании, порядка разрешения споров, возни-кающих при осуществлении этой процедуры в корпорации, и дру-гие вопросы), а конкретные вопросы — урегулировать приказамируководителя корпорации?

Таким образом, смешанные корпоративные акты, т. е. акты, вкоторых содержатся предписания и нормативного, и индивиду-ального характера, — далеко не лучшая форма изложения корпо-ративных норм. Смешанные акты порождают неясность относи-тельно юридической природы отдельных предписаний, постоян-ного или временного характера действия их отдельных положенийи т. п.

I пава 8. Техника создания корпоративных нормативных правовых актов 287

Ретранслирование законодательных норм

Корпоративные акты часто используются в качестве ретрансля-торов, т. е. передатчиков, норм, издаваемых государственными ор-ганами. С помощью корпоративных актов вышеуказанные нормыдоводятся до сведения. Однако нормативным считается лишь акт,которым нормы права устанавливаются, изменяются или прекра-щаются. Поскольку в корпоративном акте, доводящем до сведе-ния нормы государственных органов, эти действия не предусмот-рены, по юридическим канонам такие корпоративные акты вооб-ще не должны признаваться нормативными.

Кроме того, весьма сомнительна полезность таких актов. В ко-нечном счете они создают информационный шум и не способст-вуют эффективности правового регулирования дел в корпорации.И случае необходимости проинформировать участников, работни-ков корпорации о нормах общего действия (законах, указах, по-становлениях, инструкциях министерств) более целесообразно ис-пользовать правовую форму, в которой они выражены прямо и не-посредственно, либо, в крайнем случае, использовать форму, вкоторую обычно облекаются индивидуальные предписания илираспоряжения органов управления корпорацией, например при-каз руководителя. В таком приказе необходимо прямо обозначитьего цель: проинформировать о принятии и вступлении в силу оп-ределенного закона, указа, постановления, инструкции.

Излишняя детализированность

Одна из ошибок при принятии корпоративных актов — их из-лишняя детализированность.

Например, в корпоративном нормативном акте, часто называемом(весьма абстрактно) «О пропускной системе на предприятии», деталь-нейшим образом регламентируются любые действия, операции по на-ведению порядка при входе на предприятие и выходе из него. Уста-навливается обязанность работников, проходящих контрольный пост,предъявлять свой пропуск в раскрытом виде, по требованию вахтерарасстегивать пальто для проверки наличия там недозволенных к вы-носу предметов, обеспечивать досмотр вещей, выносимых с предпри-ятия, и т. п.

Чрезмерной регламентацией страдают и должностные инструк-ции. Далеко не всегда это оправданно, поскольку работник — этопрежде всего человек, обладающий чувствами, сознанием и волей,


а не автомат, действия которого строго запрограммированы. При-менение им своих творческих способностей практически всегдаидет на пользу корпорации.

Излишняя заурегулированность

Нередко нормативные акты принимаются тогда, когда их изда-ние совершенно излишне, неоправданно.

Например, главная мысль правил использования электроэнергиина предприятии обычно сводится к тому, что электроэнергию надо бе-речь и, уходя, необходимо гасить свет. Но ведь это и так всем понятно.

Подобные случаи, вместе взятые, вносят в жизнь корпорацииизлишнюю заурегулированность, лишают работников свободыдействий и в итоге причиняют больше вреда, чем пользы.

Излишняя заурегулированность, как правило, приводит к сни-жению уровня эффективности корпоративных актов и показыва-ет, как порой достоинство превращается в недостаток. Речь идет осоздании таких корпоративных актов, которые ограничиваютинициативность сотрудников.

Негативными можно признать и корпоративные акты, напоми-нающие научные разработки и по объему превышающие сотнюстраниц. Например, положение о соревновании на некоторыхпредприятиях включает таблицы, расчеты, формулы, выкладки, вкоторых рядовому работнику разобраться не под силу. Регулирую-щее значение подобных актов понижается.

Отсутствие декларативных положений

Корпоративные акты, как правило, не содержат декларативныеположения, без которых не может обойтись почти ни один зако-нодательный нормативный акт общего действия. Декларативныенормы, как правило, помещаются в преамбулах нормативных ак-тов. В них отражаются цели и задачи нормативного акта, кругсубъектов, на который он распространяется, и другие общие поло-жения. Почему-то считается, что декларации в корпоративных ак-тах излишни, что здесь нужны нормы, не воздействующие на со-знание вообще, а побуждающие к совершению вполне конкрет-ных действий. Думается, что недооценка общего настроя сознанияработников таит немало отрицательных моментов и в конечномсчете приводит к большим издержкам.

Декларативными нормами в корпоративных актах не следуетпренебрегать еще и потому, что они могут содействовать усиле-


нию чувства преданности корпорации, т. е. убеждать работников втом, что предприятие, на котором они трудятся, — «родной дом»,что, работая на него, увеличивая его доход своим трудом, человекработает и на себя. Это в полной мере используют японские пред-приниматели. Российский менталитет в чем-то сходен с япон-ским, в нем также в значительной мере присутствует коллективи-стский дух, поэтому воспитание патриотических чувств по отно-шению к своему предприятию могло бы быть ощутимо полезным.

Отсутствие дефиниций

Отсутствие дефиниций — недостаток корпоративного право-творчества, неблагоприятно отражающийся на процессе корпора-тивного правового регулирования. Результаты всего этого — пута-ница в понимании терминов, употребляемых в корпоративных ак-тах, использование одних и тех же терминов для обозначенияразных понятий, подмена терминов и т. д.

Однако можно привести примеры противоположного свойства,но они имеют исключительный характер.

Положение о конфиденциальности информации практическиво всех корпорациях начинается с определения того, что считатьтакой информацией. И именно эта норма составляет квинтэссен-цию данного корпоративного нормативного акта.

Пренебрежение инфраструктурными правилами

Речь идет об одновременном установлении правил, которые от-меняют действующие в организации нормы, продлевают их дейст-вие на новый срок или распространяют нормы на новые ситуациии др. Одним словом, эти правила дают возможность упорядочитьвесь массив корпоративных норм. Их можно назвать инфраструк-турными. В частности, они не позволяют допускать существова-ние норм, утративших силу. Роль инфраструктурных норм такжеможно сравнить с ролью дезинфицирующих средств, очищающихводу от вредных примесей. Вот почему к ним следует относиться сдолжной серьезностью.

Наличие противоречий

Анализ показывает, что нормы одного и того же корпоративно-го акта довольно часто не согласуются друг с другом. Так, в поло-жении о курении на предприятии в начале акта может утверждать-


ся, что курение на территории предприятия вообще запрещено, вконце же устанавливаются взыскания за курение в не отведенныхспециально для этого местах. Корпоративные акты как минимумдолжны быть внутренне непротиворечивыми.

Отсутствие собственных санкций

Анализ корпоративных нормативных норм показывает, что вних, как правило, нет санкций, установленных самой организаци-ей. Но это не значит, что корпоративные нормы не обеспеченымерами государственного принуждения. Санкциями за их неис-полнение чаще всего выступают меры принуждения, установлен-ные законодательными актами. Рассмотрим пример.

Работники, ответственные за расчет дивидендов, неправильно ихначислили акционеру. При отсутствии в уставе АО либо в положениио порядке выплаты дивидендов нормы, предусматривающей меры от-ветственности, акционер может обратиться в суд, который на основеГражданского кодекса РФ постановит возместить акционеру причи-ненный имущественный вред.

Одним словом, в законодательстве практически всегда можнонайти своего рода универсальные санкции и использовать их засовершение корпоративных проступков.

Указанная особенность корпоративных норм связана с тем, чтокорпорация — это образование, производящее социальные блага,и задача корпоративных норм — отрегулировать, причем как мож-но лучше, этот созидательный процесс. Корпорации считают из-лишним тратить энергию на установление охранительных норм.Кроме того, закон имеет всегда больший авторитет, нежели кор-поративный акт.

Однако в корпоративных актах можно встретить положения,устанавливающие правила лишения или непредоставления льгот,привилегий, благ, прав, которыми могут пользоваться члены кол-лектива предприятия. Многие ученые не считают это санкциями,приводя в качестве аргумента следующее: санкции — это всегдалишение того, что отдельное лицо или структурное подразделениеуже имело. Льготы же предоставляются при наличии определен-ных условий, показателей, достижение или недостижение кото-рых лежит в сфере возможностей самого субъекта. По этому во-просу спор в науке продолжается. Но надо признать: лишение илинепредоставление корпоративных льгот, благ все же оказываетвоспитательное и стимулирующее влияние. Именно это и являет-ся целью всякой юридической санкции.

I лава 9. Правотворческая процедура 291

В последнее время в экономическое пространство России всебольше проникают иностранные корпорации, создавая в нашейстране либо свои филиалы, либо совместные предприятия. Есте-ственно, они привносят собственные традиции, используемые впроцессе ведения бизнеса. Например, в корпорации «Макдо-налдс» за упущения в работе практикуется понижение работниковв должности; на кондитерской фабрике «Красный Октябрь» на ра-ботников налагаются пени, т. е. вычеты из заработной платы. Ду-мается, увеличение количества собственных санкций — это пози-тивный процесс, позволяющий повысить точность правового ре-гулирования.


Антонова Л. И. Локальное правовое регулирование. Л., 1985.Архипов С. М. Понятие и юридическая природа локальных норм //

Правоведение. 1987. № 1.Кашанина Т. В. Корпоративное право. М., 2010.Корпоративное управление. Владельцы, директора, наемные работ-

ники. М., 1996.Полковников Г. В. Английское право о компаниях. Закон и практика:

учеб. пособие. М., 2000.Самигуллш В. К. Локальные нормы и их виды // Правоведение. 1976.

№2.

Глава 9ПРАВОТВОРЧЕСКАЯ ПРОЦЕДУРА


• какова роль правовой процедуры;• каким требованиям должна отвечать правотворческая процедура;• можно ли планировать правотворческую деятельность и что дает та-

кое планирование;• что такое концепция нормативного акта и обязательно ли ее состав-

лять;• какие существуют правотворческие процедуры;• почему законодательный процесс отличается наибольшей сложно-

стью;• какие существуют типы парламента и как их деятельность влияет на

законотворческий процесс;• на какие стадии делится процесс принятия законов.

292 Особенная часть Глина 9. Правотворческая процедура 293

§ 1. Процедуры в праве

Значение процедуры в праве

Процедура заключается в последовательности актов или опера-ций, которые обычно должны быть осуществлены в определенномпорядке в присутствии определенных представителей власти иличастных лиц с целью добиться исполнения того или иного юриди-ческого акта1. Если в этой последовательности операций был про-пущен какой-либо акт или элемент, то в обычных условиях весьпроцесс должен быть начат заново.

Некоторые из этих процедур иногда кажутся притеснительны-ми, громоздкими и дорогостоящими, но почти всегда они «работа-ют» на благо субъектов права:

— способствуют достижению ими своих целей;— устраняют препятствия на пути удовлетворения их интере-

сов;— защищают интересы лиц, заинтересованных в принятии

юридического документа.Процедуры используются в частном праве, но еще большее

применение находят в праве публичном.В частном праве четкие процедуры определяют принятие мно-

гих важных актов. Так, в предпринимательском праве применя-ются процедура учреждения АО, процедура банкротства и т. д.В трудовом праве приходится иметь дело с различными процеду-рами увольнения служащих, разрешения трудовых конфликтови т. п.

В публичном праве достаточно большое количество юридиче-ских актов может быть принято только после проведения четких ивесьма кропотливых процедур. В административном и финансо-вом праве процедуры очень важны, поскольку основное вниманиеуделяют защите прав и свобод граждан, контролю над деятельно-стью государственных органов. В конституционном праве наибо-лее важной является правотворческая процедура. Она и будет вдальнейшем предметом пристального рассмотрения.

1 В гл. 4 речь шла о разделении правового процесса на две части: 1) нормы, ре-гулирующие нормальный ход реализации материального права, составляющиеюридическую процедуру, или процедурное право; 2) нормы, с помощью которыхразрешаются правовые аномалии, объединяющиеся в понятие «юрисдикционныйпроцесс», или собственно процессуальное право. В данной главе будет рассмотре-на правотворческая процедура как разновидность правовой процедуры.

Особенности правовой процедуры

Правовой процедуре присущи следующие черты:— она четко изложена в нормативных актах (например, поря-

док принятия в вузы прописан в правилах приема в них);— она касается выполнения юридической деятельности (за-

ключение брака, назначение пенсии, регистрации предприятия

и ДР.);— ее нарушение, как правило, влечет наступление неблагопри-

ятных последствий (например, нарушение порядка приема в вузвлечет отмену приказа о зачислении);

— она ориентирована на достижение определенной цели (на-пример, регистрация предприятия преследует цель выявить ново-го налогоплательщика);

— она гарантирует результативность юридической деятельно-сти.

Правовая процедура — это нормативно установленный порядокосуществления юридической деятельности, направленный на реа-лизацию норм материального права и охраняемый от нарушенийсанкциями.

§ 2. Требования к правотворческой процедуре

Г. Ф. Шершеневич подчеркивал: «Признак закона состоит втом, что воля органов государственной власти, творящей нормуправа, должна выразиться в установленном заранее порядке»1.Этот признак представлялся ему весьма значительным, он предла-гал в зависимости от его реализации определять политический ре-жим государства.

Значение правотворческой процедуры исключительно велико.Ее нарушение связано с возможностью отмены нормативных пра-вовых актов2. Чтобы этого не произошло, она должна отвечать оп-ределенным требованиям.

1 Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. М., 1911. Т. 1. Вып. 2. С. 520.2 С. В. Бошно приводит в качестве примера дело о признании Верховным Су-

дом РФ незаконными и недействующими положений Банка России в части под-писания нормативных правовых актов. См.: Бошно С. В. Развитие признаков нор-мативно-правового акта в современной правотворческой практике // Журнал рос-сийского права. 2004. № 2.


Опережающее установление правотворческих процедур

Необходимо, чтобы процесс принятия нормативных актов темили иным правотворческим органом продумывался заранее и на-ходил отражение в специальном акте этого органа. И лишь затемон может приступать к принятию нормативных актов, отнесенныхк его компетенции. В противном случае правотворческая деятель-ность будет иметь бессистемный характер, что может сказаться накачестве нормативного акта.

Согласованность правотворческой процедурыи принимаемых нормативных актов

Имеется в виду использование в рамках одного и того же пра-вотворческого органа таких правотворческих процедур, которыесоответствовали бы виду принимаемого нормативного акта.

Так, если инструкция Минобрнауки России касается урегулирова-ния вопроса специального характера, но при этом затрагивает интере-сы многих граждан, то процедура ее принятия должна быть усложнен-ной (обсуждение проекта инструкции на коллегии, как правило, спривлечением внешних экспертов). Если же предметом урегулирова-ния является, например, порядок составления учебного расписания,то здесь будет уместно единоличное ее принятие приказом министра.

Многовариантность правотворческой процедуры

В принципе, многовариантность всегда идет на пользу. Харак-тер нормативных актов бывает разным. Порой выполнение про-цедурных правил по полной программе не только оказываетсянеуместным, но и затрудняет дело.

Например, в Регламенте Государственной Думы Федерального Со-брания Российской Федерации, принятом постановлением Государ-ственной Думы от 22 января 1998 г. № 2134-П ГД (далее — РегламентГосударственной Думы), предусмотрена альтернативность принятиязакона (усложненный — для конституционных законов, простой —для обычных законов). Несколько вариантов процедур можно исполь-зовать и при принятии законов одного и того же вида, напримеробычных. Так, если принимается простой закон, вряд ли нужно про-водить троекратное чтение законопроекта.

Гласность принятия нормативных актов

Гласности способствует, в частности, освещение в СМИ рабо-ты правотворческих органов в части прохождения проекта тогоили иного нормативного акта, комментарии журналистов. Однако

Гиава 9. Правотворческая процедура 295

сказанное в большей мере касается принятия законов. Постанов-ления и особенно ведомственные нормативные акты принимают-ся в узком аппаратном кругу. В некоторых иностранных пар-ламентах практикуется даже присутствие публики на парламент-ских дебатах.

Надежность и простота процедуры

Эти качества важны для достижения цели, ради которой про-цедура и устанавливается.

Однако если просмотреть Регламент Государственной Думы, топрактически в каждой ее статье можно обнаружить внесенные изме-нения и дополнения. Конечно, это можно объяснить постоянным со-вершенствованием Регламента. Тем не менее о реализации данноготребования применительно к законодательной процедуре можно го-ворить с натяжкой.

Гарантированность выполнения процедуры

Гарантированность — наличие обеспечительных мер для вы-полнения процедуры. Меры защиты разнообразны:

— позитивные, т. е. содержащие стимулы к надлежащему вы-полнению процедуры. Например, в Регламенте ГосударственнойДумы может быть установлено правило, согласно которому опре-деленное количество прошедших в месяц поправок в законопро-екты дает их авторам-депутатам право на надбавку;

— негативные, т. е. содержащие ограничения или другие небла-гоприятные последствия. Допустим, пропуск за месяц депутатомкакого-либо количества заседаний парламента влечет определен-ный вычет из его месячного вознаграждения.

§ 3. Планирование правотворческой деятельности:его значение и виды планов

Значение планирования

Важным правилом правотворческой юридической техники яв-ляется планирование правотворческой работы, поскольку онаимеет целенаправленный характер. Планы в подготовке и приня-тии нормативных актов помогают построить правотворческуюдеятельность наиболее рационально, избежать поспешности, не-согласованности, дублирования.


Значимость планирования заставила некоторых ученых прийтик мнению, что оно является самостоятельной и необходимой ста-дией законодательной работы1.

Планировать правотворческую работу можно на разный срок.

Перспективное планирование

Планирование на длительный срок (более года) не предполага-ет проработку всех конкретных пунктов (название нормативныхактов, разработчиков и т. п.), а имеет примерный характер (напри-мер, разработать и принять законы, упорядочивающие миграци-онную политику). Одним словом, в перспективных планах указы-ваются лишь направления правотворческой работы.

Такие планы не имеют обязательного характера и, возможно,поэтому часто нарушаются. Этот вид планирования еще называютпрограммным, а такие планы — программами.

Среднесрочное планирование

Среднесрочное планирование подразумевает определение пра-вотворческой работы на год и менее. Здесь уже можно не тольконазвать направления этой работы, но и определить конкретныенормативные акты, готовящиеся к принятию. Чтобы план не сталблефом, уместно указать и ответственных (лиц, структурные под-разделения правотворческого органа) за выполнение тех или иныхпунктов плана проектных работ.

С выполнением среднесрочных планов также встречаютсятрудности как объективного, так и субъективного порядка. Еслиобстановка в стране резко изменилась и в связи с этим срочно тре-буется нормативное урегулирование того или иного вопроса, такаяситуация скорее будет носить объективный характер. Так, практи-чески сразу после погрома, устроенного в Москве в 2002 г. фут-больными болельщиками в связи с проигрышем российскойкоманды, был принят Федеральный закон от 25 июля 2002 г.№ 114-ФЗ «О противодействии экстремистской деятельности».Однако депутаты Государственной Думы иногда втягиваются в не-нужные дебаты и тем самым срывают график работы, что автома-тически нарушает и план работы палаты. Это уже будет считатьсяпричиной субъективного характера.

1 См.: Тихомиров Ю. А. Общая концепция развития российского законодатель-ства // Концепции развития российского законодательства / под ред. Т. Я. Хабрие-вой, Ю. А. Тихомирова, Ю. П. Орловского. М., 2004. С. 27.


Краткосрочное планирование

Срок краткосрочных планов может быть различным. Все зави-сит от того, насколько интенсивно правотворческий орган ведетработу по принятию нормативных актов. Так, если Государствен-ная Дума ежедневно занята законодательной работой, то составле-ние плана на неделю здесь вполне уместно. Однако в Правитель-стве существуют иные сроки планирования и для этого есть своиобъективные причины. Это орган исполнительной власти, и егоглавные задачи — исполнение законов, а также обеспечениеуправления страной. Издание постановлений конечно же способ-ствует достижению искомых результатов, но вместе с тем этот роддеятельности не является основным, и, следовательно, поток нор-мативной документации не столько интенсивен, как в Государст-венной Думе. Из этого можно сделать вывод о том, что планирова-ние правотворческой работы на месяц будет относиться к кратко-срочным планам.

В целом можно констатировать, что планирование правотвор-ческой работы для России дело новое. В Советском государствеэтим не занимались вовсе, а если и занимались, то формально, по-

скольку любые правотворческие планы могли в один момент на-рушиться прямыми указаниями сверху, поэтому не случайно вданной сфере остается много белых пятен. Так, например, до на-стоящего времени не разработана проблема планирования право-творческой работы в юридической науке.

§ 4. Концепция нормативного акта как модельотражения социальной действительности

Концепция нормативного акта как универсальное правилоправотворческой техники

«Концепция нормативного акта» — это сравнительно новоепонятие в юридической науке1. Обычно его употребляют приме-нительно к законопроекту. Это вполне понятно: парламентаризмв России развивается. Если ранее, в первые годы создания рос-

1 См.: Баранов В. М. Концепция законопроекта; Исаков В. Б. Стадии подготов-ки проектов законов. С. 60—62; Казьмин И. Ф. Подготовка научной концепции за-конопроекта (методологические вопросы) // Государство и право. 1985. № 3; Тихо-миров Ю. А. Законодательная техника: понятие и элементы. С. 12; Концепции раз-нития российского законодательства / под ред. Т. Я. Хабриевой, Ю. А. Тихомирова.М., 2010.


сийского парламента, работающего на постоянной основе (речьидет о Верховном Совете РСФСР), едва ли не правилом былопринятие законов «с голоса», то чуть позже оно сменилось зако-нодательным экспромтом. Сегодня же законопроекты в принципеобдумываются и готовятся заранее. «Концепция закона» — этопонятие, которое отражает качественный рост парламентаризма вРоссии.

Однако пока дело не дошло до того, чтобы готовить концепциине только законов, но и подзаконных актов. Некоторые ученыеобъясняют это тем, что подзаконные акты посвящаются менеезначимым вопросам и часто издаются, что называется, на злобудня. Это можно сказать далеко не обо всех подзаконных норма-тивных актах. Одним словом, разработка концепции должна статьуниверсальным правилом правотворческой техники.

Если кратко, концепция законопроекта — это его замысел, ос-новная идея. И ее надо отчетливо представлять и сформулиро-вать перед тем, как приступить к разработке текста нормативногоакта.

Понятие и признаки концепции нормативного акта

Несмотря на то что составление концепции законопроекта от-носится к новым правилам правотворческой техники, можно ука-зать на некоторые признаки данной концепции:

1) это один из важных способов правотворческой техники.В. М. Баранов, посвятивший специальное научное исследованиеконцепции законопроекта, называет ее приемом1. Думается, что вего позиции имеет место недооценка фундаментальности состав-ления концепции в деле правотворчества. Прием — это относи-тельно простое действие, которое может повторяться. Способже — сложная деятельность, включающая совокупность приемов,причем их характер порой индивидуализирован. Известно, чтосоставление концепции нормативного акта — дело весьма трудо-емкое, а иногда и мучительно долгое;

2) это самостоятельный этап правотворческой процедуры. Дан-ное правило стоит распространить, как было указано выше, и наподзаконные акты. Однако пока это часто остается благим пожела-нием даже в отношении многих законопроектов. Некоторые норма-тивные акты не отличаются продуманностью (например, Федераль-ный закон о замене льгот денежными компенсациями от 22 августа

1 См.: Баранов В. М. Концепция законопроекта. С. 90.


2004 г. № 122-ФЗ, который вызвал шквал народных возмущений),другие принимаются под давлением сверху (например, Федераль-ный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих органи-зациях»), третьи — поспешно (Указ Президента РФ от 14 августа1996 г. № 1177 «О структуре федеральных органов исполнительнойвласти», который был принят к выборам Президента РФ и измененспустя месяц).

Таким образом, в настоящее время этот этап правотворческойпроцедуры наделе не является обязательным.

Кроме того, далеко не всегда концепция законопроекта стано-вится законом: может обнаружиться, что в законодательстве ужеесть все необходимое для достижения поставленных целей, а мо-жет быть и так, что идея законопроекта обнаружит свою уязви-мость1;

3) это документ, содержащий определенную информацию:— о целях принятия закона;— политической, социально-экономической ситуации, поро-

дившей идею принятия закона;— позитивных изменениях, которые последуют после приня-

тия закона;— об ожидаемых негативных последствиях, которые могут воз-

никнуть, если законопроект не будет принят;4) ее суть состоит в выработке подхода по разрешению вопроса,

нуждающегося в правовом регулировании. Этот подход и естьстержень законопроекта, на котором базируются все нормативныепредписания, в него включенные.

В 2006 г. вступил в силу Жилищный кодекс РФ. Разработка егоконцепции не отличалась гласностью. Тем не менее уже в первые ме-сяцы его действия россияне прочувствовали ее воплощение на себе:резко повысилась плата за жилье, причем это повышение было не по-следним. Стало ясно, что концепция Жилищного кодекса предпола-гает разрешение гражданами своих жилищных проблем собственны-ми силами и постепенный уход государства из жилищно-коммуналь-ной сферы;

5) она должна базироваться на научных достижениях, опираю-щихся на практику. Вот почему в состав рабочей группы по со-ставлению концепции законопроекта включаются и ученые-тео-ретики, и практики. Естественно, к правотворческой работе долж-

1 См.: Исаков В. Б. Стадии подготовки проектов законов // Законодательнаятехника. М., 2000. С. 61,62.

300 Особенная частьГлава 9. Правотворческая процедура 301

ны привлекаться и юристы. Их роль не должна сводиться только коформлению того, что разработают специалисты в той или инойобласти жизни;

6) ее разработчиками могут быть любые субъекты права. Нокак следует из изложенного выше, на деле это далеко не так. Со-ставление концепции — мероприятие интеллектуально емкое, иэто под силу далеко не каждому. Обычно составление концепциипоручают коллективу людей, каждый из которых — высококласс-ный специалист в вопросе, составляющем предмет законопро-екта.

Концепция нормативного акта — это документ, в котором отра-жается научно-практический подход к разрешению социальныхпроблем и который основан на реальной информации о той илииной сфере жизни общества, ставшей предметом правового регули-рования.

Элементы (структура) концепции

Относительно того, каковы элементы концепции, единствамнений нет. Так, В. М. Баранов предлагает после названия самогодокумента (концепции) сразу точно обозначить отношения, кото-рые будет регулировать законопроект, либо предмет регулирова-ния законопроекта (например, информационная безопасность,охрана здоровья)1. Сразу надо пояснить, о чем будет идти речь, длятого чтобы в дальнейшем не было двусмысленности (определить,что такое информационная безопасность, что понимается под ох-раной здоровья и т. п.).

Далее формулируются цели законопроекта. Они могут быть раз-ноуровневые: главные, или конечные, и промежуточные. Важно,чтобы они были взаимосвязаны. Допустим, главная цель охраныздоровья — увеличение продолжительности жизни населения. Ноесть и другая цель — обеспечение качества жизни людей с точкизрения их физического состояния.

Следующий элемент концепции — доказательства необходимо-сти подготовки и принятия конкретного закона. Здесь требуетсявыстроить целую сеть различных аргументов и обосновать, чтотолько принятие данного закона может способствовать дости-жению цели. Доводы могут касаться различных сфер жизни.

1 См.: Баранов В. М. Концепция законопроекта. С. 75, 76.

В нашем примере самыми действенными будут демографическиеаргументы.

Очень важно предполагаемый законопроект соотнести с други-ми нормативными актами (в том числе с нормами международно-го права) и ответить на вопрос, вписывается ли он в систему зако-нодательства. Чтобы не было дисбаланса в системе законодатель-ства, возможно, потребуется принятие подзаконных актов иликонкретизация законов.

Самый главный элемент концепции — структура закона. Воз-можно, она будет слишком общей, и в ней будут отражаться толь-ко разделы с кратким изложением их содержания. Но даже это мо-жет прояснить суть дела и позволит принять принципиальное ре-шение относительно того, нужен ли данный законопроект.

Механизм обеспечения реализации законопроекта — это то, очем порой забывают, когда составляют концепцию. Главноездесь — определить процедуры реализации предоставляемых зако-ном прав. Если этого нет, закон не будет эффективным.

Очень важно продумать последствия (как положительные, так иотрицательные), которые предположительно могут возникнуть всвязи с принятием закона. Ведь они могут затронуть миллионылюдей.

И, наконец, в концепции должен быть отражен вопрос о стои-мости, реальной цене будущего закона. Для проработки финансо-вого раздела концепции лучше приглашать специалистов в облас-ти бухгалтерского учета, причем независимых.

Значение концепции

Здесь представляются важными следующие моменты.Концепция нормативного акта повышает уровень и эффектив-

ность правотворческой деятельности, делает ее упорядоченной.Она позволяет вписать новый нормативный акт в систему зако-

нодательства и не нарушать баланс в правовой системе.Концепция помогает воплотить на практике достижения юри-

дической науки и придать им прикладной характер.Она может служить основой для последующего толкования за-

кона.Вполне правомерно ее можно использовать и в правопримени-

тельном процессе, особенно в случае обнаружения неясностейили пробелов в законе.


§ 5. Виды правотворческих процедур

Основную нагрузку по разработке и принятию норм права не-сут государственные органы. Среди них особо выделяется пар-ламент как орган, специально созданный для принятия законов,нормативных актов, имеющих наибольшую значимость и важ-ность для страны в целом. Не случайно законодательный процессчрезвычайно сложен и продолжителен. Законодательный процессрегулируется Регламентом Государственной Думы.

Указное правотворчество имеет закрытый характер. Проектыуказов готовятся в Администрации Президента РФ. Остаетсятолько догадываться, какой порядок применяется при их издании.Скорее всего, он регулируется внутренним документом данногогосударственного органа, который недоступен для обозрения.

Правительство принимает свои нормативные акты, используякуда менее сложную процедуру, чем законодательная. Это связанос тем, что постановления направлены на детализацию законов икасаются в основном социально-экономических вопросов. Про-цесс принятия постановлений регулируется Регламентом Прави-тельства Российской Федерации.

Ведомственные нормативные акты регулируют специальныевопросы, отнесенные к компетенции федеральных министерств,служб, агентств. Большинство из них имеют процедурный харак-тер, т. е. направлены на определение порядка реализации актов,обладающих более высокой юридической силой. Вот почему ве-домственный правотворческий процесс по сравнению с видамиправотворческих процедур, указанными выше, менее сложный, ноотнюдь не упрощенный. Он установлен Правилами подготовкинормативных правовых актов федеральных органов исполнитель-ной власти и их государственной регистрации, утвержденными по-становлением Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1009. Приразработке и принятии корпоративных актов также используетсяопределенный порядок. Однако процесс их принятия отличаетсяразнообразием. Это связано с видами корпоративного правотвор-чества (прямое, представительное, опосредованное).

§ 6. Процедура ведомственного правотворчества

Подготовка и принятие ведомственных нормативных актов —дело творческое. Несмотря на это, необходимо соблюдать опре-деленную процедуру, состоящую из последовательных стадий.


В результате их прохождения ведомственный акт начинает офици-ально действовать.

В рамках этой процедуры действуют требования, выполнениекоторых является обязательным1.

Определение оснований издания ведомственного акта

Речь идет о правотворческой инициативе и принятии решенияо подготовке ведомственного акта. При этом она может исходитькак от подразделения и служащих министерства, службы, так и отграждан. Однако решение об издании ведомственного акта при-нимает руководитель ведомства или его заместитель.

Здесь следует указать на следующее правило: прежде чем при-нять такое решение, необходимо изучить вопрос о необходимостииздания ведомственного акта (правовая неурегулированность во-проса, появление потребности в изменении правового регулирова-ния, множественность ведомственных актов, делающая необходи-мым их систематизацию или консолидацию, несоответствие дейст-вующих нормативных актов требованиям дня и др.) и определитьоснования его издания (поручения вышестоящих органов, планыправотворческой работы ведомства, инициатива других органов).

Разработка концепции ведомственного акта

Концептуальные начала акта могут содержаться в законах, ука-зах и распоряжениях Президента РФ, постановлениях и распоря-жениях Правительства РФ, поручениях руководства ведомства.К составлению концепции может приступить и сама группа разра-ботчиков проекта. После уяснения невозможности разрешениявопроса путем действующих правовых норм и наличия у ведомст-ва полномочий по изданию акта по данному вопросу осуществля-ется разработка проекта акта.

Составление плана-проспекта и плана-графикаподготовки ведомственного акта

В плане-проспекте определяется предполагаемая структуранормативного акта, раскрывается краткое содержание соответст-вующих разделов и подразделов. В календарном плане-графике

1 См.: Арзамасов Ю. Г. Ведомственный нормотворческий процесс в Россий-ской Федерации. Барнаул, 2002; Он же. Ведомственное нормотворчество. Барнаул,2004; Шмакова Н. С. Указ. соч. С. 176—213.


обозначаются основные этапы работы, определяются сроки их за-вершения, указываются конкретные исполнители, ответственныеза результаты работы.

Определение срока подготовки ведомственного акта

Срок подготовки ведомственного акта, как правило, не долженпревышать одного месяца, если не установлено иное.

Определение разработчиков ведомственного акта

Субъектами разработки нормативных актов чаще всего выступа-ют заинтересованные подразделения министерств, в компетенциикоторых находится рассматриваемый вопрос. Из их состава выде-ляются должностные лица, ответственные за подготовительные ра-боты. При необходимости привлекаются сторонние организации.Активное участие в этом принимают правовые подразделения ве-домств. Если акт затрагивает интересы нескольких подразделений,они берут его разработку на себя. Сложные нормативные акты, атем более издаваемые совместно несколькими министерствами,могут готовиться рабочими комиссиями из числа наиболее опытныхсотрудников. Крупные ведомственные акты выносятся на рассмот-рение коллегий, совещаний либо экспертных советов министерств.

Сбор необходимой информации

Такая информация может содержаться в законах, указах, актахПравительства РФ, ведомственных актах. Изучается научная лите-ратура, периодическая печать, обобщается практика применениянормативных актов, данные социологических, статистических ис-следований, материалы заседаний коллегий, инспекторских про-верок. Исследуются различные справочно-информационные до-кументы: отчеты, справки, служебная переписка, письма граждан,зарубежный опыт.

Написание текста проекта нормативного акта

Прежде всего надо неукоснительно соблюдать правило закон-ности и конституционности ведомственного акта, что означает со-ответствие проекта действующему законодательству. Проект дол-жен также отвечать современным требованиям развития экономи-ки и, конечно, правилам юридической техники. Определяющим


моментом при разработке проекта должна быть ориентация на со-циальную справедливость, приоритет принципов и норм между-народного права, обеспечения прав и свобод граждан.

Проведение правовой экспертизы

Правовая экспертиза проводится юридической службой ведом-ства. Экспертиза предполагает исследование проекта по всем во-просам (компетенция ведомства, необходимость издания акта, егосодержание и структура, правильность ссылок и т. д.).

Согласование проекта

Согласование проекта проводит заинтересованное структурноеподразделение. Проект согласуется как внутри ведомства (с други-ми подразделениями), так и при необходимости с другими госу-дарственными органами и органами местного самоуправления.Обязательным во всех случаях является его визирование в юриди-ческом отделе ведомства. При наличии замечаний к проекту послеих устранения производится перевизирование.

Подписание ведомственного акта

Подписание осуществляет уполномоченное должностное лицо.Им является первое лицо (руководитель) ведомства.

К проекту прилагается пояснительная записка и расчеты, гдераскрывается замысел проекта, разъясняются возможные источ-ники финансирования.

Далее нормативный акт регистрируется в общем отделе ведом-ства, размножается и рассылается по списку.

Государственная регистрация ведомственного акта

Государственная регистрация касается только тех из них, кото-рые затрагивают права, свободы и обязанности граждан, правовойстатус организаций или имеют межведомственный характер.

§ 7. Процедура принятия правительственных постановлений

Правительство — коллегиальный орган, и это накладывает от-печаток на правотворческую процедуру принятия им норматив-ных актов. Хотя можно обнаружить общие черты, свойственныевсем видам правотворческих процедур.


Правотворческая инициатива

Правотворческая инициатива принадлежит всем членам рос-сийского Правительства. Поскольку между ними существует раз-деление компетенции, как правило, проект вносит тот член Пра-вительства (или исполняющий его обязанности), который куриру-ет или несет ответственность за решение вопроса, являющегопредметом нормативного регулирования. От его имени составля-ется сопроводительное письмо и прилагается завизированный импроект постановления.

Приложение к проекту постановлениявсей необходимой информации

Информация содержится в пояснительной записке, содержа-щей необходимые расчеты, обоснования и прогнозы социально-экономических, финансовых и иных последствий реализациипредлагаемых решений. В случае если нормативный акт влечет не-обходимость внесения изменений в другие акты, эти изменениявключаются в проект или представляются одновременно с ним ввиде проекта отдельного акта.

Предварительное согласование проектасо всеми заинтересованными государственными органами

Заинтересованными государственными органами являются:— федеральные министры;— руководители иных ведомств;— руководители других государственных органов;— органы государственной власти субъектов РФ.Список данных организаций формируется министром, внося-

щим проект, и утверждается Председателем Правительства РФили его заместителем.

На визирование заинтересованным органам дается 10 дней. Ес-ли у них есть замечания, они прилагаются к проекту.

Учет возражений и замечаний по проекту

В целях учета возражений и замечаний по проекту проводитсяобсуждение проекта с руководителями согласующих органов иорганизаций для поиска взаимоприемлемого решения. Проектакта может быть внесен в Правительство РФ с разногласиями


только вместе с протоколом согласительного совещания и под-линниками замечаний, подписанными соответствующими руко-водителями, имеющими разногласия.

Заключение Министерства юстиции Российской Федерации

Заключение Минюста России дает оценку проекта норматив-ного акта на предмет его соответствия актам более высокой юри-дической силы, отсутствия внутренних противоречий и пробеловв правовом регулировании соответствующих отношений, а такжена предмет соблюдения правил юридической техники.

Проекты нормативных актов, оказывающих влияние на бюд-жетные доходы или расходы, одновременно направляются на за-ключение в Министерство финансов РФ. Если затрагиваютсямакроэкономические показатели и просматриваются последствиядля субъектов предпринимательской деятельности, необходимозаключение Министерства экономического развития РФ, которое

должно быть предоставлено за пять дней (если проекты слож-ные — 30 дней).

Проведение экспертизы

На проведение экспертизы отводится 15-дневный срок. Экс-пертизу проводит юридическая служба Аппарата Правительст-ва РФ. Экспертное заключение должно содержать оценку соблю-дения порядка при внесении проекта акта, соответствия проектаактам более высокой юридической силы и ранее принятым реше-ниям Правительства РФ, полноты представленных расчетов,обоснований и прогноза социально-экономических, финансовыхи иных последствий реализации предлагаемого решения. Не ис-ключено направление проекта на экспертизу другим организаци-ям, в частности в Институт законодательства и сравнительногоправоведения при Правительстве РФ.

Внесение проекта постановления на заседаниеПравительства Российской Федерации

Это право принадлежит Председателю Правительства РФ (илиего заместителю). Неурегулированные разногласия по проекту ак-та сначала рассматриваются Председателем Правительства РФ(его заместителем) с участием органов, с которыми есть разногла-сия. Для этой цели может быть создан координационный или со-


вещательный орган. По решению Председателя Правительства РФнеурегулированные разногласия могут быть вынесены на заседа-ние Правительства РФ.

Рассмотрение проекта постановления

Сначала с докладом выступает член Правительства РФ — ини-циатор проекта. Затем слово может взять любой член Правитель-ства РФ, руководители иных федеральных органов исполнитель-ной власти.

Время для докладов устанавливается председательствующим,как правило, в пределах до 15 минут, для содокладов — до 10 ми-нут, для выступлений в прениях — до 5 минут.

Постановление, как правило, принимается при общем согла-сии. На основании предложения члена Правительства РФ по ре-шению председательствующего может быть проведено голосова-ние. В этом случае решение принимается большинством голосовприсутствующих на заседании членов Правительства. При равен-стве голосов решающим является голос председательствующего назаседании.

Если кто-либо из членов не согласен с принятым постановле-нием, его особое мнение может быть занесено в протокол заседа-ния.

Подписание постановления

Подписание производится Председателем Правительства РФ.Руководитель Аппарата Правительства РФ проставляет дату и ор-ганизует выпуск принятого постановления.

Таким образом, процедура принятия подзаконных актов, к раз-новидностям которых относятся правительственные и ведомст-венные нормативные акты, является более оперативной, что свя-зано с характером этих актов.

§ 8. Типы парламентов и их влияниена законотворческий процесс

Назначение парламента в обществе

Термин «парламент» происходит от французского parler— гово-рить. Происхождение парламента как социального явления связы-ваютс Англией. Именно там вХШ в. возник сословно-представи-


тельный орган (собрание крупных феодалов, высшего духовенства,представителей городов и сельской местности) для ограничениявласти короля.

Современный парламент формируется народом посредствомвсеобщего голосования и призван регулировать важнейшие вопро-сы жизни страны путем принятия законов. Его значение огромнопо той причине, что он выражает интересы различных политиче-ских сил. Хотя порой в парламентской деятельности отражаются(и мы это видим на экранах своих телевизоров) мелочные интере-сы депутатов, их личные амбиции и др. Иногда допускаются не-этичные выражения, разгораются страсти, что, конечно, не можетукрасить ни один парламент в мире.

Общая структура парламента

В большинстве стран парламенты состоят из двух палат. Пала-ты имеют разные названия, но их принято называть верхней инижней (в России соответственно — Совет Федерации и Государ-ственная Дума).

Верхняя палата рассматривается как орган, представляющийразличные регионы страны, задача которого — обеспечить всесто-роннюю и взвешенную оценку законопроекта.

Нижней палате, где заседают народные представители, принад-лежит главная роль в законотворчестве. Однако то, как представ-лены политические силы в нижней палате, оказывает существенноевлияние на процесс принятия законов.

По устройству различают два типа парламентов:1) англосаксонский;2) континентальный, или европейский.

Англосаксонский тип парламента

Англосаксонский тип парламента существует в странах, где ут-вердилась двухпартийная система. Например, в Великобританиипоочередно правит то партия консерваторов, то партия лейбори-стов, в США — республиканская и демократическая партии. Со-ответственно парламент строго делится на две части. Представите-ли партий в таком парламенте сидят отдельно (схема 9.1).

Обсуждение законопроектов чаще проходит по принципу«да — нет» или «одобряем — отклоняем», одним словом, в кон-фронтационном духе. Считается, что полярные точки зрения по-


Схема 9.1. Устройство англосаксонского типа парламента

зволяют сразу выявить «подводные камни» законопроекта и быст-ро докопаться до сути обсуждаемого вопроса. Возможно, из-за то-го, что «производительность» законотворческого труда здесь болеевысокая, практически все, что нуждается в правовом регулирова-нии, проходит через парламент (доля делегированного правотвор-чества сравнительно невелика).

Однако конфронтация далеко не лучший способ разрешениявопросов, в том числе в области законотворчества. Вот почему,чтобы ее снизить, основную нагрузку по подготовке законопроек-та берут на себя специальные комитеты парламентов. Именно такобстоит дело в Конгрессе США, Палате общин Великобритании1.Основная работа над законопроектом проходит именно в комите-тах парламента. Здесь проходят слушания законопроекта, причемнеоднократные, применяются некоторые согласительные про-цедуры.

На заседания нижней палаты парламента выносится практиче-ски готовый текст законопроекта. Палата должна за него проголо-совать. Страсти здесь практически не кипят. Все выглядит чиннои спокойно, а порой даже скучно.

1 См.: Боботов С. В. Законодательный процесс в США // Журнал российскогоправа. 1997. № 5; Он же. Законодательный процесс в Великобритании //Журналроссийского права. 1998. № 4—5.


Однако так бывает не всегда.

В 2000 г. на заседании Палаты общин — нижней палаты парламен-та Великобритании речь шла о сокращении летних школьных кани-кул. Законопроект внесло лейбористское Правительство, которое воз-главлял Т. Блэр. От обеих партий поочередно выступали представите-ли и высказывали противоположные мнения. Говорили страстно,приводимые аргументы иллюстрировали конкретными примерами,чтобы вызвать соответствующие эмоции. Одного дня для принятиярешения не хватило, и вопрос был перенесен на следующее заседание.Вся Великобритания следила за этим процессом по телевидению.

Континентальный (европейский)тип парламента

Континентальный тип парламента утвердился в странах конти-нентальной Европы, а также в странах, где существует многопар-тийная система.

Партии, преодолевшие избирательный барьер, занимают местав парламенте. Рассаживаются на депутатских скамейках как бывеером, т. е. слева направо:

— слева располагаются депутаты от партий, представляющихинтересы беднейших слоев (коммунисты, социалисты, социал-де-мократы, лейбористы и др.);

— в центре находятся представители партий, выражающих ин-тересы среднего слоя общества (демократы, христианские демо-краты, «зеленые» и др.);

— справа — представители имущих слоев общества (либералы,консерваторы и др.);

— между ними располагаются партии, политика которых имеетпограничный или промежуточный характер — левые и правыецентристы.

Обсуждение законопроектов в парламенте позволяет выразитьточки зрения различных политических сил и выявить все тонко-сти законопроекта. Как правило, законопроект не отвергается, а внего вносятся многочисленные поправки. В итоге на заключи-тельном этапе законопроект порой может разительно отличатьсяот первоначального варианта. И в этом следует усматривать нега-тивный момент такого строения парламента.

Континентальный тип парламента позволяет выявить целуюпалитру политических взглядов. Чтобы их представить и отразить в

312 Особенная частьГлава 9. Правотворческая процедура 313

Схема 9.2. Устройство парламента континентального типа

законе, требуется значительно больше времени. Вот почему здесьзаконотворческий процесс более сложный и длительный (схе-ма 9.2).

Можно ли сегодня говорить о тенденции в развитии парламен-таризма (имея в виду его структуру)? Думается, да, но с некоторойосторожностью.

Как показывает социальная практика, все большее количествостран при формировании своих парламентов использует опыт ев-ропейских государств.

С точки зрения теории также получается, что будущее принад-лежит европейской модели парламентаризма, поскольку:

1) усложнение социальной жизни требует всестороннего обду-мывания вопросов, и этому способствует представительство в пар-ламенте партий различного направления;

2) развитие общества постоянно идет по путч усиления социаль-ной дифференциации. Теперь ценной является личность сама по се-бе, не говоря о различных социальных группах. Чем больше ихпредставлено в парламенте, тем точнее он будет выражать интере-сы людей.

Как бы там ни было, парламент является очень значимым со-циальным явлением, и независимо от его структуры он должен об-разцово выполнять возложенные на него функции.

§ 9. Стадии законодательного процесса

Как мы успели убедиться, создание нормативных актов до-вольно сложно. Особенно этим отличается законодательный про-цесс.

Законодательный процесс понимается учеными неоднозначно.Широкое понимание, помимо подготовки, обсуждения, принятия иопубликования законов и вступления их в действие, включает всюпредварительную деятельность по подготовке проекта закона'.Сторонники узкого понимания не считают выявление потребно-сти принятия закона и подготовку законопроекта стадиями зако-нодательного процесса2. Поскольку эта работа все же непременнодолжна проводиться, рассмотрим данные виды деятельности в од-ном ряду с теми, которые и составляют собственно законодатель-ный процесс.

Принятие решения о подготовке законопроекта

Сделать это может Государственная Дума, Президент, Прави-тельство при составлении плана подготовки законопроектов. Ка-ждый правотворческий орган готовит свой план проектных работ.Возможно совместное составление целевой комплексной про-граммы. При этом учитываются предложения заинтересованныхорганов и субъектов РФ, депутатов, научных учреждений, а такжемнения граждан и их объединений, высказанные в печати илиписьмах.

Идея о принятии того или иного закона возникает по-разному.Иногда она рождается в общественной дискуссии. Но сегодня этоявляется редкостью. Политические партии, стремясь донести своиидеи до масс, могут оформить их в виде предложения принять ка-кой-либо закон. Во многих случаях законопроекты продвигаютсяэономически влиятельными группами или их лоббистами (стра-ховщиками, банкирами, риелторами и т. п.). Иногда идея рожда-ется спонтанно.

Так, в апреле 2006 г. академик Е. П. Велихов выступил на заседа-нии Общественной палаты об исключении доллара как счетной еди-ницы из экономической практики и использовании в расчетах только1 См., например: Тихомиров Ю. А. Теория закона. М., 1972. С. 182; Исаков В. Б.

Стадии подготовки проектов законов.2 См., например: Козлова Е. И., Кутафин О. Е. Конституционное право России.

М., 2004; Авакьян С. А. Конституционное право России: в 2 т. М., 2005. Т. 2.


рубля. Чем была вызвана эта идея? Он объяснил это возникшим у не-го желанием принять меры к укреплению рубля. Предложение сразубыло принято Государственной Думой на рассмотрение.

Сбор необходимой информации

Информация служит базой всей законотворческой работы.Сейчас законопроект редко пишется «с чистого листа».

Информация должна быть объективной, достоверной, своевре-менной и полной (но не избыточной), доступной и удобной дляпользования. Ю. А. Тихомиров указывает следующие виды инфор-мации1:

— о фактическом состоянии регулируемой сферы обществен-ных отношений, тенденциях и перспективах их развития (инфор-мация правовая, социологическая и т. д.);

— состоянии законодательства в данной области;— зарубежном опыте правового регулирования данной сферы;— научная;— расчетная (экономическая, финансовая, демографическая,

техническая и проч.);— прогнозная (о возможных последствиях действия закона);— социальная (общественное мнение).Методы сбора информации могут быть самыми различными2:— анализ литературных источников (книги, сборники, перио-

дика, архивные документы и т. п.);— составление поисковых вопросов, обращенных к ведомст-

вам, предприятиям, учреждениям, специалистам, ученым и др.;— направление запросов в государственные структуры, обла-

дающие в силу выполняемых ими функций специальной инфор-мацией;

— исследование исторической информации;— анализ нормативных правовых аналогов, как российских,

так и зарубежных.Главное, чтобы полученная информация была достаточной и

комплексной. И лишь когда собрана и обобщена необходимая ин-формация, можно приступать к формированию идеи законопроекта.

1 См.: Общая теория государства и права: академический курс: в 2 т. М, 1998.Т. 2. С. 168-173.

2 См.: Власенко Н. А. Законодательная технология: Теория. Опыт. Практика.С. 19-25.


Разработка концепции законопроекта

Концепция законопроекта, как правило, составляется специ-ально подобранной для этой цели группой и предназначена длязаконодателей. Вот почему ее важно грамотно сформулировать ипредставить в письменном виде в форме документа под названием«Концепция закона (далее идет его примерное название)». Воз-можно, при разработке проекта закона название придется уточ-нить или изменить.

Концепция должна отражать:— предмет правового регулирования;— цели закона;— доказательства выбранного подхода решения вопроса;— соотношение законопроекта с другими нормативными ак-

тами;— структуру закона;— механизм реализации;— возможные последствия его принятия;— его стоимость.

Составление проекта закона

Если концепция закона одобрена органом, вынесшим решениео его принятии, для разработки законопроекта создается группаразработчиков. Ее задача — превратить концепцию в текст закона.В. Б. Исаков, посвятивший много лет законотворчеству, считает,что оптимальным является вариант, когда в группе равноправнопредставлены два «крыла»1:

1) специалисты-«предметники», хорошо владеющие знаниямии опытом в конкретной сфере деятельности, которая являетсяпредметом правового регулирования;

2) специалисты в области права.Если этого баланса добиться не удается, законопроект получа-

ется односторонним: либо преобладает организационно-техниче-ский подход при отсутствии четкой юридической формы, либопри детальной проработке юридических конструкций налицо сла-бость содержания.

Существует, правда небольшая, практика поручения разработ-ки законопроекта альтернативным группам. Сравнение результа-

' См.: Исаков В. Б. Стадии подготовки проектов законов. С. 63.


тов их работы позволяет увидеть сильные и слабые его стороны итогда либо выбрать наиболее удачный вариант, либо сделать но-вый с учетом положительных сторон каждого проекта.

Проведение экспертизы

Экспертиза призвана дать оценку соответствия законопроекта:— общепризнанным нормам и принципам международного

права, Конституции РФ и другим законам;— всем правилам правотворческой техники (содержательным,

логическим, структурным, языковым, реквизитным).В конце проделанной работы составляются сопроводительные

документы:— пояснительная записка;— перечень актов, подлежащих признанию утратившими силу,

приостановлению, изменению, дополнению и принятию в связи свступлением в силу данного закона;

— финансово-экономическое обоснование (если предполага-ются материальные затраты);

— заключение Правительства РФ.

Внесение законопроекта(стадия законодательной инициативы)

Составить свой законопроект и предложить его законодатель-ному органу может любое лицо. Но парламент не обязан принятьего к рассмотрению. Он должен рассматривать только проекты,внесенные органами, которые по Конституции пользуются пра-вом законодательной инициативы. Это право не означает, чтопарламент непременно должен принять положительное решение,он лишь обязан выразить свое отношение к проекту (отклонитьили принять его за основу и направить на доработку).

В каждой стране круг субъектов законодательной инициативынеодинаков. Общим же является их официальное установление.

Конституция РФ (ст. 104) предоставляет право законодатель-ной инициативы следующим наиболее информированным и ком-петентным в решении социальных вопросов органам и должност-ным лицам:

— Президент РФ;— Совет Федерации;— члены Совета Федерации;


— депутаты Государственной Думы;— Правительство РФ;— законодательные (представительные) органы субъектов РФ;— суды высших инстанций (Конституционный, Верховный,

Высший Арбитражный) по вопросам их ведения.Таким образом, Конституция РФ различает две группы субъек-

тов права законодательной инициативы:1) субъекты, чье право законодательной инициативы не связа-

но какими-либо рамками;2) субъекты, которые пользуются правом законодательной

инициативы лишь по вопросам их ведения.Субъект законодательной инициативы направляет законопро-

ект и сопроводительные документы Председателю Государствен-ной Думы. Законопроект считается внесенным со дня его регист-рации.

И лишь после того как этот законопроект по поручению Пред-седателя Государственной Думы проанализируют фракции и от-ветственный комитет на предмет соответствия его требованиямКонституции РФ и Регламента Государственной Думы, он вклю-чается в план законопроектных работ.

Рассмотрение проекта в комитетахи комиссиях парламента

Законопроект, подлежащий рассмотрению ГосударственнойДумой, направляется ее Советом в соответствующий комитетнижней палаты, который назначается ответственным по законо-проекту.

Одновременно законопроект направляется в другие комитеты,комиссии и депутатские объединения, Президенту РФ, в Совет Фе-дерации, Правительство РФ, а также в Конституционный Суд РФ,Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный Суд РФ по вопросамих ведения для подготовки и представления отзывов, предложенийи замечаний.

При направлении законопроекта в несколько комитетов СоветГосударственной Думы определяет из их числа комитет, ответст-венный за законопроект.

Подготовку законопроекта в первом чтении осуществляет от-ветственный комитет. Для этой цели создается рабочая группа, вкоторую включаются депутаты, представители субъекта законода-

318 Особенная часть ипиа 9. Правотворческая процедура 319

тельной инициативы, органов государственной власти, общест-венных объединений, научных учреждений, эксперты и специали-сты. Если законопроект затрагивает несколько комитетов, можетбыть создана совместная рабочая группа. Не бездействует и Аппа-рат Государственной Думы: его Правовое управление готовит за-ключение после проведенной им правовой и лингвистическойэкспертиз.

И лишь после этого законопроект направляется в Совет Госу-дарственной Думы для вынесения его на пленарное заседание.

Обсуждение концепции законопроекта

Обсуждение концепции считается первым чтением законопро-екта. Оно проходит по следующей схеме:

— доклад инициатора законопроекта;— содоклад ответственного комитета Государственной Думы;— предложения и замечания фракций и депутатских групп;— выступление депутатов;— высказывание мнений полномочными представителями

Президента РФ и Правительства РФ;— выступления представителей законодательных (представи-

тельных) органов субъектов РФ;— выступления других лиц, приглашенных для участия в об-

суждении.По результатам обсуждения законопроекта в первом чтении

Государственная Дума может вынести одно из трех решений:1) принять законопроект в первом чтении и продолжить работу

над ним с учетом высказанных предложений и замечаний;2) принять закон;3) отклонить законопроект. Отклоненный законопроект даль-

нейшему рассмотрению не подлежит и возвращается субъектуправа законодательной инициативы.

Рассмотрение поправок к законопроекту

Рассмотрение поправок — второе чтение законопроекта. При-нять концепцию закона, его идеи мало. Поскольку он рассчитанна миллионы людей, причем разного интеллектуального уровня,надо выверить каждую его статью. Это и делают депутаты, внося вних поправки. В зависимости от объема и характера законопроек-та их количество порой исчисляется несколькими сотнями. По-

правки в законопроект вправе вносить не только депутаты, но ивсе субъекты, имеющие согласно ст. 104 Конституции РФ правозаконодательной инициативы.

Ответственный комитет изучает и обобщает поправки. Вместе сзаконопроектом, подготовленным ко второму чтению, комитетпредставляет таблицу поправок, рекомендованных им к отклоне-нию, и таблицу одобренных им поправок. Правовое управлениеАппарата Государственной Думы осуществляет постатейную пра-вовую и лингвистическую экспертизу законопроекта и подготав-ливает заключение.

Порядок проведения второго чтения таков:— с докладом выступает представитель ответственного коми-

тета;— свое мнение высказывает полномочный представитель Пре-

зидента РФ в Государственной Думе;— выступает полномочный представитель Правительства РФ в

Государственной Думе;— заслушивают представителя инициатора законопроекта;— высказывают возражения представители фракций, депутат-

ских групп или депутатов;— докладчик отвечает на возражения;— проводят голосование об одобрении или отклонении попра-

вок.

По окончании согласования по поправкам председательствую-щий ставит на голосование предложение о принятии законопро-екта во втором чтении. Если по итогам голосования такое предло-жение не набрало необходимого числа голосов, законопроект воз-вращается на доработку в ответственный комитет.

Принятие закона

Совет Государственной Думы назначает третье чтение законо-проекта для голосования, чтобы принять его в качестве закона. Наэтом этапе уже не допускаются внесение в него поправок и воз-вращение к его обсуждению в целом либо по отдельным статьям,главам, разделам.

Федеральный закон принимается Государственной Думойбольшинством голосов от общего числа депутатов палаты. Феде-ральный конституционный закон считается одобренным, если заего одобрение проголосовало не менее двух третей от общего чис-ла депутатов Государственной Думы.


Утверждение закона Советом Федерации

Этот орган существует для дополнительной проверки необходи-мости принятия закона, его качества, наличие средств для его ис-полнения и др. Верхней палате для выяснения этих вопросов дает-ся две недели.

Конституция (ст. 106) устанавливает перечень вопросов, зако-ны по которым подлежат обязательному рассмотрению в СоветеФедерации. К их числу относятся федеральные конституционныезаконы и законы по вопросам:

— федерального бюджета;— федеральных налогов и сборов;— финансового регулирования;— валютного регулирования;— кредитного регулирования;— таможенного регулирования,— денежной эмиссии;— ратификации и денонсации международных договоров РФ;— статуса и защиты Государственной границы РФ;— войны и мира.Рассмотрение принятого Государственной Думой федерально-

го закона на заседании Совета Федерации начинается с оглашениязаключения соответствующего комитета и проекта постановле-ния, внесенного этим комитетом. Затем Совет Федерации боль-шинством голосов (для конституционного закона — большинст-вом не менее трех четвертей голосов) принимает одно из следую-щих решений:

1) одобрить закон;2) отклонить закон без обсуждения;3) обсудить его на заседании палаты.Если закон, не подлежащий обязательному рассмотрению Со-

ветом Федерации, в течение 14 дней не представлен на заседаниедля рассмотрения, он считается принятым и направляется Прези-денту Российской Федерации для подписания.

Подписание закона Президентом Российской Федерации

Президент РФ выполняет координирующие функции между вет-вями власти. Подписание законопроекта Президентом в двухне-дельный срок можно рассматривать в этом ключе. Кроме того, этоеще один способ контроля правовых актов, по которым будет жить


вся страна. Президент может не подписать закон (право вето), нообычно после этого следует разъяснение причин такого решения.

Последовательность принятия федеральных законов представ-лена на схеме 9.3.

Схема 9.3. Последовательность принятия федеральных законов


Как видим, законотворческая процедура довольно сложна. Напринятие даже небольшого законопроекта уходит не менее полу-года. Крупные нормативные акты, например кодексы, готовятсяпорой несколько лет. Но даже если бы парламент заседал сутками,ему не под силу детально урегулировать все социальные вопросы:жизнь постоянно усложняется, изменения происходят в нарастаю-щем темпе. Вот почему в законах находят отражение лишь наибо-лее важные вопросы, составляющие суть политики государства.Менее значимые вопросы, а также вопросы специального характе-ра, касающиеся Конституции РФ, доверяется регулировать в нор-мативном порядке исполнительным органам. И такое положениедел существует практически во всех странах.


Тихомиров Ю. А. Общая концепция развития российского законода-тельства // Концепция развития российского законодательства. М.,2004.

Шмакова Н. С. Ведомственное правотворчество: понятие и формы: ав-гореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2006.

Яковенко О. В. Процедура в праве как категория теории государства иправа // Вопросы теории государства и права. 1998. № 1.


Арзамасов Ю. Г. Ведомственное нормотворчество. Барнаул, 2004.Арзамасов Ю. Г. Ведомственный нормотворческий процесс в Россий-

ской Федерации. Барнаул, 2002.Баранов В. М. Концепция законопроекта. Н. Новгород, 2003.

Боботов С. В. Законодательный процесс в Великобритании // Журналроссийского права. 1998. № 4—5.

Боботов С. В. Законодательный процесс в США // Журнал российско-го права. 1997. № 5.

Бошно С. В. Развитие признаков нормативно-правового акта в совре-менной правотворческой практике // Журнал российского права. 2004.№ 2 .

Законодательный процесс. Понятие. Институты. Стадии: науч.-практ.пособие / отв. ред. Р. Ф. Васильев. М., 2000.

Исаков В. Б. Стадии подготовки проектов законов // Законодательнаятехника: науч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихомирова. М., 2000.

Казьмин И. Ф. Подготовка научной концепции законопроекта (мето-дологические вопросы) // Государство и право. 1985. № 3.

Павлушина А. А. Теория юридического процесса. Самара, 2005.Парламентское право России: учеб. пособие / под ред. Т. Я. Хабриевой.

М., 2003.Тихомиров Ю. А. Законодательная техника: понятие и элементы // За-

конодательная техника: науч.-практ. пособие / под ред. Ю. А. Тихомирова.М., 2000.

Раздел IIТЕХНИКА ОПУБЛИКОВАНИЯ


Глава 10ОПУБЛИКОВАНИЕ И ВСТУПЛЕНИЕ В СИЛУ



• зачем нормативные акты необходимо публиковать;• что такое опубликование акта;• в какие сроки нормативные акты должны публиковаться;• какие печатные издания считаются официальными источниками

опубликования;• существуют ли какие-либо неофициальные источники опубликова-

ния;• на каком языке публикуются нормативные акты;• как быть, если на нормативном акте имеется ограничительный

гриф;• какое значение имеет момент вступления нормативного акта в силу,

какие способы для этого предусмотрены в законодательстве.

§ 1. Опубликование нормативных актов

Значение опубликования нормативных актов

Для обеспечения соблюдения норм права необходимо, чтобыони стали известны всем. Это относится не только к законам, но ик подзаконным актам, которые также затрагивают значительноечисло граждан или групп населения.

В основе этого правила — презумпция, согласно которой объ-ективная невозможность узнать содержание нормативных актовлогически должна освобождать от обязанности их выполнения.

Право на информацию о новых законах и иных нормативныхактах — это одно из признанных международным сообществомправ человека. Государство обязано уважать данное право и содей-ствовать его реализации.


Проблема доступности, открытости законодательства приобре-тает особое значение еще и потому, что в качестве «информато-ров» по законодательству сегодня все чаще выступают различногорода коммерческие структуры, которые далеко не всегда способныобеспечить полную и достоверную информацию о законах. Болеетого, нередко под видом законов они воспроизводят даже не са-мые последние их проекты. В их публикациях встречаются неточ-ности и ошибки.

Главное же значение опубликования состоит в том, что оно яв-ляется необходимым условием вступления нормативных актов в си-лу, их применения, действенности, следовательно, обязательнойсилы правовых норм.

Для того чтобы все нормативные акты были доведены до сведе-ния граждан, которых они непосредственно или косвенно касают-ся, в законодательстве предусматриваются нормы по опубликова-нию юридических актов.

Опубликование — это действие, заключающееся в доведениинормативных актов до сведения всех граждан, кому они адресованы.

При публикации нормативного акта указываются его рекви-зиты:

— вид;— наименование;— дата принятия;— должностное лицо, его подписавшее;— место;— дата подписания;— регистрационный номер.Для законов и подзаконных актов обязательным способом пре-

дания гласности является публикация, т. е. распространение актовпри помощи СМИ. В настоящее время их чаще всего печают вофициальных сборниках документов.

Сроки опубликования

На этот счет установлены следующие правила.Законы подлежат опубликованию в течение семи дней после их

подписания Президентом РФ.Указы должны быть доведены до всеобщего сведения путем

опубликования в течение 10 дней после их подписания.


Постановления Правительства РФ подлежат официальномуопубликованию не позднее 15 дней со дня их принятия, а при не-обходимости немедленного широкого их обнародования доводят-ся до всех граждан через СМИ безотлагательно.

Ведомственные акты официально публикуются в течение 10 днейпосле их регистрации.

Трудно объяснить установление различных сроков для опубли-кования нормативных актов, ведь смысл этого мероприятия иден-тичен во всех случаях. Более того, как мы убедимся чуть позднее,даже источники опубликования некоторых видов нормативныхактов совпадают. Вот почему в литературе неоднократно высказы-валось мнение привести законодательное закрепление сроковопубликования к единому знаменателю1. Более того, в некоторыхгосударствах эта идея реализована и практика показала эффектив-ность этого шага.

Идея комплексного урегулирования вопросов опубликованияактов разной юридической силы в одном акте (законе) находит во-площение и в практике отдельных субъектов РФ. Например, Зако-ном Воронежской области от 7 июля 2006 г. № 86-ОЗ «О порядкеопубликования, вступления в силу нормативных правовых актоворганов государственной власти Воронежской области и порядкеопубликования иной официальной информации» урегулированпорядок опубликования не только законов, но и других актов,принятых областной Думой, а также администрацией области.

Официальные источники опубликования

На сегодняшний день все они имеют бумажную форму. Элек-тронные носители пока в этом качестве не используются. Это делобудущего2. Здесь тоже не наблюдается единообразия.

1 См.: Абрамова А. И., Рахманина Т. Н. Опубликование нормативных актов: ин-формационно-правовой аспект//Журнал российского права. 1998. № 10—11.

2 Как отмечает В. Б. Исаков, опубликование нормативных актов в бумажномвиде в современных условиях все более демонстрирует свои недостатки (недоста-точный динамизм, трудности хранения и поиска нормативных актов, экономиче-ские и экологические ограничения, неопределенность правового статуса печатно-го документа, неидентичность различных версий официальных текстов и др.). Онделает вывод: официальное опубликование в электронном виде — историческинеизбежный этап в развитии государства. См.: Исаков В. Б. Официальное экстрен-ное опубликование как необходимая предпосылка для перехода к системе непре-рывной кодификации // Кодификация законодательства: теория, практика, тех-ника: матер. Междунар. науч.-практ. конф. Н. Новгород, 2009. С. 254—262.

I лава 10. Опубликование и вступление в силу нормативных актов 327

Законы публикуются в «Парламентской газете», «Российскойгазете» или «Собрании законодательства Российской Федерации».

Указы Президента РФ подлежат официальному опубликова-нию в «Российской газете» и «Собрании законодательства Россий-ской Федерации».

Постановления Правительства РФ имеют тот же источникофициального опубликования — «Российская газета» и «Собраниезаконодательства Российской Федерации».

Ведомственные нормативные акты подлежат официальномуопубликованию в «Российской газете», «Бюллетене нормативныхактов федеральных органов исполнительной власти». Сохраниласьи такая форма официального оглашения, как ведомственная рас-сылка. Она осуществляется в целях доведения ведомственных ак-тов до их исполнителей и обычно нормативно регламентируетсясамими ведомствами.

Неоднократно в юридической литературе высказывалось пред-ложение о целесообразности установления единого печатного ор-гана официального опубликования нормативных правовых актовразных уровней. Это позволило бы сконцентрировать норматив-ный материал и облегчить адресатам пользование им. Кроме того,можно было бы уменьшить расходы на их издание. Тем самымбыл бы облегчен процесс их учета и систематизации. Целесооб-разность создания единого органа официального опубликованияподтверждает и положительный опыт его функционированияв целом ряде зарубежных государств — Италии, Франции, ФРГи др.

В принципе «Собрание законодательства Российской Федера-ции» как официальный источник практически приближается к то-му, чтобы быть единым источником опубликования федеральныхнормативных актов. Но, пожалуй, один из самых сложных вопро-сов создания единого органа опубликования нормативных ак-тов — следует ли помещать в него ведомственные акты. Это позво-лит достичь интеллектуального удобства в пользовании, но тогдаобъем «Собрания законодательства Российской Федерации» зна-чительно возрастет, что, скорее всего, усложнит физическое поль-зование этим изданием.

На федеральном уровне, равно как и на уровне отдельных субъ-ектов РФ, для оперативного доведения правовой информации дошироких слоев населения практикуется опубликование норматив-ных правовых актов в массовых периодических изданиях, кото-

328 Особенная часть Глава 10. Опубликование и вступление в силу нормативных актов 329

рым придается статус официального источника опубликования.В России, например, это «Российская газета». Следует, однако,учитывать, что в СМИ целесообразно публиковать не все, а лишьнаиболее важные нормативные акты, требующие широкого обна-родования. Помещение иных многочисленных актов со всеми ихреквизитами в периодическом издании неизбежно приведет к егоперегрузке обязательными публикациями.

Неофициальные источники опубликования

Помимо официального опубликования нормативных правовыхактов, существуют другие формы их оглашения. Акты, требующиесрочного и широкого обнародования, наряду с опубликованием вофициальных изданиях могут быть обнародованы по радио и теле-видению, а также в Интернете. Акты, не имеющие общего значе-ния, подлежат рассылке определенному кругу органов и организа-ций. Все нормативные акты могут быть опубликованы в иных пе-чатных изданиях, переданы по каналам связи и др. Ничто немешает их опубликовать и в виде отдельного издания. Однако этиварианты опубликования не признаются официальными.

Язык опубликования

Заслуживает особого внимания вопрос о языке официальногоопубликования нормативных правовых актов, который имеет зна-чение прежде всего для республик в составе Российской Федера-ции. Не случайно он затрагивается специальным законодательст-вом об опубликовании нормативных правовых актов и законами оязыках, принятыми на федеральном и республиканском уровнях.

Здесь действует следующее правило.Тексты законов и других федеральных актов должны быть

опубликованы как на русском языке, признанном государствен-ным на всей территории РФ, так и на государственных языкахреспублик в составе Российской Федерации.

В соответствии с Законом от 20 октября 1992 г. № 11 «О языкахнародов Республики Хакасия» тексты законов и других правовыхактов, принятых высшими органами государственной власти Рес-публики, публикуются на двух языках — русском и хакасском.В Законе от 10 июня 1992 г. № 221-XII «О языках народов Респуб-лики Бурятия» установлено, что тексты законов и постановленийорганов государственной власти Республики публикуются на бу-

рятском и русском языках. Что касается документов местных ор-ганов власти и управления, то они принимаются и объявляютсяили на русском, или на бурятском языке — в зависимости от кон-тингента населения. В местностях компактного проживания дру-гих национальностей (эвенки, татары, немцы и др.) наряду с госу-дарственными языками может использоваться язык большинстванаселения данной местности.

Такой подход, когда в качестве государственного на террито-рии республики действуют одновременно несколько языков, даетбольше возможностей для преодоления возникающих языковыхколлизий и поэтому представляется наиболее целесообразным.Вместе с тем реализация нормы о необходимости опубликованиянормативных правовых актов, изложенных на разных языках,весьма непроста (особенно в условиях многонациональной рес-публики). Сказывается недостаточная подготовленность матери-альной, организационной и лингвистической баз.

Конечно, вопросы официального опубликования нормативныхправовых актов могут решаться субъектами РФ неоднозначно. Нов любом случае при информационном обмене в сфере законода-тельства необходимо исходить из проблемы «взаимоотношенияязыков» в рамках единой Федерации.

Ограничительные грифы

Существует категория нормативных актов, на которые требова-ние обязательного опубликования не распространяется. К ним от-носятся законы, другие нормативные правовые акты, содержащиесведения, составляющие государственную тайну, или сведенияконфиденциального характера. Это делается, как правило, в инте-ресах обороны или государственной безопасности страны.

Очевидно, что какие-то нормативные правовые акты должныоставаться «закрытыми» даже в условиях демократического право-вого государства. Однако при этом важно не допускать необосно-ванного присвоения ограничительных грифов. Результатом чрез-мерной засекреченности правовых актов может стать такое неже-лательное явление, как «отчуждение от права». Необходимо такжеучитывать, что присвоения ограничительного грифа в ряде случа-ев требует не весь акт, а лишь определенная его часть (статья,пункт, абзац).


§ 2. Вступление нормативных актов в силу

Значимость вступления нормативных актов в силу

М. С. Студеникина отмечает, что нормы права, устанавливаю-щие порядок вступления законов в силу, позволяют избежать не-оправданных задержек с их опубликованием1. Ведь не секрет, что,используя сугубо технический прием задержки с опубликованием,государственные органы, не относящиеся к законодательной вет-ви власти, могут на длительное время отсрочить вступление в си-лу уже принятого закона, заблокировав тем самым его реализа-цию. К сожалению, установленная норма не подкреплена ника-кой ответственностью за ее несоблюдение. Кроме того, сложнонайти основание, которое могло бы запретить заинтересованнымструктурам задерживать срок официального опубликования за-кона.

Поскольку момент вступления нормативных актов в силу на-прямую связывается с их опубликованием, следует выяснить, когдаже таковой наступает. В Институте законодательства и сравнитель-ного правоведения комментируют данную ситуацию следующимобразом: «Формулировка "со дня опубликования" предполагает,что день опубликования включается в срок вступления акта в силу;формулировки "после дня официального опубликования" и "по-сле опубликования" означают, что срок вступления в силу акта на-чинается со следующего дня после дня его официального опубли-кования».

Способы вступления нормативных актов в силу

Момент вступления в силу нормативных правовых актов опре-деляется различными способами.

Первый способ. В законодательстве устанавливается следующееобщее правило: нормативный акт вступает в силу после определен-ного срока со дня их опубликования. Нет особой необходимостидоказывать, какую важную роль играет вступление закона в силуне сразу после его опубликования, а по прошествии определенно-го срока, позволяющего субъектам права уяснить содержание нор-мативного акта, пока он находится в состоянии «бездействия», со-образовать с ним свое поведение.

1 См.: Студеникина М. С. Вступление закона в силу: правовое регулирование ипрактика // Журнал российского права. 2000. № 7. С. 12.

Однако сроки вступления в силу различаются в зависимости оттого, о каком виде нормативного акта идет речь. На сей счет уста-новлены следующие правила:

— законы вступают в силу по истечении 10 дней после дня ихофициального опубликования;

— указы Президента РФ, имеющие нормативный характер,вступают в силу по истечении семи дней после дня их официаль-ного опубликования;

— постановления Правительства РФ, затрагивающие права,свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающиеправовой статус федеральных органов исполнительной власти, атакже организаций, вступают в силу по истечении семи дней по-сле дня их официального опубликования;

— ведомственные нормативные акты вступают в силу по исте-чении 10 дней после дня их официального опубликования.

Практика свидетельствует, что это общее правило мало исполь-зуется.

Второй способ. Чаще используется другое правило: норматив-ный акт вступает в силу с указанной в нем конкретной календарнойдаты. В большинстве случаев устанавливаемая конкретная датаувеличивает временной разрыв между днем опубликования законаи днем введения его в действие. Например, Уголовный кодекс РФбыл принят 13 июня 1996 г., а вступил в силу с 1 января 1997 г.;Семейный кодекс РФ был принят 29 декабря 1995 г., введен в дей-ствие (за некоторыми исключениями) с 1 марта 1996 г. Бесспорно,такая регламентация сроков вступления законов в силу обеспечи-вает гражданам большую возможность ознакомиться с самим за-коном, осмыслить вводимые им новеллы, настроить обществен-ное мнение на их неуклонное исполнение.

Третий способ. Вступление закона в силу со дня его официальногоопубликования стало приоритетным способом в последнее время.Но объяснить эту тенденцию объективными причинами, крою-щимися в самой специфике принятых законов, весьма затрудни-тельно. В число законов, вводимых в действие непосредственно содня опубликования, попали законы, совершенно разные и по сво-ему объему, и по кругу субъектов, которым они адресованы, и похарактеру регулируемых отношений. В этой группе есть законы,состоящие всего из одной-двух статей, а есть и такие, которые на-считывают 100 статей и более.

Четвертый способ. Закон вступает в силу при наступлении опре-деленного события или при условии совершения каких-либо дейст-


вий. Отлагательное условие для вступления закона в силу — до-вольно распространенный вариант при определении начальногомомента действия закона во времени. Наиболее отчетливое прояв-ление этот вариант находит в случаях, когда речь идет о связивступления закона в силу с принятием какого-то специального за-конодательного акта. Например, в Федеральном законе от 30 но-ября 1994 г. № 52-ФЗ «О введении в действие части первой Граж-данского кодекса Российской Федерации» предусматривалось, чтогл. 17 ГК РФ вступает в силу со дня введения в действие новогоЗемельного кодекса РФ.

Прием отлагательных условий для определения даты вступле-ния в силу используется иногда как своеобразная уловка, чтобыотсрочить на значительное время реализацию уже принятого за-кона. Причины такой «отсрочки» могут быть самыми разными, втом числе конъюнктурными. Безусловно, М. С. Студеникина пра-ва, когда утверждает, что «в законодательной деятельности абсо-лютным должно быть правило — закон может приниматься толь-ко тогда, когда для этого созрели все условия. Если же этого нет,то работа на "опережение" в законотворчестве, под каким быпредлогом она ни проводилась, не может поощряться. Само жепоследующее использование в такой ситуации приемов отсрочкивведения в действие уже принятых законов должно признаватьсянелегитимным»1.

Если рассматривать данные способы вступления нормативныхактов в силу с точки зрения простоты и точности определения мо-мента вступления в силу закона, наиболее предпочтительным вы-глядит способ, при котором в законе указывается конкретная ка-лендарная дата, с которой закон вводится в действие. Однако дажеон не во всех случаях является удобным. Это связано с многоэтап-ной процедурой принятия, согласования и одобрения законов.

Исаков В. Б. Официальное электронное опубликование как необходи-мая предпосылка перехода к системе непрерывной кодификации // Ко-дификация законодательства: теория, практика, техника: матер. Меж-дунар. науч.-практ. конф. Н. Новгород, 2009.

КузякинД. А. Проблемы вступления в силу законов // Журнал россий-ского права. 2005. № 10.

Ласточкина М. Л., Тихомирнова Н. Ю. Официальное опубликованиенормативных актов и вступление их в силу // Законодательство. 2004.Нояб.

Малков В. П. Опубликование и вступление в силу федеральных зако-нов, иных нормативных правовых актов // Государство и право. 1995.№ 5 .

Опубликование нормативных актов / отв. ред. А. С. Пиголкин. М.,1978.

Студеникина М, С. Вступление закона в силу: правовое регулированиеи практика // Журнал российского права. 2000. № 7.


Абрамова А. И., Рахманина Т. Н. Опубликование нормативных актов:информационно-правовой аспект // Журнал российского права. 1998.№ 10-11.

Бахрах Д. Н. Конституционные основы действия правовой нормы вовремени // Журнал российского права. 2003. № 5.

1 Студеникина М. С. Вступление закона в силу: правовое регулирование ипрактика. С. 14.

Раздел IIIТЕХНИКА СИСТЕМАТИЗАЦИИ

ЮРИДИЧЕСКИХ ДОКУМЕНТОВ

Глава 11СИСТЕМАТИЗАЦИЯ ПРАВОВЫХ АКТОВ

КАК ВИД ЮРИДИЧЕСКОЙ РАБОТЫ

В этой главе вы узнаете:• что такое систематизация;• что подлежит систематизации;• кто может проводить систематизацию;• каковы общие правила проведения работы по систематизации;• что заставляет проводить систематизацию правовых актов;• какой выигрыш можно получить от проведенной систематизации;• на каких принципах должна быть основана работа по упорядоче-

нию правовых актов.

§ 1. Понятие и причины систематизации

Определение систематизации

Термин «систематизировать» означает привести в систему, на-вести определенный порядок. В юридической науке споров отно-сительно понимания систематизации права практически нет. Вотопределение, которое никем не опровергается.

Систематизация правовых актов — это деятельность, направ-ленная на их упорядочение и приведение действующих юридиче-ских документов в единую, согласованную систему.

Работа по систематизации правовых актов — это не одноразо-вая деятельность. Она должна иметь постоянный характер, следо-вательно, представляет собой объективную закономерность разви-тия права. Правотворчество — динамично развивающийся про-цесс, поэтому постоянно возникает необходимость принимать

I лава 11. Систематизация правовых актов как вид юридической работы 335

новые нормативные акты, изменять, дополнять действующие, от-менять устаревшие, некоторые акты приходится укрупнять, крометого, порой требуется делать подборки актов, регулирующих опре-деленные сферы жизни, и комплектовать ими сборники1.

Объекты систематизации

Практически все ученые, касающиеся этой проблемы, ведутречь о систематизации нормативных актов, и только В. Н. Карта-шов заметил, что этим систематизация не ограничивается2. Сис-тематизируются не только нормативные, но и правоприме-нительные, а также интерпретационные акты (например, актысудов высших инстанций, а также акты Генерального прокуро-ра РФ, издаваемые в основном в виде сборников). Этот переченьможно дополнить правореализационными документами. Их сис-тематизация не имеет публичного характера, а производитсявнутри организаций, которые имеют дело с индивидуальнымиактами, связанными с их деятельностью. Так, на каждом пред-приятии ведутся сброшюрованные подшивки приказов по лич-ному составу, в договорных отделах систематизируются заклю-ченные организацией договоры и т. п. Одним словом, система-тизаторская работа проводится в отношении практически всехюридических документов и это является залогом эффективной ра-боты организации.

Предметы систематизации

В этом вопросе первопроходцем опять следует признатьВ. Н. Карташова. По его мнению, непосредственными предмета-ми являются отдельные разделы (части, пункты и т. п.) этих актов,где содержатся конкретные нормативно-правовые, интерпретаци-онные, правоприменительные предписания, подлежащие учету игруппировке. Правда, С. С. Алексеев еще раньше отмечал, чтосистематизации подлежат не только нормативные акты, но и юри-

1 В этом плане трудно не согласиться с И. Б. Орешкиной, которая в кандидат-ской диссертации отмечала исключительную важность систематизации именно впериод проведения реформ в России и формирования новой правовой системы.См.: Орешкина И. Б. Систематизация нормативно-правовых актов Российской Фе-дерации: автореф. дис.... канд. юрид. наук. Саратов, 2000. С. 9, 10. В этот периодна первое место выходит правотворческая деятельность, которая будет более каче-ственной, если для нее предварительно расчищено правовое поле.

2 См.: Карташов В. Н. Теория правовой системы общества. С. 423.


дические нормы1. Углубленный подход все же позволяет развестипонятия «объект» и «предмет» систематизации, особенно это вид-но при консолидации.

Субъекты систематизации

Субъекты систематизации можно разделить на следующие двегруппы:

1) частные лица (граждане, организации), которые проводятправосистематизаторскую работу по собственной инициативе. Еерезультатом обычно является издание сборников. Такую система-тизацию еще называют неофициальной. Этими сборниками мож-но и нужно пользоваться, однако ссылаться на них при решенииюридических дел нельзя;

2) компетентные органы. Их компетенция на проведение систе-матизации (которую еще называют официальной) устанавливает-ся каким-либо правовым (нормативным или индивидуальным)актом. Такими органами являются, например, ГосударственнаяДума, Верховный Суд, Высший Арбитражный Суд, Конституци-онный Суд и др.

Практика последнего десятилетия показывает, что доля и значе-ние официальной систематизации неуклонно снижаются. Работу посистематизации (за исключением кодификации) практически всехвидов правовых документов беруг на себя частные лица. Это свя-зано с распространением компьютерных технологий, развитиемчастного издательского дела и другими причинами. Частные лицадействуют более оперативно и предлагают очень удобные формысистематизации.

Общие этапы проведения систематизации

Этапы проведения систематизации можно обрисовать лишь всамом общем виде, поскольку они трансформируются в зависимо-сти от того, какой вид систематизации проводится. Непреложнымпринципом является последовательность их выполнения.

Общие этапы проведения работы по систематизации таковы:1) составление плана систематизации;2) составление перечня правовых актов, которые необходимо

систематизировать;1 См.: АчексеевС. С. Общая теория права: в2т. М., 1982. Т. 2. С. 251.


3) сбор этих правовых актов;4) изъятие устаревших актов;5) внесение в правовые акты изменений и дополнений;6) анализ правовых актов;7) ревизия правовых актов;8) выбор критериев систематизации;9) размещение материала по рубрикам.Конечным результатом проведенной работы может быть сба-

лансированная и гармоничная система правовых актов.

§ 2. Причины и значение систематизации

Причины систематизации

Множество объективных и субъективных причин делают систе-матизацию крайне необходимой.

К объективным причинам относятся:1) двухуровневая система законодательства, осложняющаяся

наличием совместной компетенции федерального центра и субъ-ектов РФ;

2) нестабильность в государстве, следствием которой являетсяпостоянное изменение законодательства;

3) многочисленность правотворческих субъектов (отсюда не-редкими являются коллизии между нормативными актами, имииздаваемыми);

4) наличие пробелов в нормативных актах и необходимость ихустранения;

5) накопление большого количества нормативных актов в про-цессе преобразований, происходящих в государстве;

6) формирование новых отраслей законодательства;7) обеспечение удобства пользования нормативными актами.Субъективные причины таковы:1) противоречивость нормативных актов разных уровней, а по-

рой и противоречивость положений внутри одного нормативногоакта;

2) декларативность актов и невозможность ими реально поль-зоваться;

3) несовершенство нормативных актов, а потому их низкая эф-фективность;


4) засоренность нормативного массива недействующими илидублирующими предписаниями;

5) перекосы в соотношении законов и подзаконных актови т. д.

Значение систематизации

Систематизация нормативных актов — очень практичная юри-дическая работа. Ее проведение с большой долей вероятности мо-жет привести к успеху, нежели, допустим, создание нового закона,который еще неизвестно как покажет себя на практике. Рассмот-рим некоторые выгоды от проведения систематизаторской ра-боты:

1) чтобы иметь возможность использовать юридические нор-мы, сами юристы и все граждане, которым надлежит соблюдатьзаконы, должны иметь более или менее точное и широкое пред-ставление о праве. Первые — по профессиональной необходимости,вторые — в основном для того, чтобы защитить свои права и инте-ресы, а также знать свои обязанности, чтобы избежать неприятно-стей. Необходимость распространения сведений о праве и углуб-ленного, специализированного знания законов вызывает потреб-ность в систематизации, например в виде сборников;

2) являясь дополнением к мерам гласности в отношении зако-нов и подзаконных актов, систематизация в различных своих ви-дах представляет собой материальную и публичную опору науки пра-ва; также она важна для обучения студентов;

3) основной характерной чертой юридической документации,особенно в наше время, является ее безграничность. При беско-нечно возрастающем многообразии человеческой деятельности вразвитых странах, увеличивающейся сложности вытекающих изэтого социальных отношений, наконец, при систематическомвмешательстве отдельных политических режимов право многихсовременных государств характеризуется почти патологическимгигантизмом1. Количество и непостоянство законов, разнообразиеих объектов, дробление административных регламентов, увеличе-ние числа особых законов — все это делает точное знание правазатруднительным даже для специалистов. Требуется очень серьез-ная работа по классификации юридической документации, с тем

1 См.: Сандевуар П. Указ. соч. С. 87.


чтобы классификация по возможности стала легко доступной иудобной в обращении;

4) систематизация важна и для дальнейшего развития права.Анализ и обработка действующих нормативных актов, группиров-ка правовых предписаний по определенной схеме, создание внут-ренне единой системы актов являются необходимыми условиямиэффективности правотворческой деятельности.

§ 3. Принципы систематизации

Под принципами принято понимать фундаментальные, осно-вополагающие идеи, которые движут субъектами права, выпол-няющими ту или иную юридическую работу. Нарушение их спо-собно сделать работу бесполезной. Вот почему принципы обычновыступают как требования, которые должны неуклонно испол-няться.

Принципы систематизации — это обязательные требования,реализация которых позволит субъектам систематизации достичьпоставленного результата по приведению системы правовых актовв сбалансированную и пригодную для использования систему.

Систематизация права — один из видов юридической работы.Вполне понятно, что к ней предъявляются те же требования, кото-рые обеспечивают качество любой юридической работы. Особен-но тесно систематизаторская работа связана с правотворческой.Рассмотрим эти принципы (некоторые из них были раскрыты вразд. I, где речь шла о правотворчестве):

— плановость (установление этапов проведения систематиза-ции, сроков, конкретных исполнителей и др.);

— стремление к минимальному количеству нормативных актов;— полнота (речь идет не только об исчерпывающем сборе ак-

тов, но и о ревизии их по всем основаниям);— целесообразность (ревизию актов стоит проводить лишь то-

гда, когда есть опасность снижения эффекта от использованияправовых актов);

— оперативность (поскольку право — это динамичная система,приведение ее в рабочее состояние должно быть быстрым, так какпоследующие ее изменения только осложнят работу);


— непрерывность (достижение гармонии правовых актов — яв-ление временное, динамизм правовой системы не предполагаетприостановку этой работы);

— экономичность (работа по систематизации относится к числувысокоинтеллектуальных действий, поэтому повышение ее произ-водительности, а также возможное снижение издержек может ееудешевить);

— доступность (поскольку юридические документы затрагива-ют интересы людей, следует думать о том, как расширить и сде-лать достаточно легким пользование ими);

— демократичность (имеется в виду выявление общественногомнения относительно того, какая форма систематизации будет бо-лее подходящей);

— гласность (процесс и результаты работы по систематизацииполезно делать достоянием общественности, поскольку правовыеакты затрагивают их интересы);

— профессионализм (желательно, чтобы систематизаторской ра-ботой занимались знатоки этого дела);

— научность (привлечение разработок ученых в области систе-матизации позволит использовать не только освоенный, но и за-рубежный опыт, а также новые прогрессивные идеи).

Выполнение всех перечисленных принципов позволит достичьнаилучшего результата в процессе проведения систематизации.


Лкксеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2.Захарова Н. Н. Систематизация нормативно-правовых актов мини-

стерств СССР. М., 1990.Карташов В. Н. Теория правовой системы общества: учеб. пособие:

в 2 т. Ярославль, 2005. Т. 1.Михайлов О. В. Систематизация нормативно-правовых актов как спо-

соб их совершенствования. М., 2003.Общая теория права: курс лекций / под общ. ред. В. К. Бабаева.

Н. Новгород, 1993.Орешкина И. Б. Систематизация нормативно-правовых актов Россий-

ской Федерации: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2000.Сандевуар П. Введение в право. М., 1994.Сивицкий В. В. Систематизация конституционно-правовых актов Рос-

сийской Федерации: форма, технология, объекты // Законотворческаятехника современной России: состояние, проблемы, совершенствование:сб. ст.: в 2 т. Н. Новгород, 2001. Т. 1.

Глава 12. Правила систематизации юридических документов

Глава 12ПРАВИЛА СИСТЕМАТИЗАЦИИ



341

• какие существуют виды систематизации;• в чем заключается особенно.;гь кодификации;• какие технико-юридические правила надо выполнять в процессе

кодификации;• чем консолидация отличается от других видов систематизации;• какие технико-юридические правила свойственны консолидации;• что такое инкорпорация и как ее осуществлять;• является ли учет правовых документов разновидностью системати-

зации и как его можно производить;• почему компьютеризация проникла в систематизацию права столь

глубоко и широко.

§ 1. Кодификация и правила ее проведения

Научные подходы к характеристике кодификации

Кодификацию издавна считали видом систематизации наряду синкорпорацией1. Для этого были веские основания: действитель-но, лучшим способом устранить путаницу со множеством актовявляется их объединение с отбором, переработкой и согласовани-ем всех необходимых норм.

Однако создание кодекса — дело не только не легкое, но и небыстрое. Практический опыт показывал, что иногда лучше интег-рировать множество актов в один без их коренной переработки идело улучшится, чем годами приближаться к созданию кодекса.Так возник новый вид систематизации — консолидация, зани-мающая очень близкое положение к кодификации. В 1990-е гг.ученые включили консолидацию в предмет своего изучения2.

Одновременно с этим началась переоценка собственно ко-дификации. Так, В. К. Бабаев полагает, что кодификация от-носится скорее к правотворчеству, нежели к систематизации3.

1 См., например: Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2. С. 253.2 См., например: Общая теория права: учебник / под ред. А. С. Пиголкина. М.,

1995. С 228.3 См.: Общая теория права: курс лекций / под общ. ред. В. К. Бабаева. Н. Нов-

город, 1993. С. 331,332.

342 Особенная часть Глава 12. Правила систематизации юридических документов 343

К этой позиции стоит присоединиться и выдвинуть следующиеаргументы:

1) систематизация имеет дело с законодательными актами.В процессе же создания кодекса дело приходится иметь с право-выми предписаниями;

2) для создания кодекса используется сугубо правотворческийинструментарий, касающийся построения содержания, структу-ры, логики нормативного акта, использования языка (см. гл. 6и 7). При инкорпорации эти инструменты не используются.

Таким образом, систематизировать можно лишь то, что имеется.Тем не менее если создание кодекса позволяет расчистить правовоеполе от завалов и нагромождений нормативных актов, то с этой сто-роны кодификацию можно считать способом упорядочения норма-тивных документов. Но это только с точки зрения эффекта, которыйпозволяет достичь кодификация, но не исходя из ее сущности.

Понятие кодификации

Кодификация — в интеллектуальном плане самый трудный видсистематизации. Не случайно создание кодекса занимает доволь-но длительный период и требует объединения усилий множествавысококвалифицированных специалистов. Например, для подго-товки ныне действующего Гражданского кодекса РФ был созданЦентр частного права, где были собраны лучшие специалисты вобласти цивилистики. Для создания других кодексов (Трудового,Семейного, Уголовно-процессуального и т. д.) также формирова-лись большие коллективы из видных ученых России, опытныхпрактических работников и др.

Кодификация — это упорядочение нормативного массива путемкоренной переработки содержания имеющихся в определенной сфе-ре правового регулирования нормативных актов и создания на их ос-нове единого юридически и логически цельного нормативного акта.

Таково понимание кодификации в российской правовой науке.Теперь обратимся к зарубежному опыту.В Европейском Союзе существует слишком вольное понима-

ние кодификации: это издание любых нормативных актов органа-ми Евросоюза (инструкций, директив, постановлений и др.)1.

1 См.: Передовая практика ЕС по кодификации законодательства. М., 2005.С. 35.

Во Франции — центре романо-германской семьи права — ко-дификацию понимают в узком и широком смысле1. В узком смыс-ле кодификация — это процесс создания классических кодексов, вшироком — процесс объединения нормативных актов в единыйдокумент, где законодательные нормы, по существу, не пересмат-риваются, устраняются только противоречия между ними, отсека-ются устаревшие положения и т. п. Более того, некоторые фран-цузские ученые и соединение нормативных актов в единый сбор-ник готовы считать кодификацией. Здесь уже практическистирается разница между видами систематизации. Однако нельзясказать, что они не правы. Слово «кодекс» в переводе с латыниозначает «книга», и тогда получается, что создание системногосборника нормативных актов правомерно называть кодексом.

И все же слова «кодификация», «кодекс» все больше употреб-ляются в специальном смысле: как совокупность разрозненныхправовых норм, приведенных в форму единого целого2.

С развитием общества увеличиваются языковые возможностилюдей. Это позволяет использовать множество терминов для диф-ференциации различных правовых явлений. Вряд ли стоит обо-значать единым термином «кодификация» различные виды систе-матизации. Поэтому использование в российской правовой наукеслова «кодификация» в специфическом смысле представляетсяоправданным.

Особенности кодификации

Кодификация существенно отличается от других видов систе-матизации. Рассмотрим ее признаки:

1) целью кодификации является создание единого и согласо-ванного нормативного акта;

2) кодекс — это фундаментальный нормативный акт, посредст-вом которого систематизируются отношения всей отрасли права.При этом он закрепляет основы правового регулирования той илииной сферы общественных отношений, а потому не отменяет су-ществование других видов нормативных актов, более того — пред-полагает их необходимость;

3) цельность кодексу придает не только однородность регули-руемых им общественных отношений (его предмет), но и специ-

1 См.: Пилипенко А. И. Классификация и систематизация законодательстваФранции //Журнал российского права. 2001. № 9. С 112.

2 См.: Кабрияк Р. Кодификация. М., 2007. С. 108.


фический метод их регулирования, а также закрепленные в немпринципы отрасли права;

4) кодификация осуществляется периодически в зависимостиот накопленного нормативного материала и объективной необхо-димости его всесторонней переработки;

5) при кодификации приходится иметь дело с правовыми пред-писаниями, нормами права, институтами права. Именно они яв-ляются ее предметом;

6) собранные правовые предписания перерабатываются осно-вательно, т. е. они могут быть изменены, дополнены, преобразова-ны. На их основе или только с их учетом могут быть созданы но-вые правовые предписания;

7) все правовые предписания, намеченные для включения в ко-декс, требуется увязать и расположить по заранее разработаннойлогической схеме;

8) кодификация имеет определенные ограничения, которыедолжны быть приняты во внимание:

— время существования отрасли, института, ставших объекта-ми кодификации (лишь «старые» отрасли, накопившие значитель-ный нормативный массив, могут быть кодифицированы);

— скорость изменения общественных отношений, регулируе-мых нормативными актами, составляющими объект кодификации(быстро изменяемые жизненные ситуации, например пенсион-ные, вряд ли могут быть кодифицированы);

9) результаты кодификации всегда имеют официальный харак-тер. Только законодательный орган (Федерации или ее субъекта),по статусу самый компетентный в области правотворчества госу-дарственный орган, может дать жизнь кодексу и принять его в ка-честве закона;

10) кодифицированный акт является обязательным для всех егоадресатов;

11) кодифицированные законы, хотя и считаются по юридиче-ской силе равноправными с законами некодифицированными1,но такой подход противоречит одному из основных правил юри-

1 По вопросу о статусе кодексов в системе законов в юридической науке встре-чаются разные мнения. Большинство ученых склонны отдавать кодексам пред-почтение перед другими законами. Так, В. Н. Карташов считает, что кодекс явля-ется головным актом в определенной отрасли права или в комплексном образова-нии правовых норм. См.: Карташов В. Н. Теория правовой системы общества.С. 443.


дическои техники: специальный закон имеет преимущество передзаконом общим. Кодекс не всегда регулирует все тонкости обще-ственных отношений. И если по этой причине приходится изда-вать закон более детальный и специализированный, нет никакихоснований оказывать преференции кодифицированному акту. Не-смотря на это кодексы в системе законов занимают видное местои имеют большой авторитет. В настоящее время такую позициюпринимает все большее число ученых'.

Технико-юридические правила кодификации

Поскольку по своей сути кодификация относится к право-творчеству и лишь (исходя из ее результатов) примыкает к систе-матизации, правила ее проведения в большей мере входят в пра-вотворческую технику. Инструменты формирования содержаниякодекса и его оформления во многом сходны с теми, которыеприменяются при создании других нормативных актов (они рас-смотрены в гл. 6 и 7). Уточним их применительно к кодификаци-онной работе:

1) это очень сложная и высокозатратная работа. Поэтому онадолжна начинаться только тогда, когда вынесено решение государ-ственного органа о ее проведении и финансировании. Именно госу-дарственный орган берет на себя решение вопроса, необходима ликодификация;

2) создание рабочего коллектива — задача не из легких. В немдолжны быть собраны профессионалы высокого класса, причемразного профиля: и ученые — юристы, лингвисты, политологи,специалисты в той сфере жизни, которая стала объектом кодифи-кации, и политики, и практические работники с большим опы-том;

3) план работы коллектива должен быть разбит на этапы с ука-занием примерных сроков выполнения работ на каждом из них;

4) необходимы распределение обязанностей между членами ра-бочего коллектива и определение этапа включения их в работу;

5) важны сбор и отбор нормативного материала, подлежащегокодификации;

6) важно обобщение зарубежного опыта в сфере законодатель-ства, являющейся объектом законопроектных работ;

1 См., например: Тихомиров Ю. А., Талапина Э. В. О кодификациях и кодек-сах // Журнал российского права. 2003. № 3. С. 48.


7) необходимы предварительный анализ нормативного мате-риала и решение вопроса о целесообразности кодификации. Созда-ние кодекса не может быть просто модной затеей, реализациейчьей-то идеи или политических амбиций. Кодификацию следуетначинать только тогда, когда это целесообразно и тем более еслипроявляются негативные явления, связанные с ее отсутствием.

Например, в области избирательного права накопился довольнозначительный нормативный объем. Центром избирательного законо-дательства является довольно мощный Федеральный закон «Об ос-новных гарантиях избирательных прав и права на участие в референ-думе граждан Российской Федерации». Но по своему содержанию онтаков, что пользоваться им крайне затруднительно. Возникла настоя-тельная потребность в создании избирательного кодекса, не толькообъединяющего, но и упрощающего многие законодательные поло-жения проведения выборов;

8) следует изучить реальную обстановку в стране и определитьобъективные и субъективные факторы, которые могут сказатьсяна действии будущего кодекса.

Например, создатели Трудового кодекса РФ, изучив социальнуюобстановку в стране, не пошли на радикальные изменения в регулиро-вании трудовых отношений, а остановились на принятии в 2001 г. уп-рощенного варианта Кодекса, в большей мере сохранившего прежниетрадиции в сфере труда. Прошло несколько лет, обобщен опыт егоприменения. Сегодня уже есть понимание того, что в регулированиитрудовых отношений надо идти дальше;

9) важны анализ собранных для переработки нормативных ак-тов и вычленение нормативных предписаний, которые войдут в ко-декс. Одним из важных моментов является решение вопроса, одно-родные ли общественные отношения они регулируют; в противномслучае кодекс не будет цельным актом, а больше будет походить наконсолидированный акт.

Кодекс РФ об административных правонарушениях по содержа-нию четко делится на две части: материально-правовые и процессу-альные нормы. Понятно, что они связаны друг с другом. Но направ-ленность этих двух видов норм разная: охранительная и процессуаль-ная. Если подходить к кодификации профессионально, то следовалобы нормы, закрепляющие порядок защиты административно-право-вых отношений, оформить в виде особого нормативного акта — адми-нистративно- процессуального кодекса;

10) нормативные предписания, отобранные для переработки,должны быть классифицированы по вопросам, которые предпо-ложительно должны найти отражение в будущем кодексе. Этаклассификация должна стать основой разработки структуры ко-декса;

11) самый ответственный этап — составление текста проектакодекса, формулирование его статей. Здесь, как правило, не удает-ся обойтись классификацией отобранных и переработанных нор-мативных предписаний. Приходится их дополнять новыми норма-тивными предписаниями, как бы восполнять имеющиеся пробелы вправовом регулировании этой сферы общественных отношений.Одному человеку это, конечно, не по силам. Распределение струк-турных элементов текста между составителями должно проводить-ся с учетом их желания, которое обычно определяется их компе-тентностью в том или ином вопросе;

12) текст проекта должен подвергнуться широкому обсуждениюсреди научной общественности. Возможно, отдельные вопросы(скорее, социального характера), регулируемые проектом, следуетвынести и на суд широкой общественности;

13) после этого проект кодекса должен пройти всестороннююэкспертизу различного профиля (юридическую, лингвистическую,логическую, политологическую и др.);

14) далее проекту кодекса с учтенными замечаниями предстоитутверждение на комиссии по кодификации;

15) обычно проводится отраслевая кодификация. Однако мо-жет быть осуществлена институциональная кодификация, тольков ее названии не всегда используется термин «кодекс» (например.Лесной кодекс РФ, но «Закон о несостоятельности (банкрот-стве)», Правила дорожного движения). Из истории известны об-щеправовые кодификации, например Соборное уложение. В на-стоящее время в развитых странах в силу возросшей сложности испециализации правового регулирования они не используются.

Модель избирательного кодекса как образец кодификации

Решающим моментом кодификации любого акта является оп-ределение его структуры. Избирательный кодекс должен состоятьиз трех основных частей: общей, особенной (процедурной) и про-цессуальной.


Детализировать указанные части можно в виде следующей таб-лицы1:

Избирательный кодекс Российской Федерации

Преамбула. Выборы являются непосредственным выражением власти на-рода. Должны быть созданы условия для проведения демократических,свободных и периодических выборов в органы государственной власти.Государство гарантирует свободное волеизъявление граждан на выборах,защиту демократических принципов и норм избирательного права.


Раздел I. Общие положения

Глава 1Сфера действия нормИзбирательного кодексаРоссийской Федерации

Глава 2Принципыизбирательного права

Глава 3Основные понятияизбирательного права

Действие норм избирательного права в про-странстве: настоящий Кодекс должен иметьпрямое действие на всей территории РФ.

Действие норм избирательного права во вре-мени: для Кодекса установлен определенныйсрок вступления в силу. Срок действия Ко-декса не может быть определен заранее. Дей-ствие норм избирательного права по кругулиц — действие настоящего Кодекса распро-страняется на всех граждан РФ

Принципы, характеризующие субъективноеправо граждан на участие в выборах:

— всеобщность;— ранное избирательное право;— прямое избирательное право;— тайность голосования.

Принципы, относящиеся к проведению вы-боров:

— обязательность;— периодичность;— альтернативность;— и т. д.

Нужно раскрыть множество понятий:

— «агитация»;— «выборы»;— «избиратель»;— «избирательная кампания»;— «наблюдатель»— другие

1 См.: Сизикова Н. М. Кодификация федерального избирательного законода-тельства Российской Федерации: дипломная работа. М., 2005. С. 55—66.

Глава 4Гарантииизбирательного права

Глава 5Виды выборов, регулируемыхИзбирательным кодексомРоссийской Федерации

В этой главе должно раскрываться понятиегарантий как системы средств и методов,обеспечивающих реализацию избирательныхправ). Виды гарантий:

— технические;— правовые,— материальные;— судебные,— информационные;— организационные;— финансовые;— иные

Федеральные выборы:

— выборы Президента РФ;— выборы депутатов Государственной ДумыФедерального Собрания РФ

Раздел П. Субъекты избирательного права

Глава 6Правовой статусизбирателя

Глава 7Правовой статусзарегистрированногокандидата

Гражданин, достигший возраста 18 лет, впра-ве избирать и участвовать в иных избиратель-ных действиях.

В этой главе нужно раскрыть следующиеважные вопросы. Кто может быть избирате-лем? Как должен вестись учет избирателей?Как составляются списки избирателей? Ка-кие сведения должны быть известны об изби-рателе?

Все зарегистрированные кандидаты обладаютравными правами и несут равные обязанно-сти. Зарегистрированные кандидаты, находя-щиеся на государственной службе, освобож-даются от выполнения служебных обязанно-стей.

Зарегистрированные кандидаты, занимаю-щие высшие государственные должности(Президент РФ, Председатель Правительст-ва РФ, министры и т. д.), продолжают осуще-ствлять свои полномочия, но они не должныиспользовать в ходе избирательной кампаниисвоего должностного положения.

Зарегистрированный кандидат утрачиваетстатус зарегистрированного кандидата с мо-мента официального объявления результатоввыборов


Глава 8Правовой статусдоверенных лиц

Глава 9Системаизбирательных комиссий

Глава 10Правовой статуснаблюдателя

Кандидат, а также политическая партия, вы-двинувшая кандидата (список кандидатов),вправе назначить доверенных лиц. Доверен-ные лица участвуют в избирательной кампа-нии кандидата, а также могут осуществлятьагитационную деятельность.

Если доверенное лицо является государст-венным служащим, то он освобождается отисполнения служебных обязанностей на пе-риод исполнения полномочий доверенноголица. Полномочия доверенного лица прекра-щаются одновременно с полномочиями заре-гистрированного кандидата

Избирательные комиссии создаются припроведении всех видов выборов. Во главестрого централизованной системы находитсяЦентральная избирательная комиссия РФ.Затем следуют:

— избирательные комиссии субъектов РФ;— территориальные избирательные комис-сии;— участковые избирательные комиссии.Проблема независимости и самостоятельно-сти избирательных комиссий от различныхполитических сил не утратила актуальностидо сих пор

Наблюдение за ходом выборов и за подсче-том голосов повышает уровень легитимно-сти выборов и уверенность в справедливостиитогов голосования. Краткосрочные илидолгосрочные наблюдатели: что нужно дляроссийской избирательной системы? Како-вы роль и значение иностранных наблюда-телей, порядок их аккредитации? Общепри-знанно, что иностранные наблюдатели помо-гают соотнести международные стандартыс национальным избирательным законода-тельством

Раздел III. Финансирование выборов

Глава 11Финансирование выборов

Расходы избирательных комиссий по подго-товке и проведению выборов производятся засчет средств, выделяемых из федеральногобюджета.

Отчеты Центральной избирательной комис-сии РФ о расходовании бюджетных средствна выборы представляются в палаты Феде-рального Собрания РФ. Кандидаты обязанысоздавать собственные избирательные фон-ды, денежные средства, которого должны пе-речисляться на специальный счет в банке.

Избирательный фонд может создаваться засчет:

— собственных средств кандидата;— добровольных пожертвований граж-дан/юридических лиц и т. д.

Избирательный фонд не может создаваться засчет:

— средств иностранных государств, ино-странных юридических лиц, иностранныхграждан;— анонимных жертвователей и т. п.

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ (процедурная часть)

Раздел IV. Стадии избирательного процесса

Глава 12Назначение выборов

Глава 13Образование избирательныхучастков

Глава 14Порядок выдвиженияи регистрации кандидатов

Существуют различные режимы назначениявыборов:

— основной (государственный орган илидолжностное лицо в определенный срок на-значает дату проведения выборов);— дополнительный (в случае неназначениявыборов или досрочных выборов, выборыпроводятся в первое, второе воскресенье ме-сяца по распоряжению соответствующей из-бирательной комиссии)

Для проведения выборов в федеральные госу-дарственные органы создается единый феде-ральный округ.

Избирательный округ поделен на избира-тельные участки для проведения голосованияи точного подсчета голосов.

Существуют различные способы выдвижениякандидатов:

— самовыдвижение (только для выборовПрезидента РФ);— выдвижение от политической партии.


Глава 15Предвыборная агитация

Глава 16Организация и порядокголосования

Глава 17Подсчет голосов

Регистрация осуществляется при наличииследующих документов:

— заявление кандидата (кандидатов) о со-гласии баллотироваться на данную долж-ность;— предоставление необходимого количестваподписей, собранных в поддержку (или из-бирательного залога);-- решение политической партии;— другие документы (в случае необходимо-сти)

Функциональное назначение предвыборнойагитации состоит в обеспечении максималь-ной открытости избирательного процесса иполучение полной и достоверной информа-ции о кандидатах и их программах.

Цель проведения предвыборной агитации:побудить избирателей голосовать за того илииного кандидата (списки кандидатов)

Голосование на выборах в федеральные орга-ны государственной власти проводится толь-ко в день проведения выборов.

По месту проведения голосование осуществ-ляется:

— в помещении для голосования участковойизбирательной комиссии;— вне помещения для голосования с исполь-зованием переносных избирательных ящи-ков.

Бюллетень для голосования заполняется из-бирателем в специально оборудованной ка-бине и затем опускается в опечатанный ящикдля голосования.

Открепительное удостоверение выдается втом случае, если избиратель вдень голосова-ния не будет иметь возможности прибыть насвой избирательный участок

Подсчет голосов избирателей начинаетсясразу после окончания времени голосованияи проводится без перерыва до установленияитогов голосования. Подсчет голосов избира-телей осуществляется открыто и гласно чле-нами избирательной комиссии

Глава 18Опубликованиерезультатов выборов

Избирательные комиссии направляют общиеданные о результатах выборов по избиратель-ному округу в средства массовой информа-ции в течение одних суток после определениярезультатов выборов.

Официальное опубликование результатоввыборов осуществляется соответствующимиизбирательными комиссиями не позднее од-ного месяца со дня голосования

Раздел V. Особенности избрания Президента Российской Федерации

Глава 19Выборы ПрезидентаРоссийской Федерации

Особенности выборов Президента РФ (посравнению с общими положениями о выбо-рах):

1) сбор не менее 2 млн подписей избирате-лей;2) дополнительная стадия избирательногопроцесса — официальное вступление вдолжность Президента РФ и т. д.

(Сегодня выборы Президента РФ регулиру-ются Федеральным законом «О выборах Пре-зидента Российской Федерации»)

Раздел VI. Особенности избрания депутатов Государственной ДумыФедерального Собрания Российской Федерации

Глава 20Выборы депутатовФедерального СобранияРоссийской Федерации

Особенности выборов депутатов Государст-венной Думы Федерального Собрания РФ:

1) депутатом Государственной Думы можетбыть избран гражданин, достигший возраста21 года;2) особый порядок замещения вакантных де-путатских мандатов и т. д. (Сегодня выборыдепутатов Государственной Думы регулиру-ются Федеральным законом от 18 мая 2005 г.№ 51 -ФЗ «О выборах депутатов Государст-венной Думы Федерального Собрания Рос-сийской Федерации»)

Процессуальная часть

Глава 21Виды избирательных споров

На основе анализа практики разрешения из-бирательных споров нужно регламентироватьвсе возможные конфликтные вопросы, чтобыв случае рассмотрения подобных дел не воз-никло тупиковых ситуаций, которых навер-няка наберется более 10.


Глава 22Обжалование нарушенииизбирательных прав

Глава 23Санкции за нарушениеизбирательных прав

Предмет избирательных споров разнообразени они могут касаться всех стадий выборов:

— назначение выборов;— нарушение порядка сбора подписей;— нарушение порядка финансирования вы-боров;— нарушение подсчета голосов;— и т. д.

Существует два порядка разрешения избира-тельных споров:

1) административный (споры разрешает вы-шестоящая избирательная комиссия);

2) судебный.

Гласность и открытость являются обязатель-ными условиями рассмотрения споров

В избирательном праве существуют собствен-ные санкции за нарушение избирательныхправ (например, отмена решения о регистра-ции кандидата, признание выборов недейст-вительными). Они имеют правовосстанови-тельный характер.

При этом они всегда применяются в совокуп-ности с административными санкциями (поКоАП РФ), в исключительных случаях вме-сте с уголовными санкциями (УК РФ). Этисанкции имеют сугубо карательный характер

Заключительные положения (или Федеральный закон «О введении в действиеИзбирательного кодекса Российской Федерации»)

1. Вступление в силу настоящего Кодекса.

2. Перечень нормативных правовых актов, утрачивающих силу в связи совступлением Кодекса в действие.

3. Поручение, адресованное Центральной избирательной комиссии РФ,привести в соответствие с настоящим Кодексом свои подзаконные норма-тивные акты

§ 2. Консолидация и правила ее проведения

Понятие консолидации и ее признаки

Консолидация — это второй по сложности вид систематизациипосле кодификации. Как уже отмечалось выше, предметом науч-ного исследования консолидация стала недавно. И тому есть вес-кие причины.

Ускорение изменений в социальной жизни делает кодифика-цию не вполне пригодной для эффективного регулирования посто-янно меняющихся общественных отношений. Получается, длятого чтобы кодекс, созданный с такими большими временными,материальными и человеческими затратами, просуществовал дос-таточно долго, в нем следует закреплять лишь самые общие поло-жения. Но в таком случае его неизбежно придется сопровождатьболее детализированными законами. Вот почему практика вышлана усредненный вариант: консолидацию юридических документов.

На сегодняшний день существует большой разброс мнений повопросу о природе консолидации. Одни ученые (А. С. Шебанов,Д. А. Керимов и др.) полагают, что консолидация является разно-видностью инкорпорации. Другие исследователи (А. А. Ушаков,Н. Н. Захарова, А. С. Пиголкин и др.) считают, что она представ-ляет самостоятельный вид систематизации. С точки зрения треть-их (В. Н. Карташов), это разновидность правотворческой деятель-ности.

Несколько иное понимание консолидации существует за рубе-жом. Так, в Европейском Союзе консолидацией считают включе-ние множества законов со всеми изменениями и последующимидоработками в единый закон, который не имеет формальной цен-ности, поскольку каждый консолидированный акт содержит пере-чень всех юридических актов со всеми их реквизитами1. Получает-ся нечто близкое к официальной инкорпорации.

Все же следует согласиться с В. Н. Карташовым2 в том, что кон-солидация очень близко стоит к кодификации и поэтому имеетпрежде всего правотворческий характер, хотя в результате ее про-ведения достигается большой эффект и по систематизации юри-дических документов.

Консолидация — это объединение множества правовых актовпо одному или нескольким смежным вопросам в один новый право-вой акт.

Примером консолидированного нормативного акта являетсяФедеральный закон от 12 января 1995 г. № 5-ФЗ «О ветеранах»,объединяющий несколько сотен нормативных актов, устанавли-вавших социальные льготы для этой категории граждан.

1 См.: Передовая практика ЕС по кодификации законодательства. М., 2005.С. 35-37.



Авторы Закона выстроили материал по очень простой схеме:определили категории ветеранов и перечислили меры социальнойподдержки для каждой категории. Закон был создан достаточнобыстро и существенно облегчил ветеранам пользование нормамиправа.

В последнее время в России граница между кодификацией иконсолидацией еще более стала размываться. Порой законодательназывает закон кодексом, но на поверку это чисто консолидиро-ванный акт. В качестве примера можно привести Водный ко-декс РФ, где множество актов по вопросам водопользования меха-нически расставлено по следующей схеме: собственность на вод-ные объекты, управление в области их использования и охраны,использование водных объектов и разрешение споров. Тот факт,что в нем выделена глава, содержащая общие положения, дела неменяет. Конечно, нельзя делать из этого трагедию. Просто этолишний раз заставляет пересмотреть возможности кодификации.

Технико-юридические правила консолидации

Правила довольно специфичны и отражают прежде всего ееюридическую природу как преимущественно разновидности пра-вотворческой деятельности:

1) консолидации могут подлежать не только нормативные ак-ты, но и акты толкования (в частности, постановления судов выс-ших инстанций), а также правоприменительные акты (обзоры су-дебной практики);

2) в консолидированном акте могут быть объединены акты нетолько одного уровня, но и относящиеся к разным источникамправа. Так, в Федеральном законе «О ветеранах» были объедине-ны льготы, установленные различными видами нормативных ак-тов, но имеющие федеральный источник финансирования. Прав-да, возникает множество вопросов в связи с утратой юридическойсилы актов, вошедших в укрупненный акт. Они вполне разреши-мы, но уже по правилам юридической техники, касающейся опуб-ликования и вступления в силу нормативных актов;

3) консолидация осуществляется в отношении быстро меняю-щихся сфер общественной жизни: там, где жизнь требует незамед-лительного совершенствования норм права, их уточнения, изме-нения, отмены (сфера образования, информационных технологийи т. п.);


4) юридические документы, ставшие объектом консолидации,как минимум должны регулировать вопросы, имеющие смежныйхарактер. Жесткое требование об их однородности, как при коди-фикации, здесь не выдвигается;

5) консолидированный акт в отличие от кодифицированногоновых правовых предписаний не устанавливает. Содержание пра-вовой регламентации остается прежним;

6) правовые предписания, перешедшие из объединяемых ак-тов, размещаются в определенной последовательности. Схема ихрасположения — ноу-хау создателей консолидированного акта;

7) придание акту целостности требует также использованияследующих правотворческих правил:

— логических (устранение устаревших положений, противоре-чий, дублирования, неоправданных длиннот; объединение близ-ких по содержанию норм в одну статью, пункт и т. п.);

— языковых (проверка текста в целях целью унификации тер-минологии, стиля и др.);

8) консолидированный акт приобретает собственные реквизи-ты, соответственно прежние акты утрачивают не только свои рек-визиты, но и юридическую силу;

9) консолидация в основном имеет официальный характер. Ко-нечно, никому нельзя отказать в составлении проекта норматив-ного акта или единого документа из множества регулирующих оп-ределенный круг вопросов, постановлений Верховного Суда РФ.Но это будет документ индивидуального пользования. Что касает-ся обзоров судебной практики, то эти документы могут быть со-ставлены любым лицом и будут относиться к неофициальной кон-солидации;

10) акты консолидации в основном обязательны для адресатов.О частных обзорах судебной практики этого сказать нельзя;

11) процесс консолидации должен состоять из двух частей:— совершение всех инкорпорациейных операций. Именно они

обеспечивают добротную основу для создания консолидирован-ного акта;

— выполнение правотворческих операций, направленных навнешнюю обработку объединяемых правовых предписаний.

Проведенный анализ консолидации как вида систематизациипозволяет сделать следующие выводы.

Консолидация занимает промежуточное положение между ко-дификацией и инкорпорацией, но тяготеет к первому виду систе-


матизации права. Т. Н. Радько предлагает ее называть частичнойкодификацией, поскольку она по своему результату «не дотягива-ет» до объема и уровня кодекса1.

Сравнение двух рядом стоящих видов систематизации, каковы-ми являются кодификация и консолидация, с учетом нарастаю-щих темпов социальной жизни заставляет признать, что будущеепринадлежит консолидации. Кодификация не всегда позволяетсвоевременно отражать социальные изменения.

§ 3. Инкорпорация и правила ее проведения

Понятие инкорпорации

Инкорпорация — это менее сложный и поэтому доступныйбольшему числу субъектов права вид систематизации.

Латинское слово «sogroge» означает «общее», соответственноincorporeatio надо понимать как включение, вхождение в состав че-го-либо.

Когда речь идет об инкорпорации права, то имеют в виду объ-единение юридических документов по чисто внешним признаками фиксацию их на бумажном носителе (в сборниках) либо на элек-тронном (в справочных поисковых системах).

Инкорпорация — это объединение правовых актов по опреде-ленным критериям без какого-либо изменения их содержания илиформы в единые сборники.

Таково практически единодушное понимание инкорпорации вроссийской юридической науке. Правда, С. С. Алексеев прозор-ливо сделал такую оговорку: «...в единых сборниках или иных из-даниях»2. В свете зарубежного опыта, о котором речь пойдет ниже,эта оговорка звучит загадочно.

Обратимся к опыту Франции, в правовой системе которой до-минируют нормативные акты и где проблема наведения норма-тивного порядка стоит очень остро. Там считается, что формойинкорпорации могут быть не только официальные сборники, но ипериодические издания, справочники. Да и само понятие «инкор-порация» толкуется широко: систематизации подлежат не толькоюридические документы, но и правовые знания о них, и тогда ло-

1 См.: Радько Т. Н. Теория государства и права. ML, 2004. С. 308.2 Алексеев С. С, Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2. С. 259.


гично выглядит выше указанное расширение форм инкорпора-ции.

В число официальных сборников на первое место, разумеется,следует поставить внушительный Journal Officiel de la RepubliqueFranchise. Это издание является одновременно и юридическим, иполитическим, поскольку в нем публикуются как юридическиеакты, так и парламентские дебаты в Национальном собрании иСенате. При этом, отмечает П. Сандевуар1, никто не читает на-званное издание целиком. Из него выбирают то, в чем нуждаются.Среди прочих официальных сборников следует упомянуть офици-альные бюллетени, распространяемые большинством мини-стерств, сборники местных актов (административно-территори-альных единиц), а также некоторые сборники по юриспруденцииили доктринам, выходящие под эгидой крупнейших судов Фран-ции.

Поскольку все жалуются на недостаточность опубликованиязаконов только в указанном издании, были созданы многочислен-ные частные периодические издания. Эти периодические изданиябывают либо общими, либо специализированными. Общие изда-ния распространяют документацию по законодательству, юрис-пруденции и доктринам во всех основных отраслях права. Специа-лизированные включают юридические журналы, предназначен-ные в большей или меньшей степени либо составителям доктрин,либо юристам-практикам. В качестве вспомогательных к нимможно добавить большое количество чисто профессиональныхжурналов, бюллетеней ассоциаций и союзов.

Эпизодические издания включают книги по праву, издаваемыеотдельно или в последовательных сериях, в зависимости от их по-лезности и спроса (трактаты, учебники, справочники и памяткидля юристов). Обычно их пишут преподаватели-профессора, на-много реже —- практики: судебные чиновники, адвокаты или дру-гие лица. В настоящее время растет количество трудов, касающих-ся какой-либо отрасли или конкретной проблемы права. Наконец,существуют отличающиеся глубоким содержанием докторскиедиссертации по праву, представляющие главным образом науч-ный интерес, наиболее полно отражающие достижения в юриди-ческих исследованиях в стране.

Юридические справочники — это тематические углубленные сло-вари. Они очень объемны и внушительны.

1 См.: Сандевуар П. Указ. соч. С. 89.


Конечно, нельзя отрицать значение периодических изданий,научных трудов, справочников, парламентских дебатов для упоря-дочения наших знаний о праве, информированности о действую-щих нормативных актах. И тем не менее размытость понятия «ин-корпорация» способна внести путаницу относительно того, дейст-вующий это закон или мнение какого-либо ученого или политика.Терминологическая строгость всегда идет на пользу.

Цели инкорпорации

В процессе инкорпорации преследуются две цели:1) поддержание системы юридических документов в рабочем

состоянии;2) обеспечение широкого круга лиц текстами законов и иных

правовых актов.

Субъекты инкорпорации

Если кодификацию могут осуществлять только парламенты, кон-солидацию — более значительный круг государственных органов илишь в некоторых случаях (об этом см. выше) частные лица, то, по-жалуй, в случае инкорпорации главную роль играют частные лица.

По субъектам различают три вида инкорпорации:1) официальная. Она осуществляется самим правотворческим

органом или по его поручению, но с последующим утверждениемим результатов инкорпорации. Все авторы приводят примеры,ставшие достоянием истории: Свод законов Юстиниана, Свод за-конов Российской империи, Свод законов СССР, Свод законовРСФСР. В настоящее время официальная инкорпорация в видесборников потеряла смысл и практически не осуществляется. Од-нако официальной инкорпорацией в России следует считать «Со-брание законодательства Российской Федерации» — периодиче-ское издание, где публикуются законы, указы, постановления иакты Конституционного Суда РФ, а также «Бюллетень норматив-ных актов федеральных органов исполнительной власти». Эти пе-риодические издания не являются частными. Они финансируютсяиз государственного бюджета и принадлежат государственным ор-ганам. Нормативные акты классифицируются прежде всего поюридической силе, затем располагаются по времени издания. Нанормативные акты, опубликованные в этих изданиях, можно ссы-латься в практической деятельности;


2) официозная. Сборники нормативных актов составляются попоручению правотворческого органа (например, Минюста Рос-сии), но им не утверждаются, поэтому тексты, помещенные в нем,не приобретают официального характера. Эта разновидность ин-корпорации сейчас практически не находит применения;

3) неофициальная. Она проводится различными ведомствами,организациями, издательствами, научными учреждениями, от-дельными юристами (учеными и практиками) по собственному ус-мотрению. Материал для обработки отбирается ими в зависимостиот своих нужд и целей. Такие сборники нужны не только юристам-практикам, но и широкому кругу населения (например, сборник«Гаражно-строительные кооперативы»). Неофициальные сборни-ки незаменимы в образовательных целях. Вот почему сейчас сталостандартом наряду с учебником по той или иной учебной дисцип-лине издавать соответствующий сборник основных нормативныхактов. Справочные правовые системы «КонсультантПлюс», «Га-рант» и др. можно также считать неофициальной инкорпорацией.

Технико-юридические правила инкорпорации

Технико-юридических правил инкорпорации множество, новсе юридические операции в процессе инкорпорации направленына внешнюю обработку юридических документов.

Сначала определяется критерий отбора правовых документов всборник:

— юридическая сила. Именно этот критерий взят в качестве пер-воначального в «Собрании законодательства Российской Федера-ции». Если его не дополнить другим критерием, то инкорпорация,даже в электронном варианте, не будет эффективной в силу зна-чительного объема;

— хронология. Этот критерий может быть первоначальным иединственным, а может быть добавочным, как в «Собрании зако-нодательства Российской Федерации»;

— системность. Это очень трудный критерий инкорпорации,хотя дает возможность более обдуманно сгруппировать правовойматериал. Инкорпорация по такому критерию может охватыватьвсю отрасль права, но гораздо чаще — ее часть, поскольку совре-менное законодательство слишком разрослось и имеет большойобъем. Допустим, создать сборник нормативных актов по финан-совому праву физически невозможно, по налоговому — крайнетрудно, по бюджетному — вполне реально. Обычно данный видинкорпорации используется применительно к молодым отраслям


права (например, экологическое право) или, что чаще, к подотрас-лям или институтам права;

— предмет. Здесь речь не идет о всеобъемлющей инкорпорациии привязке к отрасли или подотрасли права. Выбирается опреде-ленная разновидность общественных отношений или явление, по-лучившее правовую окраску, и проводится сбор соответствующихнормативных актов, например касающихся образования, здраво-охранения, охоты, садово-товарищеских кооперативов.

Предметом инкорпорации могут быть различные правовые до-кументы:

— нормативные акты;— акты толкования (например, постановления судов высших

инстанций);— правореализационные акты (их образцы), например договоры;— правоприменительные акты (например, акты судов высших

инстанций по конкретным делам).Текст правового документа освобождается от положений уста-

ревших и имеющих временное значение, а потому потерявшихюридическую силу.

В первоначальный текст правового документа вносятся офици-альные изменения.

Если нормативный акт наряду с нормативными положениямисодержит индивидуальные распоряжения, их следует исключить,но при этом в примечании следует оговорить, почему нарушенанумерация пунктов и почему они отсутствуют.

Инкорпорируемые правовые акты сохраняют свои реквизиты.Юридическая сила объединяемых правовых документов оста-

ется прежней.

§ 4. Учет правовых актов

Понятие и значение учета правовых документов

Учет еще называют справочно-информационной работой, чтотоже верно.

Учет правовых актов — это разновидность систематизации пра-вовых документов, заключающаяся в их сборе, хранении, регистра-ции, расположении в определенном порядке и поддержании в кон-трольном состоянии для быстрого нахождения и использования.

Значение учета правовых документов не стоит переоценивать,однако с определенностью можно констатировать, что это весьмаполезная юридическая деятельность.

Во-первых, велико его значение для реализации права, в кото-рой участвует широкий круг граждан и организаций. Руководи-тели любой организации озабочены тем, чтобы не конфликто-вать с законом, а для этого законодательство должно быть подрукой, чтобы в случае необходимости быстро им воспользовать-ся. Учет правовых актов здесь обычно поручается юристу пред-приятия.

Во-вторых, учет еще более необходим в правоприменительнойдеятельности. Ведь здесь государственным органам приходитсяпринимать властные решения, оказывающие серьезное воздейст-вие на субъектов права. Особенно это касается прокурорских, су-дебных органов, адвокатских бюро. Ошибка недопустима, лучшелишний раз заглянуть в правовой акт, а для этого необходимо бы-стро его найти, установить связи с другими актами.

В-третьих, правотворческая деятельность вообще немыслимабез точного налаженного учета законодательства; в противномслучае ждать квалифицированного подхода к подготовке закона,его экспертизе не следует.

В-четвертых, учет правовых актов — это органическая часть ко-дификации, консолидации и инкорпорации, своего рода их первона-чальная стадия, хотя, как было указано выше, учет имеет и само-стоятельное значение.

В-пятых, без учета правовых актов нельзя осуществлять работупо правовому воспитанию, подготовке специалистов в области пра-ва, заниматься научной работой в области юриспруденции.

Одним словом, учет правовых актов обслуживает информаци-онные потребности субъектов права.

Технико-юридические правила проведения учета

Технико-юридические правила отражают особенности этоговида систематизации.

Объектом учета могут быть любые правовые акты: норматив-ные, интерпретационные, правореализационные, правопримени-тельные и др.

Заниматься учетом может широкий круг субъектов, а точнее —все, кто в этом нуждается. Они же определяют объем, критерии идругие параметры учета.

364 Особенная часть I лава 12. Правила систематизации юридических документов 365

Следует различать две разновидности учета правовых актов:1) официальный. Официальный учет ведут юридические службы

государственных органов. Всероссийский учет законодательства(как федерального, так и субъектов РФ) ведется Государственно-правовым управлением Президента РФ, где создан эталонныйбанк данных всех нормативных актах РФ — Федеральный регистр.Суды высших инстанций. Прокуратура РФ ведут учет актов, имипринимаемых. Та же работа проводится органами субъектов РФ;

2) неофициальный. Различным организациям и частным лицамвсеобъемлющий учет не под силу, поэтому они «подгоняют» егообъем под свои нужды. Однако учет своих корпоративных актовпроводится ими в полном объеме.

Фонд правовых документов любого уровня и свойства имеетценность лишь тогда, когда документы точно отражают все опера-ции, с ними произведенные: отмену, изменения, дополнения.В этом случае мы говорим о поддержании правовых актов в кон-трольном состоянии.

Критериями систематизации могут быть:— вид юридического документа (нормативные, интерпретаци-

онные и т. п.);— орган, издавший документ (законодательный орган, Прези-

дент РФ, Правительство РФ, ведомство, судебный орган и др.);— время издания документа (акты регистрируются по дате их

принятия);— юридическая сила документа (законы, подзаконные акты

и т. п.);— его отраслевая принадлежность (уголовно-правовые, граж-

данско-правовые, финансово-правовые и т. д.);— предмет регулирования (ценные бумаги, пенсии и проч.).

Здесь рубрики расставляются в алфавитном порядке.Способы учета могут быть различными. Перечислим их:1) картотеки — самый простой способ учета. Информация, за-

несенная на карточки, призвана облегчить получение знаний обактах, обеспечить их прямой отбор и возможность возвращенияактов обратно, а также новое их извлечение. Карточки расположе-ны в определенном порядке. На них указывается орган, издавшийакт, его наименование, дата принятия и т. п.;

2) сброшюрованные папки. Этот способ применим при оченьнебольшом объеме правовых актов (скорее, для домашнего поль-зования, причем не юристами). В данном случае акты располага-ются в определенном порядке в особых папках;

3) журналы. В них всего лишь фиксируются реквизиты право-вых актов по разработанной схеме;

4) информационно-поисковые системы по праву.

§ 5. Компьютеризация работы по систематизации

Социальные изменения оказали прямое и непосредственноевлияние на процесс систематизации правовых актов. Перечислен-ные выше способы систематизации уже давно стали анахронизмом.Практически во всех странах осуществился тотальный переход накомпьютеризированный учет правовых актов. Автоматизирован-ные информационно-поисковые системы правовой информациисуществуют и в России при каждом федеральном органе государст-венной власти.

Вместе с тем широкое распространение получили частныеСПС, например «КонсультантПлюс», «Гарант», «Кодекс». Это непросто электронные картотеки правовых актов, но и электронныеразновидности инкорпорации, причем имеющие общеправовойхарактер. Привлекательность СПС обусловлена следующими осо-бенностями:

1) СПС позволяют получить максимально исчерпывающую ин-формацию по интересующей правовой проблематике. Так, ин-формационная база СПС «КонсультантПлюс» состоит из более1,5 млн документов и охватывает правовые акты всех видов иуровней (федеральные и региональные);

2) помимо баз данных нормативных документов, многие СПСвключают базы поддержки законодательства, например судебнуюи арбитражную практику, консультации, обзоры, словари, элек-тронные версии печатных изданий. Набор их продолжает расши-ряться;

3) СПС — это сложный интеллектуальный продукт. Она непросто представляет собой хранилище правовых актов, но и со-держит аналитические материалы к ним, сосредоточенные в руб-рике «Комментарии законодательства». Материалы, подготовлен-ные юристами, подробно разъясняют, как понимать ту или инуюнорму права, и значительно облегчают работу с правовыми до-кументами, содержащими противоречивые формулировки. Такимобразом, юридическая наука напрямую подключается к работе пооблегчению и повышению эффективности использования инфор-мации, связанной с законодательством;


4) базы данных СПС постоянно пополняются и изменяются,правовые акты даются в новой редакции, но СПС предоставляетвозможность проследить и предыдущий путь того или иного акта;

5) СПС помогает проследить взаимосвязи между документамив информационном банке;

6) ответ на интересующий вопрос можно получить разнымиметодами1:

— по реквизитам;— ключевым словам;— контекстному поиску;— тематическому рубрикатору;7) СПС обеспечивает быстрый поиск информации, даже если

нет полной информации о правовом акте;8) составление тематической подборки — еще одно преимуще-

ство СПС.Справочная правовая система дает возможность каждому соз-

дать свою пользовательскую базу данных, предусматривает выводтекста необходимого документа на печать или в текстовый файл.

С развитием Интернета появилась возможность работать с пра-вовой информацией в оперативном режиме. Некоторые СПСобеспечивают бесплатный доступ к своим базам данных.


Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2.Богдановская И. Ю. Систематизация английских законов: консолида-

ция против кодификации // Советское государство и право. 1986. № 6.Бошно С. В. Современное развитие теории и практики кодифициро-

ванных актов // Современное право. 2003. № 12.Бриксов В. В. О юридической силе кодифицированных федеральных

законов // Журнал российского права. 2003. № 8.Кабрияк Р. Кодификации. М., 2007.Казанцев С. Я., Згадзай О. Э. Компьютерные справочные правовые

системы в юридической практике // Проблемы юридической техники:сб. ст. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000.

Карташов В. Н. Теория правовой системы общества: учеб. пособие:в 2 т. Ярославль, 2005. Т. 1.

Кодификация законодательства: теория, практика, техника: матер.Междунар. науч.-практ. конф. Н. Новгород, 2009.

1 См.: Казанцев С. Я., Згадзай О. Э. Компьютерные справочные правовые сис-темы в юридической практике // Проблемы юридической техники: сб. ст. / подред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000. С. 258.


Общая теория права: курс лекций / под общ. ред. В. К. Бабаева.Н. Новгород, 1993.

Общая теория права: учебник / под ред. А. С. Пиголкина. М., 1995.Передовая практика ЕС по кодификации законодательства. М., 2005.Пилипенко А. Н. Классификация и систематизация законодательства

Франции // Журнал российского права. 2001. № 9.Радько Т. Н. Теория государства и права. М., 2004.Рахманина Т. Н. Актуальные вопросы кодификации российского за-

конодательства // Журнал российского права. 2008. № 4.Рахманина Т. Н. Кодификация законодательства. М., 2005.Сандевуар П. Введение в право. М., 1994.Систематизация законодательства в Российской Федерации / под ред.

А. С. Пиголкина. СПб., 2003.Тихомиров Ю. А., Талапина Э. В. О кодификациях и кодексах // Жур-

нал российского права. 2003. № 3.Тихомиров Ю. А., Юршаева Е. А. Кодекс в системе законодательных и

иных правовых актов // Журнал российского права. 1997. № 4.ЧухвичевД. В. Особенности законодательной техники при проведении

кодификации // Право и политика. 2005. № 10.


Раздел IV

ИНТЕРПРЕТАЦИОННАЯ ТЕХНИКА

Глава 13ТОЛКОВАНИЕ КАК ВИД

ЮРИДИЧЕСКОЙ РАБОТЫ


• что означает термин «толкование»;• какие существуют подходы к его пониманию;• из каких частей состоит структура толкования;• зачем необходимо толковать нормативные акты.

§ 1. Понятие толкования

Терминологическое введение в проблему

Толкование — это типичная деятельность юриста, прежде всегов романо-германской системе права. Любой юрист, работающий взаконодательных или исполнительных органах, юрист-доктринер,юрист-практик, судья, адвокат и т. д. часто должен заниматьсятолкованием правовых норм и фактов, которые обусловливают ихприменение.

Сначала разберемся в терминах.В повседневной жизни «толковать» — это значит находить точ-

ный смысл явления, делать ясным и очевидным то, что кажетсянечетким, двусмысленным или запутанным, устанавливать и объ-яснять связи и взаимоотношения между фактами.

Термин «толкование» произошел от слов «толк», «смысл», «по-знание». Дело в том, что язык (терминологическая оболочка мыс-ли) и смысл часто не совпадают.

Например, лектор при первом знакомстве со студенческой ауди-торией обводит ее взглядом и говорит: «Здесь сидят птенцы, вылетев-шие из гнезда под названием "школа"». Конечно, сказанное нельзяпонимать буквально. Скорей всего, он имеет в виду, что здесь присут-

ствуют люди: 1) молодые по возрасту; 2) недавно закончившие школу;3) не имеющие большого жизненного опыта; 4) не обладающие про-фессиональными знаниями.

Наряду с термином, взятым из русского языка, обозначающиммыслительную операцию по установлению смысла и содержаниякакого-то явления, процесса, документа, текста, в том числе пра-вового, существуют другие термины:

— «интерпретация» — разъяснение. Термин пришел из латин-ского языка. Он используется не только в юриспруденции, но и вповседневном языке;

— «экзегеза» — термин, который использовался в античности иСредневековье и обозначал толкование пророчеств, сновидений.Применялся он также в римском праве. В настоящее время этимтермином не пользуются;

— «герменевтика» — термин, обозначающий искусство разъяс-нения, анализ текста. Своим происхождением он обязан богуГермесу, который был покровителем красноречия, магии, глаша-таем и вестником богов. Однако считалось, что он не только до-ставлял людям послания богов, но и толковал их, чтобы сделатьпонятными. Термин «герменевтика» используется и в настоящеевремя. Более того, некоторые ученые предлагают выделить юри-дическую герменевтику в качестве особой части теории государ-ства и права.

Научные подходы к пониманию толкования

В изучении толкования, как часто бывает в науке, обнаружива-ется плюрализм мнений.

Под толкованием в широком смысле понимается познаватель-ный процесс, направленный на объяснение явлений природы, со-циальных явлений, в том числе норм права.

В более узком смысле под толкованием (интерпретацией) по-нимается объяснение выражений, формул, символов, т. е. объяс-нение знаков естественного или искусственного языка. Именно вэтом значении чаще всего термин «толкование» употребляется и вправоведении.

Однако за текстом норм права всегда стоит их содержание.Поэтому расшифровкой текстов дело не ограничивается. Толко-ватель обращается также к познанию смысла правовых явлений,стоящих за текстом нормы закона, воли правотворческого субъ-екта.


Например, ипотека жилья. Строго терминологически ипотека оз-начает выдачу кредитов на льготных условиях для строительства жи-лья. Но не любой может взять кредит на жилье, а только тот, кто име-ет хотя бы небольшой достаток в семье и к тому же прилагает макси-мум усилий, чтобы заработать и создать для себя пригодные условиядля проживания. Какой нужно иметь доход, на какой срок выдаетсяльготный кредит, в каком размере и т. п. — все это касается правовогоявления в целом, а не только термина «ипотека жилья».

В юридической науке существует три подхода к пониманиютолкования.

Первый основан на толковании буквы закона, это статическийподход. Речь идет о толковании, которое отталкивается от самоготекста закона. Толкователь при этом руководствуется следующимправилом: все право вмещается в писаный закон; задача юристасостоит в том, чтобы извлечь его оттуда, следуя за волей законода-теля. Другими словами, при толковании надо путем логическогоанализа тщательно, постатейно исследовать только сам текст зако-на. Возможно, при этом придется поднять опубликованные в мо-мент подготовки закона работы, материалы парламентских деба-тов. То есть здесь просматривается фетишизм закона, что ведет кпотере правом динамизма.

Второй подход предполагает толкование на основании духа за-кона, это динамический подход. Он обязывает толкователя учиты-вать социальные явления, появившиеся позднее принятия закона.Девиз толкователя в данном случае: «Закон не догма, а руковод-ство к действию». Цель такого социологического подхода — удов-летворение общественных потребностей. Однако здесь опасностейне меньше, чем в первом случае, и главная из них — опасностьсвернуть на путь политического анализа.

Третий подход является комплексным и основан он на одновре-менном познании в процессе толкования и буквы, и духа закона.Здесь не отвергается учет социальных реалий, но все же толкова-тель должен опираться прежде всего на законы и учитывать духправа в целом. Именно этот подход в настоящее время взят навооружение практически во всех странах романо-германской се-мьи права.

Толкование — это деятельность по установлению содержанияправовых норм для их реализации.


§ 2. Структура толкования

Толкование — это сложный интеллектуально-волевой процесс,представляющий собой совокупность мыслительных операций.Их группировка позволяет выявить структуру толкования. Однакопо вопросу о структуре толкования среди ученых нет единствамнений. В. Н. Карташов провел их систематизацию и все точкизрения объединил в три группы1.

Одни авторы считают, что толкование состоит из мыслитель-ных операций, направленных на уяснение смысла правовых норм.Подобной точки зрения придерживались и придерживаются в на-стоящее время многие авторы (С. И. Вильнянский, Б. В. Щети-нин, В. В. Суслов и др.).

Другие ученые (С. А. Голунский, М. С. Строгович, Ю. Г. Тка-ченко и др.) под толкованием понимают лишь разъяснение содер-жания норм права. В противном случае зачем нужно уяснятьсмысл норм права?

Третья группа авторов (С. С. Алексеев, В. О. Лучин, Т. Я. Хаб-риева, Б. П. Спасов и др.) в структуру толкования включают уяс-нение (раскрытие содержания правовых норм) и разъяснение ихсмысла, т. е. объяснение выраженной в нормах права воли субъек-тов правотворчества. При этом, как указывает С. С. Алексеев, пер-вая часть толкования является обязательной, а вторая — необяза-тельной. Однако на практике чаще всего обе части толкованияимеют место, так как оно производится, как правило, не из чисто-го любопытства (хотя такое и не исключено), а для практическойреализации правовых норм.

Последняя точка зрения представляется более убедительной.Возьмем ее на вооружение для характеристики структуры толкова-ния.

Толкование-уяснение

Уяснение смысла правовых норм — главная и обязательнаячасть толкования. Толкование-уяснение выступает как внутрен-ний мыслительный процесс, поэтому оно, как правило, не имеетвнешних форм выражения. Так поступает судья при вынесениирешения по делу. Конечно, судья может и озвучить ход своихрассуждений (только не в присутствии других лиц, если толкова-ние идет в совещательной комнате), но это бывает редко.



Толкование-уяснение может осуществляться чисто в познава-тельных целях, например студентами, обучающимися в юридиче-ских вузах. Так поступают и граждане, желающие приобрести оп-ределенные юридические знания, чтобы не иметь конфликтов сзаконом. Иногда толкование ими осуществляется при реализацииправа (например, при намерении поступить в вуз или на работу).

Уяснение связано:— с установлением подлинности и достоверности толкуемого

нормативного акта;— воссозданием структуры нормы права;— анализом понятий нормы права;— вынесением суждений о норме права;— оценкой нормы права или вынесением умозаключения.Уяснить норму всегда и всем необходимо перед тем, как ее реа-

лизовать:— при использовании своих прав;— исполнении своих обязанностей;— соблюдении запретов.Толкование-уяснение всегда предшествует разъяснению.

Например, к судье на прием пришел с жалобой гражданин, полу-чивший в местном органе власти отказ в расширении его жилья в свя-зи с рождением в семье ребенка. Он считает отказ несправедливым,поскольку в Конституции РФ закреплена норма, согласно которойкаждый гражданин имеет право на жилище (ст. 40).

Судья рассуждает:— гражданин не относится к числу малоимущих, следовательно,

не имеет права на получение жилья на условиях социального найма;— остается приобретение жилья на условиях купли-продажи;— доходы основного контингента наших граждан сегодня неболь-

шие (в среднем по стране около 500 долл. в месяц). Данный гражда-нин относится именно к этой категории граждан;

— стоимость 1 кв. м жилья достигает 3500 долл. (например, в Мо-скве).

Вывод: жилье гражданам практически недоступно. Норма Консти-туции РФ имеет декларативный характер.

Толкование-разъяснение

Разъяснение — это вторая часть толкования. Она не всегда сле-дует за уяснением.

Разъяснение — это изложение смысла нормативного акта, ко-торое стало возможным в результате деятельности по уяснению.


Оно адресовано не себе, а другим участникам правоотношения.Его цели:

— внести дополнительную ясность для себя;— озвучить смысл нормы для других заинтересованных лиц

или для всеобщего сведения.

Продолжим наш пример. Судья лицу, желающему подать жалобуна местный орган власти, даст приблизительно такое разъяснение.В законодательстве предусматривается право на жилище. Однако объ-ективная реальность такова, что бесплатно жилье можно получитьтолько на условиях социальной аренды. Это возможно при следую-щих условиях:

— семья относится к категории малоимущих;— она поставлена на очередь в местном органе исполнительной

власти;— у местной власти есть средства для строительства жилья для ма-

лоимущих.Что касается лиц, желающих и имеющих возможность купить жи-

лье, то это опять-таки зависит от объемов строительства н конкретномнаселенном пункте.

Вывод: в жизни существуют большие сложности с реализациейконституционной нормы. Поэтому принять для рассмотрения жалобуна действия местного органа власти можно, но перспективы ее удов-летворения не просматриваются.

Необходимость в разъяснении возникает в правоприменитель-ной деятельности, когда исполнительный или правоохранитель-ный орган, рассматривая конкретное юридическое дело, объясня-ет его участникам смысл нормы права и установленные ею их пра-ва и обязанности. Деятельность адвоката редко обходится безразъяснения смысла норм права своим клиентам. Квалифициро-ванное разъяснение должно исходить, конечно, от государствен-ных органов, осуществляющих официальное или компетенци-онное (входящее в их компетенцию) толкование (суды высшихинстанций, законодательные органы и др.). Однако наиболее глу-бокое разъяснение дают все же ученые, когда издают комментариизаконов или анализируют нормативные акты в своих монографияхи учебниках.

В процессе разъяснения результат толкования объективируетсялибо в устной форме (например, совет, рекомендация, консульта-ция), либо в письменной (например, постановление палаты пар-ламента, Пленума Верховного Суда РФ).


Толкование позволяет уточнить норму права по смыслу, объ-ему регулирования, конкретизировать ее цель, время применения.Однако надо иметь в виду, что толкование — это не правотворче-ство. Новые нормы права в процессе толкования не создаются.Толкование всегда вторично, а норма права первична. Отсюдаследует, что толкователь — это человек, обслуживающий, а не тво-рящий право. В лучшем случае он может только исправить право(и то речь идет о толковании норм права судами высших инстан-ций страны).

§ 3. Причины толкования

Законы пишутся не для юристов, а для обычных людей. Следо-вательно, их смысл должен быть им понятен. Тогда зачем их тол-ковать? Справедливо ли в связи с этим упрекать законодателя втом, что он не справляется с возложенными на него обязаннос-тями?

Можно назвать множество причин, вызывающих необходи-мость в толковании.

Объективные причины — это причины, которые нельзя устра-нить и которые не могут быть поставлены в вину законодателю.Среди них можно назвать следующие:

1) абстрактный характер норм права. Однако абстрактные пра-вовые нормы применяются к конкретным ситуациям. Поэтомунорму права нужно растолковать и понять, охватывается ли ее со-держанием и объемом регулируемая ситуация, т. е. норму «привя-зать» к конкретной ситуации.

Статья 722 ТК РФ формулирует правила перевода работника безего согласия. Здесь же дается перечень ситуаций, дающих основаниесделать это. Катастрофа — одна из них. Считать ли таковой затопле-ние территории предприятия, вызванное паводком, повторяющимся вконкретном населенном пункте практически ежегодно? На данныйвопрос можно ответить только с помощью толкования;

2) усложнение жизни и возникновение ситуаций, которые при-обрели новые признаки, не известные на момент принятия нормыправа. Конечно, на каждое изменение в социальной жизни не сле-дует формулировать новое правило поведения; в противном слу-чае велика опасность правовой инфляции. Возможно, с помощьютолкования удастся объединить под одной «крышей» и старые, иновые ситуации.


В начале 1990-х гг. в России стали появляться предприятия, при-надлежащие гражданам на праве частной собственности. Естествен-но, на них использовался наемный труд. Однако собственники част-ных предприятий считали себя свободными от выполнения правил,установленных КЗоТом РСФСР, по той причине, что Кодекс регули-ровал труд работников, занятых на государственным предприятиях.Суды оказались заваленными жалобами обиженных работников.Встал вопрос: на основании какого закона разрешать данные споры?Верховный Суд обобщил практику по трудовым делам и растолковал,что любой наемный труд, используемый на предприятиях, независи-мо от формы собственности регулируется нормами КЗоТа РСФСР.Теперь это правило зафиксировано в Трудовом кодексе РФ;

3) уяснение воли законодателя, которая может меняться с тече-нием времени. Данную метаморфозу претерпело понятие «выпускнедоброкачественной продукции». Ранее таковой считалась про-дукция, не соответствовашая требованиям, установленным Госу-дарственным комитетом по стандартам. В новых рыночных услови-ях, когда стандарты на многие виды продукции отменены, нестан-дартной считается продукция, способная нанести вред здоровьюлюдей;

4) уяснение связей между нормами права. Дело в том, что нор-мы права действуют во взаимосвязи. Чтобы понять истинныйсмысл одной, надо отыскать несколько других, с которыми онасвязана, поскольку они могут работать только вместе.

Например, в уголовном процессе, где решается вопрос об уголов-ном наказании за нарушение правил дорожного движения, можетбыть одновременно рассмотрен и вопрос о возмещении имуществен-ного вреда. В каком размере его возмещать? Здесь судья должен будетобратиться к нормам гражданского права и точно понять их смысл;

5) уяснение любой формы речи, которая имеет определеннуюавтономность от мысли. Нормы права выражаются посредствомслов, предложений, формулировок. Для того чтобы понять ихсмысл и значение, логические связи между ними, необходимопроделать немалую мыслительную работу.

Уголовный кодекс РФ предусматривает освобождение от уголов-ной ответственности.

Это допустимо, если имеет место:— необходимая оборона (например, защита от насильника);— крайняя необходимость (возведение насыпи на засеянном поле

при наводнении и т. п.);


— непреодолимая сила (совершение ДТП в состоянии сердечногоприступа и т. д.);

— производственный риск (причинение вреда при испытании ле-карства на людях и др.);

— нанесение вреда при задержании преступника.Как видим, дух и буква закона здесь не совпадают, и только в про-

цессе толкования можно выяснить истинный смысл закона;

6) уяснение специальных терминов («оферта», «акцепт», «не-вменяемость», «вина», «неустойка»), юридических конструкций(«состав преступления», «состав правоотношения», «состав до-говора» и др.), системы отсылок и т. п. Одним словом, порой не-обходимо «дешифровать» нормативный текст, который написан сучетом требований юридической техники. Для этого нужны спе-циальные знания;

7) использование оценочных понятий, имеющих открытое со-держание, или, иначе, неточных, неопределенных понятий. Нель-зя сказать, что их наличие в законе есть результат недоработки за-конодателя. Напротив, они являются своего рода амортизаторамив праве и позволяют учитывать особенности регулируемых жиз-ненных ситуаций.

Статья 158 УК РФ предусматривает повышенную уголовную от-ветственность за совершение краж с причинением значительногоущерба, который определяется с учетом имущественного положенияпотерпевшего. Чтобы понять, является ли причиненный гражданинуущерб значительным, судья должен проанализировать материальноеположение потерпевшего и сравнить с ним причиненный ему ущерб.

Субъективные причины есть результат упущений субъектов пра-вотворчества, и при внимательном отношении к делу созданиянормативных актов они вполне могли быть устранены. Их доста-точно много:

— неумелое применение правил правотворческой техники (со-держательных, логических, структурных, языковых);

— плохая редакция текста нормативного акта;— отсутствие предвидения обстоятельств, при которых норма

права будет применяться;— отсутствие изменений в нормативном акте, когда измени-

лись предполагаемые обстоятельства или появились новые;— отсутствие специальных знаний автора нормативного акта,

который касается той или иной специальной области;— наличие коллизий между нормативными актами, регулирую-

щими один вопрос, и др.



Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. ML, 1982. Т. 2.Алексеев С. С. Право на пороге нового тысячелетия. М., 2000.БержельЖ. Л. Общая теория права. М., 2000.Вопленко Н. Н. Виды и акты официального толкования права // Ле-

нинградский юридический журнал. 2008. № 2.Вопленко Н. Н. Официальное толкование норм права. М., 1976.Вопленко Н. Н. Толкование социалистического права. Волгоград, 1990.Дроздов Г. В. Правовая природа разъяснений закона высшими органа-

ми судебной власти // Государство и право. 1992. № 1.Карташов В. Н. Теория правовой системы общества: учеб. пособие:

в 2 т. Ярославль, 2005. Т. 1.Петрушев В. А. Толкование права. М.; Иркутск, 2008.Радько Т. Н. Теория государства и права. М., 2004.Смирнов А. В., МанукянА. Г. Толкование норм права. М., 2008.СоцуроЛ. В. Неофициальное толкование норм права. М., 2000.Спасов Б. Закон и его толкование. М., 1986.Сырых В. М. Теория государства и права. М., 2004.Тарасова В. В. Акты судебного толкования норм права: понятие, юри-

дическая природа, виды // Вопросы теории государства и права. Саратов,1998. Вып. 1.

Тарасова В. В. Акты судебного толкования правовых норм. Саратов,2002.

Червонюк В. И. Теория государства и права. М., 2006.Черданцев А. Ф. Толкование права и договора. М., 2003.Черданцев А. Ф. Толкование советского права. М., 1979.

Глава 14ТЕХНИКА ТОЛКОВАНИЯ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ


• каков инструментарий интерпретационной техники;• какими способами можно толковать нормативные акты;• какие существуют методы для постижения смысла норм права;• в чем состоят особенности интерпретационных документов.

§ 1. Структура интерпретационной техники

При характеристике структуры интерпретационной техникибудем исходить из содержащихся в гл. 3 положений, касающихсяструктуры всей юридической техники.

378 Особенная часть Глава 14. Техника толкования нормативных актов 379

Интерпретационный инструментарий состоит из следующихдвух частей:

1) собственно интерпретационная техника. Здесь имеются в ви-ду технические (т. е. созданные трудом человека и существующиеобъективно) средства (тексты нормативных документов, научнаялитература, множительная, компьютерная техника, приборы, ин-струменты и т. п.);

2) интерпретационная технология. В нее включаются все ос-тальные аспекты юридической работы, связанной с толкованием(приемы, способы, методы), которые имеют нематериальный ха-рактер и относятся к умению (искусству) проводить интерпрета-ционную работу.

По своему удельному весу технология толкования явно переве-шивает. В работе по толкованию нормативных актов как нигде ве-лики не материальные, а именно интеллектуальные затраты (зна-ния, умение, мастерство, опыт). Именно на них и заострим вни-мание.

§ 2. Интерпретационная технология

Структура интерпретационной технологии

Толкование — это сложная интеллектуальная деятельность, ко-торая ведется по определенным правилам. При ее осуществлениииспользуется целый набор приемов, способов, методов толкова-ния.

В русском языке эти термины порой используются как синони-мичные понятия или, по крайней мере, как очень близкие посмыслу. Однако между ними есть разница. Вот как предлагает раз-граничивать эти термины А. Ф. Черданцев1:

— прием — отдельная мыслительная операция;— способ — совокупность таких приемов, однородных в опре-

деленном смысле;— метод — совокупность вместе взятых способов толкования.Однако здесь просматривается некоторая искусственность.

Методы — это скорее пути достижения цели по выяснению смыс-ла нормативных актов.

Знание указанных инструментов интерпретационной техноло-гии составляет профессиональный багаж юриста.

1 См.: Черданцев А. Ф. Толкование права и договора. М., 2003. С. 120.

Рассмотрим наиболее важные способы толкования.

Способ толкования — это совокупность мыслительных опера-ций или специальных приемов выяснения воли правотворческогосубъекта, содержащейся в нормативном акте.

Языковое толкование

Языковое толкование предполагает уяснение смысла нормыправа на основе анализа ее текста.

Иногда по отношению к языковому толкованию добавляются идругие названия, но менее удачные:

— грамматическое. Это наименование слишком узкое, по-скольку толкование не только опирается на правила грамматики,но и затрагивает всю совокупность языковых правил;

— словесное. Этот термин еще более сужает языковое толкова-ние и ограничивает его только словами, не используя словосочета-ния, предложения и не затрагивая стиля нормативного акта;

— филологическое. Это слишком широкое понятие, посколькупредметом филологии является не только изучение существующе-го языка, но и его сравнительный и исторический анализ;

— текстовое. В этом термине отражается лишь объект толкова-ния, а не средства и способы.

Правила языкового толкования весьма многочисленны1. Вотнекоторые из них.

Словам и выражениям закона следует придавать то значение,которое они имеют в соответствующем литературном языке, еслинет оснований для иной интерпретации.

Если имеется легальная дефиниция термина или законодательиным образом определил его значение, то именно так и долженпониматься термин, несмотря на его иное значение в обыденномязыке.

Значение термина, установленное законодателем для одной от-расли права или одного закона, нельзя без достаточных основанийраспространять на другие отрасли или другой закон.

Если в законе не определено тем или иным способом значениеюридических терминов, им следует придавать значение, в которомони употребляются в юридической практике и науке.

1 См.: Черданцев А. Ф. Толкование права и договора. С. 139—143.


Если в законе использованы технические или иные специаль-ные термины с не определенным законодателем значением, следу-ет придавать им смысл, который они имеют в соответствующихотраслях знаний.

Идентичным формулировкам в рамках одного и того же актанельзя придавать разные значения, если из этого акта не следуетиное.

Нельзя придавать без достаточного основания разным терми-нам одно и то же значение.

Недопустимо толкование значения нормы права, при которомее отдельные слова и выражения трактовались бы как излишние.

Словам и выражениям закона следует придавать смысл, в кото-ром они употреблены законодателем в момент его издания.

Значение сложных выражений следует устанавливать в соответ-ствии с синтаксическими правилами языка, на котором сформу-лирована интерпретируемая норма.

Языковое толкование состоит из следующих стадий:1) выясняется значение отдельных слов (например, убийство —

это лишение человека жизни, а не моральное убийство, не подрывего достоинства, не унижение чести);

2) производится грамматический разбор предложения (напри-мер, причинение вреда в случае совершения халатности наказыва-ется лишь тогда, когда он имеет существенный характер);

3) устанавливаются связи слов в предложении (например, вы-ясняется, наказывается ли причинение ущерба личности и (или)имуществу);

4) определяется структура предложения в целом и роль знаковпрепинания, союзов (хрестоматийный пример: «казнить нельзяпомиловать»).

Языковое толкование предшествует применению других спосо-бов толкования.

Логическое толкование

Логическое толкование основано на использовании средствформальной логики. Его суть состоит в исследовании логическогопостроения нормативного материала. Здесь применяются такиелогические инструменты, как понятие, суждение, умозаключение,закон логики, аксиома и др. Юрист производит дедуктивные дей-ствия, для того чтобы расположить согласно этим правилам нор-мативные предписания, принципы и аксиомы, вытекающие из


всех норм, которые ему поручено применить или объяснить.В этом случае юридические умозаключения будут использоватьсяпостоянно, часто в инстинктивной или подразумеваемой форме.

Правила логического толкования вырабатывались веками. Вотнекоторые из них:

1) логическое преобразование. Проведение этой логической опе-рации отнюдь не редкость в процессе толкования. Дело в том, чтозаконодатель не всегда выражает мысль, следуя всем языковымправилам. Отсюда и возникает необходимость «развернуть» мысльзаконодателя:

— восстановить все части нормативного предложения;— вывести из него логические следствия;— из общего положения вывести частные нормы;— на основе отдельных положений сформулировать общее

и др.;2) выводы из понятий. Понятие — это свернутое суждение. При

толковании происходит развертывание понятия в совокупностидетальных суждений: дается анализ его признаков, производитсяих синтез (формулируется определение), определяется объем по-нятия, происходит сравнение с другими понятиями, проводятсяоперации дедукции, индукции и делаются умозаключения из по-нятий относительно интересующего определенного действия,предмета;

3) выводы из аналогии. Эта операция производится, когда зако-нодатель дает понятие и указывает лишь приблизительный пере-чень обстоятельств, под него подпадающих, управомочивая тол-кователя расширить и дополнить его аналогичными обстоятельст-вами. Само же понятие может и не употребляться, что осложняетприменение аналогии, поскольку интерпретатор должен сначалаопределить общие признаки этих обстоятельств, а затем распро-странить перечень на другие факты;

4) умозаключение степени. Это правило используется в отноше-нии сравнимых действия, предметов, явлений.

Например, п. 3 ст. 42 СК. РФ запрещает ограничивать правасупругов по брачному договору, а тем более делать это в односто-роннем порядке;

5) выводы от противного. Это правило основано на законе про-тиворечия: два противоположных суждения о содержании нормыне могут быть истинными.


Например, согласно Правилам дорожного движения обгон авто-мобиля может быть произведен только слева. Отсюда следует вывод,что нельзя производить обгон справа;

6) доведение до абсурда. Суть данного приема состоит в том, чтотезис, предположительно отражающий содержание нормы, дово-дится до абсурда и этим доказывается его ложность.

Например, абитуриент при несогласии с результатами оценки егознаний на вступительном экзамене вправе их обжаловать председате-лю приемной комиссии. Жалобу можно также подать в вышестоящуюорганизацию вуза, т. е. в Минобрнауки России. Здесь встает вопрос обочередности. Сначала вопрос надо решать на уровне вуза. Абсурднобыло бы сразу жаловаться в Министерство.

Применение указанных выше правил наводит на мысль, чтоправо очень близко к математической науке, поскольку правиль-ным юридическим рассуждениям присущи те же требованияпунктуальности, точности и четкости, что и математическим. Ес-тественно, это только кажущееся сходство, но оно все же отражаетспецифику юридического мышления.

Такое применение принципов и основных правил формальнойматематической логики в юридической логике является абсолют-но необходимым для справедливости рассуждений юриста. Однаконе следует преувеличивать ее значение. Чистая, или математиче-ская, логика — это фундаментальная и неумолимая логика, соз-данная одновременно на базе систематической и слепой пункту-альности и величайшей тонкости при анализе. Юридическая логи-ка действует на основании социальных норм, сформулированныхгосударственной властью и призванных установить определенныерамки для действий отдельных лиц и группы людей. Следователь-но, это прикладная и целенаправленная логика. Она не являетсялогикой инертного мира, а принадлежит реальному миру — мируживому и действующему.

Систематическое толкование

Систематическое толкование предполагает анализ и сравнениене отдельных слов, а связей между частями нормы права (гипоте-зой, диспозицией, санкцией), между разными нормами права од-ного закона, а иногда между нормами, находящимися в различных

нормативных актах. Поэтому требуется установление места нормыправа в системе отрасли или даже в системе права в целом.

Главная мыслительная операция здесь — сравнение. Однакосравнивать можно лишь нормативные предписания, регулирую-щие однородные общественные отношения или выполняющиесходные функции.

Если сравнивать, допустим, дефинитивную норму (например,определение юридического лица — ст. 48 ГК РФ) и охранитель-ную (например, норму, устанавливающую обязанность возместитьубытки, причиненные в результате неисполнения обязательст-ва, — ст. 393 ГК РФ), то какого-либо результата по установлениюсмысла этих норм мы не добьемся.

Но если задаться целью прояснить, почему умышленное убий-ство наказывается с 14 лет, а неосторожное убийство — с 16 лет, топридем к выводу, что разница в возрасте привлечения к уголовнойответственности здесь обусловлена отсутствием жизненного опы-та у подростков и их неспособностью по этой причине предусмот-реть все, что может лишить человека жизни.

Между нормами права можно выделить три вида связей:1) субординацию, когда одна норма подчиняется другой (напри-

мер, возбудить уголовное дело можно, если совершено преступле-ние);

2) координацию, когда нормы существуют автономно (напри-мер, можно осуществлять свое право на высшее образование иправо на труд, получая при этом для сдачи сессии отпуск);

3) конкретизацию, когда норма общего плана расшифровывает-ся (например, высшее образование можно получить на бесплат-ной и платной основе).

Для прояснения смысла толкуемой нормы важно установить,какую функцию выполняет то или иное нормативное предписаниеи соотнести ее с ним. Функциональные связи между нормативны-ми предписаниями могут быть разными. Толкуемая норма можетбыть связана с принципами права, а также с нормами:

— дефинитивными;— оперативными;— общими;— специальными;— отсылочными;— дополняющими, изменяющими, уточняющими;— исключительными;

г 384 Особенная часть Глава 14. Техника толкования нормативных актов 385

— коллизионными;— конституционными;— международными.Эти связи устанавливаются юристами самостоятельно. Знание

правил юридической техники позволяет им устранить неясностиотносительно толкуемой нормы.

Специальное юридическое толкование

Этот вид толкования выдвинул и обосновал С. С. Алексеев1.Многие ученые по-прежнему его отдельно не выделяют, а считаютразновидностью систематического толкования. Оно предполагаетпрежде всего исследование приемов юридической техники, при-меняемых для выражения воли законодателя.

К их числу относятся, в частности:— формулирование запретов, предписаний, дозволений;— использование принципов права;— применение специальных юридических терминов;— применение юридических конструкций;— применение правовых фикций;— применение правовых презумпций;— применение правовых аксиом.Кроме того, толкователь должен проверить законность появле-

ния нормы права, действие ее во времени, в пространстве и покругу лиц, провести анализ редакции текста нормы, используя дляэтого официальные источники опубликования.

Чтобы качественно проводить специальное юридическое тол-кование, интерпретатору следует, как правило, обращаться к дан-ным юридической науки, отраженным в специальных юридиче-ских изданиях (статьях, монографиях, учебниках и т. п.).

Историческое толкование

Историческое толкование предполагает уяснение смысла нор-мы права с опорой на знание фактов, связанных с историей возник-новения толкуемых норм. Здесь интерпретатор выясняет конкрет-но-исторические условия, существовавшие на момент принятиятолкуемой нормы, экономическую, социальную обстановку, при-чины, поводы, вызвавшие к жизни нормативные акты, ставшие

1 См.: Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2. С. 303—305.

объектом толкования. Понятно, что эти сведения из текста тол-куемого нормативного акта получить нельзя, следовательно, при-дется использовать источники, лежащие за пределами системыправа: проекты нормативных актов, пояснительные записки, про-токолы заседаний правотворческих органов, доклады и содокла-ды, выступления в прениях по проекту нормативного акта.

Например, в Уголовном кодексе РСФСР 1961 г. существовала уго-ловная ответственность за спекуляцию. Однако в начале 1990-х гг. из-менилась экономическая обстановка: Россия стала переходить отадмистративно-командной к рыночной экономике. Спекуляция,т. е. купля-продажа в целях получения прибыли, перестала считатьсядеятельностью осуждаемой, и вскоре этот состав преступления былисключен из Уголовного кодекса РФ.

Телеологическое (целевое) толкование

Его как особый способ толкования обосновала Т. Я. Насыро-ва1. Однако многие ученые не восприняли ее точку зрения, при-знав недостаточность отграничения этого вида толкования отисторического2. Вместе с тем более пристальный анализ содер-жания этих двух способов толкования позволяет их все же раз-граничить.

Суть телеологического толкования состоит в выяснении целевойнаправленности нормы права. Цель нормы лежит в основе форми-рования правила поведения. Оно структурируется так, чтобы дос-тичь определенного результата. В процессе телеологического тол-кования все знания и приемы их использования привязываются кцели нормативного установления, которая выходит за пределы не-посредственного содержания нормы права, но объясняет ее содер-жание.

Административная ответственность за торговлю с рук в неустанов-ленных местах была установлена в начале 1990-х гг. Причиной томустали следующие обстоятельства. Снятие ограничений в осуществле-нии торговли в первые годы рыночной экономики не были подкреп-лены установлением правил торговли. Торговля выплеснулась на ули-цы, которые в результате оказались в неприглядном виде. Кроме того,такая хаотичная торговля не давала возможности взимать налоги с по-1 См.: Насырова Т. Я. Телеологическое толкование советского закона: автореф.

дис.... канд. юрид. наук. Казань, 1985.2 См.: Черданцев А. Ф. Толкование права и договора. С. 121 — 124.

386 Особенная часть I лава 14. Техника толкования нормативных актов 387

лученной продавцами прибыли. Целью установления ответственностиза торговлю с рук было наведение порядка на улицах, а также упоря-дочение сбора налогов.

Функциональное толкование

Его выделяет и обосновывает А. Ф. Черданцев1. Он считает, чтопри данном способе толкования учитываются прежде всего усло-вия, в которых норма права функционирует, а не создается. Во вни-мание могут быть приняты существующие в момент толкованияполитические, экономические, социальные, нравственные и дру-гие моменты. Таким образом, при историческом толковании изу-чается обстановка, существовавшая в момент издания нормы пра-ва, а при функциональном — обстановка на момент толкования.Рассмотрим конкретный пример.

Трудовой кодекс РФ предусматривает увольнение за аморальноеповедение работников, осуществляющих воспитательные функции.Сегодня, когда демократизация проникает не только в политику, но ив отношения между людьми, изменилось понятие «аморальное пове-дение» и применительно к отношениям между преподавателями истудентами. Использовавшийся ранее авторитарный стиль преподава-ния не оставлял места комплиментам преподавателя, обращенным кстудентам. Это могло быть расценено как заигрывание или пристава-ние (особенно в отношении студенток), а в целом как аморальное по-ведение. В настоящее время отношения в этой сфере стали демокра-тичными. Комплименты считаются вполне допустимыми, более того,они признаются одним из эффективным методов преподавания: во-одушевляют студентов, усиливают веру в свои силы и желание доби-ваться новых успехов в учебе.

Изменилось в новых условиях и толкование понятия «забота опрестарелых родителях». Сегодня стандарты жизни таковы, что речьбудет идти не только об обеспечении их продуктами питания, но и оприобретении для них лекарств, помощи в посещении поликлиники идаже о заботе об их душевном комфорте.

Выше были рассмотрены все способы юридического толкова-ния. В заключение следует обратить внимание на то, что все онииспользуются в совокупности. При этом не надо представлятьдело упрощенно, например таким образом, будто бы интерпрета-тор, толкуя каждую норму, целенаправленно «перебирает» одинспособ за другим. У хорошо подготовленного юриста использова-

1 См.: Черданцев А. Ф. Толкование права и договора. С. 131, 132.

ние всех этих способов срабатывает незаметно, происходит какбы само собой, разом, и внимание останавливается лишь на са-мых трудных местах. В результате умело проведенного толкова-ния и устанавливается действительный смысл юридическихнорм.

Методы (пути) постижения смысла нормативных актов

Они так же, как способы, являются частью интерпретационнойтехнологии. Однако в отличие от способов толкования, требую-щих «ювелирной работы» с нормативными документами и, что на-зывается, их просмотра под микроскопом, методы (пути) уясне-ния сути нормативных актов предполагают общий взгляд, причемтолько с определенной стороны. Именно на возможность такогоисследования нормативных актов обратил внимание В. Н. Карта-шов1. Он предлагает следующие общие подходы к интерпретациинорм права:

— философский метод нацелен на раскрытие истинного (исти-ны) смысла (содержания) правовых предписаний, действий, явле-ний и т. п. Здесь в отличие от логической истинности (правильно-сти) устанавливается реальное знание (правда) о сути нормативныхпредписаний, о том, соответствуют ли они ходу общественногоразвития. Например, внесение последних изменений в избиратель-ные законы направлено на ограничение свободы в этой сфере. Од-нако ход развития человечества свидетельствует о следующей зако-номерности: постепенное расширение свободы ускоряет общест-венное развитие;

— политический метод обусловлен тем, что в праве находятзакрепление политические потребности и интересы, программыопределенных социальных групп, их объединений и организаций.Их выявление способно существенно прояснить смысл тех илииных нормативных актов;

— этический метод используется довольно часто, поскольку воснове большинства норм права лежат нормы морали. Римскиеюристы, например, считали, что по делам, где намерения добрые,хотя и причинен материальный ущерб, закону следует давать бо-лее гибкое толкование;

— социологический метод предполагает выяснение отношенияк закону со стороны тех, кому он адресован, путем использова-

1 См.: Карташов В. Н. Теория правовой системы общества. С. 372—379.


ния социологических наблюдений, сравнений, выборочных оп-росов, тестирования, материалов юридической практики и др.Ведь закон предназначен для людей, и если он массово ими от-вергается, значит, им не интересен. Следовательно, и смысла вего существовании не наблюдается. Такие законы считаются«мертвыми».

Заканчивая рассуждения об интерпретационной технологии,хотелось бы напомнить, что интеллект человечества и юридиче-ская наука как одна из его разновидностей постоянно развивают-ся. В связи с этим не исключено, что в ближайшем будущем тех-нология толкования обогатится новыми способами и методами.Значит, проникновение в смысл норм права будет значительноглубже и точнее. Это принесет неоценимую пользу юридическойпрактике и повысит ее эффективность.

§ 3. Неофициальное толкование

Рассмотрение видов толкования по субъектам преследует цельвыявить особенности применения ими интерпретационной техно-логии.

В юридической науке аксиоматичным является деление толко-вания по субъектам на неофициальное и официальное. В данномпараграфе речь будет идти о неофициальном толковании. Неофи-циальному толкованию «повезло» меньше, чем официальному,поскольку по причине исключительной важности и обязательно-сти последнего внимание всегда было сосредоточено на толкова-нии официальном. Появление работы Л. В. Соцуро исправляетуказанный исследовательский перекос1.

Признаки неофициального толкования

Признаки неофициального толкования весьма существенны:1) субъектами неофициального толкования могут являться

организации (коммерческие и некоммерческие), ученые, адвока-ты, практикующие и непрактикующие юристы, отдельные граж-дане;

2) между указанными субъектами нет четкой координации, и,как правило, они осуществляют деятельность по толкованию ав-тономно;

1 См.: Соцуро Л. В. Неофициальное толкование норм права. М., 2000.

3) большинство тех, кто берется за неофициальное толкование,отличает высокий уровень подготовки в области права;

4) неофициальное толкование осуществляется субъектами пра-ва по доброму разумению и не основано на вменении им в обязан-ность делать это;

5) содержание неофициального толкования очень часто огра-ничивается уяснением нормативных актов, разъяснение отнюдь неявляется обязательным дополнением к нему;

6) неофициальное толкование является необязательным длясубъектов права и поэтому не имеет юридической силы, однакопорой отличается высокой авторитетностью, что не позволяет кнему относиться как к толкованию второсортному;

7) оно не регламентировано законом и осуществляется в сво-бодной форме. Это касается всех его параметров: результатов (актовтолкования), процедур и др.;

8) его значимость состоит в выполнении им познавательной,воспитательной роли, а также функции ориентирования субъектов вправовом пространстве.

Особенности неофициального толкования достаточно яркие ине позволяют его спутать с толкованием официальным.

Виды неофициального толкования

Положим в основу классификации уровень профессиональнойподготовки в области права, который будет определять качествотолкования, его авторитетность, действенность и т. д. С этой точ-ки зрения выделяются три вида неофициального толкования:

1) обыденное толкование. Оно осуществляется субъектами, ко-торые не являются специалистами в области права. Практическикаждый гражданин может осуществлять неофициальное толкова-ние. Нельзя сказать, что оно является прерогативой только любо-знательных и высокоинтеллектуальных граждан. Так, любой граж-данин, принимающий участие в выборах, задумывается над тем,что они могут дать лично ему (или обществу), и принимает слож-ное решение, кому отдать предпочтение, предварительно разо-бравшись в кандидатурах(партиях).

Обыденное толкование осуществляется с привлечением поли-тических, нравственных норм.

Отсюда следует еще одна характерная особенность обыденноготолкования — оно в значительной мере проводится не с помощью


рациональных приемов, им руководят в значительной мере чувст-ва и эмоции.

Поскольку нормы права каждый толкует исходя из личных ин-тересов, здесь наблюдается такой плюрализм мнений о смысле за-кона, что привести их к единому знаменателю затруднительно.Более того, даже сама попытка сделать это порой перерастает впротивоправные действия.

Внешне обыденное толкование выражается редко. В основномего результаты бывают представлены в виде мыслительных опера-ций или в лучшем случае устно;.- 2) профессиональное толкование. Оно также называется компе-

тенционным и дается сведущими в области права людьми, но ихдействия по толкованию норм права не приобретают обязательно-го значения.

Л. В. Соцуро к «сведущим в области права лицам» причисляет итех, кто не получил юридического образования, а также любыхлиц, грамотно разбирающихся в праве и имеющих общественныйавторитет (писатели, журналисты, историки, филологи и др.)1.Вряд ли это правильно, поскольку профессионально толковать —это значит знать систему правовых категорий и норм права и рас-познать в этой системе толкуемую статью закона. В настоящее вре-мя многие имеют диплом юриста, но при этом не обладают хоро-шими профессиональными знаниями. Поэтому данный терминможно трактовать следующим образом: сведущие в области правалица — это лица, имеющие диплом юриста и профессиональныезнания. Обычно при толковании применение находят сразу многиеспособы. Привлечение грамотного филолога — это только частьдела. Необходимо также непременно осуществить толкование спе-циально-юридическое, и здесь без юриста, причем высококлассно-го, не обойтись.

Профессиональное сознание отличается следующими особен-ностями:

— толкователи обладают правовой культурой, которая имеет восновном рациональный, а не иррациональный (эмоциональный)характер;

— оно отражает личную правовую позицию интерпретатора;— в основе правовой позиции профессионального юриста ле-

жит обостренное чувство справедливости;1 См.: Соцуро Л. В. Указ. соч. С. 42, 43.


— результаты профессионального толкования в отличие от обы-денного могут быть выражены не только в устной, но и в письмен-ной форме: лекции, беседы, ответы на вопросы, речи, статьи, ком-ментарии в печатных изданиях, видео- и кинофильмы, радиопере-дачи и др.;

3) доктринальное толкование. Для его наименования использу-ется и другой термин: «научное толкование».

Понятие доктринального толкования трактуется исследовате-лями по-разному. Так, В. М. Сырых считает, что оно подразумева-ет только глубокое разъяснение смысла закона учеными. По егомнению, работы, не отвечающие этому требованию, следует рас-сматривать как разновидность профессионального толкования1.В. В. Лазарев под доктринальным толкованием понимает научноеразъяснение правовых актов, смысла и целей правовых норм, ко-торое дается в результате творческих поисков, научного анализаправа2. А. С. Пиголкин расширяет это понятие и включает в неголюбое разъяснение учеными смысла норм права (сюда относитсяи творческое, и нетворческое разъяснение права)3. Однако ученыминогда приходится толковать нормы права, не находясь в состоя-нии творческого вдохновения. Понятие же глубины толкования,которое в качестве критерия предлагает использовать В. М. Сы-рых, является оценочным.

Особенности доктринального толкования таковы:1) оно отличается глубиной;2) ему присуща системность;3) оно имеет высокий авторитет;4) оно неоднократно используется широким кругом практиче-

ских работников и других лиц;5) его результаты находят отражение в монографиях, статьях,

учебниках, комментариях, докладных записках, экспертных за-ключениях, предложениях по совершенствованию законодатель-ства и иных письменных документах. Возможны и публичные вы-ступления ученых по разъяснению норм права.

Неофициальное толкование обогащает юридическую науку ипрактику новыми знаниями, придает импульс реформированиюправовой системы и юридической практики.

1 См.: Сырых В. М. Теория государства и права. С. 288.2 См.: Лазарев В. В. О роли доктринального толкования // Советская юстиция.

1969. № 4 . С. 4, 5.3 См.: Общая теория права: учебник/ под ред. А. С. Пиголкина. М., 1998. С. 293.


§ 4. Аутентичное толкование

Аутентичное толкование является разновидностью официаль-


ного толкования1.

Официальное толкование — это разъяснение смысла правовыхнорм, осуществляемое компетентными органами, как правило, ввиде письменных документов и влекущее определенные юридиче-ские последствия.

В зависимости от того, какой из государственных органов егоосуществляет, официальное толкование делится на два вида:аутентичное и судебное. Прежде всего уясним специфику аутен-тичного толкования.

Субъекты аутентичного толкования

Государственным органам, имеющим право принимать норма-тивные акты, принадлежит право разъяснять смысл своих актов.К числу таких органов относятся:

— законодательные органы. Государственная Дума и пар-ламенты субъектов РФ довольно редко используют свое право потолкованию принятых ими законов. Если оно и производится, тооформляется в виде законов;

— Президент РФ, главы субъектов РФ. Результаты толкованияоформляют в виде указов;

— Правительство РФ, администрации областей, краев, прави-тельства республик пользуются своим правом разъяснения приня-тых ими постановлений еще реже, нежели парламенты. Для этогоиспользуется форма постановлений или распоряжений;

— ведомства. Логично предположить, что и им принадлежитправо толкования своих нормативных актов, однако это встреча-ется крайне редко.

Правильно ли для оформления результатов аутентичного тол-кования (производная юридическая деятельность) использоватьодин и тот же вид правовых документов, который применяется идля принятия норм права (основная юридическая деятельность)?Ученым следовало бы осмыслить этот вопрос и дать по нему кон-кретные рекомендации.

1 См.: Вопленко Н. Н. Официальное толкование норм права. М., 1976; Он же.Толкование социалистического права. Волгоград, 1990.

Особенности аутентичного толкования

Аутентичное толкование не очень широко распространено, нообладает особой значимостью и специфическими свойствами:

1) ему присущ обязательный характер, если правоприменительобращается к акту аутентичного толкования. Проигнорировать ак-ты аутентичного толкования нельзя. Их следует принимать как ру-ководство к действию. Более того, если сравнить акты аутентично-го толкования с актами судебного толкования, следует отметить,что первым свойственна повышенная степень обязательности;

2) его целью является не просто последующее компилятивноеизложение норм, а их творческий анализ в связи с выявленными не-достатками по применению норм права и стремлением не допус-кать их в будущем;

3) по содержанию оно очень близко к правотворчеству. Поройих трудно различить, поскольку в результате аутентичного толко-вания формулируются конкретизирующие положения, иногда со-держащие элементы новизны (правоположения);

4) оно имеет вспомогательный характер по отношению к право-творчеству, поскольку акты аутентичного толкования не могутприменяться отдельно от толкуемого нормативного акта;

5) актам аутентичного толкования свойственна иерархичность.Их соподчиненность определяется местом правотворческого орга-на в структуре государственного аппарата.

В целом же аутентичное толкование выполняет важную роль вправовом регулировании, поскольку способствует эффективнойреализации права.

§ 5. Судебное толкование

Научные подходы к характеристике судебного толкования

В юридической науке судебному толкованию традиционно уде-ляется большое внимание, и неспроста. Дело в том, что это необычное толкование. Более того, иногда возникает вопрос: а тол-кование ли это в обычном понимании? Попробуем разобраться.

При характеристике судебного толкования обнаруживаютсятри подхода.

Суть первого подхода, которого придерживались в советскоевремя практически все ученые, состоит в признании судебноготолкования разновидностью официального толкования (в том числеосуществляемого в виде руководящих постановлений судов вые-


ших инстанций), которое дается судами на основе разрешенияили обобщения юридических дел. Советская идеология не остав-ляла другого варианта для определения места судебной практики вправовой системе. Но и сегодня этот подход привлекает большин-ство ученых, в основном старшего поколения1.

В конце 1980-х гг., когда идеологическое давление ослабло, не-которые ученые стали вести речь о том, что в ходе обобщения су-дебной практики иногда не просто дается толкование, но и выра-батываются правоположения, т. е. некие сгустки правовой мате-рии, которые очень близко стоят к нормам права (второй подход)2.Тогда это расценивалось как некое проявление научной смелости.Многие не восприняли эту позицию либо под давлением стерео-типов, либо по идеологическим убеждениям. Тем не менее идея оправоположениях продвинула юридическую науку вперед.

В 1990-е гг. стали раздаваться призывы признать, что даваемыесудами высших инстанций общие разъяснения норм права имеютправотворческий характер (третий подход). Некоторые ученыепризнают это неохотно, не желая вступать в противоречие с объ-ективной реальностью3. Другие заявляют об этом во весь голос.Так, С. С. Алексеев считает, что в процессе судебного толкованиявырабатываются нормы двоякого рода:

1) правоположения — создаваемые судами путем толкованияили аналогии нормы права для конкретного случая;

2) нормы права как типизированные решения судов высшихинстанций, вырабатываемые в результате обобщения судебнойпрактики4.

Одним словом, многие возросшую роль судебной практики по-прежнему либо стараются не замечать либо искренне отстаиваютстарые взгляды на данный феномен правовой реальности. Есть иеще одна причина, сдерживающая признание и дальнейшее рас-ширение роли судебной практики в российской действительно-сти: проблемы с судебной системой и подготовкой кадров для су-дов. Действительно, страшновато доверять судьям право творитьнормы права, если иметь в виду их (в некоторых случаях) невысо-

1 См., например: Вопленко Н. Н. Официальное толкование норм права; Чердан-цев А. Ф. Толкование права и договора; Тарасова В. В. Акты судебного толкованияправовых норм. Саратов, 2002; Сырых В. М. Теория государства и права; Радь-ко Т. Н. Теория государства и права.

2 См., например: Лазарев В. В. Правоположения: понятие, происхождение ироль в механизме правового регулирования // Правоведение. 1976. № 6.

3 См., например: Червонюк В. И. Теория государства и права. М., 2006. С. 548.4 См.: Алексеев С. С. Право нового тысячелетия. М., 2000. С. 120, 121.

кий профессионализм, коррупцию, административное давление идругие негативные моменты нашей жизни. Однако при благопри-ятном развитии судебной системы в России судьи вполне могутдействовать самостоятельно (там, где отсутствует надлежащее за-конодательное урегулирование). Особенно это касается сферычастного права.

Особенности судебного толкования

Эти особенности весьма красноречивы и оттеняют особый ста-тус этого вида толкования:

1) судебное толкование осуществляется судебными органами,где заняты профессионально подготовленные работники, осуще-ствляющие деятельность по рассмотрению юридических дел. Со-гласно действующему законодательству, чтобы стать судьей, надообязательно иметь высшее юридическое образование, пятилетнийстаж работы по юридической профессии;

2) судебное толкование бывает казуальным и нормативным.Казуальное толкование могут давать все судьи в связи с рассмат-

риваемыми делами. Однако если казуальное толкование дает судвысшей инстанции, оно в силу особой авторитетности толковате-ля может приобрести обязательный характер, т. е. учитываться идругими правоприменительными органами при разрешении ана-логичных дел.

Нормативное толкование — прерогатива только высших судеб-ных инстанций, где работают высшие профессионалы своего дела.Оно производится на основе обобщения судебной практики;

3) причинами и поводами судебного толкования являются вы-явленные недостатки и ошибки в применении закона, нарушениязаконов, отсутствие единства в правоприменительной практике,затруднения в применении законов, неправильное понимание иистолкование законов и т. п.;

4) судебное толкование преследует следующие цели:— установить единообразие в применении законов;— устранить недостатки в судебной практике;5) основой судебного толкования является судебная практика;6) результаты нормативного судебного толкования судов выс-

ших инстанций обязательны для нижестоящих судов.Толкование — это мыслительная деятельность, пронизываю-

щая весь процесс правового регулирования и претендующая науниверсальность. Правотворческую работу необходимо начинать с


толкования имеющихся нормативных актов, с тем чтобы уяснить,действенны ли они или нуждаются в замене. Толкование осущест-вляется и когда речь идет о реализации права: сначала надо уяс-нить суть нормы права, а затем принимать решение о ее реализа-ции. И, конечно, особая роль принадлежит толкованию при при-менении нормативных актов, поскольку оно часто связано сналожением санкций или других юридических последствий.

§ 6. Акты толкования и их особенности

Интерпретационные документы являются результатом толко-вания. Издаются они далеко не во всех случаях интерпретацион-ной деятельности. Обычно неофициальное толкование не закан-чивается составлением письменного документа, поскольку оноимеет, как правило, познавательный характер. Написание актовтолкования сопровождает официальное толкование.

Акт толкования — это официальный документ компетентногооргана, направленный на разъяснение содержания правовых пред-писаний.

Правовые же предписания, являющиеся объектом толкования,могут иметь как нормативный, так и ненормативный характер.Однако некоторые авторы еще более расширяют, и небезоснова-тельно, объект толкования. Так, Е. М. Шайхутдинов полагает, чтообъектом толкования могут быть фактические обстоятельства, на-пример следы преступления1.

Акты толкования по многим параметрам сходны с норматив-ными актами:

1) являются продуктом волевой деятельности;2) имеют целевой характер;3) обладают обязательностью;4) им присуща иерархичность, определяемая статусом объекта

и субъекта толкования;5) другие.Однако наиболее важно, как представляется, указать на особен-

ности актов толкования. Они таковы:1) не устанавливают новых норм права, не отменяют и не изме-

няют их;

1 См.: Шайхутдинов Е. М. Интерпретационные акты: автореф. дис. ... канд.юрид. наук. Красноярск, 2004. С. 10.

2) уточняют, конкретизируют правовые предписания;3) не имеют самостоятельного регулятивного значения, а могут

применяться только в связи с интерпретируемыми правовымипредписаниями;

4) дают возможность объективировать результат познания (уяс-нения) нормативных предписаний;

5) имеют юридическую силу и практическое значение только втечение срока действия правового предписания, т. е. разделяютего юридическую судьбу;

6) могут влиять на систему ценностей, сложившуюся в обще-стве;

7) способны разрешать противоречия, возникшие между пра-вовыми предписаниями;

8) другие.Пишутся акты толкования в произвольной форме. Даже для ак-

тов судебного толкования не разработаны какие-либо формы, об-разцы, типовая структура.


Алексеев С. С. Общая теория права: в 2 т. М., 1982. Т. 2.Алексеев С. С. Право на пороге нового тысячелетия. М., 2000.БержельЖ. Л. Общая теория права. М, 2000.Вопленко Н. Н. Виды и акты официального толкования права // Ле-

нинградский юридический журнал. 2008. № 2.Вопленко Н. Н. Официальное толкование норм права. М., 1976.Вопленко Н. Н. Толкование социалистического права. Волгоград, 1990.Дроздов Г. В. Правовая природа разъяснений закона высшими органа-

ми судебной власти // Государство и право. 1992. № 1.Карташов В. Н. Теория правовой системы общества: учеб. пособие:

в 2 т. Ярославль, 2005. Т. 1.Кострова М. Б. О «языковом» толковании уголовного закона // Пра-

воведение. 2002. № 3.Лазарев В. В. О роли доктринального толкования // Советская юсти-

ция. 1969. № 4.Лазарев В. В. Правоположения: понятие, происхождение и роль в ме-

ханизме правового регулирования // Правоведение. 1976. № 6.Насырова Т. Я. Телеологическое толкование советского закона: авто-

реф. дис. ... канд. юрид. наук. Казань, 1985.Насырова Т. Я. Телеологическое (целевое) толкование советского за-

кона. Казань, 1988.Петрушев В. А. Толкование права. М.; Иркутск, 2008.Радько Т. Н. Теория государства и права. М., 2004.


Смирнов А. В., МанукянА. Г. Толкование норм права. М., 2008.СоцуроЛ. В. Неофициальное толкование норм права. М., 2000.Спасов Б. Закон и его толкование. М., 1986.Сырых В. М. Теория государства и права. М, 2004.Тарасова В. В. Акты судебного толкования норм права: понятие, юри-

дическая природа, виды // Вопросы теории государства и права. Саратов,1998. Вып. 1.

Тарасова В. В. Акты судебного толкования правовых норм. Саратов,2002.

Червонюк В. И. Теория государства и права. М., 2006.Черданцев А. Ф. Толкование права и договора. М, 2003.Черданцев А. Ф. Толкование советского права. М., 1979.Шайхутдинов Е. М. Интерпретационные акты: автореф. дис. ... канд.

юрид. наук. Красноярск, 2004.

Раздел VПРАВОРЕАЛИЗАЦИОННАЯ ТЕХНИКА

Глава 15ПРАВИЛА СОЗДАНИЯ ПРАВОРЕАЛИЗАЦИОННЫХ



• что такое осуществление права;• в чем суть непосредственной реализации права и какие она имеет

формы;• всегда ли реализация права имеет документальное выражение;• какие требования предъявляются к правореализационным до-

кументам;• какие существуют виды правореализационных документов.

§ 1. Осуществление норм права

Осуществление права: понятие и типы

Принятие нормативных актов правотворческим субъектом оз-начает, что заинтересованные лица могут действовать в соответ-ствии с вновь принятыми нормами права, т. е. осуществлять их всвоем поведении.

Осуществление права — это воплощение (претворение) уста-новленных норм права в деятельности субъектов права.

Следует различать два типа осуществления права:

1) непосредственный тип, или реализация права, когда субъекты,которым адресованы нормы права, поступают так, как этими нор-мами предписано;

2) правоприменительный тип, когда деятельности субъектовправа по осуществлению правовых норм оказывается недостаточ-но и требуется участие государственного органа, для того чтобыосуществить предписанное правовыми нормами.


В реализации права заинтересованы не только законодатель, нои обладатели субъективных прав, а также государство и обществов целом, поскольку процесс реализации связан, как правило, справомерным поведением, т. е. поведением, желательным для об-щества.

Реализация права и ее формы

Нормы права формулируются по-разному. В одних содержатсядозволения (управомочивающие нормы), в других дается указаниена обязанность совершить определенное поведение (обязывающиенормы), а в третьих формулируется запрет (запрещающие нормы).Соответственно этому обозначаются и формы реализации:

1) использование — осуществление своих прав, совершение субъ-ектами права дозволенных правом действий (например, право наполучение высшего образования, право на свободу слова).

Это наиболее демократичная форма реализации права, по-скольку она связана с добровольностью, собственным усмотрени-ем, личным желанием субъекта права. Однако использованиедолжно осуществляться в пределах закона, иначе оно превратитсяв злоупотребление правом (например, реализация права на свобо-ду слова в форме громких выкриков после 23:00 часов будет нару-шать спокойствие других лиц);

2) исполнение — обязательное совершение предусмотренныхнормой права действий. Речь в данном случае идет о реализациипредусмотренных нормами права активных обязанностей (напри-мер, обучение в вузе предполагает совершение необходимых дей-ствий для усвоения учебных курсов, предусмотренных програм-мой обучения: посещение лекций, подготовка к семинарам и ак-тивная работа в процессе их проведения, написание курсовыхработ и их защита).

Исполнение касается граждан и организаций (обязанностьплатить налоги), государственных органов (обязанность реагиро-вать на жалобы и обращения граждан) и должностных лиц (обя-занность сотрудника ГИБДД при необходимости проводить до-смотр транспортных средств).

Если субъекты права не выполняют юридические обязанности,они могут быть наказаны;

3) соблюдение состоит в воздержании от совершения действий,запрещенных нормами права. От субъектов права требуется ис-полнение пассивных обязанностей (например, не оскорблять со-

Глава 15. Правила создания правореализационных документов 401

курсников, не мешать им слушать лекции, не нарушать их непри-косновенность).

Соблюдение характеризуется следующими особенностями:— оно связано с государством и возможностью государствен-

ного принуждения;— его границы определены более четко, нежели границы ис-

пользования или исполнения;— оно служит важной гарантией осуществления прав и свобод

других граждан;— оно может быть добровольным и принудительным;— это не частное дело. Оно всегда касается необходимых обще-

ству или многим лицам норм поведения, а потому государство им-перативно требует их совершения.

Если все происходит так, как было задумано законодателем,речь идет о непосредственном типе осуществления права или реа-лизации права, производимой субъектами, как правило, добро-вольно, с пониманием того, что установление норм права пресле-дует общественно необходимые цели.

Реализация права может происходить как в общих, так и в кон-кретных правоотношениях. В общих правоотношениях, как правило,реализуются запреты (уголовно-правовые, административно-право-вые). В конкретных реализация права (исполнение и использование)более ощутима и очевидна. В этих правоотношениях субъекты при-обретают определенные блага, выполняют конкретные обязанности.Именно так реализуется большинство правовых норм.

§ 2. Правореализационные документыи техника их создания

Значение документов при различных формах реализации права

Выше речь шла о юридическом содержании реализации права,которое состоит в совершении юридически значимых действий.

Сосредоточим внимание на фактической реализации права, стем чтобы выявить правила ее документального оформления. Пра-воприменительной деятельности и ее документированию будетпосвящен следующий раздел.

Фактическое содержание реализации права — это социальнополезная деятельность (материальная или духовная) субъектовправа, совершаемая в соответствии с предписаниями норм права.


Фактическая реализация права имеет место, когда, например,гражданин участвует в митинге, не нарушает экологическое за-конодательство, находясь на природе или используя свою маши-ну, покупает товары, поступает на работу, вступает в брак. До-вольно часто это происходит в виде совершения определенныхдействий.

Однако иногда правомерное поведение дополнительно требуетдокументального оформления. Имеются в виду ситуации, когдаэто поведение представляется важным участникам правоотноше-ния либо государство его считает весьма значимым. И тогда встаетвопрос, как правильно составить юридические документы, опо-средующие процесс реализации права.

Соблюдение запретов крайне редко требует документальногооформления. Здесь важно, как правило, фактическое поведение,связанное с воздержанием от действий, что и гарантирует право-мерный результат.

В процессе реализации прав документы используются для фик-сации наиболее значимых этих прав (права собственности, осо-бенно на недвижимость, права на обучение в вузе, права на полу-чение медицинской помощи, права на участие в выборах и др.).Осуществление свобод, установленных законодательством, нетребуется удостоверять документально (например, участие в де-монстрации, свобода слова, передвижения, право на осмотр архи-тектурных ценностей).

Что касается исполнения, то здесь наблюдается увеличение ко-личества документов, его опосредующих. Исполнение обязанно-стей направлено на осуществление интересов управомоченнойстороны, и их документирование повышает гарантии для заинте-ресованной стороны. Кроме того, документальная фиксация ис-полнения обязанности порой еще более важна для обязанногосубъекта: документ позволит доказать добросовестное выполне-ние обязанности и избежать санкции.

Рассмотрим основные правила составления правореализацион-ных документов. Документ должен:

— быть кратким;— точным;— ясным для адресатов;

— содержать все необходимые сведения (и это самое глав-ное).

Глава 15. Правила создания правореализационных документов 403

Виды правореализационных документов

Подобных документов существует великое множество, поэтомуне представляется возможным их проанализировать и даже простоперечислить. Порой мы не придаем им значения, а рассматриваемих составление как вынужденную необходимость. Например, выприходите к врачу, и он, выслушав ваши жалобы на здоровье, на-чинает заполнять медицинскую карту. Именно этот документ бу-дет решающим в случае спора по поводу качества медицинскихуслуг, именно из него можно получить часть информации о том,как исполнял свои обязанности врач, реализуя ваше право на ме-дицинское обслуживание.

Рассмотрим некоторые виды документов, наиболее частовстречающиеся в процессе непосредственной реализации права.

Заявление о приеме на работуДиректору магазина «Марина»

Волошину Павлу Петровичуот Байнетовой Татьяны Юрьевны,

проживающей по адресу:Московская область,

г. Электрозаводск,ул. Новаторов, д. 12, кв. 14

ЗаявлениеПрошу принять меня на работу фасовщицей в бакалейный отдел с

10 августа 2011 года.9 августа 2011 года Подпись (Т. Ю. Байнетова)

Заявление о переводе на другую работуДиректору магазина «Марина»

Волошину Павлу Петровичуот Байнетовой Татьяны Юрьевны,

проживающей по адресу:Московская область,

г. Электрозаводск,ул. Новаторов, д. 12, кв. 14

ЗаявлениеВ связи с окончанием курсов продавцов и достижением мною со-

вершеннолетия прошу перевести меня на работу продавцом бакалей-ного отдела с 1 декабря 2011 года.

25 ноября 2011 года Подпись (Т. Ю. Байнетова)

Приложение: свидетельство об окончании курсов продавцов.


Заявление об увольнении с работыпо собственному желанию

Директору магазина «Марина»Волошину Павлу Петровичу

от Байнетовой Татьяны Юрьевны,проживающей по адресу:

Московская область,г. Электрозаводск,

ул. Новаторов, д. 12, кв. 14

ЗаявлениеВ связи с поступлением на подготовительные курсы (по дневной

форме обучения) в Московскую государственную экономическуюакадемию им. Г. В. Плеханова прошу меня уволить по собственномужеланию (ст. 80 ТК РФ) с 1 января 2011 года.

15 декабря 2010 года Подпись (Т. Ю. Байнетова)

Город МоскваДоверенность (разовая)

25 марта 2011 г.

Я, гражданин Петров Юрий Васильевич, проживающий по адресуг. Москва, Ленинский пр-т, д. 55, кв. 70 (паспорт: серия № ),доверяю гражданину Антипову Андрею Васильевичу, проживающемупо адресу: г. Москва, улица Наметкина, д. 6, кв. 88 (паспорт: серия№ ), получить в кассе завода «Карбюратор», г. Москва, причитаю-щиеся мне деньги в качестве заработной платы в сумме 1100 (тысячасто) рублей.

Срок доверенности — один месяц.

Подпись (Ю. В. Петров)

РаспискаГород Москва 25 марта 2011 г.

Я, Мазурин Максим Петрович, проживающий по адресу: г Москва,улица Гарибальди, д. 28, кв. 56 (паспорт серия № ), получил отКононенко Валерия Павловича (паспорт серия № ), прожи-вающего по адресу: г. Москва, Ленинский пр-т, д. 93, корп. 2, кв. 59,деньги в сумме 5000 (пять тысяч) рублей за проданный велосипед.

Подпись (М. П. Мазурин)

ВексельГород Москва 11 ноября 2011 г.

Николаев Павел Петрович обязуется уплатить поданному векселю10 000 (десять тысяч) рублей 30 декабря Иванову Владимиру Алексее-вичу.

Подпись (Николаев П. П.)



Гоиман В. И. Механизм обеспечения реализации права // Советскоегосударство и право. 1991. № 12.

Ершов В. В. Индивидуальное судебное регулирование // Правоведе-ние. 1986. № 6.

Карташов В. Н. Теория правовой системы общества: учеб. пособие:в 2 т. Ярославль, 2005. Т. 1.

Радько Т. Н. Теория государства и права. М., 2004.Сапун В. А. Теория правовых средств и механизм реализации права.

СПб., 2002.Сырых В. М. Теория государства и права. М., 2004.Червонюк В. И. Теория государства и права. М., 2006.Черданцев А. Ф. Толкование права и договора. М., 2003.Шундиков К. В. Цели, средства и результаты в правореализационном

процессе // Правоведение. 2001. № 4.

Глава 16ТЕХНИКА ВЕДЕНИЯ ДОГОВОРНОЙ РАБОТЫ


• почему договор является основным видом правореализационныхдокументов;

• какова типовая структура договора;• кто ведет договорную работу в организации;• как и где регламентируется договорная работа;• на какие стадии делится договорный процесс.

§ 1. Технико-юридические особенности договоров

Договор как основной вид правореализационных документов

Договор используется почти во всех отраслях права и считаетсяуниверсальным юридическим документом'. Перечислим отраслиправа, где договор находит применение:

— конституционное (договор между субъектами РФ);— финансовое (договор инвестиционного кредита);1 См.: Кашанина Т. В. Предпринимательство: правовые основы. М., 1994; Ка-

лабеков Ш. В. Договор как универсальная правовая конструкция: автореф. дис. ...канд. юрид. наук. М, 2004.


— административное (договоры о делегировании полномочийгосударственными органами, о сотрудничестве между министер-ствами);

— гражданское (договор поставки);— предпринимательское (договор о сотрудничестве);— трудовое (трудовой договор);—- жилищное (договор социального найма жилого помещения);— семейное (брачный договор);— земельное (договор сервитута);— пенсионное (договор о выплате дополнительной пенсии);— авторское (договор авторского заказа);— патентное (лицензионный договор на использование изо-

бретения);— гражданско-процессуальное (мировое соглашение);— арбитражно-процессуальное (мировое соглашение);— международное (договор о сотрудничестве и безопасности).

Роль договора в рыночной экономике

В обществе, основанном на рыночной экономике, договорыиграют главную роль. Можно даже сказать, что именно договорысоставляют суть рыночного механизма. Предпринимательскаядеятельность, составляющая сердцевину рыночной экономики,без них практически невозможна.

Во-первых, они позволяют улавливать общественные потреб-ности и ориентируют хозяйствующих субъектов на выполнениесоциально полезной деятельности.

Во-вторых, обеспечивая эквивалентный обмен, договоры спо-собствуют экономической оправданности и рациональности дей-ствий контрагентов, сокращению их затрат, а в конечном счете со-хранению ресурсов всей общественной системы.

В-третьих, договоры обеспечивают прогресс в обществе: ори-ентируясь на удовлетворение запросов потребителей, оператив-но учитывая изменения покупательского спроса, они создаютусловия для конкуренции и достижения более высоких резуль-татов.

В-четвертых, договоры позволяют сэкономить силы общества вочень сложной и дорогостоящей сфере законотворчества. Упоря-дочивая взаимоотношения сторон и закрепляя взаимоприемлемыедля них решения разнообразных вопросов модернизации произ-водства, внедрения новых достижений в области науки и техники,


освоения выпуска новых видов изделий, последовательного улуч-шения их качества и т. д., договоры позволяют законодательныморганам снять с себя заботу по всеобъемлющему правовому регу-лированию и устранению неизбежных в этом случае пробелов.

Юридическая значимость договора

Почти все авторы, исследовавшие проблемы договора, отмечаяего значение и роль в механизме правового регулирования, на-стойчиво подчеркивали, что договор является юридическим фак-том, приводящим в движение закон, позволяющим субъектампользоваться правами и требовать исполнения обязанностей, пре-дусмотренных договором. Такая точка зрения отражала фактиче-ское положение дел в тоталитарном государстве.

Однако еще римские юристы говорили: «Договор — это закондля двоих». Что они имели в виду? Только ли то, что договорыдолжны неуклонно и обязательно исполняться? Думается, в этуфразу вложен и другой смысл: в процессе заключения договорасоздаются правовые нормы, но нормы индивидуальные, рассчи-танные на конкретных и точно определенных индивидов, илимикронормы. В чем заключается нормативная сила договора?В процессе заключения договора сами участники разрабатываютего условия, моделируют собственные права и обязанности. В мо-мент возникновения договорного правоотношения эти моделипревращаются в субъективные права и юридические обязанности.В законе установлена общая нормативная модель прав и обязан-ностей, которая при наличии соответствующих юридических фак-тов превращается в права и обязанности конкретных субъектов.На основании договора участники договорных связей приобрета-ют состояние управомоченного и обязанного; такое отношениескладывается независимо от чьей бы то ни было оценки. Это сви-детельствует о том, что договор является средством нормативнойрегл аментаци и.

Понятие и содержание договора

Можно предложить следующее общее определение договора.

Договор — это соглашение двух или нескольких лиц, позволяю-щее устанавливать, изменять или прекращать их взаимные права иобязанности.


Сердцевиной любого договора является соглашение. Можноиспользовать и другие термины, как это делает А. Ф. Черданцев1:«согласование волеизъявлений», «взаимное согласие», «единоду-шие», «единомыслие», «общность точек зрения или мыслей о чем-либо».

Договоры могут быть самыми разнообразными, посколькувесьма разнообразны потребности и интересы людей, их заклю-чающих. Стороны совершенно свободно могут включать в договорлюбые условия, не противоречащие закону.

Содержание договора составляет совокупность условий, выра-жающих согласованное волеизъявление сторон, определяющее ихвзаимные права и обязанности.

Среди условий, вырабатываемых договаривающимися сторона-ми, принято различать существенные (основные, обязательные) ипростые (дополнительные).

Существенными (основными) признаются условия, без кото-рых договор не считается заключенным и не порождает правоот-ношение.

Простые (дополнительные) условия не влияют на сам факт су-ществования договора.

По мнению М. И. Брагинского и В. В. Витрянского, все усло-вия договора являются существенными и оснований делить усло-вия договора на группы нет2.

И все же указанная классификация условий договора, котораясвязана с разным объемом прав и обязанностей, принимаемыхсторонами при его заключении, может на практике принести оп-ределенную пользу. Дело в том, что выделение существенных ус-ловий в содержании договора преследует цель установить круг не-обходимых вопросов, с момента согласования которых сторонамидоговор считается заключенным. В противном случае процессформирования договорных норм будет длительным, если не бес-конечным, поскольку все и всегда предусмотреть невозможно. От-сутствие в договоре хотя бы одного из существенных условий го-ворит о том, что он не может быть признан заключенным, так какне было достигнуто взаимосогласованное волеизъявление сторон.

Между издательством и автором был заключен договор на изда-ние учебника, определены его существенные условия, срок до-говора, авторский гонорар за печатный лист, предельный объем

1 См.: Черданцев А. Ф. Толкование права и договора. С. 316.2 См.: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. М., 1997. С. 243.


тиража. Однако впоследствии выяснилось, что заинтересованныев учебнике организации просят издательство передать им неис-ключительные права на выпуск некоторого количества экземпля-ров данного учебника. Поскольку передача с согласия автора не-исключительных прав на произведение авторским договором небыла предусмотрена, то по соглашению сторон в него дополни-тельно было включено условие и об этом. Но если бы автор на этоне согласился, авторский договор оставался бы в силе и отноше-ния по авторскому договору сохранились бы.

Использование и расширение договорного регулирования вцелом может быть оценено как явление положительное: оно по-зволяет учесть все местные условия, особенности каждого кон-кретного случая, интересы договаривающихся сторон. Именноблагодаря договорам возникающие правоотношения становятсяадекватными самой природе регулируемых общественных отно-шений, что, несомненно, способствует наибольшей эффективно-сти воздействия права на общественную жизнь.

Договоры — явление планетарное. Они используются во всехстранах, опосредуя экономическую жизнь людей. Вот почему вXX в. уже предпринимались попытки их унифицировать. Ориен-тиром служили договорные отношения, существующие в развитыхстранах и между ними. В 1994 г. были введены два свода контракт-ного права:

1) принципы международных коммерческих контрактов;2) принципы европейского контрактного права.Это своего рода кодексы контрактного права. Сделан сущест-

венный шаг в глобализации юридического мышления. Появиласьеще одна отрасль международного частного права — право между-народных контрактов.

Какова природа этих кодексов? Ученые характеризуют их по-разному (принципы международного права, «мягкое право», ко-дификация обычаев делового оборота, совпадающие нормы на-циональных правовых систем, типовые контракты и, наконец,субправо, или транснациональное право1).

Однако важно подчеркнуть другое. Создание основ междуна-родно-правового регулирования в сфере договорных отношенийделает аксиоматичной необходимость наведения порядка в до-говорном деле в каждой организации. И здесь может помочь юри-дическая техника.

См.: Бахтин С. В. Субправо. СПб., 2002.


Типовая структура договора

Без заключения договоров не может обойтись ни один субъектправа, будь то гражданин или юридическое лицо. Причина этогосостоит в том, что в нашем сложном мире труд стал очень специа-лизированным, вследствие этого для удовлетворения своих по-требностей возникает необходимость в обмене. Договоры и явля-ются юридической формой такого обмена между людьми. Чемкрупнее организация, тем больший объем договорной работы ейприходится вести.

Как рационализировать, улучшить качество договорной работыи сделать ее более производительной?

Здесь могут быть применены различные способы:1) использование вариантов образцов договоров, которые в боль-

шом количестве содержатся в публикуемых сборниках. Но вполневозможно, что в организации возникнет необходимость в заклю-чении договоров, не имеющих аналога;

2) корректирование в соответствии со спецификой корпорациипримерных видов договоров, также опубликованных во множествеизданий. Однако делать это придется каждый раз;

3) разработка по всем правилам юридической техники типо-вой структуры договора. Это более надежный способ. Разработкаможет быть различной применительно к специфике разных орга-низаций. Вот почему над разработкой должны трудиться корпо-ративные юристы, предлагая оптимальную структуру договорадля закрепления в специальном корпоративном акте. Назвать егоможно было бы соответствующим образом: типовая структура до-говора. Понятно, что при этом надо ориентироваться на наибо-лее распространенный для данной организации вид договора, нопри этом постараться все же создать такую его типовую схему,которую можно было бы использовать и для всех других разно-видностей договоров. Дело это серьезное. И здесь не обойтисьбез использования возможностей, которые дает юридическаянаука.

Самая общая схема любого договора выглядит так:1) вводная часть («шапка»), где содержатся название договора,

место и дата его заключения;2) преамбула, в которой называются стороны, обозначается их

место в договорном обязательстве, а также указываются лица,уполномоченные подписать договор;


3) основная часть;4) заключительная часть (реквизиты, адреса и подписи сторон).Конечно, наиболее содержательной является основная часть

договора, и ей по праву всегда уделяется большое внимание. Пе-речислю вопросы, которые, как правило, находят в ней отраже-ние:

— предмет договора. Он должен быть назван четко и конкретно.Когда договор заключается относительно материальных объектови необходима их идентификация, то к договору должен быть при-ложен особый документ (проект — для строительства, специфика-ция — для поставки, техническое задание — для научно-исследо-вательских работ и т. п.);

— права и обязанности сторон. Здесь действует принцип: чемполнее описываются права и обязанности сторон, тем лучше.Однако максималистское следование этому принципу, порой,создает трудности в усвоении содержания договора и пользова-нии им. Многостраничный фолиант, каким может предстать до-говор перед глазами пользователей, способен навеять ужас. Вотпочему стороны часто порой стремятся упростить договор, сде-лать его компактным, указывая в нем лишь обязанности сторон.В принципе в этом ничего нет плохого, если иметь в виду, чтоправа и обязанности сторон взаимонаправлены и взаимосвя-заны;

— цена. Хотя это условие согласно закону и не является суще-ственным для всех видов договоров, на практике стороны не обхо-дят его вниманием. Иногда это условие фиксируется опять-таки вособом документе, прилагаемом к договору (протокол-соглаше-ние о цене или стоимости работ, смета, калькуляция и др.);

— срок исполнения, который обозначается конкретной датойили хронологическими рамками;

— специфические условия для определенного вида договора (дляпоставки — условия об упаковке, отгрузке, о транспортировке,для подрядного договора — условие о порядке сдачи-приемки вы-полненных работ);

— особые или дополнительные условия (например, о конфиден-циальности);

— форма оплаты (безналичная или расчеты наличными, срокисовершения платежей);

— ответственность. Довольно часто в договоре на этот счетничего не говорится, то ли стороны надеются на хороший исход


событий, поскольку испытывают к контрагенту доверие, то липускают все на самотек, то ли просто забывают о распределенииответственности. Конечно, страховкой на данный случай можетбыть Гражданский кодекс РФ, но это приемлемо далеко не длявсех видов договоров. Как показывает практика, в большинствеслучаев указание на меры ответственности (неустойка в видештрафа или пени, возмещение убытков) оказываются отнюдь нелишними. Имущественная ответственность выполняет в основ-ном компенсационную функцию и не может быть основаниемдля обогащения. Вот почему полет фантазии сторон в плане уста-новления в договоре больших санкций может быть «заземлен» су-дом, если данный договор станет предметом его рассмотрения всуде;

— форс-мажорные обстоятельства, или непреодолимая сила.Порой стороны столь детально оговаривают этот вопрос, пере-числяя различные обстоятельства, что создается впечатление,что кое-кто из них втайне рассчитывает на плохой исход до-говорных отношений. Здесь достаточно дать общее определениенепреодолимой силы, как обстоятельства, которое стороны немогли предусмотреть или предотвратить. Гораздо продуктивнеев этой части договора предусмотреть действия сторон в случаенепреодолимой силы с тем, чтобы снизить ее неблагоприятныепоследствия, например немедленно сообщить об этом контр-агенту;

— время действия договора. Здесь определяется момент начала ипрекращения договора, порядок внесения в него изменений и до-полнений.

Такова универсальная схема договора. Не следует стремиться ктому, чтобы договор был кратким (в дальнейшем это может поро-дить ненужные споры). Но и превращать договор в многостранич-ный фолиант тоже ни к чему. Именно это имеет место тогда, когдав договоре транслируются законодательные нормы (допустим,стороны указывают, что их споры будут разрешаться в суде). По-рой в договоре встречаются пустопорожние фразы типа «по во-просам, не предусмотренным договором, стороны руководствуют-ся действующим законодательством».

Одним словом, составление любого договора — это и наука, иопыт, и искусство. Желательно, чтобы работники организации,занимающиеся договорной работой (часто они не имеют юриди-


ческих знаний), не «изобретали велосипед», а ознакомились с дан-ными юридической науки и накопленным другими опытом со-ставления договоров. Если же в организации работают талантли-вые сотрудники, то они непременно внесут в это дело и своюлепту.

Договоры заключают не только юридические, но и физическиелица. Однако эти договоры гораздо проще по содержанию. Этообъясняется не только тем, что договоры, в которых участвуютфизические лица, опосредуют менее сложные правоотношения,но и тем, что граждане не имеют навыков в их составлении. Поройпростота в составлении ими договоров оборачивается конфликта-ми и судебными спорами.

Рассмотрим образцы некоторых наиболее распространенныхдоговоров, в которых участвуют граждане.

Трудовой договор (контракт) с сотрудником

(примерная форма)« » 20 г.

Акционерное общество _Общество, в лице президента

, именуемое в дальнейшем, действующего на осно-

вании устава, с одной стороны, и г-н(-жа) , именуе-мый(-ая) в дальнейшем Сотрудник, с другой стороны, заключили на-стоящий трудовой договор (контракт) о нижеследующем.

1. Прием на работу. Права и обязанности сотрудника1.1. Настоящий трудовой договор (контракт) регулирует трудовые

и иные связанные с ними отношения между Сотрудником и Общест-вом.

1.2. Общество является для Сотрудника основным местом работы.Сотрудник вправе (вариант: не вправе) работать по договорам подрядаи на условиях совместительства на других предприятиях, в учрежде-ниях и организациях в течение рабочего времени с письменного со-гласия Общества в порядке и на условиях, определяемых трудовым за-конодательством РФ.

В свободное от основной работы время Сотрудник вправе работатьпо договорам без согласования с администрацией Общества.

1.3. Сотрудник принимается на работу в качестве(указать должность, профессию, квалификацию).

1.4. Сотрудник подчиняется непосредственно(указать, кому конкретно — управляющему отделом, сектором, друго-му должностному лицу).

414 Особенная часть Глава 16. Техника ведения договорной работы 415

1.5. Сотрудник обязуется:добросовестно выполнять свои трудовые обязанности, приказы и

распоряжения своего непосредственного начальника и администра-ции Общества; подчиняться внутреннему трудовому распорядку;

правильно и по назначению использовать переданные ему для ра-боты оборудование, приборы, материалы;

не разглашать ставшие ему известными по роду деятельности све-дения, относящиеся к коммерческой тайне Общества.

Перечень конкретных трудовых обязанностей Сотрудника опреде-ляется Положением о персонале, Должностной инструкцией, реше-ниями органов управления Общества и непосредственного началь-ника.

1.6. За Сотрудником закрепляются следующие оргтехника и обору-дование, за сохранность которых он несет персональную ответствен-ность (перечислить).

1.7. Общество обеспечивает Сотрудника работой (документацией,оборудованием, заданиями и т. д.) и необходимой для ее выполненияинформацией в соответствии с его специальностью, квалификацией изанимаемой должностью.

1.8. В случаях, установленных законодательством, администрацияОбщества имеет право перевести Сотрудника с учетом его специаль-ности и квалификации на другую работу в пределах Общества.

1.9. Переход сотрудника на неквалифицированные работы не до-пускается (текст п. 1.9 целесообразно включать в контракты со всемисотрудниками, кроме технического персонала).

1.10. Общество обязуется создать Сотруднику здоровые и безопас-ные условия труда.

1.11. Местом постоянной работы Сотрудника является:(указать место нахождения служебного помещения).

1.12. По решению непосредственного начальника или админист-рации Общества Сотрудник может направляться в служебные коман-дировки с оплатой расходов в размерах, установленных законодатель-ством.

2. Оплата труда

2.1. Общество обязуется выплачивать Сотруднику должностнойоклад в размере рублей в месяц. В связи с инфляцией долж-ностной оклад ежемесячно увеличивается на %.

Общество обязуется выплачивать Сотруднику % от чистой при-были Общества, полученной по результатам деятельности за квартал,но не менее рублей в месяц, а также должностной оклад в раз-мере рублей в месяц, который подлежит индексации в следую-щих размерах: .

2.2. По решению администрации Общества Сотруднику устанав-ливаются:

персональная надбавка к должностному окладу в размерерублей ежемесячно;

премия в размере рублей ежемесячно (ежеквартально); воз-награждение по результатам работы за год в размере рублей.

2.3. Заработная плата, включая премии, надбавки и другие поощ-рительные выплаты, выплачивается не позднее числа каждого ме-сяца, следующего за тем, в котором она была начислена.

2.4. Решение (ноу-хау, концепция, предложение и т. п.) Сотрудни-ка, осуществление которого позволило повысить рентабельность ра-боты Общества не менее чем на % (по итогам полугодия), сократитьрасходы финансовых средств Общества не менее чем на % при не-уменьшающемся доходе (по итогам полугодия), получить иной эконо-мический эффект в виде (указать конкретно), является осно-ванием для выплаты Сотруднику единовременного вознаграждения вразмере рублей (в виде (указать конкретную формупредоставления материальных или имущественных льгот).

Применение в Обществе ноу-хау, концепции или предложенияСотрудника и выплата ему вознаграждения в соответствии с настоя-щим контрактом не лишают Сотрудника возможности полностью ис-пользовать свои права, предусмотренные законодательством об охра-не авторских прав, если указанное законодательство применимо кконкретному случаю.

3. Рабочее время и время отдыха

3.1. Сотруднику устанавливается -часовой рабочий день с дочасов (варианты: сотруднику устанавливается гибкий режим рабо-

чего времени, при котором начало, окончание и продолжительностьрабочего времени регулируются им самостоятельно с условием пол-ной отработки часов в неделю (месяц); Сотруднику устанавливаетсяненормированный рабочий день).

3.2. Сотрудник может привлекаться к сверхурочным работам в по-рядке, предусмотренном законодательством о труде.

3.3. Сотруднику устанавливается -дневная рабочая неделя с вы-ходными днями: .

3.4. Работа в выходные и праздничные дни производится с соблю-дением трудового законодательства РФ с оплатой.

3.5. Сотруднику предоставляется ежегодный основной отпуск про-должительностью календарных дней с выплатой компенса-ции.

3.6. Сотруднику может предоставляться дополнительный отпускпродолжительностью календарных дней за(указать основания).


3.7. Отпуск предоставляется в любое время в течение рабочего годапо соглашению сторон (вариант: в соответствии с графиком отпус-ков).

3.8. Ежегодный основной отпуск за первый год работы предостав-ляется не ранее чем по истечении шести месяцев со дня заключениянастоящего контракта.

3.9. С согласия администрации Общества Сотруднику может бытьпредоставлен отпуск без сохранения заработной платы, если это неотразится на нормальной работе соответствующего структурного под-разделения.

4. Срок действия и основания расторжения контракта

4.1. Настоящий контракт заключен на неопределенный срок с« » 20 г. (варианты: настоящий контракт за ключей насрок лет (года) с « » 20 г. по « »20 г.; настоящий контракт заключен на время выполнения работы(указать, какой именно и в каком объеме).

4.2. После истечения срока действия настоящего контракта он мо-жет быть по соглашению сторон продлен или заключен на новый срокпутем оформления в установленном порядке нового контракта.

5. Гарантии и льготы

5.1. На Сотрудника полностью распространяются льготы и гаран-тии, установленные законодательством, а также учредительными до-кументами, положением о персонале, коллективным договором, ре-шениями учредителей, приказами и указаниями президента для ос-тальных сотрудников, не входящих в состав администрации.

5.2. Сотрудник подлежит обязательному социальному и медицин-скому страхованию.

5.3. Имущественный ущерб, причиненный Сотруднику Общест-вом, подлежит возмещению Обществом в порядке, объеме и в сроки,установленные законодательством.

5.4. Ущерб, нанесенный Сотруднику увечьем либо иным повреж-дением здоровья, связанный с исполнением трудовых обязанностей,возмещается Обществом в соответствии с законодательством.

6. Заключительные положения

6.1. Ущерб, нанесенный Сотрудником Обществу при исполнениислужебных обязанностей, подлежит возмещению в порядке и разме-рах, установленных законодательством. Имущественный ущерб, при-чиненный Сотрудником Обществу не в связи с исполнением трудо-вых обязанностей, подлежит возмещению в полном объеме.

6.2. В случае возникновения между сторонами спора он подлежитурегулированию путем непосредственных переговоров.

Глана 16. Техника недепим договорной работы 417

Если спор не урегулирован, он разрешается в порядке, установлен-ном законодательством.

6.3. Настоящий контракт вступает в силу в день его подписаниясторонами и действует до истечения сроков, указанных в разд. 4 на-стоящего контракта.

6.4. Настоящий контракт составлен в двух экземплярах, один эк-земпляр хранится в делах Общества, другой находится у Сотрудника.Каждая из сторон вправе изготовить необходимое ей количество ко-пий контракта.

Договор купли-продажи(общий вариант)

г. Москва 20

(наимсноманис организации, гражданина)именуемый (-аи) в дальнейшем «Продавец», в лице

(должность, ФИО)с одной стороны, и

(наименование организации, гражданина)именуемый в дальнейшем «Покупатель», в лице

(должность, ФИО)с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем.

1. Предмет договора .1.1. Продавец обязуется передать в собственность покупателя при-

надлежащее продавцу имущество, а покупатель обязуется принять этоимущество и оплатить его.

1.2. Сведения об имуществе: .2. Цена договора .3. Условия платежа (одновре-

менно, поэтапно, с авансовым платежом).4. Форма оплаты (налич-

ные, платежное поручение, чек и т. п.).5. Срок исполнения обязательств.5.1. Имущество должно быть передано покупателю в течение

дней со дня подписания договора.5.2. Покупатель обязан оплатить имущество в следующие сроки

5.3. Срок действия договора:6. Обязательств сторон.


6.1. Продавец обязан:своевременно передать покупателю имущество в состоянии, отве-

чающем условиям договора;заменить некачественное имущество в течение дней с мо-

мента получения извещения об установлении некачественности иму-щества либо в течение дней возвратить стоимость некачествен-ного имущества.

6.2. Покупатель обязан:принять товар в порядке и в сроки, установленные настоящим до-

говором; при установлении некачественности поступившего имуще-ства оповестить об этом продавца в течение дней;

оплатить имущество в размерах и сроки, установленные договором.7. Ответственность сторон.7.1. За нарушение сроков передачи имущества виновная сторона

возмещает другой стороне прямые убытки в полном объеме и выпла-чивает штраф в размере .

7.2. За передачу имущества несоответствующего качества, а такжеза передачу некомплектного имущества виновная сторона уплачиваетштраф в размере .

7.3. За отказ о замене некачественного имущества в сроки, преду-смотренные договором, продавец уплачивает штраф в размере


7.4. За несвоевременную и неполную оплату имущества покупа-тель выплачивает пеню в размере % неперечисленной суммы закаждый день просрочки, но не более .

7.5. Уплата неустойки не освобождает стороны от исполнения обя-зательств по договору.

8. Разрешение споров.Возникающие между сторонами по настоящему договору споры

разрешаются путем переговоров, а в случае невозможности разреше-ния разногласий спор подлежит рассмотрению в арбитражном суде.

9. Изменение и дополнения к настоящему договору. Они имеютсилу только в случае, если они оформлены в письменном виде и под-писаны обеими сторонами.

Досрочное расторжение договора может иметь место по соглаше-нию сторон либо по основаниям, предусмотренным в законодательст-ве, с возмещением понесенных убытков.

10. Юридические адреса, платежные реквизиты и подписи сторон.

Продавец: Покупатель:

Договор найма жилого помещения

г. Москва « » 20 г.

Стороны договора: наймодатель _, наниматель(ФИО) (ФИО)

заключили договор о нижеследующем.1. Наймодатель предоставляет нанимателю и членам его семьи по

договору найма изолированное жилое помещение, принадлежащееему на праве собственности, состоящее из двух комнат, общей площа-дью 52 кв. м по адресу: .

2. Наниматель обязуется:соблюдать Правила пользования жилыми помещениями, содержа-

ния жилого дома и придомовой территории;использовать жилое помещение в соответствии с его назначе-

нием;бережно относиться к жилому помещению, санитарно-техниче-

скому оборудованию, обеспечивать их сохранность. При обнаруже-нии неисправностей в квартире немедленно принимать все возмож-ные меры к их устранению и в необходимых случаях сообщать о них всоответствующую аварийную службу;

содержать в чистоте и порядке жилое помещение, балкон; соблю-дать чистоту и порядок в подъезде, лифте, на лестничных клетках идругих местах общего пользования;

соблюдать правила противопожарной безопасности;экономно расходовать воду, газ, тепловую и электрическую энер-

гию;вносить ежемесячно не позднее первого числа каждого месяца,

следующего за прожитым месяцем, квартирную плату, а также платуза коммунальные услуги.

3. Наймодатель обязуется:предоставить нанимателю жилое помещение в надлежащем со-

стоянии; предоставить жилое помещение с необходимой мебелью,пользование которой входит в квартирную плату.

4. Ежемесячная квартирная плата устанавливается в размере руб-лей.

5. Срок договора .6. Досрочное расторжение договора возможно лишь при наруше-

нии условий договора и после предварительных переговоров, в ре-зультате которых не удалось снять претензии.

Наймодатель: Наниматель:

МП. М. П. (подпись, паспортные данные) (подпись, паспортные данные)

420 Особенная частьГлава 16. Техника ведения договорной работы 421

Договор подряда на ремонт жилого помещения(бытовой подряд)

г. Москва 20

Кооператив «Мастерок», именуемый в дальнейшем Подрядчик, иИванов К. К., проживающий по адресу: 123000, г. Москва, ул. Серова,д. 56, кв. 43, именуемый в дальнейшем Заказчик, заключили настоя-щий договор о нижеследующем.

1. Подрядчик обязуется произвести в квартире Заказчика своимисилами и средствами, инструментами, механизмами, а также материа-лами Заказчика ремонт помещений согласно прилагаемой к договорусмете с соблюдением действующих технических условий на ремонтжилых помещений.

2. Подрядчик предоставляет для ремонта материалы согласно пе-речню, указанному в смете, на сумму рублей и несет ответст-венность за их доброкачественность.

Материалы, предоставляемые Подрядчиком, и необходимый инст-румент доставляются к месту ремонта Подрядчиком.

3. Для ремонта Заказчик предоставляет следующие материалы:пленка самоклеющаяся;обои;клей для обоев.Подрядчик отвечает за правильное использование этих материалов

и обязан предоставить Заказчику отчет об их расходовании и возвра-тить их остаток.

4. Подрядчик обязуется начать ремонт квартиры 1 ноября 20 г. в9:00 часов и закончить его 10 ноября 20 г. При необходимости изме-нения срока начала или окончания работ каждая сторона обязана со-общить другой об этом не позднее, чем за 48 часов до его наступления.

5. В случае нарушения Подрядчиком срока начала или окончанияработ он уплачивает Заказчику за каждый день просрочки пеню в раз-мере 0,1% стоимости ремонта, а если работа не окончена по истече-нии недели со дня наступления срока исполнения заказа, Подрядчикуплачивает Заказчику неустойку в размере 2% стоимости ремонта.

6. При наличии уважительных причин Заказчик вправе во всякоевремя отказаться от договора, уплатив Подрядчику вознаграждение завыполненную часть работы и возместить ему убытки, причиненныерасторжение договора, с зачетом того, что Подрядчик сберег вследст-вие расторжения договора.

7. Заказчик обязуется подготовить помещение для производстваремонта: укрыть во избежание порчи мебель, пол, убрать мешающиеработе предметы, отвести место для хранения инструмента и вещейработающих.

8. Подрядчик отвечает за повреждение или порчу находящихся времонтируемом помещении мебели, полов, электропроводки, сани-тарно-технического оборудования, стекол и другого имущества.

9. Заказчик оплачивает работу в момент ее сдачи-приемки.10. Подрядчик гарантирует качество работ в течение шести меся-

цев со дня приемки, т. е. до 10 мая 20 г., при условии правильной экс-плуатации отремонтированного жилого помещения.

Подрядчик не производит исправления дефектов в следующихслучаях:

а) после истечения гарантийного срока;б) при неправильной эксплуатации отремонтированного помеще-

ния;в) при выявлении дефектов на поверхностях от внешних воздейст-

вий и по другим причинам, не зависящим от Подрядчика.

Подрядчик:

г. Москва

Заказчик:

Договор дарения

« » 20 г.

Мы, Иванов Виктор Петрович, проживающий по адресу: г. Моск-ва, ул. Кравченко, д. 11, кв. 15, и Артемьев Владимир Алексеевич,проживающий по адресу: г. Москва, ул. Кравченко, д. 11, кв. 16, за-ключили настоящий договор о нижеследующем.

1.Я, Иванов Виктор Петрович, подарил Артемьеву ВладимируАлексеевичу принадлежащую мне автомашину «Волга», года выпусказаводом 1997, номер шасси 789456, номер двигателя 43234, государст-венный номерной знак М455ОМ.

2. Указанная автомашина принадлежит мне, Иванову ВикторуПетровичу, на основании технического паспорта № БВ-12321, выдан-ного МРЭО Юго-Западного округа 11 августа 1997 г.

3. Я, Артемьев Владимир Алексеевич, принимаю в дар от соседаИванова Виктора Петровича указанную автомашину.

4. Указанная автомашина сторонами оценивается в 100 тысяч руб-лей.

5. До настоящего договора подаренная автомашина никому не за-продана, не заложена, в споре и под запретом (арестом) не состоит.

6. Расходы по заключению настоящего договора уплачивает Ар-темьев В. А.

7. Экземпляр настоящего договора хранится в делах нотариусаАмелькиной Е. А. (Ленинский пр-т, д. 1) и экземпляр выдается Ар-темьеву В. А.

(Договор должен быть нотариально удостоверен.)


§ 2. Ведение договорной работы

Понятие договорной работы

По этому вопросу среди ученых нет единого мнения.Процесс использования корпорациями хозяйственных догово-

ров протекает в последовательности, типичной для управленче-ской деятельности, и охватывает два цикла:

1) заключение договоров (подготовка, оформление, согласованиеусловий с контрагентами);

2) исполнение договоров (оперативные мероприятия, учет, кон-троль хода и результатов выполнения договорных обязательств).

Эти два цикла договорной деятельности являются самостоя-тельными и разъединенными во времени. Поэтому одни ученыетермин «договорная работа» применяют для обозначения толькосистемы действий по заключению договоров. Мероприятия по обес-печению исполнения договоров они выводят за рамки договорнойработы и относят их к иным по названию видам правовой работыпредприятия1.

И все же нельзя не заметить, что эти две стадии едины по своейнаправленности, характеру и содержанию решаемых вопросов. Наосновании этого другие ученые считают, что договорную работунадо понимать комплексно: ее составляет как заключение догово-ров, так и их исполнение2. Я бы добавила сюда еще контроль заисполнением договоров. Такой подход не позволяет разъединитьвзаимообусловленные действия, направленные на использованиепредприятиями договорной формы ведения дел. Кроме того, узкоепонимание договорной работы не воспринято и практикой.

Договорная работа — это правовая деятельность корпораций,направленная на регулирование взаимоотношений с контрагентамис помощью договоров.

Субъекты договорной работы

Ими являются различные организации, хозяйственные связикоторых подлежат договорному оформлению.

Субъектов договорной работы характеризует способность отсвоего имени совершать действия, имеющие юридическое значе-

1 См., например: Пугинский Б. И. Правовые средства повышения эффективно-сти производства. М., 1980. С. 129—133.

2 См.: ХохловС. А. Договорная работа. Свердловск, 1986. С. 13.

ние для формирования и исполнения договорных обязательств.С этой точки зрения по хозяйственным договорам субъекты до-говорной работы и стороны совпадают. И те, и другие представля-ют собой предприятия, наделенные правами юридического лица.Юридическую базу участия корпораций в договорной работе со-ставляют их право на совершение сделок, а также право на само-стоятельное определение своих хозяйственных связей. Особое ме-сто среди субъектов хозяйственной договорной работы занимаютименно коммерческие корпорации (производственные, торговыеи т. п.). Их продукция или деятельность, с которой они намерева-ются получить прибыль, предназначаются для удовлетворения по-требностей других лиц (организаций, граждан). В меньшей мередоговорная работа связана с некоммерческими организациями,выполняющими социально-культурные, социально-бытовые,управленческие функции. Эти организации проводят работу подоговорам в основном в целях удовлетворения потребностей вприобретении материальных ценностей, обеспечивающих их дея-тельность.

В составе организаций создаются структурные подразделения.Ведение договорной работы поручается одному из них. Какомуподразделению конкретно поручается эта работа?

Здесь встречаются различные варианты.В одних организациях всю договорную работу ведет юридиче-

ский отдел.Бывает так, что за договорную работу отвечают так называемые

заинтересованные подразделения, т. е. те, которые устанавливают иосуществляют контакты с потенциальными контрагентами.В этом случае юристы только визируют договоры, подтверждаяправильность их составления.

Там, где заключается большое количество договоров, встреча-ется и третий вариант: создается специальный договорный (до-говорно-правовой) отдел. В его составе, как правило, работаютюристы, специализирующиеся порой на каком-то одном виде до-говора.

Договорная работа есть разновидность правовой деятельности,поскольку она осуществляется на основе норм права (законода-тельных и корпоративных). Поэтому привлечение к ведению до-говорной работы юристов, в принципе, должно быть обязатель-ным1.

1 См.: Хохлов С. А. Организация договорной работы в народном хозяйстве.Красноярск, 1986.


Виды договорной работы

В зависимости от задач, которые стоят перед организацией какучастником разнообразных хозяйственных связей, следует разли-чать договорную работу:

1) по реализации результатов собственного производства (до-говорная работа по заказам потребителя);

2) обеспечению собственных потребностей в работах, продук-ции, услугах «со стороны».

Если предприятие выполняет один вид деятельности и реализу-ет его результаты другим, то его можно назвать однопрофильным.По профилю предприятия могут быть подразделены на следую-щие группы:

— промышленные;— сельскохозяйственные;— строительные;— транспортные;— торговые;— другие.Теоретически в настоящее время предприятие может занимать-

ся любым видом деятельности. На практике, выполняя различныевиды работ, оно делает какую-либо из них основной, определяю-щей его профиль.

Но есть множество предприятий, определить профиль которыхзатруднительно. Это вполне соответствует законодательству, пре-доставляющему корпорациям общую правоспособность.

Договорная работа, связанная с обеспечением предприятиемсвоих потребностей, имеет сугубо конкретное содержание (обес-печение сырьем, материалами, оборудованием, энергией, транс-портными услугами и т. п.).

Указанные выше виды договорной работы учитываются прирешении вопросов ее организации на предприятии. Договорноеоформление и выполнение заказов потребителей, как правило,возлагаются на плановый отдел, отдел снабжения либо на специ-ально образуемый договорный отдел. Договорная работа по обес-печению предприятия материальными ресурсами сосредоточена вслужбах, ответственных за материально-техническое снабжение,организацию капитального строительства, ремонта оборудованияи т.д.


Виды договорной работы диктуют и содержание соответствую-щих корпоративных актов. Одни из них могут регулировать взаи-моотношения работников корпорации с поставщиками и подряд-чиками, а другие — вопросы реализации собственной продукции(услуг, работ). Названные критерии широко используются приопределении в корпоративных актах направлений работы юри-стов, их специализации на предприятии, распределении обязан-ностей между работниками договорного и (или) юридического от-дела. Все это также находит отражение в их должностных инст-рукциях.

Нормативная регламентация договорной работы

Ведение договорной работы в организации регламентируется еекорпоративными актами. Они имеют различные названия:

— О ведении договорной работы на предприятии;— Инструкция о порядке ведения договорной работы;— Инструкция о порядке разработки и заключении договоров;— Положение о порядке заключения и исполнения договоров;— Положение о порядке предъявления претензий и исков за

неисполнение обязательств;— Положение о ведении претензионной работы на предпри-

ятии;— другие.Как видим, акты, регулирующие договорную работу, могут как

иметь комплексный характер, так и отражать всего лишь одну еесторону, стадию, вид.

Однако в регулировании договорной работы есть предел, закоторым ее нормирование теряет смысл. Нормативная регламен-тация всех деталей договорной работы часто не срабатывает, по-скольку в заранее установленных правилах трудно учесть всесвоеобразие конкретной ситуации, и в итоге зачастую детализи-рованные инструкции, положения не применяются теми, комуони адресованы. «Мертвые правила», содержащиеся в значитель-ном числе корпоративных актов, обязаны своим происхождени-ем недооценке роли правовых знаний работников, ответственныхза ведение договорной работы, их квалификации, опыта работы вэтой сфере.

Корпоративные акты, регулирующие ведение договорной рабо-ты, имеют специальный характер, поэтому они в отличие, напри-


мер, от корпоративных актов, регулирующих управление корпора-цией, утверждаются руководителем предприятия, а не общим со-бранием или советом директоров. В то же время корпоративныеакты о ведении договорной работы относятся к разряду весьма важ-ных, и их утверждение на более низком уровне (заместителями ру-ководителя или начальниками юридических служб или договорныхотделов) нецелесообразно. Договоры — это документы, от которыхможет зависеть судьба предприятия в целом, а не только какого-ли-бо структурного подразделения.

При составлении корпоративного акта о порядке ведения до-говорной работы, в котором определяются перечень и функциислужб и подразделений предприятия, ответственных за те илииные участки договорной работы, сроки и порядок рассмотрениявопросов заключения и исполнения договоров, формы и схемыпрохождения договорных документов, необходимо учитывать спе-цифику организации. В корпоративных актах следует избегатьвоспроизведения норм законодательства. Попытки использоватькорпоративные акты для систематизированного изложения зако-нодательных норм о порядке заключения и исполнения договоровпорой ведут к искажению смысла закона, а также к разработке та-ких корпоративных актов, структура и содержание которых не со-ответствуют существующим параметрам договорной работы в ор-ганизации. Корпоративные акты, регулирующие договорное дело,всегда должны нести некое добавление к закону.

Корпоративные акты о договорной работе могут регулироватьобщие вопросы ее организации в целом, а также на отдельных уча-стках.

Общим вопросам посвящены корпоративные нормы, опреде-ляющие:

— основные задачи и направления договорной работы;— перечень подразделений, ответственных за ее ведение на от-

дельных участках и стадиях;— основные функции этих подразделений;— перечень должностных лиц предприятия, наделенных пра-

вом подписания договоров и договорных документов;— порядок осуществления методического руководства до-

говорной работой со стороны юридической службы предпри-ятия;

— порядок подготовки, утверждения и внедрения образцов до-говорной документации.


Замечено, что круг правил, общих для всех подразделений, рас-ширяется при централизации выполнения связанных с договорнойработой операций в одном подразделении или службе'.

Корпоративные нормы могут устанавливаться применительнок отдельным участкам договорной работы на предприятии. Напрактике предприятия предусматривают специальные правила ор-ганизации заключения и исполнения договоров, направленных:на выполнение заказов потребителей; обеспечение своих потреб-ностей.

Среди этих специальных актов могут быть выделены общие дляданного участка договорной работы положения:

— функции подразделения (службы), ответственного за веде-ние договорной работы на соответствующем участке;

— порядок подготовки к договорной кампании;— схема взаимоотношений подразделения, ответственного за

ведение договорной работы с другими структурными подразделе-ниями, участвующими в процессе заключения и исполнения до-говоров.

Порядок заключения и исполнения договоров может диффе-ренцироваться в корпоративных актах по стадиям договорной ра-боты. Принято регламентировать отдельно порядок оформлениядоговорных отношений и осуществление контроля за исполнени-ем договоров2.

Потребность в обеспечении согласованности действий мелкихподразделений обусловила разработку и утверждение на крупныхпредприятиях системы корпоративных актов по вопросам органи-зации договорной работы. Построенная с учетом общих требова-ний к порядку ведения договорной работы и особенностей орга-низации заключения и исполнения договоров, эта система можетвключать корпоративные акты, раздельно регулирующие и основ-ные виды заключаемых корпорацией договоров. Специальнымикорпоративными актами могут также устанавливаться система ма-териального поощрения и ответственности работников за резуль-таты исполнения договоров. На средних и мелких предприятиях,однако, не всегда целесообразно создавать такие системы корпо-ративного регулирования. Здесь вопросы организации договорнойработы позволяют регламентировать единый документ о договор-ной работе (положение, инструкция).

1 См.: Хохлов С. А. Договорная работа. С. 74.2 Там же. С. 75.


§ 3. Стадии договорной работы

Действия, составляющие содержание договорной работы, груп-пируются по стадиям, на каждой из которых работниками корпо-рации решаются вопросы формирования и исполнения до-говорных обязательств.

Перечень вопросов, которые необходимо решить в процессезаключения и исполнения договоров, специфичен для каждой от-дельной организации и различных хозяйственных связей. Вместе стем основные виды и направления договорной работы обычновключают следующие стадии.

Подготовка к заключению договоров

Порядок и сроки заключения договоров обусловлены поряд-ком и сроками планирования корпорациями своей производст-венно-хозяйственной деятельности. Основная масса договоров за-ключается во второй половине календарного года, даже ближе кего завершению. В связи с этим появилось понятие договорнойкампании как работы по массовому оформлению договорных от-ношений на очередной год. Потребность в проведении таких кам-паний более ощутима у предприятий, заключающих значительноеколичество договоров. Для заключения отдельных договоров (не-ординарных, сложных по характеру и по количеству согласовы-ваемых сторонами вопросов либо по их субъектному составу) тре-буется подготовка, причем особая.

В содержание подготовительной стадии договорной работы втом числе входят:

1) преддоговорные контакты с будущими контрагентами;2) разработка основных условий;3) подготовка бланков договорной документации;4) составление планов проведения договорной кампании.Первые два пункта подготовительной стадии реализуются, как

правило, путем переговоров с контрагентами. Именно переговорыопределяют суть договорных отношений, от них многое зависит.Сам процесс переговоров — дело психологически очень трудное.Вот почему в западных компаниях не только для облегчения трудапереговорщиков, но и прежде всего для достижения нужного эф-фекта от переговоров составляется специальная внутренняя инст-рукция (корпоративный акт), своего рода перечень «ценных ука-


заний» для ведения переговоров'. В частности, в ней сотрудникамрекомендуется вести переговоры:

— целенаправленно;— сухо;— динамично;— гибко («нет» менять на «да, но...»).В ходе переговоров можно приглашать партнеров на обед или

ужин (на дом — только при тесных контактах плюс при наличиисимпатии). Если сотрудник сам принимает приглашение прийти надомашний ужин, он должен приобрести цветы, сувенир и т. п. дляхозяйки дома.

Оценка оснований заключения договоров

Главный вопрос, который должно решить предприятие, — за-ключать или не заключать договор. Оценка базируется главнымобразом на анализе производственной и коммерческой ситуации,в которой находится организация. Однако право предприятия вы-бирать контрагентов по договору на основе своего усмотрениянельзя абсолютизировать. Если принимается решение об отказе отзаключения договора при наличии предварительного договораили договора о намерениях, у организации возникает обязанностьаргументировать свой отказ, причем сделать это нужно до того,как предполагаемый контрагент совершит определенные дейст-вия, связанные с материальными затратами.

Оформление договорных отношений

Заключение договоров может включать следующие этапы:1) работа над проектами договоров;2) урегулирование разногласий;3) конкретизация содержания заключенных договоров;4) изменение или расторжение договоров.Проекты договоров, как правило, разрабатываются службой,

ответственной за ведение договорной работы. Результаты фикси-руются в документах, выполненных в виде проекта договора, про-токола разногласий или другой договорной документации. Этидокументы подлежат всестороннему рассмотрению службами, от-вечающими за участки работы, связанные с техническим, произ-

1 См.: Хойер В. Как делать бизнес в Европе. М., 1991. С. 21.


водственным, материальным, финансовым и правовым обеспе-чением исполнения договоров. Традиционная форма проверкисоответствия проектов договорной документации интересам пред-приятия — визирование.

Разработанные проекты договорных документов подлежат рас-смотрению и подписанию руководителем или другими должност-ными лицами, уполномоченными на заключение договора от име-ни предприятия.

Информация о договоре (воля сторон) может фиксироватьсятрадиционными способами (языковые правила, специальные тер-мины, таблицы для формулирования отдельных договорных усло-вий), а также в электронном виде.

Составленный проект договора передается контрагенту. Во мно-гих случаях содержание договора вызывает возражения контраген-та, и тогда требуется применение процедуры разрешения разно-гласий. Работа, связанная с урегулированием разногласий, вомногом сходна с работой над проектом договора: в обоих случаяхстоит задача отыскать вариант, приемлемый для сторон и отве-чающий их законным интересам.

Доведение содержания договоров до исполнителей

На практике распространены следующие виды информации о до-говорах:

— непосредственное ознакомление заинтересованных лицс договорной документацией, что обычно удостоверяется ихподписью;

— передача подразделениям выписок из договоров (копий до-говорных документов);

— издание специально составленных документов, содержащихсистематизированную информацию об основных условиях до-говоров (описи заказов, планы поставок и т. д.).

Нарушение порядка доведения договорной информации до ис-полнителей должно рассматриваться как серьезное дисциплинар-ное нарушение, влекущее применение мер ответственности.

Контроль над исполнением договоров

Деятельность по контролю над исполнением договоров на-правлена на поддержание соответствия работы предприятия за-дачам достижения конечных результатов производства, установ-

ленным в договорах. Осуществляется она путем сравнения данныхоб условиях договоров с данными о ходе производства. Контрольможет быть периодическим (за декаду, месяц, квартал и т. д.), вы-борочным, сплошным, постоянным. Использование компьютеровпозволяет наладить точный и постоянный контроль над процес-сом выполнения договорных обязательств.

Оценка результатов исполнения договоров

Содержание оценки результатов исполнения договоров состав-ляют:

— определение результатов исполнения договоров путем срав-нения предусмотренных в договоре показателей с фактически дос-тигнутыми;

— анализ результатов исполнения с точки зрения возможностиприменения мер стимулирования или, возможно, санкций;

— разработка мероприятий, направленных на улучшение ис-полнения договоров, устранение причин их нарушения.

По итогам оценки результатов исполнения обязательств к со-трудникам могут применяться меры поощрения или негативныесанкции, а также разрабатываются мероприятия, направленныена устранение недостатков в организации производства, повыше-ние уровня исполнительской дисциплины, предъявляются пре-тензии к недобросовестным контрагентам.

Описанные выше стадии договорной работы лучше зафиксиро-вать в корпоративном акте, поскольку работники могут меняться.Правила же составления столь важных юридических документов,как договоры, должны оставаться и непременно выполняться.

Как видим, договорная техника довольно сложна. Нарушениеее правил, порой даже самых, на первый взгляд, мелких, напри-мер несвоевременное доведение до сведения исполнителей до-говора его условий (заданий по договору), способно причинитьорганизации немалые убытки. Получается, что скрупулезное ис-полнение договорной техники — залог успешной деятельностиорганизации.


Бахтин С. В. Субправо. СПб., 2002.Брагинский М. И. О нормативном регулировании договоров // Журнал

российского права. 1997. № 1.


Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. М., 1997.Калабеков Ш. В. Договор как универсальная правовая конструкция:

автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2004.Кашанша Т. В. Предпринимательство: правовые основы. М., 1994.Пугинский Б. И. Правовые средства повышения эффективности про-

изводства. М., 1980.Хойер В. Как делать бизнес в Европе. М., 1991.Хохлов С. А. Договорная работа. Свердловск, 1986.Хохлов С. А. Организация договорной работы в народном хозяйстве.

Красноярск, 1986.

Раздел VI

ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНАЯ ТЕХНИКА

Глава 17ПРАВОПРИМЕНЕНИЕ

КАК ТИП ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ПРАВА


• что такое правоприменительная деятельность и в чем ее смысл;• каковы формы и виды правоприменения;• чем правоприменительные акты отличаются от других юридических

документов;• как можно классифицировать акты применения права;• когда появилось судебное правоприменение и в чем его задачи;• какие факторы влияют на правосудие и почему судьи порой решают

дела по-разному;• какие стадии можно выделить в структуре судебного процесса.

§ 1. Характеристика правоприменения

Понятие правоприменения

Как можно было убедиться из предыдущей главы, субъектыправа вполне могут действовать самостоятельно, сообразуя своеповедение с нормами права (соблюдая запреты, исполняя обязан-ности, осуществляя свои права).

Однако иногда нормальный правовой результат не может бытьдостигнут без вмешательства государственных органов и долж-ностных лиц. В таких случаях в процесс осуществления прававклинивается правоприменение.

Правоприменение — это не одна из форм реализации права, аособый тип осуществления права, который, в свою очередь, имеетсвои формы. Как справедливо замечают некоторые ученые1, пра-воприменение нельзя ставить в один ряд с использованием, ис-

1 В. Н. Карташов предлагает называть применение права типом реализации.Но тут же называет в качестве типов оперативно-исполнительную (правонадели-


полнением и соблюдением. Это правовое явление имеет оченьсерьезные отличия и не является однородным с ранее названны-ми, а потому не может быть объединено с ними одним понятием«формы реализации права».

Применение права — это государственно-властная деятель-ность компетентных органов государства по осуществлению нормправа относительно конкретных жизненных случаев путем вынесе-ния индивидуально-конкретных предписаний.

Правоприменительная деятельность характеризуется следую-щими признаками:

— осуществляется компетентными органами государства;— имеет властный обязательный характер, характер односто-

роннего волеизъявления или распоряжения;— требует профессиональных знаний и навыков;— осуществляется в форме индивидуально-конкретных пред-

писаний;— является организующей деятельностью по осуществлению

норм права. Ее цель — удовлетворение не личных потребностей пра-воприменителя, а потребностей отдельных лиц или всего общества;

— осуществляется в процессуальных формах.Применение права может подключаться ко всем формам непо-

средственной реализации права:— к использованию (например, получение жилой площади ма-

лоимущими, получение пенсии, получение льгот инвалидами);— исполнению (например, призыв в армию);— соблюдению (например, совершение правонарушения).

Причины правоприменения

Государственные органы вмешиваются в процесс реализацииправа субъектами права неслучайно. Однако объем правоприме-нения может быть разным. Если в государстве правоприменение

тельную) и правоохранительную практику государства. См.: Карташов В. Н. Тео-рия правовой системы общества. С. 291, 292.

В. М. Сырых считает правоприменение формой реализации права, которуюосуществляют государственные органы, участвуя в публично-правовых отношени-ях. См.: Сырых В. М. Теория государства и права. С. 260, 261.

В. И. Червонкж, тоже заметивший неоднопорядковость использования, ис-полнения, соблюдения и применения, все же не решается отказаться от привыч-ного наименования применения права как формы реализации. См.: Червонюк В. И.Теория государства и права. С. 513.


занимает слишком большое место, это говорит о том, что свободав данной стране не в почете, а само оно является отнюдь не демо-кратическим. И наоборот. Обойтись без правоприменения непредставляется возможным по следующим причинам:

1) ограниченность общественных ресурсов (финансовых, мате-риальных, природных, человеческих и т. п.) и необходимостьобеспечить справедливое их распределение и использование;

2) возможность злоупотребления своими правами со сторонысубъектов права, а отсюда необходимость контроля, с тем чтобыпредотвратить вред и обезопасить других лиц;

3) различия в интересах субъектов права и их нежелание этоучитывать;

4) совершение правонарушений.Именно эти причины и вызывают необходимость подключения

применения права к различным формам реализации права.

Формы правоприменения

Различают следующие четыре формы правоприменения:1) конкретизация. Это такая ситуация, когда правоотношение

не может возникнуть без властного решения государственного ор-гана исполнительной власти, который должен конкретизироватьимеющееся у субъекта права субъективное право (например, про-извести начисление пенсии, проверить основания для полученияльготы). Иногда приходится конкретизировать юридическую обя-занность (например, призыв на военную службу). Одним словом,«наделить» правом (что чаще) или обязанностью (гораздо реже) —это то, что требуется от государственного органа. Данную формуправоприменения условно можно было бы назвать правонаделе-нием. Сюда относятся ситуации, которые так или иначе связаны сиспользованием общественных ресурсов;

2) контроль. Имеются в виду случаи, когда содержание право-отношения должно подвергнуться предварительной проверке состороны исполнительного органа. Это выражается в виде выда-чи им разрешения (например, регистрация автомобиля, пред-принимательской деятельности, договора о купле-продаже квар-тиры) с целью предотвратить возможный вред обществу или го-сударству;

3) разрешение споров. Споры о праве — ситуация обыденная, ивряд ли стоит осуждать лиц, которые не могут прийти к согласию.Не секрет, что субъекты права имеют собственные интересы и по-


Схема 17.1. Осуществление права

рой рассматривают все только со своей позиции. Суд — независи-мый орган, и он способен со стороны посмотреть на то, кто прав вспорной ситуации (например, раздел имущества, определениеместа жительства детей в случае развода);

4) наложение санкции. Подобная ситуация встречается, когдасовершено правонарушение, т. е. умалено чье-то субъективноеправо и его надо защитить, а для этого привлечь нарушителя кюридической ответственности и восстановить права потерпевше-го. В серьезных случаях этим занимается опять-таки суд.

Соотношение типов осуществления права и их форм представ-лено на схеме 17.1.

Виды правоприменения

Краткий анализ форм применения права, проведенный выше,говорит о том, что они далеко не однородны, а довольно сильноразличаются. Если взять в качестве основы для их группировкитакой критерий, как субъекты, занимающиеся правопримени-тельной деятельностью, можно выделить два вида правопримене-ния:

1) исполнительно-распорядительный. Сюда относятся такиеформы правоприменения, как конкретизация и контроль. В этихслучаях правоприменительную деятельность выполняют государ-ственные служащие, занимающие различные должности в испол-нительных органах. Смысл их деятельности состоит в гармониза-ции частных (граждан и организаций) и публичных интересов.Есть все основания поручать им столь серьезную деятельность,


поскольку они при этом обязаны руководствоваться принципомзаконности, т. е. точно соблюдать все требования нормативныхактов. Кроме того, им должны быть присущи профессионализм икомпетентность. Это обеспечивается предъявлением соответст-вующих требований к подготовке государственных служащих какпри поступлении их на государственную службу, так и в процессеее прохождения (аттестация, сдача квалификационных экзаменови др.);

2) правоохранительный. Здесь речь идет о таких формах приме-нения, как установление юридических фактов, рассмотрение спо-ров и применение санкций за правонарушения. В подлинно раз-витой юридической системе в настоящий принцип возведено то,что рассмотрение споров и правонарушений осуществляется ком-петентными в этой сфере, правоохранительными органами, не за-висящими от политических или административных руководящихорганов, защищенными от любого давления или угроз. Централь-ное место среди правоохранительных органов занимают суды. Помере развития общества роль судов будет возрастать1. Поэтому вдальнейшем судебному правоприменению будет уделено особоевнимание.

Правоприменительные акты

Правоприменительные акты являются результатом примене-ния права.

Акты применения права — это акты-документы, в которыхформально закрепляются индивидуально-конкретные государ-ственно-властные решения компетентных органов по юридическо-му делу.

Акты правоприменения не только являются разновидностьюправовых актов, но и имеют свои отличительные признаки:

— издаются государственно-властными компетентными орга-нами;

— имеют государственно-властный характер;— обязательны для исполнения;— содержат индивидуально-конкретные предписания;— рассчитаны на однократное (одноразовое) применение;— обеспечиваются силой государственного принуждения.

См.: Ершов В. В. Статус суда в правовом государстве. М., 1993. С. 15.


Классификация правоприменительных актов может быть дана помногим признакам:

1) по субъектам принятия: акты исполнительных органов (на-пример, акт о призыве на военную службу, диплом о присвоениизвания профессора) и акты правоохранительных органов (поста-новление о возбуждении уголовного дела, об отказе в приеме заяв-ления к производству);

2) основным направлениям деятельности государства: в областиэкономики (например, о выделении дотации Республике Тыва),военного дела (о предоставлении отсрочки на военную службу),культуры (о создании Центра российско-казахской дружбы и др.),охраны правопорядка (о наложении штрафа за превышение ско-рости и т. д.);

3) характеру индивидуального предписания: регулятивные, на-правленные на закрепление, оформление, реализацию правомер-ных действий (например, о назначении на должность) и охрани-тельные, направленные на охрану прав и законных интересовсубъектов права (о назначении предварительного слушания дела ипроч.);

4) процедуре принятия: коллегиальные (например, решениеВысшей аттестационной комиссии Минобрнауки России о при-своении ученой степени) и единоличные (указ о назначении ми-нистром и др.);

5) времени действия: акты однократного действия (например, осоздании комиссии по празднованию юбилея города) и длящегосядействия (о регистрации юридического лица и др.);

6) значению: основные (судебное решение), вспомогательные(определение о приобщении материалов к делу и т. п.) и дополни-тельные (протокол судебного заседания и т. д.);

7) территории: федеральные (например, о закрытии Фонда«Открытая Россия») и региональные (о создании Академии госу-дарственной службы Хабаровского края и проч.).

§ 2. Судебная деятельностькак разновидность правоприменения

Эволюция правосудия

Деятельность по разрешению конфликтов и применению при-нуждения стала осуществляться государством с момента его по-явления. Судебная власть развивалась вместе с государством,поскольку она и является его главным компонентом.


В древних государствах не было специальных судебных орга-нов. Правосудие вершили органы общинного самоуправления(например, народные собрания, вожди, их доверенные лица).

В традиционном обществе правосудие начало отделяться отуправленческой деятельности, но полностью этот процесс не былзавершен. Исполнительная власть вмешивалась в работу судов иопределяла основные параметры правосудия. Профессиональныхсудей, как и системы судов, еще не было. Кроме того, правосудиебыло гарантировано далеко не всем гражданам, а только элите.

В индустриальном обществе судебная ветвь власти начинаетобретать самостоятельность. Правосудие осуществляют в основ-ном профессиональные судьи. Расширилась компетенция судов икруг лиц, обращавшихся к ним за защитой своих прав.

Сегодня роль судебной власти существенно возросла. Это про-является в том, что:

— судебная власть стала самостоятельной ветвью власти;— увеличилось количество обращений граждан и организаций

в суды за разрешением споров о праве;— судебная власть стала не только рассматривать споры между

гражданами (организациями), но и выступать в роли арбитра меж-ду законодательной и исполнительной ветвями власти;

— субъекты права получили возможность обжаловать в суде не-законные действия исполнительных органов и должностных лиц.Доля споров с публичными органами неуклонно растет (напри-мер, с налоговыми органами). Если иметь в виду, что правоприме-нение могут осуществлять исполнительные и правоохранительныеорганы, то постепенно «канат» в деле правоприменения будет пе-ретягиваться в сторону правосудия;

— по мере развития общества проявляется тенденция к увели-чению количества преступлений, поэтому на суды возлагается ос-новная нагрузка по применению ответных санкций;

— расширяется компетенция судов и в деле рассмотрения спо-ров между субъектами права. Теперь практически любые споры оправе могут стать предметом судебного рассмотрения. В качествеотносительно новых категорий судебных дел можно назвать дела опризнании душевнобольных недееспособными, о воспитании де-тей в семье, об общении с детьми после развода, об ответственно-сти товаропроизводителей, о ненадлежащем медицинском обслу-живании и др.

Все выше указанное свидетельствует, что по мере становленияобщества правосудие становится все более изощренным и искус-


ным. Возрастает нагрузка на судебную власть и значимость право-судия. Оно проникает во все сферы, которых никогда не касалось,т. е. охватывает все общество. Такова тенденция в развитии судеб-ной власти.

Задачи судебного правоприменения

Осуществление судебной власти возложено на совокупностьсудебных органов — от самых низовых до верховных. Совокуп-ность судов именуется юстицией (лат. justitia — справедливость),деятельность судов по разрешению правовых конфликтов —юрисдикционной (правосудием), а предметная и пространствен-ная сфера этой деятельности — юрисдикцией (лат. juridictio — су-дебное разбирательство, судебный округ). Осуществление юрис-дикционной деятельности и есть главная задача судебных органов.

Юрисдикционная деятельность должна быть правосудной,т. е. основываться на праве и заканчиваться вынесением подлинноправовых решений по разбираемым конфликтам. Социальнаяроль судебной власти состоит в утверждении господства права вобществе.

Судебное правоприменение выполняет также функцию индиви-дуального регулирования, т. е. использование в его процессе средствсаморегулирования (оценочных понятий, альтернативных, фа-культативных норм и т. п.). Этим снимается «возмущение» право-вой системы, не способной угнаться за динамикой общественнойжизни1.

Из трех ветвей власти, существующих в обществе, судебная —самая слабая в том смысле, что она не опирается на волеизъявле-ние избирателей и не может найти у них поддержки. Она не рас-полагает значительными финансовыми и силовыми средствами,как исполнительная власть. Сила судебной власти имеет немате-риальный характер и состоит в уважении цивилизованного обще-ства к праву и суду.

Факторы, влияющие на правосудие

Поскольку судьи принимают решения за закрытыми дверями,неясно, каким образом они творят правосудие и что влияет на ха-рактер их конечного продукта (судебное решение). Понятно, что в

1 См.: Ершов В. В. Индивидуальное судебное регулирование // Правоведение.1986. № 6; Он же. Судебное правоотношение. М., 1991.


основе вынесения судебного решения лежит закон и принципыправа. Тем не менее по аналогичным делам суды выносят поройразные решения. Кроме того, встречаются разногласия междусудьями, составляющими одну коллегию. Проведенные научныеисследования' показали, что на работу судьи влияет множествофакторов:

1) политические тенденции в стране. Особенно они учитыва-ются в деятельности судов высшей инстанции. Например, чтобыснизить активность забастовочного движения, признанного выс-шим политическим руководством фактором разрушающим, судьиищут малейшие зацепки для признания забастовок незакон-ными;

2) партийные взгляды. Судьи в России не должны состоять ни водной политической партии, но иметь свое мнение и оцениватьполитическую платформу партий им никто запретить не вправе.Может случиться так, что судья-коммунист в трудовом споре под-держит скорее работника, нежели работодателя-бизнесмена, а су-дья-либерал поступит наоборот;

3) традиции. Они впитываются с рождения и в процессе всейжизни каждым человеком, в том числе судьей. Так, если судьявспомнит, как трудно было ему в детстве, когда его родители раз-велись и он воспитывался без отца, он, скорее всего, предприметусилия к тому, чтобы попытаться предотвратить развод супругов,и даст им срок для примирения;

4) изменившиеся социальные условия. С ними приходится счи-таться всем судьям, только одни замечают эти изменения быстро,а другие не сразу их видят; одни их приемлют, а другие отвергаюти считают это социальной патологией. Может быть, поэтому стольнеоднозначно решаются судебные дела, где речь идет, например, опорнографии;

5) материалы судебных решений по аналогичным делам. Напри-мер, уплату сокрытых налогов многие судьи рассматриваликак возможность назначить подсудимому условное наказание,т. е. фактически освободить от уголовной ответственности. Приэтом они ориентировались на вынесение таких решений по гром-ким делам;

6) комментарии законов, которые даются учеными-юристами;7) мнения других судей, если дело рассматривается коллегиально;1 См.: Фридмэн Л. Введение в американское право. М., 1992. С. 70—73.


8) мнение иерархических судебных инстанций, в частности пред-седателя суда. Этому можно дать много разных объяснений, но од-но из них заслуживает внимания: и судья, и председатель суда за-интересованы в том, чтобы отмененных судебных решений былокак можно меньше.

Судебный процесс и его этапы

Процессуальная форма вынесения судебных решений значи-тельно отличает судебное правоприменение от исполнительно-распорядительного.

Юрисдикционный процесс делится на этапы. Их выделяют,скорее, в теоретических целях для углубленного анализа и изуче- |ния. В практической деятельности они переплетаются и обуслов-ливают друг друга.

Этапы судебного процесса — это урегулированные процессу-альными предписаниями относительно обособленные во времении в пространстве, совершенные в определенной последовательно-сти юридически значимые действия суда, связанные с разрешени-ем юридических дел, вынесением судебных решений и их обжало-ванием.

Обобщенная схема судебного производства такова.Первый этап — принятие дела к производству. Здесь прово-

дится проверка законности и обоснованности действий органовследствия по возбуждению и предварительному расследованиюили предпринимаются действия для обеспечения правильногои своевременного разрешения спора. Наличие подготовитель-ной стадии — особенность именно судебного процесса. Дело втом, что сама по себе судебная процедура очень сложна и доро-го обходится налогоплательщикам, а потому прежде чем ее за-тевать, надо решить, имеется ли все необходимое для ее прове-дения.

Второй этап — судебное разбирательство. Это решающий этапсудебного процесса. Здесь детально разбирается и решаетсяюридическое дело по существу. Общая схема действий суда та-кова:

1) анализ фактических обстоятельств дела (сбор доказательств,их систематизация, выявление между ними противоречий);


2) выбор нормы права, или юридическая квалификация, кото-рая включает:

— выбор отрасли права;— установление подлинности текста судебного документа;— наличие специальных, исключительных норм;— проверку действия нормы (во времени, в пространстве и по

кругу лиц);— разрешение коллизий между нормами права;3) толкование нормы права;4) вынесение решения, т. е. умозаключения, в котором факты

подводятся под нормы права.Третий этап — обжалование судебных актов. Порядок обжало-

вания детально описан в законе. Он имеет многоступенчатый ха-рактер (апелляционное, кассационное, надзорное производство),поскольку судебные дела связаны с жизненно важными интереса-ми граждан. Поэтому любая дополнительная проверка дела пойдетна пользу.

Неукоснительное соблюдение порядка рассмотрения судебныхдел — залог вынесения правосудных решений.


Ершов В. В. Индивидуальное судебное регулирование // Правоведе-ние. 1986. № 6 .

Ершов В. В. Статус суда в правовом государстве. М., 1993.Ершов В. В. Судебное правоприменение. М., 1991.Лазарев В. В. Применение советского права. Казань, 1972.Лазарев В. В. Эффективность правоприменительных актов. Казань,

1975.Карташов В. Н. Теория правовой системы общества: учеб. пособие:

в 2 т. Ярославль, 2005. Т. 1.Княгинин К. Н. Охранительные правоприменительные акты. Сверд-

ловск, 1991.Синюков В. #., Григорьев Ф. А. Правовая система. Вопросы реализа-

ции. Саратов, 1995.Сырых В. М. Теория государства и права. М., 2004.Тенетко А. А. Юридическая техника правоприменительных актов: ав-

тореф. дис.... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 1999.Фридмэн Л. Введение в американское право. М., 1992.Иванов О. А. Механизм правоприменения: автореф. дис.... канд. юрид.

наук. Саратов, 1995.

444 Особенная часть Глава 18. Судебные акты и техника их составления 445

Глава 18СУДЕБНЫЕ АКТЫ

И ТЕХНИКА ИХ СОСТАВЛЕНИЯ


• каковы виды судебных актов;• какие требования предъявляются к содержанию основных судебных

актов — судебному решению и приговору;• с помощью каких правил юридической техники обеспечивается ло-

гика судебного решения и приговора;• какова структура судебного решения и приговора;• в чем проявляется специфика языка судебных актов.

§ 1. Виды судебных актов

Перечень судебных актов довольно значительный. Вот почемуих следует классифицировать. В качестве классификационногокритерия выберем значимость актов (или выполняемые ими функ-ции) в судебном процессе:

1) основные судебные акты — судебные решения и приговоры.Им принадлежит особая роль в связи с тем, что ими разрешаетсяправовой казус по существу;

2) вспомогательные судебные акты — акты, сопровождающиеразличные действия суда. Они фиксируют суждения суда по от-дельным вопросам, которые возникают в процессе рассмотренияюридического дела (например, отложить дело, приостановить его,прекратить судебное производство). В уголовном процессе ониоблекаются в форму постановлений, в гражданском процессе —в форму определений;

3) дополнительные акты — судебные акты, сопровождающиесудебное производство (протоколы судебного заседания, вопрос-ный лист присяжным заседателям и др.). Нет никакого основанияумалять значение этих судебных актов, поскольку порой в них со-держится информация, влияющая на исход дела.

Наиболее внушительны с точки зрения количества и разнооб-разия акты уголовного судопроизводства — постановления суда.Они используются в уголовном процессе, где речь идет о примене-нии репрессивных мер, поэтому для контроля над действиями су-да важно иметь о них полную информацию. Именно действия су-

да просматриваются из его постановлений. Один их перечень убеж-дает в этом:

— о назначении предварительного слушания;— назначении судебного заседания без предварительного слу-

шания;— направлении уголовного дела по подсудности;— приостановлении производства по уголовному делу или от-

ложении судебного разбирательства;— прекращении уголовного дела;— прекращении уголовного дела, уголовного преследования в

связи с отказом государственного обвинителя от обвинения;— назначении судебного заседания по итогам предварительно-

го слушания;— об исключении доказательств;— о приводе свидетеля;— роспуске коллегии присяжных заседателей;— возвращении заявления для приведения его в соответствие с

требованиями закона;— об отказе в принятии заявления к производству;— о соединении в одно производство заявления и встречного

заявления;— прекращении уголовного дела в связи с примирением сторон;— прекращении уголовного дела в связи с отказом частного об-

винителя от обвинения;— об оказании содействия сторонам в собирании доказа-

тельств;— о назначении судебного заседания;— другие.

§ 2. Судебное решение и приговор как основные актыправосудия: общая характеристика

Понятие судебного решения

В Гражданском процессуальном кодексе РФ содержатся от-правные положения, касающиеся сущности и правил его состав-ления. Этот нормативный акт дополняется постановлением Пле-нума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 г. № 23 «О судебномрешении».

Прежде всего судебному решению свойственны все черты ак-тов суда первой инстанции, разновидностью которых оно являет-


ся. Вместе с тем решение суда характеризуется чертами, присущи-ми только ему как самостоятельному виду документов суда первойинстанции.

Во-первых, судебное решение — это акт органа, осуществляю-щего правосудие. Данное положение характерно для всех поста-новлений суда первой инстанции, но применительно к судебномурешению следует особо отметить, что это не просто акт суда. Су-дебное решение — это процессуальный акт, которым завершаетсярассмотрение дела по существу. Судебное решение выносится име-нем Российской Федерации.

Во-вторых, судебное решение как правоприменительный акт,завершая судебное разбирательство, восстанавливает нарушенныеправа. В связи с этим решение суда содержит конкретизацию прави обязанностей лиц, участвующих в деле. Судебное решение ликви-дирует существующий спор между сторонами, восстанавливаетнарушенные права и законность.

Так, согласно ч. 3 ст. 87 СК РФ размер алиментов, взыскиваемых скаждого из совершеннолетних детей на содержание родителей, опре-деляется судом исходя из материального и семейного положения ро-дителей и детей и других заслуживающих внимания интересов сторон.Закон не указывает размера алиментов, взыскиваемых с совершенно-летних детей на содержание родителей; решение суда на основе уста-новленных обстоятельств дела конкретизирует обязанности каждогоиз ответчиков и соответственно права истцов.

В-третьих, решение суда выносится в результате рассмотрениядела по существу и в процессуальной форме. Суд сам непосредст-венно устанавливает обстоятельства дела в судебном разбиратель-стве и в итоге разрешает спор. Гражданское процессуальное зако-нодательство определяет процедуру вынесения судебного реше-ния и его содержание.

В-четвертых, законом определены структура и содержание су-дебного решения (ст. 198 ГПК РФ), установлен порядок внесенияизменений в судебное решение, определен срок вынесения судеб-ного решения и вступления его в законную силу и т. д.

Судебное решение — это процессуальный документ, разрешаю-щий дело и восстанавливающий нарушенные права, вынесенныйсудом в установленной законом процессуальной форме на основерассмотрения дела по существу.


Понятие судебного приговора

Вопросам постановления приговора посвящена гл. 39 УПК РФ.

Приговор — это решение о невиновности или виновности под-судимого и назначении ему наказания либо об освобождении его отнаказания.

В отличие от иных процессуальных документов приговор ха-рактеризуется следующими признаками:

— он постановляется от имени государства — именем Россий-ской Федерации. Это положение относится ко всем судам общейюрисдикции, военным судам, а также к мировым судьям, рассмат-ривающим уголовные дела. Поэтому приговор после вступленияего в законную силу обязателен для всех субъектов права;

— в приговоре фиксируются результаты процессуальной дея-тельности участников уголовного судопроизводства, определяетсяправовое положение соответствующего лица на определенный пе-риод времени. Вступивший в законную силу приговор имеет пре-юдициальное значение для иных дел, препятствует повторному при-влечению лица к уголовной ответственности за те же деяния;

— судебный приговор является важнейшим актом правосудия,поскольку в соответствии со ст. 49 Конституции РФ каждый обви-няемый в совершении преступления считается невиновным, покаего виновность не будет доказана в предусмотренном федераль-ным законом порядке и установлена вступившим в законную силуприговором суда. Это положение обязывает суд неукоснительнособлюдать требования уголовно-процессуального закона, предъ-являемые к форме и содержанию приговора.

Значение основных судебных актов

Важнейшая задача судопроизводства — юрисдикционная,т. е. правильное и своевременное рассмотрение и разрешениегражданских и уголовных дел. Судебное решение и судебный при-говор в этом плане восстанавливают нарушенные права, конкре-тизируют права и обязанности сторон.

В то же время судебное решение и приговор являются юри-дическими фактами, с которыми связывается возникновение, из-менение, прекращение правоотношений. После вступления их


в законную силу они могут быть исполнены, в том числе прину-дительно.

Следующая задача судопроизводства — укрепление законностии правопорядка. Судебное решение и приговор, восстанавливаянарушенные права и обеспечивая наказание за совершенное дея-ние, восстанавливают, а значит, и укрепляют законность в госу-дарстве.

Еще одна задача, которую выполняют судебные акты, — преду-преждение правонарушений. Если судебный акт справедлив, он невызовет озлобления ни у того, в отношении кого он вынесен, ни уграждан, получивших информацию об этом судебном деле. Болеетого, такой судебный акт является для всех предостережением отнамерения совершать подобное деяние в будущем.

Судебные акты, вынесенные по всем юридическим правилам,воспитывают граждан в духе уважения к закону. Прошли времена,когда каждый защищал себя сам, руководствуясь принципом «окоза око, зуб за зуб». Эту функцию взяло на себя государство, указавдеяния, за которые гражданам придется нести уголовную ответст-венность.

Качественные судебные акты, вынесенные по всем правиламюридической техники, способствуют формированию уважительно-го отношения к суду и возникновению у граждан не только убеж-денности в правильности его действий, но и доверия к суду, кото-рое является высшей формой уважения.

§ 3. Требования к содержанию основных судебных актов

Законность

Законность — это первое и основное требование, предъявляе-мое процессуальным законодательством.

Законность судебного акта означает, что он вынесен при точ-ном соблюдении норм процессуального нрава и в полном соответ-ствии с нормами материального права, которые подлежат приме-нению к данному правоотношению.

Рассмотрим требования, предъявляемые к законности:1) судебный акт должен быть вынесен в соответствии с норма-

ми материального права. Это означает, что суд должен применитьзакон, подлежащий применению в данном конкретном случае, и


правильно его истолковать. Ошибка суда в выборе надлежащейправовой нормы предполагает, что суд дал неверную оценку фак-тическим обстоятельствам. В данном случае имеет место совпаде-ние двух форм нарушений закона судом:

— не применен надлежащий закон;— применен закон, не подлежащий применению;2) нарушением принципа законности является неисполнение ус-

ловий договора. Рассмотренный ниже пример это иллюстрирует.В части четвертой ГК РФ не говорится о сроке выплаты гоно-

рара. Стороны договорились, что гонорар выплачивается в тече-ние месяца после выхода сигнального экземпляра книги. Если из-дательство выплатит гонорар только после того, как книга будетраскуплена, оно может быть привлечено к имущественной ответ-ственности;

3) иногда неисполнением требования законности считается на-рушение обычая делового оборота. Причем участники предприни-мательской деятельности могут о нем в договоре даже не упоми-нать. Согласно ст. 5 ГК РФ обычаем делового оборота признаетсясложившееся и широко применяемое правило поведения в какой-либо деятельности.

Так, если заказчик по договору подряда на ремонт обуви долгоне забирает выполненный заказ, мастерская за хранение, превы-шающее 10 дней (если у заказчика нет уважительных причин),взимает определенную плату при условии, что на стенде виситобъявление о своевременном получении заказов, и при отсутствииу нее возможности осуществлять их хранение;

4) судебное решение должно быть вынесено в соответствии снормами процессуального права. Нарушение или неправильноеприменение норм процессуального права также является основа-нием для отмены решения;

5) судебное решение должно строиться на законе и исходя изюридической силы нормативных актов. Всем известен тезис о вер-ховенстве закона: при установлении противоречия между зако-ном и подзаконными актами суд должен руководствоваться зако-ном;

6) при отсутствии нормы права, регулирующей спорное отно-шение, суд применяет норму права, регулирующую сходные от-ношения (аналогия закона), а при отсутствии таких норм суд исхо-дит из общих начал и смысла законодательства (т. е. применяетаналогию права). Это допустимо только в гражданском или арбит-


ражном процессе, но не в уголовном. Однако применение анало-гии закона и права должно быть мотивировано;

7) при рассмотрении дела суды обязаны руководствоваться по-становлениями судов высших инстанций. Разъяснения, содержа-щиеся в таких постановлениях, как правило, даются по наиболееактуальным и недостаточно ясным вопросам применения законо-дательства;

8) суд в соответствии с законом применяет нормы иностранногоправа. Если международным договором РФ установлены иныеправила, чем предусмотренные нормативными правовыми акта-ми РФ, суд при рассмотрении и разрешении гражданского делаприменяет правила международного договора;

9) в своих решениях суды обязаны руководствоваться также по-становлениями Европейского Суда по правам человека, в которыхдано толкование положений Конвенции о защите прав человека иосновных свобод от 4 ноября 1950 г. Российские граждане вправеобратиться в Европейский Суд за защитой своих нарушенныхправ в течение шести месяцев, после того как исчерпаны внутри-государственные средства защиты этих прав.

Совокупность всех указанных выше положений составляет со-держание требования законности судебного решения. Незаконноесудебное решение подлежит отмене в порядке, установленномгражданским процессуальным законодательством.

Обоснованность

Обоснованность — это следующее важнейшее требование,предъявляемое к содержанию судебных актов.

Обоснованность означает, что суд основывает свое решениелишь на тех доказательствах, которые были исследованы в судеб-ном заседании.

Судебный акт следует признать обоснованным, когда в нем от-ражены факты, имеющие значение для данного дела, которыеподтверждены проверенными судом доказательствами, удовлетво-ряющими требованию закона об их относимости и допустимости,или общеизвестными обстоятельствами, не нуждающимися в до-казывании.

Обоснованность приговора предполагает, что исчерпывающиевыводы суда (об установлении или о неустановлении события


преступления, о доказанности или недоказанности совершенияего подсудимым, виновности или невиновности подсудимого всовершении преступления, форме и виде вины, характере и степе-ни участия в совершении преступления, о квалификации преступ-ления, о виде и размере наказания либо об освобождении от него,о гражданском иске, вещественных доказательствах, а также ка-сающиеся иных вопросов, возникающих при судебном разбира-тельстве) соответствуют фактическим обстоятельствам дела, под-тверждены совокупностью исследованных доказательств, и при-нятое судом решение при наличии предусмотренной закономвозможности выбора является единственно верным и исключаетпринятие какого-либо другого решения.

Если законность как требование, предъявляемое к судебномуакту, относится к юридической стороне решения, то обоснован-ность — к фактологической. Обоснованность судебного решенияохватывает три взаимосвязанных элемента:

1) обстоятельства дела. Суд должен правильно установитьфактические обстоятельства, имеющие юридическое значение дляразрешения дела. Данное положение относится к правильномуопределению предмета доказывания по рассматриваемому в судеделу.

Арбитражный суд отказал в иске компании к ООО (получатель) овзыскании денежной суммы штрафа за задержку возврата цистерны,сославшись на отсутствие доказательств простоя цистерны сверх нор-мы, поскольку в материалах дела нет данных о фактическом прибы-тии цистерны к получателю. Постановлением апелляционной инстан-ции судебное решение оставлено без изменения. Однако в материалахдела имелась копия железнодорожной накладной на возврат порож-ней цистерны с приложенным к ней актом слива. Таким образом,предыдущие решения были приняты по неполно выясненным обстоя-тельствам и без затребования документов, имеющих значение дляправильного разрешения дела, и подлежали отмене (см. постановле-ние Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 января 2000 г.№ 6687/99);

2) доказательства по делу. Судебное решение должно выно-ситься, когда доказаны обстоятельства, имеющие юридическоезначение для дела. Суд обязан исходить из требований, предъяв-ляемых к доказательствам, которые должны быть относимыми,допустимыми, достоверными и достаточными;

3) выводы суда. Они должны быть сделаны на основе анализаустановленных обстоятельств, подтвержденных исследованными


доказательствами. Выводы суда, изложенные в решении по делу,должны соответствовать обстоятельствам дела. Оценку же их не-обходимо производить по внутреннему убеждению.

Мотивированность

Мотивированность — это совокупность мотивов (доводов),объясняющих, как фактические обстоятельства дела и доказатель-ства взаимодействуют с нормами права, содержащимися в зако-нодательных, корпоративных актах, а также в договорах. Это тре-бование, хотя и не является таким жестким, как требование за-конности и обоснованности при вынесении решения (приговора),и не всегда имеет ощутимые последствия на практике, все жеочень важно, если иметь в виду авторитет основных судебных ак-тов1.

Именно поэтому в постановлении Пленума Верховного Су-да РФ от 29 апреля 1996 г. № 1 «О судебном приговоре» указывает-ся: «В приговоре необходимо мотивировать выводы суда относи-тельно квалификации преступления по той или иной статье уго-ловного закона, его части либо пункту. Признавая подсудимоговиновным в совершении преступления по признакам, относя-щимся к оценочным категориям (тяжкие или особо тяжкие по-следствия, крупный или значительный ущерб, существенныйвред, ответственное должностное положение подсудимого и дру-гие), суд не должен ограничиваться ссылкой на соответствующийпризнак, а обязан привести в описательно-мотивировочной частиприговора обстоятельства, послужившие основанием для вывода оналичии в содеянном указанного признака».

Мотивированность — это требование, обращенное к суду, при-водить письменно в решении (приговоре) умозаключения, объясне-ния о наличии или об отсутствии фактов, являющихся основаниемокончательного вывода суда.

Мотивированность — это объяснение судом, почему он принялименно такое решение, согласился с одними и отверг другие дока-зательства, признал подсудимого виновным или невиновным ли-бо изменил обвинение, квалифицировал действия виновного потой или иной статье Уголовного кодекса РФ, назначил определен-ное наказание, разрешил в том или ином варианте другие вопросы

1 См.: Тузов Н. А. Мотивирование и преюдиция судебных актов. М., 2006. С. 18.


по делу. Мотивы помогают устранить противоречия в деле, под-тверждают, изменяют или опровергают те или иные обстоятельст-ва, условия договоров, требования сторон, основанные на доказа-тельствах, полученных в открытом судебном заседании1.

Практическое значение мотивированности имеет двоякий ха-рактер:

— для заинтересованных в исходе процессуального дела лиц;— суда высшей инстанции, проверяющего правильность при-

нятого решения.

Справедливость

Справедливость — это кардинальное требование, которое от-носится не только к судебным актам, но и к праву в целом. Но ес-ли применительно к праву оно имеет абстрактный характер, то всудебном процессе должно обрести конкретное практическое зна-чение.

Нарушение справедливости является основанием для отменыприговора В Арбитражном процессуальном кодексе РФ тоже гово-рится о справедливости публичного судебного разбирательства.Однако в Гражданском процессуальном кодексе РФ этот принциппока не закреплен. Но если иметь в виду, что общепризнанныемеждународные нормы и принципы имеют преимущественноезначение над нормами национального законодательства (в част-ности, ч. 1 ст. 6 Конвенции о защите прав и основных свобод че-ловека от 4 ноября 1950 г., которая предусматривает право насправедливое разбирательство в разумный срок и беспристраст-ным судом), то и в российском гражданском процессе это требо-вание должно быть жестким2.

Справедливость означает равенство, соразмерность содеянноготой мере неблагоприятных последствий, которая возлагается навиновного.

Судья не бездушная машина, которая соотносит механическиконкретную ситуацию с нормами права. Он действует, руковод-ствуясь социальной справедливостью, чтобы правильно разрешить

1 См.: СоцуроЛ. В. К. вопросу о мотивированности судебного решения // Ми-ровой судья. 2005. № 7. С. 14.

2 См.: Тельное А. В. Справедливость как необходимое требование к судебномурешению // Мировой судья. 2005. № 7. С. 22.


дело по форме и по существу. Справедливость основывается на за-конности и обоснованности, выступает их нравственной оценкой.

Требование справедливости конкретно сформулировано в ужеупоминавшемся постановлении Пленума Верховного Суда РФ«О судебном приговоре»: «Суды не должны допускать фактов на-значения виновным наказания, которое по своему размеру являет-ся явно несправедливым как вследствие мягкости, так и вследст-вие суровости». В соответствии с законом суд, чтобы его приговорбыл справедливым, при назначении наказания обязан учитывать:

— характер и степень общественной опасности совершенногопреступления;

— личность виновного;— обстоятельства, смягчающие и отягчающие его ответствен-

ность;— возможность влияния назначенного наказания на исправле-

ние осужденного и на условия жизни его семьи.Исходя из этого, в приговоре необходимо указывать, какие об-

стоятельства, влияющие на степень и вид ответственности подсу-димого, а также иные обстоятельства, характеризующие его лич-ность, доказаны при разбирательстве уголовного дела и учтены су-дом при назначении наказания.

Справедливость означает равенство, соразмерность содеянноготой мере неблагоприятных последствий, которая возлагается навиновного.

По мнению А. Т. Боннера, решение может быть несправедли-вым в случаях, когда:

1) суд не мог вынести справедливое решение в связи с тем, чтосама норма в той или иной части несправедлива;

2) в рамках закона суд не нашел оптимального решения приме-нительно к особенностям конкретного случая;

3) судебное решение соответствует рассчитанной на данныйслучай правовой норме, однако вынесено без учета других поло-жений отрасли права либо принципов права в целом'.

Полнота

Некоторые ученые полагают, что судебное решение (приговор)не может быть качественным, если оно не будет полным. Другиесчитают это требование излишним, поскольку недостаточность

1 См.: Боннер А. Т. Законность и справедливость в правоприменительной дея-тельности. М., 1992. С. 91.


решения можно восполнить вынесением дополнительного реше-ния. Возможности же восполнения недостаточности приговораочень узкие и касаются только возмещения имущественного вре-да, причиненного преступлением. Тем не менее требование пол-ноты вряд ли стоит исключать из числа обязательных. По сущест-ву, постановка вопроса противоположного толка есть легализациявозможности суда выносить некачественные судебные акты. И тотфакт, что ошибки, связанные с неполнотой акта, частично можноисправить, суть дела не меняет.

Полнота судебного решения (приговора) означает, что оно долж-но содержать ответы на все вопросы, имеющие значение для дела.

Полнота судебного решения может быть раскрыта с помощьюследующих положений:

1) решение суда должно содержать ответы на все заявленныетребования и возражения лиц, участвующих в деле. Иными слова-ми, должны быть разрешены требования истца, встречный иски т. д. При наличии соучастия в рассматриваемом деле решениесуда должно содержать ответ на требования и возражения всехсоучастников;

2) суд обязан дать исчерпывающий ответ относительно заявлен-ных требований и возражений. Недопустимо, например, призна-ние права супругов на равные доли в совместно нажитом имуще-стве без указания имущества, на которое каждый из них имеетправо. В связи с этим не допускается вынесение промежуточныхсудебных решений, в которых за стороной признается право, ноне определяется, например, размер взыскания. Установлено дваисключения из запрета выносить промежуточные судебные реше-ния:

— первое касается гражданского иска из уголовного дела. Пообщему правилу согласно Уголовно-процессуальному кодек-су РФ при постановлении обвинительного приговора суд в зави-симости от доказанности оснований и размеров гражданскогоиска удовлетворяет предъявленный иск полностью или частичнолибо отказывает в нем. В исключительных случаях при невоз-можности провести подробный расчет по гражданскому иску безотложения разбирательства дела суд может признать за граж-данским истцом право на удовлетворение иска и передать вопросо его размерах на рассмотрение в порядке гражданского судо-


производства. В гражданском процессе будет установлен размервозмещения;

— второе исключение вытекает из гражданского права (ст. 1087ГК РФ) и относится к возмещению вреда при повреждении здоро-вья лица, не достигшего совершеннолетия. Разрешая дело о воз-мещении вреда, причиненного малолетнему, суд выносит реше-ние о возмещении расходов, связанных с повреждением здоровья.По достижении несовершеннолетним 14-летнего возраста лицо,ответственное за причинение вреда, обязано возместить убытки,вызванные снижением или утратой трудоспособности, для чеговыносится новое судебное решение.

От выполнения вышеуказанных требований, предъявляемых ксодержанию судебного решения (приговора), зависит его качест-во. Законный, обоснованный, мотивированный, справедливый иполный приговор (решение) имеет большое воспитательное зна-чение не только для участников судебного процесса, но и дляграждан, присутствующих в зале судебного заседания. Именно этисвойства решения (приговора) позволяют гражданам судить о егокачестве, делают решение (приговор) убедительным.

§ 4. Правила обеспечения логики основных судебных актов

Значение логики в судебной деятельности

Судебная деятельность — это познавательная деятельность,подразумевающая, что судья должен хорошо владеть законами ло-гики, правилами оперирования понятиями, суждениями, умозак-лючениями. Нелогичность может проявляться не только в струк-туре текста судебного документа (что не самое страшное), но и внеправильной квалификации, неудачной аргументации и обосно-вании принятого решения. Это уже может повлечь серьезные по-следствия. Логика в деятельности судьи находит применение:

1) при выявлении противоречий в показаниях участников про-цесса;

2) опровержении необоснованных доводов сторон;3) решении вопроса о качестве доказательств:— их относимости (проводится анализ на предмет того, имеют

ли доказательства значение для дела);— допустимости (проводится сравнение представленных дока-

зательств с теми, которые определены процессуальным законом);


— полноте (решается вопрос, в какой мере представленные до-казательства подтверждают обстоятельства юридического дела);

4) решении вопроса об обеспечении юридического дела доста-точными доказательствами;

5) квалификации юридического дела;6) вынесении окончательного решения по делу. Как видим, ло-

гика пронизывает все этапы судебного процесса и является его не-обходимой составляющей.

Логические приемы, используемые при установлениифактической основы дела

Процесс доказывания обстоятельств дела отличается большойсложностью. Фактические обстоятельства, как правило, относятсяк прошлому, поэтому судья не может наблюдать их непосредствен-но. Не случайно противоборствующие стороны судебного процес-са стараются утвердить свою позицию и для этого порой применя-ют любые средства, вплоть до дачи ложных показаний. Задача су-дьи — выявить, что произошло на самом деле и зафиксировать этов судебном решении (приговоре). Для этой цели существует мно-жество технико-юридических приемов. Вот лишь некоторые изних:

1) необходимо использовать только те положения, аргументы,которые не имеют изъянов и не нуждаются в доказательстве.В частности, данному правилу соответствуют следующие требова-ния к определению понятий: они должны быть соразмерными, не-двусмысленными и ясными;

2) решение суда должно быть основано на непротиворечивыхдоказательствах. Нельзя допускать, чтобы в решении остались неопровергнутыми противоречащие заявленным требованиям (илиобвинению) доказательства или не приведены убедительные мо-тивы в опровержение какого-либо доказательства. Поэтому приналичии противоречивых доказательств суд должен указать, какиеконкретно обстоятельства послужили основанием для признаниясудом одних доказательств убедительными, а других — не заслу-живающими доверия. Например, применительно к показаниямпотерпевших и свидетелей такими основаниями могут быть:

— длительность или лучшие условия восприятия события од-ним свидетелем, нежели другим;

— профессиональные навыки одного из них;— отсутствие заинтересованности отдельных лиц в исходе дела;


3) суду необходимо досконально прояснить вопрос, являютсяли представленные сторонами доказательства истинными. Это ре-шается на основе сопоставления их с другими доказательствами.Показания считаются достоверными, если они по содержаниюсовпадают с другими доказательствами, исследованными судом.По отдельным делам возможен учет состояния лица в момент вос-приятия им обстоятельств наблюдаемого преступления и его спо-собности в связи с этим правильно оценивать происходящие со-бытия (состояние опьянения очевидца, испуг потерпевшего в мо-мент нападения на него и т. п.);

4) вывод о достоверности доказательства должен быть обосно-ван и аргументирован. Между тем в отдельных приговорах судьиограничиваются лишь общим указанием, что то или иное доказа-тельство «не вызывает у суда сомнений», однако никаких данных впользу такого вывода не приводят. Подобные приговоры не могутбыть признаны мотивированными;

5) суждение о достоверности того или иного доказательства мо-жет быть вынесено лишь с учетом всей совокупности данных, отно-сящихся к содержанию этого доказательства, способа его получе-ния, соотношения с другими доказательствами. Каждое из такихобстоятельств в отдельности не может быть единственным крите-рием оценки;

6) анализируемые доказательства должны находиться в логиче-ской связи с обстоятельствами, подлежащими доказыванию. Приэтом доказательства стоит сгруппировать применительно к кон-кретному предмету доказывания;

7) производные доказательства должны базироваться на основ-ных. В случае, когда свидетель показал, что об изложенных им об-стоятельствах он знает только со слов других лиц, необходимо датьоценку именно этим показаниям и привести их в приговоре. Еслипоследние были очевидцами обстоятельств, подлежащих установ-лению, целесообразно сначала привести такие показания, а затемтех свидетелей, показания которых являются производными отних. При этом следует учитывать, что в силу положений Уголов-но-процессуального кодекса РФ показания свидетеля, который неможет указать источник своей осведомленности, относятся к не-допустимым доказательствам;

8) если в судебном процессе используются результаты экспер-тизы, судье надлежит дать им оценку, а не принимать беспреко-словно. При этом необходимо указать, какие именно факты уста-новлены заключением эксперта, а не ограничиваться лишь ссыл-кой на это заключение. Например, приведя доказательства того,


что подсудимый ударил потерпевшего каким-либо предметом поголове, недостаточно указать в приговоре: «Виновность Иванова впричинении потерпевшему Петрову тяжкого вреда здоровью под-тверждается также заключением судебно-медицинского экспер-та». В данном случае в приговоре правильнее записать: по заклю-чению судебно-медицинского эксперта, имеющийся у Петровавдавленный перелом височной кости мог быть причинен твердымтупым предметом и повлек тяжкий вред здоровью по признаку егоопасности для жизни в момент причинения. Поскольку заключе-ние эксперта не является обязательным для суда, он может с нимне согласиться, но при этом обязан эго мотивировать в приговоре;

9) ссылка в приговоре на вещественные доказательства должнабыть логически связана с другими данными, на основании которыхсуд делает свой вывод. Это правило вытекает из общего логиче-ского правила, согласно которому оценка события может основы-ваться на совокупности доказательств. При этом необходимо ука-зать, при каких обстоятельствах были получены и приобщены кделу вещественные доказательства. Например, в протоколе осмот-ра места происшествия указано, что на месте преступления работ-никами милиции был обнаружен и изъят нож. По поводу этогоножа, предъявленного к осмотру, подсудимый Иванов показал,что нож ему не принадлежит, и он его никогда в руках не держал.Однако из заключения эксперта-криминалиста, предъявленногоподсудимому Иванову, следовало, что следы, обнаруженные наручке ножа, оставлены пальцами его правой руки;

10) в приговоре суд должен дать надлежащую оценку доводам,которые подсудимый привел в свою защиту. В случае измененияподсудимым показаний, данных им в ходе производства дознанияили предварительного следствия, суд обязан после тщательнойпроверки тех и других показаний и выяснения причин их изменениядать им оценку в совокупности с другими собранными по делу до-казательствами. Отказ подсудимого от дачи показаний не можетслужить подтверждением доказанности его вины и учитыватьсяпри назначении ему наказания в качестве обстоятельства, отрица-тельно характеризующего личность подсудимого.

Логические приемы, используемые при установленииюридической основы дела

Юридическая оценка дела состоит в том, чтобы выбрать норму,подходящую для урегулирования рассматриваемой жизненной си-туации, и на ее основе принять решение по делу. Здесь использу-


ются следующие технико-юридические правила, имеющие отно-шение к логике:

1) действие предполагаемой для применения нормы необходимосначала проанализировать в соответствии с временем, простран-ством и по кругу лиц, далее — расчленить ее на части (определитьгипотезу, диспозицию, санкцию). Особому анализу подлежит ги-потеза нормы (ее содержание и структура), поскольку она имеетрешающее значение в процессе квалификации дела;

2) юридическую квалификацию дела следует проводить по пра-вилам логического силлогизма (умозаключение, состоящее из двухсуждений, из которых следует третье — вывод). Большую предпо-сылку здесь образует норма права, где решающее значение, какуже указывалось, имеет гипотеза, устанавливающая круг жизнен-ных обстоятельств, наличие или отсутствие которых является ос-нованием для применения этой нормы права. Малую предпосыл-ку составляют выявленные по делу факты. Эти факты полностьюили частично должны совпадать с системой обстоятельств,закрепленных в гипотезе. Именно их совпадение лежит в основезаключения о том, что обстоятельства дела порождают последст-вия, предусмотренные санкцией нормы1;

3) существенные признаки деяния на предмет обнаружения внем всех элементов состава правонарушения необходимо устано-вить посредством абстрагирования, при котором на основе всехсобранных материалов по юридическому делу несущественныепризнаки игнорируются, а существенные являются предметомсравнения с соответствующими положениями закона;

4) юридическая квалификация должна быть мотивирована поправилам аргументации. В процессе аргументации в основном ис-пользуются методы индукции и дедукции, но не только. Здесьобязательно следует подключать анализ посылок, на основе кото-рых делается вывод. С помощью аргументации правоприменительстарается всех (и участников процесса, и вышестоящий суд) убе-дить в том, что его решение мотивировало.

Дедуктивная (демонстративная) аргументация обладает особойубедительностью, поскольку тезис следует из посылок с логиче-ской необходимостью. Структура ее такова: тезис, аргументы (илидоводы), способы демонстрации (или доказательства). Индуктив-ная аргументация имеет недемонстративный, правдоподобный,

1 См.: Казгериева Э. В. Логические ошибки в судебном правоприменении:автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 20.


вероятностный характер. Вот почему в данном случае посылки,несмотря на свою истинность, не всегда гарантируют истинностьвывода суда, а только подтверждают его в той или иной степени.Аргументы имеют дополнительное значение в силу того, что онивероятностны'.

Неукоснительное следование логическим правилам правопри-менительной юридической техники есть гарантия недопущенияошибок в процессе судебного правоприменения.

§ 5. Структура основных судебных актов

Общая характеристика

Структура основных судебных документов предполагает деле-ние их на части, с тем чтобы обеспечить полное изложение необхо-димой информации и в то же время гарантировать эффективное ееусвоение теми, кому она адресована.

Структура судебного решения и судебного приговора практи-чески однотипны. Это связано с тем, что судьи проводят анало-гичную интеллектуальную работу при рассмотрении юридическихдел, относящихся к разным их категориям. Однако в законода-тельстве обозначена некоторая разница в структуре решения иприговора.

Согласно Гражданскому процессуальному кодексу РФ структу-ра судебного решения состоит из четырех частей:

1)вводная;2) описательная;3) мотивировочная;4) резолютивная.Уголовно-процессуальный кодекс РФ определяет следующие

части приговора:1) вводная;2) описательно-мотивировочная;3) резолютивная.Эта разница вызвана скорее тем, что над проектами процессу-

альных кодексов работали разные команды, научные взгляды и1 См.: Тенетко А. А. Юридическая техника правоприменительных актов. Ека-

теринбург, 1999. С. 17.


пристрастия которых отразились на содержании этих кодексов вчасти структуры основных судебных актов.

Структура судебного решения более корректна, поскольку вней более четко разграничиваются отдельные виды мыслительнойработы, проводимые судом: описательная и оценочная. Собствен-но, в описательно-мотивировочной части приговора можно безтруда выделить описательную часть, где речь идет о том, чтб судустановил, и мотивировочную, где суд «преломляет» все установ-ленное через имеющиеся доказательства и анализирует с точкизрения связи установленного с предметом доказывания статьи, покоторой предполагается квалифицировать деяние, — одним сло-вом, мотивирует квалификацию деяния.

Поскольку «наполнение» частей судебного решения и пригово-ра разное, обратимся к раздельной характеристике структуры этихглавных судебных актов.

Структура судебного решения

Структурно судебное решение, как уже отмечалось выше, со-стоит из четырех частей. Каждая из них должна содержать инфор-мацию, указанную в законе. Вместе с тем ст. 198 ГПК РФ не даетисчерпывающего перечня вопросов, отражаемых в содержании ре-шения. Все это дает суду возможность проявлять усмотрение и от-ражать в решении вопросы, которые он посчитает необходимыми.

1. Вводная часть. Судебное решение, которое суд выносит име-нем Российской Федерации, что обязательно отмечается во ввод-ной части, начинается наименованием постановляемого акта —«решение».

Далее во вводной части указываются:— дата вынесения решения, которой следует считать день под-

писания решения судьей, его принявшим;— место принятия решения. Оно, как правило, совпадает с

местом нахождения суда, но при выездном судебном заседанииуказывается место нахождения соответствующего населенногопункта;

— наименование суда, принявшего решение. Приводится пол-ное название;

— судебный состав, рассматривающий дело. Указываются фа-милии и инициалы судей. Данные о судебном составе, отражен-ные в решении, должны совпадать со сведениями в протоколе, впротивном случае нарушается неизменность судебного состава;


— фамилия и инициалы секретаря судебного заседания, кото-рый ведет протокол судебного заседания;

— фамилия и инициалы прокурора, если он принимает участиев рассмотрении дела;

— название сторон, других лиц, участвующих в деле, предста-вителей сторон. Если заявление подано в защиту чужих интересов,указывается, в чьих интересах возбуждено дело;

— предмет спора или заявленное требование (например, о вос-становлении на работе и взыскании среднего заработка за времявынужденного прогула).

2. Описательная часть. Она включает следующее:— краткое изложение исковых требований. Исковые требова-

ния излагаются так, как они приведены в исковом заявлении. Ес-ли имело место изменение предмета, основания, цены иска, этифакты должны быть указаны;

— позиция ответчика (его возражения, заявление встречногоиска). Позиция ответчика описывается так, как он ее излагал сам.Если ответчик предъявил встречный иск, в описательной частисудебного решения излагается его суть, а также возражения истцапротив встречного иска;

— объяснения других лиц, участвующих в деле. Это могут бытьобъяснения позиции третьего лица, других участвующих в делелиц, а также заключение прокурора, государственного органа илиоргана местного самоуправления, выступавших в процессе соот-ветственно в порядке, установленном Гражданским процессуаль-ным кодексом РФ.

3. Мотивировочная часть. Она состоит из важнейших элемен-тов:

— изложения фактических обстоятельств дела, установленныхсудом;

— анализа доказательств, на основе которых суд считает фактыустановленными, а также анализа доводов, исходя из которыхпредставленные доказательства суд не принимает;

— юридической квалификации, состоящей из определенияправоотношения, существующего между сторонами, и ссылки нанормы права, которыми регулируется это правоотношение.

Обычно мотивировочная часть судебного заседания начинаетсявыводом суда относительно заявленного требования, в которомизлагается, подлежит оно удовлетворению (полностью или в час-ти) или в нем отказывается.

464Особенная часть Глава 18. Судебные акты и техника их составления 465

В случае признания иска ответчиком в мотивировочной частиможет быть указано лишь на признание иска и принятие его су-дом.

Мотивировочная часть судебного решения — это наиболееполное отражение соответствия судебного постановления требо-ваниям, которые предъявляются к нему законом.

Мотивировочная часть содержит фактологическое и доказа-тельственное обоснование вывода суда: суд указывает, какие фак-ты он считает установленными и почему, анализирует доказатель-ства с позиции их относимости, допустимости, достоверности идостаточности, указывает, какие обстоятельства какими доказа-тельствами подтверждаются, почему суд отклоняет те или иныедоказател ьства.

В мотивировочной части судебного решения обязательнодолжно содержаться указание на применяемый закон и на егоконкретную норму. В некоторых случаях может быть дана ссылкана постановление Пленума Верховного Суда РФ.

Из мотивировочной части судебного решения должен быть ви-ден и очевиден окончательный вывод суда.

4. Резолютивная часть. Здесь содержатся ответы на следующие

вопросы:— удовлетворяются ли заявленные исковые требования;— как распределяются судебные расходы;— в какой срок и в каком порядке можно обжаловать судебное

решение. Резолютивная часть заочного решения дополнительновключает указание на порядок подачи заявления о пересмотре.

Резолютивная часть судебного решения излагается в импера-тивной форме и без приведения какой бы то ни было аргумента-ции, так как последняя содержится в мотивировочной части.

По некоторым категориям гражданских дел законом установ-лены исключения относительно структуры судебного решения.

Все выводы суда, не связанные с разрешением дела по сущест-ву, не вносятся в резолютивную часть судебного решения, аоформляются в форме определения.

Структура судебного приговора

Уголовно-процессуальный кодекс РФ, как и Гражданский про-цессуальный кодекс РФ, не содержит исчерпывающего перечнявопросов, которые должны быть отражены в приговоре. Эти во-

просы определяются судом с учетом специфики каждого конкрет-ного дела. Однако все вопросы можно подразделить на вопросы:

1) относящиеся к преступлению;2) относящиеся к наказанию;3) относящиеся к гражданскому иску;4) другие.Все они должны найти отражение в приговоре, который со-

гласно Уголовно-процессуальному кодексу РФ состоит из трехчастей.

1. Вводная часть. Здесь прежде всего указывается о постановле-нии приговора именем Российской Федерации, а также:

— дата вынесения приговора, которой следует считать день егоподписания;

— место его составления — город или населенный пункт, гдефактически был вынесен приговор;

— наименование суда;— состав суда;— секретарь судебного заседания;— обвинитель;— защитник;— потерпевший;— гражданский истец или ответчик (их представители);— сведения о подсудимом (фамилия, имя и отчество, месяц и

год его рождения, место рождения и жительства, место работы илизанятия, образование, семейное положение и др.);

— уголовный закон, предусматривающий преступление, в со-вершении которого обвиняется подсудимый.

2. Описательно-мотивировочная часть. Она обычно начинаетсяследующей фразой: «Суд установил». Далее по порядку следуют:

— описание преступления. Здесь важно не упустить ни одинпризнак состава преступления:

— место совершения преступления;— время его совершения;— способ, которым оно было совершено. От этого порой зави-

сит квалификация и степень общественной опасности преступле-ния, что влияет на назначение наказания;

— последствия преступления. По целому ряду преступлений(против личности, собственности и т. д.) от характера наступив-ших последствий зависит квалификация содеянного подсудимым,а без учета наступивших последствий невозможно правильно оце-нить общественную опасность подсудимого;


— характер вины. Особое внимание суду необходимо обращатьна обоснование умысла подсудимого, поскольку от направленно-сти его умысла может зависеть квалификация совершенного пре-ступления (например, по делам о преступлениях против жизни издоровья — умышленное или неосторожное причинение смертидругому человеку, умышленное или неосторожное причинениетяжкого вреда здоровью);

— мотивы;— цель;— описание отношения подсудимого к предъявленному обви-

нению. Он может признать себя виновным (полностью или час-тично) или не признать себя таковым. Но суд дает оценку дово-дам, приведенным им в свою защиту. Отношение подсудимого кпредъявленному обвинению должно оцениваться исходя из суще-ства данных им показаний, а не из того, каким образом он ответилна вопрос суда, признает ли он себя виновным;

— доказательства, на которых основаны выводы суда. Доказа-тельствами по уголовному делу являются любые сведения, на ос-нове которых в определенном законом порядке суд устанавливаетналичие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию.В качестве доказательств допускаются:

показания: подозреваемого; обвиняемого; потерпевшего; сви-детеля;

заключение и показания эксперта;вещественные доказательства;протоколы следственных и судебных действий;иные документы.Анализируя доказательства, суд должен отразить в приговоре,

какие конкретно факты, относящиеся к обвинению подсудимого,подтверждаются теми или иными доказательствами. Если суд непринимает каких-то доказательств, он должен указать мотивы, покоторым он их отверг. Необходимо провести всесторонний анализдоказательств, которыми суд обосновал свои выводы. При этомдолжны получить оценку все доказательства, как уличающие, таки оправдывающие подсудимого;

— квалификация преступления не всегда может совпадать стой, которую предлагает следствие.

В случаях, когда подсудимый обвинялся в совершении пре-ступления, состоящего из нескольких эпизодов и подпадающихпод действие одной статьи Уголовного кодекса РФ, но обвинениев совершении некоторых из них не подтвердилось, в описательной


части приговора формулируется вывод о признании обвинения вэтой части необоснованным.

В случаях, когда исключение из обвинения отдельных эпизо-дов, действий или обстоятельств влечет изменение квалификациипреступления, в описательной части приговора вместе с выводомо необоснованности части обвинения указывается об измененииквалификации преступных действий, признанных доказанными;

— назначение наказания. В соответствии с требованиями ст. 60УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступле-ния, назначается справедливое наказание в пределах, предусмот-ренных соответствующей статьей Особенной части Уголовногокодекса РФ и с учетом положений Общей части данного Кодекса.При назначении наказания учитываются:

характер деяния;степень общественной опасности преступления;личность виновного;обстоятельства, смягчающие наказание. Суд может признать

таковыми и обстоятельства, не указанные в ст. 61 УК РФ;обстоятельства, отягчающие наказание. При этом следует

иметь в виду, что перечень отягчающих обстоятельств являетсяисчерпывающим и суд не вправе при мотивировке наказания ссы-латься на отягчающие обстоятельства, которые не указаны в зако-не;

влияние назначенного наказания на исправление осужденногои условия жизни его семьи. При этом более строгий вид наказанияиз числа предусмотренных за совершенное преступление назнача-ется только в случае, если менее строгий вид наказания не сможетобеспечить достижение целей воспитания;

— гражданский иск. Суд обязан привести в приговоре мотивы,обосновывающие полное и частичное удовлетворение иска либоотказ в нем, указать с применением соответствующих расчетовразмеры возмещения ущерба, согласно которым были удовлетво-рены требования истца (соответствующая статья ГК РФ).

3. Резолютивная часть. В ней содержатся:— фамилия, имя и отчество подсудимого;— решение о признании его виновным;— указание уголовного закона, по которому он признан винов-

ным;— решение: о мере наказания; мере пресечения; гражданском

иске; судьбе вещественных доказательств; судебных издержках.

468 Особенная часть Глава 18. Судебные акты и техника их составления 469

Заканчивается резолютивная часть приговора указанием напорядок и сроки апелляционного или кассационного обжалова-ния.

Исправления в приговоре должны быть оговорены и оговоркиподписаны всеми судьями в совещательной комнате до постанов-ления приговора. Не оговоренные и не подписанные судьями ис-правления, касающиеся существенных обстоятельств (квалифика-ции преступления, характера и срока наказания, вида исправи-тельной колонии и др.), служат основанием для отмены приговораполностью либо в соответствующей части.

§ 6. Языковые правила составления судебных актов

Специфика языка судебных актов

Судебные акты возлагают на субъектов права юридические по-следствия, порой являющиеся для них судьбоносными. Хотя нару-шение языковых правил юридической техники и не влечет отменуакта, неточно употребленное слово в судебном акте вызывает егонепонимание, неопределенность в его толковании и может поро-дить судебную ошибку, влекущую не только продолжение тяжбы,но иногда и драматические последствия. Вот почему к языку ос-новных актов суда предъявляются особые требования. Даже еслисудебный акт по содержанию законный и обоснованный, но поформе не выдерживает никакой критики (неубедительный, неяс-ный, неряшливо составленный, с описками, исправлениямии т. п.), он не имеет воспитательного и предупредительного значе-ния, а также не прибавляет авторитета судье, готовившему реше-ние, конкретному суду и правосудию в целом.

Вот некоторые выдержки из судебных актов, которые, мягко гово-ря, вызывают недоумение.

«Установлено, что Ткаченко совершил кражу двух кур, будучи внетрезвом состоянии. Однако был задержан внутренними органамимилиции».

«Гражданин Белов произвел самовольный угон автомобиля не вкорыстных целях, а по умственным соображениям».

«Исходя из изложенного и учитывая, что Ивашин и Шутов еще недостигли общественно опасного возраста, в их действиях умысла науничтожение домика путем поджога не имеется».

«Благодаря водке его подняли на поверхность, где заработок зна-чительно ниже» (имеется в виду перевод с работы на глубине в шах-те).

«Вечером его труп был обнаружен купающимся в пруду».«Вещественное доказательство по делу 960 руб. считать выданным

потерпевшему на погребение».

Опытные работники суда обычно хорошо себе представляют,что можно и чего нельзя допускать в юридическом тексте: какиеслова употреблять следует, а какие неуместны, как строить пред-ложение, каким должен быть порядок слов и т. п. Но делают ониэто в основном интуитивно. Однако существуют технико-юриди-ческие правила использования языка при написании юридиче-ских, в частности правоприменительных, документов, и их науч-ная разработка продолжается.

Языковые правила, используемые при написании судебных ак-тов, можно разделить на три группы:

1)лексические;2) синтаксические;3)стилистические.Ранее были изложены общие языковые правила, касающиеся

всех юридических документов (см. гл. 7). Их необходимо уточнитьприменительно к судебным актам.

Лексические правила

Они регламентируют выбор нужных слов и правильных посмыслу словосочетаний.

Юридический текст отличается использованием в нем специ-альной терминологии. Но как бы ни было насыщено решение(приговор) специальным содержанием, все же основу его должнысоставлять общеупотребительные слова. Судебный акт — не статьяпо праву. Он адресован участникам судебного процесса, и онидолжны его понимать без «юридического переводчика». Однакоздесь есть особенность: недопустимо употреблять слова с суффик-сами, придающими эмоциональную окраску и подчеркивающимисубъективную оценку составителей судебного акта («пьянка»,«девчонка» и др.). Надо проводить разницу между общеупотреби-тельной лексикой и разговорной, которой не место в судебных ак-тах. Например, нельзя употреблять такие выражения, как «инвен-таризационные органы», «льготируемые суммы».

Слова, используемые в судебных актах, в подавляющем боль-шинстве случаев стилистически однотипные: книжные или ней-тральные. Это, однако, не значит, что употребление синонимовнедопустимо.


Например, если речь идет о краже из квартиры знаменитого учено-го, вполне можно использовать такие синонимы, как «известный»,«выдающийся». Слова «замечательный» или «большой» здесь вряд либудут уместными.

Иногда в показаниях участников процесса встречаются слова исловосочетания разговорные и даже просторечные, например«анонимка», «продал налево», «устроил пьянку». При составлениисудебного акта этим словам надо подыскать близкие по смыслу сло-ва и выражения, характерные для официального стиля: «аноним-ное письмо», «продал другому лицу», «компания распивала спирт-ные напитки» и т. п. Выбор слов должен соответствовать характе-ру юридического дела, чтобы не породить неясность и неточнуюпередачу мысли.

В одном приговоре, где речь шла о совершении мошенничества,была употреблена такая фраза: «О знакомстве с Шуваловой и конспи-ративных встречах с ней Пугачев сообщил...» Сразу приходит мысль окаких-то революционерах, подпольных политических организациях.Здесь более уместен был бы термин «тайные встречи».

Вот пример из решения арбитражного суда, в котором слова, хотяи соответствуют характеру дела, но порождают неточность в воспри-ятии мысли: «Ответчик не явился на сверку расчетов».

Слово, употребляемое в судебном акте, должно вписываться всистему слов, чтобы не выделяться своей окраской из общего кон-текста и не создавать нежелательного эффекта.

Например, вряд ли, описывая в приговоре совместные действиясоучастников кражи, следует употреблять слова «вкупе с другими»,«своровали», «утащили». Ведь есть соответствующие юридическиетермины: «соучастники», «похитили».

Слово должно сочетаться с другими словами. Обычно это пра-вило нарушается, когда судья хочет указать степень совершенногодействия, состояния или наступивших последствий.

Например, если в приговоре речь идет о краже денег у лица, нахо-дящегося в состоянии сильного опьянения, вряд ли следует употреб-лять фразу «спал как убитый». Или нельзя употреблять такую фразу:«Он бросил ему тяжкие обвинения», поскольку известно, что слово«тяжкое» чаще стоит со словом «преступление».

Нельзя придавать словам значение, которым они не обладают.Это считается грубой лексической ошибкой, свидетельствующей о


недостаточно высоком уровне владения речью правопримените-лем. В приговоре нельзя использовать неточные формулировки.

Например, выслушав показания, что преступник соблазнял жен-щин и затем вымогал у них деньги, судья в приговоре отражает этоследующим образом: «Установлено, что между ними возникли ин-тимные отношения, происходившие в доме потерпевшей». Происхо-дить может встреча, но не отношения. Они налаживаются, устанавли-ваются.

Нельзя допускать тавтологию, т. е. соединять слова, имеющиеодинаковое или очень близкое лексическое значение. Описатель-но-мотивировочная часть обвинительного приговора должна бытьсоставлена в ясных, понятных выражениях.

Примеры тавтологических словосочетаний: «поселилась жить»,«сам лично принял похищенные вещи», «вина доказана следующимидоказательствами».

Не допустимы сокращения слов, неприемлемые в официальныхдокументах. Например, если истцов несколько, то для краткостинельзя присваивать им порядковый номер и применять следую-щее сокращение: И-1, И-2 и т. д.

Специальные термины, употребляемые в судебных актах, долж-ны иметь смысл, который они имеют в данной специальной сфере.

В деле об изготовлении фальшивых денежных знаков при описа-нии поддельных ассигнаций было употреблено слово «барельеф» в та-ком контексте: «Как известно, на 100-долларовых купюрах имеетсябарельеф одного из президентов США». Однако, как свидетельствуютсловари, слово «барельеф» означает скульптурное изображение (илиорнамент), выступающее на плоской поверхности менее чем на поло-вину своего объема. Понятно, что ничего подобного на денежном зна-ке, о котором шла речь, нет1.

Специальные юридические термины должны употребляться встрогом соответствии с их смыслом. Все профессиональные юри-дические термины делятся на две группы:

1) пришедшие из обыденной речи, но получившие специаль-ный смыл (например: «привод», «задержание», «допрос», «свиде-тель»);

2) выработанные юридической наукой («субъективная сторо-на», «состав преступления» и др.).

1 См.: Крысин Л. П., Статкус В. Ф. Обвинительное заключение: язык и стиль.М., 2002. С. 38.


Замена научных терминов синонимичными или близкими посмыслу практически не производится, поскольку сделать этоочень трудно. Однако термины, заимствованные из обыденнойречи, правоприменители порой пытаются заменить словами об-щего употребления. Это не всегда допустимо, поскольку можетсказаться на точности текста или лишить документ официально-сти.

Вот примеры недопустимой замены специально-юридических тер-минов: «во время расспросов» вместо «в своих показаниях»; «подсуди-мый рассказал» вместо «подсудимый показал»; «подсудимый система-тически таскал со склада запчасти» вместо «подсудимый систематиче-ски совершал хищения запчастей».

Синтаксические правила

Эта группа языковых правил составления судебных актов опре-деляет соединение выбранных слов в предложении. Их не слишкоммного, но они имеют фундаментальный характер.

Все члены предложения должны быть согласованы между собой.В принципе, это правило является аксиомой, и многие судьи вы-полняют его без особого труда. Однако ошибки в судебных актахвстречаются. Вот некоторые из них.

«Подсудимый вместе с женой вышли из дома».«Приобщенная к делу справка и характеристика».

Не следует загромождать сложное предложение придаточны-ми. Такое предложение трудно для понимания. Т. А. Антоненкосчитает, что в предложении нельзя делать более шести-семи вет-вей1. Однако для юридического языка и это чрезмерно. Вот при-мер того, как не надо писать.

Анализ собранных данных, состоящих из показаний подсудимых исвидетелей, протоколов очных ставок, вещественных доказательств,которые были приобщены к делу как в начале следствия, так и в про-цессе расследования, а также актов экспертиз, проведенных специа-листами, которые были приглашены судом, показывает, что преступ-ление, инкриминируемое всем подсудимым, которые объединились вбанду, имевшую целью крупные хищения и ограбления, представляетсобой цепь преступных деяний, каждое из которых должно квалифи-цироваться как самостоятельное преступление.

1 См.: Антоненко Т. А. Словесность в юриспруденции. Ростов н/Д, 1999. С. 177.


Допустимо использование устойчивых оборотов, парных ключе-вых слов. Это обеспечивает связанность текста и его логическуюстройность.

Например, «дело приостановить в связи с сокрытием подсудимо-го» или «на основании фактов, подтвержденных в ходе судебногоследствия...».

В предложении следует использовать прямой порядок слов. Онтаков: подлежащее предшествует сказуемому, определение — оп-ределяемому слову, дополнения следуют за управляющим словом,обстоятельства стоят по возможности ближе к тому слову, с кото-рым они соотнесены по смыслу'. Конечно, в ряде случаев возмо-жен обратный порядок слов (например, «допрошенный по делусвидетель»), но он должен применяться обоснованно и не слиш-ком часто.

Использование прямой речи или цитирование показаний участ-ников процесса должно производиться лишь для отражения осо-бенностей их речи. Прямая речь делает судебный приговор болееубедительным. Однако это должно делаться в небольших объемах,иначе приговор может потерять официальность и будет неоправ-данно большим по объему. Кроме того, прямая речь усложняет су-дебный акт, придает ему нежелательную эмоциональную окраскуи может создать впечатление о необъективности суда.

Стилистические правила

Рассмотрим их применительно к структуре решения (пригово-ра).

Вводная часть. Здесь большого стилевого разнообразия не на-блюдается. Обычно эта часть состоит из распространенного пред-ложения с несколькими рядами однородных членов и деепричаст-ных оборотов. Суду надо в одном предложении уместить все необ-ходимые данные. Вся вводная часть представляет собой своегорода стилевое клише. Однако правоприменитель испытываетсерьезные затруднения, связанные с согласованием частей пред-ложения. Чтобы не произошло рассогласование частей предложе-ния, судье приходится несколько раз перепроверять написанное.Конечно, теоретически сложное предложение, из которого состо-ит вводная часть, можно было бы разбить на ряд простых, и всю

1 См.: Ивакина Н. Н. Порядок слов в правовых документах // Советская юсти-ция. 1991. № 2 . С. 15.


необходимую информацию оформить с их помощью. Но тогдавозникает опасность, что будет утрачен официальный стиль.

Описательная часть. Хотя описательная часть составляется вболее свободной форме и содержит описания и рассуждения,стиль ее все равно должен быть официально-деловым. Такомустилю свойственны краткость и четкость изложения, отсутствиеэмоциональной окраски в словах и выражениях, использованиеформулировок, соответствующих тексту закона. Вот выдержка изсудебного решения, свидетельствующая о нарушении этого пра-вила:

«Во-первых, вновь созданное товарищество к договору аренды неимело и не имеет никакого отношения. Во-вторых, данное допсогла-щение составлено с нарушением законодательства и не имеет элемен-тарной правовой основы...».

Решение (приговор) должно быть написано от третьего лица.Здесь во множестве встречаются конструкции с придаточнымипредложениями, причастными и деепричастными оборотами, ко-торые, в принципе, позволяют экономно выражать мысли. Одна-ко иногда этими выразительными средствами языка злоупотреб-ляют.

«Сочин объяснил, что водку он пил потому, что это предложил емуГлухов, что поехал после выпивки по распоряжению Глухова, что напроспекте избежать наезда не сумел и понял, что сбил пешехода и чтосовершил наезд вследствие того, что был за рулем пьяный, а не оста-новился на месте потому, что испугался...»1.

Описательная часть должна быть по возможности краткой, нополной. Не следует загромождать судебный акт описанием обстоя-тельств, не имеющих никакого правового значения2.

«Уланов в пьяном состоянии и без билета пытался пройти в зри-тельный зал, но в связи с тем, что Уланов находился в пьяном состоя-нии и не предъявил билет, стоявшая в двери контролер Сапелкина неразрешила ему пройти в зрительный зал». Это можно было бы изло-жить в два раза короче: «Контролер Сапелкина не пропустила в зри-тельный зал Уланова, поскольку он был в нетрезвом состоянии и непредъявил билет».

Если речь идет о приговоре, который во всех случаях провоз-глашается публично, то при его составлении необходимо избегать

1 Цит. по: МирецкийС. Г. Приговор суда. М., 1989. С. 102.2 Там же. С. 102.


подробного описания способа совершения преступлений, связан-ных с изготовлением наркотических средств, взрывчатых веществ,а также с посягательством на половую неприкосновенность граж-дан или нравственность несовершеннолетних. Эти подробностидолжны найти отражение в протоколе судебного заседания, кото-рый доступен лишь определенному кругу лиц, а в приговоре вприемлемых выражениях должны быть описаны лишь действияподсудимого, имеющие правовое значение.

Показания подсудимого также следует излагать без нагромож-дения деталей и подробностей, не имеющих никакого юридиче-ского значения.

Однако порой ради точности и ясности иногда приходится по-ступаться краткостью изложения и даже мириться с некоторымипогрешностями стиля, например неоднократно повторять фами-лии, названия и т. п., чтобы нельзя было истолковать текст актавопреки его подлинному смыслу.

Мотивировочная часть может предваряться следующей форму-лировкой: «Исследовав материалы дела, заслушав объясненияпредставителей сторон, суд находит иск обоснованным и подлежа-щим удовлетворению». Стилистически она является самой слож-ной. Здесь в основном используются сложные предложения, всоставе которых придаточные предложения выражают причинно-следственные зависимости. Правда, иногда в мотивировочной час-ти можно встретить и уступительные выражения («хотя...» и т. д.), атакже слова с модальным значением достоверности, реальностифактов. Это допустимо, поскольку закон требует от правоприме-нителя принимать решение на основе совокупности доказательств.

К сожалению, до сих пор в практической деятельности встре-чаются судебные акты, составленные неаккуратно, наспех, загро-можденные ненужными рассуждениями (вместо четкого анализадоказательств), различными, нередко эмоционально окрашенны-ми отступлениями. Между тем решение (приговор) — строго офи-циальный документ и его постановление — нелегкий творческийпроцесс, требующий большого труда и сосредоточенности. Толькохорошее знание закона, тщательная досудебная подготовка и по-стоянная работа над повышением уровня профессиональногомастерства позволят выносить акты, правильные по существу исовершенные по форме.

Резолютивная часть. Ее стиль отличается императивностью.Она представляет собой логический и юридический вывод из опи-сательной и мотивировочной частей.


Эта часть судебного акта представляет собой обличенное встрогую юридическую форму сжатое предложение, в котором недолжно быть ничего лишнего. Здесь каждое слово должно нестисмысловую нагрузку.

Однако судья при формулировании этой части приговора ис-пытывает большие затруднения: он должен сформулировать свойвывод не в отдельных, независимых друг от друга предложениях, ав пределах одного синтаксического оборота: «в совершении пре-ступления, предусмотренного...». Задача упрощается, когда совер-шено одно преступление. Но когда речь идет о целой цепи деяний,то одно их перечисление может занять не одну страницу. Здесь не-трудно и потерять сказуемое главного предложения. Для этой це-ли предлагается давать квалификацию не в виде стандартной фор-мулы, а в отдельном предложении. Кроме того, в этой ситуациивполне можно использовать цифры, буквы и тире, а также нумера-цию пунктов перечисления и отделяющие их друг от друга. Глав-ное, чтобы они представляли собой иерархическую систему1.

Резолютивная часть характеризуется еще одной особенностью.Решение суда оформляется не для искушенных правоведов или

профессиональных практиков судебного процесса. Оно предна-значено для «человека с улицы», поэтому для него важно сочета-ние строгого изложения правовой нормы (однозначного смыслаправовых предписаний) с доступностью изложения. Посколькуэта часть содержит юридические последствия для участников про-цесса и первоначально усваивается ими на слух, она должна бытьмаксимально ясной и понятной. Для этой цели судья должен по-яснить или расшифровывать все юридические термины или датьих общеупотребительный эквивалент.

Обязательно надо учитывать разный уровень восприятия судеб-ного акта и не допускать ситуацию, когда подсудимый (истец илиответчик) вышел бы из зала судебного заседания с недоуменнымвопросом: «В чем я провинился?» или «Так что я должен сделать?»Судебное решение ориентировано не только на участников про-цесса, но и на неопределенное число лиц, присутствующих в залесуда. Поэтому профессиональные термины и специальные выра-жения должны быть растолкованы в тексте решения другимисредствами контекста.

В заключение следует отметить, что вынесение и составлениерешения (приговора) — дело исключительно ответственное (речь

1 См.: Крысин Л. П., Статкус В. Ф. Указ. соч. С. 102.


идет о судьбе человека) и серьезное, а потому требует большоготруда и сосредоточенности. Порой судьи имеют различные мне-ния по рассматриваемому делу и бурно их выясняют. Это ещеболее осложняет написание приговора. Немаловажен и времен-ной фактор — решение надо огласить сразу после его составле-ния (за дверью совещательной комнаты ждут заинтересованныелица). В этой ситуации судью выручит только его профессио-нальное мастерство, которое необходимо постоянно совершенст-вовать.


Антоненко Т. А. Словесность в юриспруденции. Ростов н/Д, 1999.Боннер А. Т. Законность и справедливость в правоприменительной

деятельности. М., 1992.Ботин А. Г., Кузнецов В. В. Как правильно составить судебные до-

кументы. М., 2003.Ворожцов С. А. Приговор в уголовном процессе. М., 2003.Гражданский процесс. М., 2004.Ивакина Н. Н. Порядок слов в правовых документах // Советская юс-

тиция. 1991. № 2 .Казгериева Э. В. Логические ошибки в судебном правоприменении:

автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2006.Кашанин А. В., Третьяков С. В. Общетеоретические основания иссле-

дования проблем правоприменения // Правоприменение: теория и прак-тика. М., 2008.

Княгинин К. Н. Охранительные правоприменительные акты: вопросытеории и технологии. Свердловск, 1991.

Крысин Л. П., Статкус В. Ф. Обвинительное заключение: язык истиль. М., 2002.

Лебедь К. А. Решение арбитражного суда. М., 2005.Матерое Н. В., Судаков Г. В. О языке решения арбитражного суда //

Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2000. № 3.МирецкийС. Г. Приговор суда. М., 1989.Михалкин Н. В. Логика и аргументация в судебной практике. СПб.,

2006.Правоприменение: теория и практика. М., 2008.Решенкин А. Т., Павлов Н. В. О языке судопроизводства и стиле судеб-

ных актов // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2001. № 7.Соцуро Л. В. К вопросу о мотивированности судебного решения //

Мировой судья. 2005. № 7.Соцуро Л. В. К вопросу об обстоятельствах, имеющих значение для де-

ла // Арбитражный и гражданский процесс. 2005. № 3.


Судебное правоприменение: проблемы теории и практики: сб. ст. /под ред. В. М. Сырых. М., 2007.

Тельное А. В. Справедливость как необходимое требование к судебно-му решению // Мировой судья. 2005. № 7.

Тенетко А. А. Юридическая техника правоприменительных актов.Екатеринбург, 1999.

Тузов Н. А. Мотивирование и преюдиция судебных актов. М., 2006.Ференс-Сороцкий А. А. Процессуальный формализм или процессуаль-

ная экономия // Правоведение. 1991. № 4.Шугрина Е. С. Техника юридического письма. М., 2000.


Программа учебного курса«ЮРИДИЧЕСКАЯ ТЕХНИКА»

Раздел IОБЩИЕ ВОПРОСЫ

Тема 1. Юридическая техника как учебная дисциплина

1. Юридическая техника в структуре теории государства и пра-ва, ее цели и задачи.

2. Предмет юридической техники.3. Методология юридической техники (общенаучные, логиче-

ские, лингвистические, технические и другие методы).4. Структура курса «Юридическая техника».5. Значение юридической техники для юриста.

Тема 2. История развития юридической техники

1. Юридическая техника в древнем обществе (архаичное право).2. Юридическая техника в традиционном обществе (сословное

право).3. Юридическая техника в индустриальном обществе (развитое

право).

Тема 3. Понятие и виды юридической техники

1. Понятие и формы юридической деятельности.2. Понятие и виды юридических документов. Значение юриди-

ческих документов. Юридическая ответственность за нарушениеправил документооборота.

3. Понятие и структура юридической техники.4. Виды юридической техники.5. Особенности юридической техники в различных правовых

семьях мира.

480 Методическое обеспечение курса

Тема 4. Общие правила юридической техники(содержание юридической техники)

1. Понятие содержания юридической техники.2. Правила достижения социальной адекватности юридических

документов (содержательные правила).3. Правила обеспечения логики юридических документов.4. Структурные правила составления правовых документов.5. Языковые правила написания юридических документов.6. Реквизитные правила оформления юридических документов.7. Процедурные правила принятия юридических документов.

Раздел IIПРАВОТВОРЧЕСКАЯ ТЕХНИКА

Тема 5. Правотворчество

1. Понятие правотворчества и его виды (правотворчество наро-да, правотворчество государственных органов, корпоративноеправотворчество).

2. Понятие законодательства. Требования к законодательствуили критерии его качества (отражение воли государства, стремле-ние к минимальному его объему, стабильность, своевременное об-новление, полнота, конкретность, демократичность и др.).

3. Ошибки в правотворчестве.4. Экспертиза проектов нормативных актов.5. Понятие правотворческой техники.

Тема 6. Правила формированиясодержания нормативных актов

1. Требования к содержанию нормативных актов (законности,соответствия норм права нормам морали, целесообразности, обос-нованности, эффективности, своевременности, стабильности,экономичности, реальности, оптимальности).

2. Основные способы и приемы формирования содержания(запреты, предписания, дозволения, принципы права, правовыедефиниции, декларации, юридические конструкции, правовыепрезумпции, правовые фикции, правовые аксиомы, исключения).


3. Логика нормативного правового акта и ее особенности. Сис-тема логических требований (правил) в правотворчестве: общие испецифические логические правила.

4. Специфические логические правила (обоснование мотивовпринятия нормативного акта или правило мотивации, соответст-вие нормативного акта общим принципам системы законодатель-ства, однородность правовых обобщений или правило отраслевойтипизации, классификация нормативных предписаний, регламен-тирование нормативным актом всех элементов логической нормыправа, обеспеченность нормативных предписаний санкциями, не-допущение дублирования нормативных предписаний).

Тема 7. Требования к внутренней форме нормативных актов

1. Две стороны формы нормативного правового акта: внутрен-няя и внешняя.

2. Структура нормативного акта. Система структурных единицнормативных актов и правила их использования (заголовок, ог-лавление, преамбула, структурные единицы текста, примечания,заключительные положения, приложения).

3. Структурные единицы текста (часть, раздел, глава, статья,параграф, пункт, подпункт, абзац). Некоторые общие правиларасположения структурных единиц текста.

4. Языковые (лингвистические) правила составления норматив-ных актов и их система. Слово как основная единица нормативноготекста. Словосочетания в нормативных актах. Предложения в норма-тивном тексте. Стиль нормативных актов. Правовые аббревиатуры.

5. Символические приемы.

Тема 8. Техника созданиякорпоративных нормативных правовых актов

1. Понятие и признаки корпоративного права.2. Принципы создания корпоративных актов (общие и специ-

фические).3. Особенности корпоративных актов (доминирование регуля-

тивных и процедурных норм, наличие множества поощрительныхнорм, конкретизированность, дозволительный характер и др.).

4. Ошибки при принятии корпоративных актов (смешанныйхарактер содержания актов, ретранслирование законодательныхнорм, излишняя детализированность, заурегулированность, отсут-


ствие декларативных положений, дефиниций, пренебрежение ин-фраструктурными правилами, противоречивость, отсутствие соб-ственных санкций и др.).

Тема 9. Правотворческая процедура

1. Требования к правотворческой процедуре.2. Планирование правотворческой деятельности. Значение

планирования. Виды планов (перспективные, среднесрочные,краткосрочные).

3. Концепция нормативного акта: понятие и признаки, ее эле-менты (структура). Значение концепции.

4. Виды правотворческих процедур (процедура принятия зако-нов, правительственных постановлений, ведомственных актов).

5. Типы парламентов и их влияние на законотворческий про-цесс. Стадии законодательного процесса.

Раздел IIIТЕХНИКА ОПУБЛИКОВАНИЯ


Тема 10. Опубликование и вступление в силунормативных актов

1. Опубликование нормативных актов: значение, сроки, офици-альные и неофициальные источники, язык, ограничительные грифы.

2. Способы вступления нормативных актов в силу.

Раздел IVТЕХНИКА СИСТЕМАТИЗАЦИИ


Тема 11. Систематизация правовых актовкак вид юридической работы

1. Понятие систематизации, ее субъекты, объекты, предмет.Причины и значение систематизации.

2. Принципы и общие правила проведения систематизации.


3. Виды систематизации правовых документов.4. Кодификация и правила ее проведения.5. Консолидация и правила ее проведения.6. Инкорпорация и правила ее проведения.7. Учет правовых актов.8. Компьютеризация работы по систематизации.

Раздел VИНТЕРПРЕТАЦИОННАЯ ТЕХНИКА

Тема 12. Толкование как вид юридической работы

1. Понятие толкования, его структура, объективные и субъек-тивные причины толкования.

2. Техника толкования нормативных актов (языковой, логиче-ский, систематический, специально-юридический, исторический,функциональный, телеологический способы).

3. Методы (пути) постижения смысла нормативных актов (фи-лософский, этический, политический, социологический).

4. Неофициальное толкование.5. Официальное толкование и его виды. Особенности аутен-

тичного толкования. Особенности судебного толкования.

Раздел VIПРАВОРЕАЛИЗАЦИОННАЯ ТЕХНИКА

Тема 13. Правила созданияправореализационных юридических документов

1. Правореализационные документы и правила их создания(требования к ним). Виды правореализационных документов.

2. Техника ведения договорной работы. Технико-юридическиеособенности договоров. Типовая структура договора. Понятие до-говорной работы, ее нормативная регламентация. Стадии до-говорной работы (подготовка к заключению договоров, оценка осно-ваний заключения договоров, оформление договорных отношений,доведение содержания договоров до исполнителей, контроль за ис-полнением договоров, оценка результатов исполнения договоров).


Раздел VIIПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНАЯ ТЕХНИКА

Тема 14. Применение как тип осуществления права

1. Понятие, причины, формы и виды правоприменения. Пра-воприменительные акты.

2. Судебная деятельность как разновидность правопримене-ния: эволюция правосудия, его задачи. Факторы, влияющие направосудие. Судебный процесс и его этапы.

3. Виды судебных актов. Судебное решение и приговор как ос-новные акты правосудия: общая характеристика. Значение основ-ных судебных актов.

4. Требования к содержанию основных судебных актов (закон-ность, обоснованность, мотивированность, справедливость, пол-нота).

5. Правила обеспечения логики основных судебных актов. Зна-чение логики в судебной деятельности. Логические приемы, ис-пользуемые при установлении фактической основы дела, логиче-ские приемы при установлении юридической основы дела.

6. Структура основных судебных актов. Общая характеристикаих структуры. Структура судебного решения. Структура судебногоприговора.

7. Языковые правила составления судебных актов: лексиче-ские, синтаксические, стилистические правила. Специфика языкасудебных актов.

Темы и методика проведенияпрактических занятий

Занятие № 1ПОДГОТОВКА ЗАКОНОПРОЕКТА

Студенты делятся на небольшие группы (10—12 человек). Сре-ди них выделяется ответственный за работу над законопроектом.

Каждой группе дается тема законопроекта. Важно, чтобы темабыла не слишком глобальной (введение в стране платного высше-го образования, отмена льгот по уплате коммунальных платежей,утилизация автомобилей и др.).

Определяется разумное время для групповой работы.


Через некоторое время готовые законопроекты собираются.Преподаватель раздает их вновь для анализа по группам. Те-

перь студенты выступают в роли экспертов и анализируют уже несвой законопроект. Задача экспертов состоит в том, чтобы вы-явить достоинства и недостатки законопроекта, т. е. произвестиего экспертизу.

Далее начинается мастер-класс, т. е. анализ преподавателем ра-боты, проделанной студентами, и устранение допущенных иминедочетов. По мере сдачи выполненных заданий преподаватель ихпросматривает. Подробный анализ представленных законопроек-тов и экспертных заключений должен быть сконцентрирован нетолько на выявленных ошибках и допущенных в них пробелах, нои на положительных моментах. По ходу анализа законопроектовстудентам дается возможность устно подкорректировать ту илииную норму законопроекта.

Подводятся итоги (либо определяются места групп и их зако-нопроектов, либо участникам групп выставляются оценки по пя-тибалльной системе).

Занятие № 2ПРИНЯТИЕ ЗАКОНОПРОЕКТАГОСУДАРСТВЕННОЙ ДУМОЙ

В данном случае возможно проведение практического занятияна потоке, поскольку здесь важно приобретение студентами навы-ков публичного выступления.

Для принятия выбирается законопроект, получивший на пер-вом практическом занятии первое место. Можно предложить идругой законопроект.

Заранее распределяются роли:Председатель Государственной Думы;его заместители;Председатель Правительства (если законопроект вносит Пра-

вительство);министры, ответственные за подготовку законопроекта или чья

компетенция так или иначе его затрагивает;представитель Президента в Государственной Думе;председатель профильного комитета;председатель комитета по законодательству;председатели фракций;


представители приглашенных общественных организаций;другие.Перед началом законодательного процесса преподаватель про-

водит инструктаж с тем, чтобы настроить студентов на деловой лади заранее предотвратить несерьезное отношение к занятию.

Необходимо определить поощрительные меры для лучших сту-дентов, по нескольким номинациям:

за содержательность (интеллектуальность) речи;за композицию речи;за эмоциональность речи;за форму выступления;лучший оратор (где сочетаются многие факторы).Необходимо определить также санкции для нарушителей, вы-

явившихся в ходе процесса.Затем начинается мастер-класс, назначение которого состоит в

подведении итогов деловой игры, а также в выявлении ее досто-инств и недостатков. Преподаватель дает развернутую характери-стику законодательного процесса в целом и по стадиям. Обяза-тельно оценивается и личностное участие в игре всех выступив-ших в процессе. Вручаются призы (если они предусмотрены).

Занятие № 3ПОДГОТОВКА ПРОЕКТА

КОРПОРАТИВНОГО АКТА

Предварительно необходимо дать домашнее задание: принестикаждому студенту какой-либо корпоративный акт. Здесь могут по-мочь работающие родители: в любой организации всегда сущест-вует множество корпоративных актов. Некоторые корпоративныеакты, регулирующие деятельность своего вуза, можно найти настендах. Издаются также сборники корпоративных актов.

Преподавателю следует проанализировать некоторые самыеинтересные корпоративные акты, принесенные студентами, и от-метить имеющиеся в них достоинства и недостатки.

Студенты разбиваются на небольшие группы. Каждой группепреподаватель дает тему корпоративного акта. Чтобы повыситьинтерес к занятию, можно использовать вузовскую тематику, на-пример, разработать положение о курсовых работах, критерияхэкзаменационных оценок.


Через установленный промежуток времени студенческие груп-пы обмениваются проектами корпоративных актов в целях иханализа и выявления в них недостатков. Для их устранения про-екты возвращаются составителям, которым дается время сделатьэто.

Проекты корпоративных актов собирает преподаватель, затемих публично анализирует и оценивает.

Занятие № 4ПОДГОТОВКА ПРОЕКТА ДОГОВОРА

Предварительно необходимо дать домашнее задание: каждомустуденту распечатать из какого-либо издания и принести образецдоговора. Здесь могут также помочь работающие родители, если ворганизации, где они работают, составляют договоры.

Преподавателю следует проанализировать некоторые самыеинтересные образцы договоров, принесенные студентами, и отме-тить имеющиеся в них достоинства и недостатки.

Студенты разбиваются на небольшие группы. Каждой группепреподаватель обозначает предмет договора. Чтобы повысить ин-терес к занятию, лучше предлагать те варианты договоров, с кото-рыми студенты (или их семьи) имели дело, например на репети-торство, ремонт жилого помещения, строительство дачного доми-ка, подряд на пошив одежды (см. образцы договоров в гл. 16).

Через установленный промежуток времени студенческие груп-пы обмениваются проектами договоров в целях их анализа и выяв-ления в них недостатков. Затем проекты возвращаются их соста-вителям. Дается время для устранения недостатков.

Проекты договоров собирает преподаватель, который их пуб-лично анализирует и оценивает.

Занятие № 5ПРОВЕДЕНИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА

Задолго до проведения процесса выбирается фабула дела, и сней знакомятся все студенты (лучше сделать ее распечатку).

Заранее (на предыдущем практическом занятии) распределя-ются роли.


Непосредственно перед судебным процессом преподавательпроводит инструктаж с тем, чтобы настроить студентов на серьез-ное учебное мероприятие, определяя цели и задачи деловой игры.

Судебный процесс начинается.Те, кто не получил роли, в ходе процесса пишут протокол

судебного заседания.Процесс завершается вынесением судом устного решения.После этого производится анализ проведенного судебного за-

седания, а также работы каждого участника процесса.Затем выделяется время для написания каждым студентом

судебного решения по рассмотренному делу (образец см. ниже).Преподаватель в это время проверяет сданные протоколы

судебного заседания и выставляет письменные оценки.По мере сдачи проектов решения суда преподаватель проверяет

сделанные студентами работы, отмечает недостатки и ошибки ивыставляет письменные оценки. Если времени будет недостаточ-но, проверку решений суда можно сделать вне учебного времени,отведенного на практическое занятие, а результаты объявитьпозднее.

Образец решения суда

Решение

Именем Российской Федерацииг. « » 20 г.Дело №Районный (городской) суд

республики) в составе:председательствующего судьис участием прокурораи адвоката

области (края,

при секретаре _, рассмотрев в откры-том судебном заседании дело по иску

(наименование истца)о

(наименование ответчика) (предмет требований)

установил:

(исковые требования, обстоятельства, подтверждающие исковыетребования, возражения ответчика; правовое обоснование решения, юриди-

ческая квалификация взаимоотношений сторон с указанием соответствующе-го закона, регулирующего спорное правоотношение)


решил:

(ФИО сторон, окончательный вывод суда по делу, порядок взысканиясудебных расходов, срок исполнения решения, порядок и сроки

обжалования)Решение может быть обжаловано в в течение

10 дней.Судья

(подпись и ФИО)

Занятие № 6ПРОВЕДЕНИЕ УГОЛОВНОГО ПРОЦЕССА

Задолго до проведения процесса выбирается фабула дела, ис ней знакомятся все студенты (лучше сделать ее распечатку).

Заранее (на предыдущем практическом занятии) распределя-ются роли.

Непосредственно перед судебным процессом преподавательпроводит инструктаж-настрой на серьезное учебное мероприятие,определяя цели и задачи деловой игры.

Судебный процесс начинается.Те, кто не получил роли, в ходе процесса пишут протокол су-

дебного заседания.Процесс завершается вынесением судом устного приговора.После этого производится анализ проведенного судебного за-

седания. Анализируется работа каждого участника процесса.Затем выделяется время для написания каждым студентом при-

говора по рассмотренному делу (см. образец ниже).Преподаватель в это время проверяет сданные протоколы су-

дебного заседания. Оценки даются письменно.По мере сдачи проектов приговоров преподаватель начинает

проверку сделанной студентами работы. Письменно указываетсяна недостатки и допущенные ошибки и выставляются оценки. Ес-ли времени будет недостаточно, проверку приговоров можно сде-лать вне учебного времени, отведенного на практическое занятие,а результаты объявить позднее.


Образец судебного приговора

Приговор

Именем Российской Федерации

20 г.(место составления)

Судья (мировой судья)(наименование суда или номер участка,

наименование района субъекта РФ, ФИО судьи)с участием государственного обвинителя

(наименование органа

прокуратуры, фамилия, инициалы прокурора или фамилия, инициалыдолжностного лица органа дознания)

подсудим

его (ее) законного представителя

защитника

№

(ФИО)

(фамилия инициалы)и ордер , а также

(ФИО), представившего удостоверение

(процессуальное положение,

ФИО иных участников)при секретаре _ .

(ФИО)рассмотрев материалы уголовного дела в отношении

(ФИО и другие данные о личности, указанные в ч. 1 ст. 265 УПК РФ)обвиняем в совершении п р е с т у п л е н , предусмотренн

УК РФ,

установил:

(излагается содержание преступного деяния, признанного

судом доказанным, с указанием места, времени и способа его

совершения, характера вины, мотивов и последствий преступления,

а также иных обстоятельств, установленных судом.

Если преступление совершено группой лиц, то следует указать,

какие конкретно действия совершены каждым из соучастниковпреступления)

Подсудим виновн_ себя ,(ФИО) (в чем именно признал,

не признал)


показал, что(излагается суть показаний)

Виновность подсудим подтверждается следующими доказательст-вами:

(излагаются доказательства, на которых основаны

выводы суда, и мотивы, по которым суд принял одни и отверг

другие доказательства, и приводятся обоснование квалификации

преступления и выводы суда о возможности исправления подсудимого

без применения наказания и о применении к нему принудительных мер

уголовного воспитательного воздействия)на основании изложенного, руководствуясь ст. 307, 308, 309 и ч. 1

ст. 432 УПК РФ,

Признать(ФИО)

преступления, предусмотренн

приговорил:

виновн в совершении

УК РФ.Освободить его (ее) от наказания и применить к нему (к ней) при-

нудительн_ мер_ воспитательного воздействия в виде

(какие именно в соответствии с требованиями ч. 2 ст. 90 УК РФ)Меру пресечения

(какую именно)

отменить.(ФИО)

Гражданский иск(удовлетворить, не удовлетворять,

Взыскать с

в пользу

оставить без рассмотрения)

(ФИО)

(ФИО)Вещественные доказательства

рублей.

(какие именно

и суть принятого решения)Процессуальные издержки

(какие именно и порядок взыскания)Приговор может быть обжалован

(порядок обжалования и


наименованиевышестоящего суда)Председательствующий

в течение 10 суток со дня его провозглашения.

(подпись)

Темы курсовых и дипломных работ

1. Юридическая техника и юридическая технология, их соотно-шение.

2. Понятие и виды юридической техники.3. Эволюция юридической техники.4. Особенности юридической техники в различных правовых

семьях.5. Содержание юридической техники.6. Критерии качества законодательства.7. Качество законодательных актов и способы его достижения.8. Правовые дефиниции.9. Юридические конструкции.10. Правовые презумпции.11. Правовые фикции.12. Логические правила составления правовых документов.13. Структура нормативных актов.14. Язык права и его значение в правотворчестве.15. Концепция закона.16. Ошибки в правотворчестве.17. Экспертиза проектов нормативных актов.18. Законодательный процесс.19. Ведомственные акты и правила их составления.20. Техника создания корпоративных нормативных правовых

актов.21. Кодификация и правила ее проведения.22. Консолидация и правила ее проведения.23. Инкорпорация и правила ее проведения.24. Правила толкования нормативных актов.25. Акты судебного толкования.26. Технико-юридические правила составления договоров.27. Правила составления судебных решений.28. Правила составления приговоров.29. Требования к содержанию судебных актов.30. Язык судебных актов.


Контрольные вопросы для самопроверки

1. Предмет юридической техники.2. Методология юридической техники (общенаучные, логиче-

ские, лингвистические, технические и другие методы).3. Значение юридической техники для юриста.4. Эволюция юридической техники.5. Понятие и формы юридической деятельности.6. Понятие и виды юридических документов. Значение юриди-

ческих документов. Юридическая ответственность за нарушениеправил документооборота.

7. Понятие и структура юридической техники.8. Виды юридической техники.9. Особенности юридической техники в различных правовых

семьях мира.10. Понятие содержания юридической техники.11. Правила достижения социальной адекватности юридиче-

ских документов (содержательные правила).12. Правила обеспечения логики юридических документов.13. Структурные правила составления правовых документов.14. Языковые правила написания юридических документов.15. Реквизитные правила оформления юридических докумен-

тов.16. Процедурные правила принятия юридических документов.17. Понятие законодательства. Требования к законодательству

или критерии его качества.18. Экспертиза проектов нормативных актов.19. Требования к содержанию нормативных актов.20. Основные способы и приемы формирования содержания.21. Правовые дефиниции.22. Юридические конструкции.23. Правовые презумпции.24. Правовые фикции.25. Правовые аксиомы.26. Логические правила составления нормативного правового

акта.27. Структура нормативного акта.28. Структурные единицы текста. Правила расположения струк-

турных единиц текста.


29. Языковые (лингвистические) правила составления норма-тивных актов и их система.

30. Слова и словосочетания в нормативных актах (лексическиеправила).

31. Предложения в нормативном тексте (синтаксические пра-вила).

32. Стиль нормативных актов.33. Правовые аббревиатуры.34. Символические приемы.35. Принципы и правила создания корпоративных актов (об-

щие и специфические).36. Планирование правотворческой деятельности. Значение

планирования. Виды планов (перспективные, среднесрочные,краткосрочные).

37. Понятие, признаки и элементы (структура) концепции нор-мативного акта.

38. Стадии законодательного процесса.39. Процедура принятия правительственных постановлений.40. Ведомственный правотворческий процесс.41. Опубликование нормативных актов: значение, сроки, офи-

циальные и неофициальные источники, язык, ограничительныегрифы.

42. Способы вступления нормативных актов в силу.43. Принципы и общие правила проведения систематизации.44. Кодификация и правила ее проведения.45. Консолидация и правила ее проведения.46. Инкорпорация и правила ее проведения.47. Учет правовых актов. Компьютеризация работы по система-

тизации.48. Понятие толкования, его структура, объективные и субъек-

тивные причины толкования.49. Техника толкования нормативных актов (языковой, логиче-

ский, систематический, специально-юридический, исторический,функциональный, телеологический способы).

50. Виды толкования.51. Официальное толкование и его виды. Особенности аутен-

тичного толкования. Особенности судебного толкования.52. Виды правореализационных документов и правила их соз-

дания (требования к ним).53. Технико-юридические особенности договоров, их типовая

структура.

Контрольные вопросы дли самопроверки VI',

54. Т е х н и к а в е д е н и я д о г о в о р н о й р а б о т ы . С т а д и и д о г о в о р н о й

работы.55. Понятие, причины, формы и виды правоприменении Пра-

воприменительные акты и их виды.56. Общая характеристика судебного решения и приговора как

основных актов правосудия. Значение основных судебных актов57. Требования к содержанию основных судебных актов (за-

конность, обоснованность, мотивированность, справедливость.,полнота).

58. Правила обеспечения логики основных судебных актов.Значение логики в судебной деятельности.

59. Структура основных судебных актов. Общая характеристикаих структуры. Структура судебного решения. Структура судебногоприговора.

60. Языковые правила составления судебных актов: лексиче-ские, синтаксические, стилистические правила. Специфика языкасудебных актов.

Татьяна Васильевна КашанинаЮридическая техника

Учебник

2-е издание, пересмотренное

Юридическое издательство НОРМА101990, Москва, Колпачный пер., 9а

Тел./факс: (495) 621-62-95. E-mail: [email protected]: www.norma-verlag.com

Издательский Дом «ИНФРА-М»127282, Москва, ул. Полярная, д. 31в

Тел.: (495)380-05-40,380-05-43. Факс: (495)363-92-12E-mail: [email protected]. Internet: www.infra-m.ru

Редактор Я. В. СевастьяноваКорректор И. В. Кришталь

Художник С. С. ВодчицВерстка: А. Ю. Виноградов

Подписано в печать I! .04.11Формат 60x90/16. Бумага офсетная

Гарнитура «Ньютон». Печать офсетнаяУсл. печ. л. 31,00. Уч.-изд. л. 24,19

Тираж 1500 экз. Заказ № 4833.

По вопросам приобретения книг обращайтесь:

Отдел продаж «ИНФРА-М»127282, Москва, ул. Полярная, д. 31 в. Тел.: (495) 380-42-60

Факс: (495) 363-92-12. E-mail: [email protected]

Отдел «Книга — почтой»Тел.: (495) 363-42-60 (доб. 232, 246)

Отпечатано с электронных носителей издательства.ОАО "Тверской полиграфический комбинат". 170024, г. Тверь, пр-т Ленина, 5.

Телефон: (4822) 44-52-03, 44-50-34, Телефон/факс: (4822)44-42-15Home page - www.tverpk.ru Электронная почта (E-mail) - [email protected]

Documents

Kashanina Ur.tehnika 2011 Jl 0