Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of Personal Rights and Freedoms

Embed Size (px)

Citation preview

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    1/163

    T. C.

    SELUK NVERSTES

    SOSYAL BLMLER ENSTTS

    KAMU HUKUKU ANABLM DALI

    K HAKLARININ VE ZGRLKLERNN KORUNMASINDA

    DAR YARGININ ROL

    Murat TEKELOLU

    YKSEK LSANS TEZ

    Danman

    Do. Dr. Reyhan SUNAY

    KONYA 2008

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    2/163

    i

    NDEKLER

    Sayfa No

    zet.vi

    Summary..viii

    Ksaltmalar.ix

    Giri..1

    I. BLM

    K HAKLARI VE ZGRLKLER KAVRAMLARI

    I- Genel Olarak Hak ve zgrlk Kavramlar............................4

    1- Hak Kavram...4

    A- Hakkn Unsurlar...6

    B- Hak ve dev likisi...7

    2- zgrlk Kavram..9

    3- Hak zgrlk Ayrm...11

    II Genel Olarak Kii Haklar ve zgrlkleri Kavramlar...................................13

    1- Tanm13

    2- Tarihsel Geliimi ve Dinamikleri14

    3- Kii Haklarnn ve zgrlklerinin nsan Haklar ve Temel Haklar

    Arasndaki Yeri.19

    III- Kii Haklarnn ve zgrlklerinin Genel Olarak Pozitif Hukuka Geii..21

    1- ngiliz zgrlk Bildirgeleri...21

    2- Amerikan Haklar Bildirgeleri.23

    3- Fransz nsan ve Vatandalk Haklar Bildirgesi..24

    IV- Kii Haklarnn ve zgrlklerinin Ulusal ve Uluslararas Hukukta

    Dzenlenii25

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    3/163

    ii

    1- Ulusal Hukuktaki Dzenlemeler.25

    A- Genel Olarak25

    B- Anayasamzda Kii Haklarnn ve zgrlklerinin Dzenlenii.27

    a- Kii Haklarnn ve zgrlklerinin Nitelii...27

    b- Hak ve zgrlklerin Snrlanmas28

    c- Anayasamzda Temel Hak ve zgrlklerle lgili ekirdek

    Alan.32

    2- Uluslararas Hukuktaki Dzenlemeler...34

    A- nsan Haklar Evrensel Bildirisi (HEB)...34

    B- Blgesel Nitelikli Szlemeler.................37

    a- Avrupa nsan Haklar Szlemesi(AHS)...37

    b- Avrupa Birliinde nsan Haklaryla lgili Dzenlemeler.40

    C- Dier Uluslararas Dzenlemeler...43

    II. BLM

    K HAKLARININ VE ZGRLKLERNN

    DAR YARGI ARACILIIYLA KORUNMASINDA

    TEMEL DAYANAKLAR VE ARALAR

    I- Kurumsal Aralar.44

    1- Trk ve Fransz dari Yarg Sistemi...44

    A-Trkdari Yarg Sistemi..44

    a-Trkdari Yarg Sisteminin Tarihsel Geliimi...45

    b-) Trkdari Yarg Sisteminin Genel Yaps46

    B- Fransz dari Yarg Sistemi.48

    a- Genel Olarak.48

    b- Fransz dari Yarg Sisteminin Genel Yaps50

    ba- dari Mahkemeler..51

    bb- dari stinaf Mahkemeleri.52

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    4/163

    iii

    bc- Fransz Dantay (Conseil dEtat).53

    2- Avrupa nsan Haklar Szlemesi ve dari Yarg Asndan nemi...59

    A- Genel Olarak59

    B- Anayasamzn 90. Maddesinde Yaplan Deiiklik Sonras

    AHSnin Trkdari Yargsndaki Konumu.62

    II- lkesel Dayanaklar..65

    1- Genel Olarak.65

    2- Kiinin Korunmas...65

    3- Hukuk Devletinin Salanmas.68

    A- Hukuk Devletinde Devlet Faaliyetlerinin Denetlenmesi

    Zorunluluu...70

    B- Hukuk Devleti Asndan Temel Hak ve zgrlklerin

    Korunmas Zorunluluu...71

    C- Hukuk Devletinde Kuvvetler Ayrllkesi ve dari Yargnn

    Temel Hak ve zgrlklerin Korunmasnda Teminat Fonksiyonu

    Oluu...72

    4-Kanuni dare lkesi75A- Kanuna Sayglkesi.75

    B- darenin Kurulmasnda Yetkinin Yasama Organna Ait

    Olmas.76

    C- Kanuni Dayanaklkesi76

    5- dari stikrar lkesi...77

    A- Makul bir sre getikten sonra idari ilemin geri alnamamas..78

    B- Kiisel haklar douran idari ilemlerin geri alnamamas...796- Resen Aratrma lkesi...80

    7- ekil ve Usul Paralellii lkesi.82

    III- Yargsal Aralar.83

    1- ptal Davalar83

    2- Tam Yarg Davalar..87

    3- Yrtmenin Durdurulmas Kararlar....89

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    5/163

    iv

    IV- Devlet Faaliyetlerinin Snrlanmas Hususunda dari Yargnn nemi ve

    Auto Limitation Kavram..93

    V- Demokrasinin lerlii.96

    III. BLM

    K HAKLARININ VE ZGRLKLERN KORUNMASIYLA

    LGL HKMLER VE DENETM KRTERLER

    I- Haklarn Korunmasle lgili Hkmler...991- Hak Arama zgrl99

    2- Bamsz ve Tarafsz Yarglkesi..104

    3- Adil Yarglanma lkesi...106

    A-Etkin Bir ekilde Mahkemeye Bavurabilme Hakk...108

    B- Bamsz ve Tarafsz Mahkeme lkesi..109

    C- Yarglama Srecinin Adil Olmas ve Gerekeli Karar...110

    D- Aleniyetlkesi ve Duru

    mann Halka Akl

    110

    E- Makul Sre inde Davann Sonulandrlmas..111

    4- Kanuni Hkim Gvencesi..113

    5- Su ve Cezalara likin Hkmler114

    II- Denetim Kriterleri.117

    1- Hukuka Uygunluk Bloku...117

    2- Hukukun Genel lkeleri.122

    3- Eitliklkesi125

    A- Kanun nnde Eitliklkesi127

    B-Ayrmclk Yasa127

    C- Kamu Klfetleri Karsnda Eitliklkesi...128

    4- nsan Onuruna Sayglkesi / Kiinin Maddi ve Manevi

    Varlnn Korunmas.129

    5- lllklkesi...131

    6- Kazanlm Haklara Sayglkesi...134

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    6/163

    v

    7- darenin Sorumluluu lkesi..136

    A- Hizmet Kusuru lkesi.137

    B- Kusursuz Sorumluluklkesi..139

    a - Risklkesi139

    b - Fedakarln Denkletirilmesi lkesi139

    SONU141

    KAYNAKA..144

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    7/163

    vi

    ZET

    dari yarg, idari ilem ve eylemlerin hukuka uygunluunun denetlenmesi

    suretiyle, hukuk devleti ilkesinin vazgeilmez unsurlarndan biri olan kii haklarnn ve

    zgrlklerinin korunmas amacna hizmet etmektedir. dari yargnn asl varolu

    sebebi, idari ilem ve eylemler nedeniyle hak ve menfaati ihlal edilen kiiler asndan

    koruma salanmasdr. Sahip olduu bu nem nedeniyle idari yargnn, kii haklarnn

    ve zgrlklerinin korunmasndaki rolnn zerinde ayrca durulmas gerekmektedir.

    Kii haklarnn ve zgrlklerinin korunmasnda idari yargnn sahip olduu

    nemin kavranabilmesi iin ncelikle hak ve zgrlk kavramlarnn tanmnn

    yaplmas, daha sonra hak ve zgrlk kavramlarnn tarihi geliimlerine deinilerek,

    idari yargnn, ayr bir yarg dzeni olarak ortaya kmasyla birlikte hak ve

    zgrlklerin korunmasndaki ilevine deinilmesi gerekmektedir.

    Ayr bir idari yarg sistemini benimseyen Trkiyede, idari yarg sisteminin

    temel kayna Fransz idari yarg sistemidir. Bu nedenle Trk idari yarg sisteminin kii

    haklarnn ve zgrlklerinin korunmasndaki rolne deinirken Fransz idari yarg

    sisteminin yapsna ve temel zelliklerine de ksaca deinilmesi yerinde olacaktr.

    dari yarg, devletin kendi kendini snrlandrmas suretiyle kamu gcn

    kullanan idari makamlar karsnda kiinin hukuki gvenliinin korunmas ve bu

    sayede daha demokratik bir ynetim sisteminin oluturulmasn salar. dari yarg

    organlar, bu grevi yerine getirirken idari yarglamada bir takm ilke ve dayanaklardan

    yararlanrlar. Bu ilke ve dayanaklar sayesinde kii hak ve zgrlklerinin daha etkin bir

    ekilde korunmas salanr.

    Sonu olarak, ayr bir idari yarg sistemini benimseyen lkelerde, kii haklarnn

    ve zgrlklerinin daha etkin bir ekilde korunduu sylenebilir. Bir lkede temel

    haklarn ve zgrlklerin anayasal veya yasal metinlerde yer almas esasnda ok fazla

    bir anlam ifade etmez. Eer gerek anlamda bir demokratik hukuk devletinden sz

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    8/163

    vii

    etmek isteniyorsa, bunun iin o lkenin Dantaynn kararlarna bakmak gerekir.

    Ancak bu sayede bir devletin gerek bir hukuk devleti olup olmad anlalabilir.

    Anahtar Kelimeler: dari Yarg, Kii Haklar ve zgrlkleri, Fransz dari

    Yarg Sistemi, Trkdari Yarg Sistemi, Dantay.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    9/163

    viii

    SUMMARY

    Administrative court is served to protect personal rights and freedoms which are

    one of the indispensable element of rule of law by controlling administrative acts and

    operations being appropiate to law. The main existence cause of administrative court is

    to protect the people whose rights and benefits violated from administrative acts and

    operations. Because of this importance of administrative court, it should also be taken

    into consideration with the role of administrative court in protecting personal rights and

    fredooms.

    To be understood the importance of administrative court in protecting personal

    rights and fredooms, first of all, it should be defined the terms of rights and

    fredooms.and then it should be refered to historical developments of these terms, and to

    function of Administrative court in protecting personal rights and freedoms with the

    appearance of different court system.

    The principle source of Turkish administrative court system which adopt a

    different court system form judicial court system, is French administrative court

    system. Because of this it is appropriate to refer the role of Turkish administrative

    court system over the protection of humans rights and freedoms, it should be explainedthe French administrative court systems structure and features.

    Administrative court provides a form of better democratic administrative system

    by protecting legal security form the adminstrative foundations which use the public

    power within the goverments autodetermines itself. Administrative court states, benefit

    from some principles, while carrying out this function. By these principles it obtained

    the protection of personal rights and freedoms.

    To sum up, the personal rights and freedoms can be said to be protected in thecountries which adopt a different administrative court systems. It isnt much

    meaningful that the personal rights and freedoms have a place in constitutional and

    legal texts. f it is wanted to be mentioned a democratic country and law of state, it

    should be looked into the judicial decisions of the Council of State of a country. It is

    only by this way that whether a country is a real law of state or not can be understood.

    Keywords: Administrative Court, Personal Rights And Freedoms, French

    Administrative Court System, Turkish Administrative Court System, Council of State.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    10/163

    ix

    KISALTMALAR

    AHK : Avrupa nsan Haklar KomisyonuAHM : Avrupa nsan Haklar Mahkemesi

    AHS : Avrupa nsan Haklar Szlemesi

    AMKD : Anayasa Mahkemesi Kararlar Dergisi

    AT : Avrupa Topluluu

    ATAD : Avrupa Topluluklar Adalet Divan

    ASBF : Ankara niversitesi Siyasal Bilgiler Fakltesi

    BM : Blge dare MahkemesiBK : Bakanlar Komitesi

    BM : Birlemi Milletler

    c. : Cilt

    D. : Dantay

    Da. : Daire

    DBB : Dantay Bilgi Bankas

    DD : Dantay Dergisi

    DEHF : Dokuz Eyll niversitesi Hukuk Fakltesi

    DGM : Devlet Gvenlik Mahkemesi

    DBK : Dantay tihad Birletirme Kurulu

    DDDK : Dantay dari Dava Daireleri Kurulu

    E. : Esas

    f. : Fkra

    HEB : nsan Haklar Evrensel Bildirisi

    YUK : dari Yarglama Usul Kanunu

    K. : Karar

    MT : Milli stihbarat Tekilat

    No : Numara

    RG. : Resmi Gazete

    s. : Sayfa

    SHFD : Seluk niversitesi Hukuk Fakltesi Dergisi

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    11/163

    x

    U : Uluslararas alma rgt

    vd. : Ve devam

    vs. : Vesaire

    y. : Yl

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    12/163

    1

    GR

    dari yarg, henz yeni bir hukuki rejim olmasna ramen, ayr idari yarg

    sistemini benimseyen lkelerde olduu gibi lkemizde de kii hak ve zgrlklerinin

    korunmasnda etkin bir konuma sahiptir. zellikle, hukuk devleti ilkesinin en nemli

    kavramlardan olan kii1 hak ve zgrlklerinin korunmas bakmndan idari yarg

    olduka nemlidir. Devlet organlarnn faaliyetlerinin yarg denetimi altnda olmas,

    zellikle yargnn yrtme karsnda bamszl ve yrtmenin her trl ilem ve

    eylemlerinin yarg

    denetimine tabi tutulmas

    , hukuk devletinin temeli olarak kabuledilebilir. Yargsal denetim, idare ve bireyler arasndaki ilikilerde denge

    oluturulmasn salar. Aksi durumda, kamu gcn kullanmak suretiyle tek tarafl

    ilemler icra etme yetkisini elinde bulunduran idarenin, kiilerin hukuki durumlarn tek

    tarafl olarak etkilemesi veya kiilerin hak ve zgrlklerini inemesi kanlmazdr.

    Bu durumda da gerek anlamda bir hukuk devletinden sz etmemiz mmkn

    olamayacaktr. nk hukuk devleti, kendisini hukukla bal addeden, bu balamda

    kii hak ve zgrlklerini koruyan ve kiilerin hukuki gvenlik ierisinde bulunduklar

    / bulunduklarn hissettikleri devlettir. O halde devlet faaliyetlerinin, devletin tzel

    kiiliinden ve her trl etkiden bamsz bir idari yarg mekanizmas tarafndan

    hukuka uygunluu bakmndan denetlenmesi gerekmektedir.

    Kanaatimizce Avrupa Birliine aday olmak suretiyle ok kkl ve etkin

    deiiklikler yaparak, insan haklarna saygl bir hukuk devleti olma yolunda hzla

    ilerleyen lkemizde, kii haklarnn ve zgrlklerinin korunmas yolunda zellikle

    devletin ilem ve eylemlerinin hukuka uygunluunun salanmas asndan idari yarg

    alannda nemli gelimeler ortaya kmaktadr. lkemizde genel olarak 2577 sayl

    dari Yarglama Usul Kanununa dayal olan idari yargnn, anlan Kanun hkmnde

    ve referans alnan kamu hukukuna ilikin dier kanunlarda ok da fazla bir deiim

    olmamasna ramen, bilhassa Dantay ve sonrasnda idare mahkemelerinin kii haklar

    1 Kii kavram, tezimizde gerek kiilere ilikin olarak kullanlacaktr.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    13/163

    2

    ve zgrlkleri balamnda byk bir zihniyet deiimi ierisinde olduunu

    syleyebiliriz.

    Dier taraftan, adli yarg alannda da Trk Ceza Kanunu ve Ceza Muhakemesi

    Kanununun yeniden dzenlenmesiyle birlikte ceza yarglamas alannda yaplan

    deiikliklerle de insan merkezli bir devlet olduunu gstermek isteyen Trkiye

    Cumhuriyeti, vatandalarna ve onlarn hak ve zgrlklerine verdii nemi aka

    ortaya koymutur. yle ki, 1926 tarihli 765 sayltalyan (Zanardelli) Ceza Kanununun

    ngrd devleti ve devleti bireyden nde gren anlay, lkemizin son yllarda

    zerine daha fazla nem verdii Avrupa Birliine aday olmann da vermi olduuhukuk devleti olma yolunda hzla ilerleme ve demokratikleme dncesiyle 2005

    ylnda yrrlkten kaldrlm ve yerine insan merkezli bir ceza sistemi ngren Trk

    Ceza Kanunu yrrle konmutur. Bu durum da kii haklar ve zgrlkleri

    bakmndan nemli bir gelimedir.

    Demokratikleme asndan Trkiyenin mevzuat hkmlerini deitirme abas

    olduka yerinde dzenlemeleri de beraberinde getirmitir. Bu deiikliklerden ilk akla

    gelenler, Medeni Kanun, Trk Ceza Kanunu, Ceza Muhakemesi Kanunu, AB Uyum

    Yasalar kapsamnda idari alanda karlan Kanunlar, Bilgi Edinme Kanunu, l zel

    daresi Kanunu, Belediye Kanunu, Dernekler Kanunu vb. mevzuat deiiklikleridir.

    Yeni kanunlarn ncekilerine nazaran daha orijinal ve insan merkezli anlaya nem

    veren hkmleri ierdiini ifade etmek isteriz. Sonuta, lkemiz hukuk devleti olma

    yolunda bir takm admlar atmaktadr. Bu admlar nedeniyle lkemizin hukuk alannda

    gelecekteki imajnn daha olumlu olacan sylememiz mmkndr.

    Bizim bu almamzda ele alacamz asl konu, tm bu ifade etmi olduumuz

    hususlarla ok yakn iliki ierisinde bulunan bir mekanizma olarak kii hak ve

    zgrlklerinin korunmasnda idari yargnn stlenmi olduu roldr. Hi phesiz, ayr

    bir idari yarg rejimini benimsemi olan lkemizin, bu alana verdii nem olduka

    fazladr. 1868 ylndan beri var olan Dantayn, Anayasamzda yksek mahkeme

    olarak dzenlenmi olmas ve bir anayasal kurum olarak kabul edilmesi bunun en

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    14/163

    3

    byk gstergelerindendir. Kuruluunda Osmanl Devletinin merkezdeki en byk

    Danma Organ (uray Devlet) olan Dantayn, 1982de Blge dare, dare ve

    Vergi Mahkemelerin kurulmasyla da birlikte daha farkl bir rgtlenmeye sahip

    bulunan idari yargnn, gnmzde kii haklarnn ve zgrlklerinin korunmasndaki

    rol ok byktr. te bu nedenle tez almamzda, idari yargnn kii haklarnn ve

    zgrlklerinin korunmasndaki rolne deineceiz.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    15/163

    4

    I. BLM

    K HAKLARI VE ZGRLKLER KAVRAMLARI

    I Genel Olarak Hak ve zgrlk Kavramlar

    Demokratik bir devlet ynetiminin vazgeilmez unsuru hi phesiz insan

    haklarnn hukuk dzeni tarafndan tannyor olmas ve bu haklarn korunmas iin bir

    takm koruma mekanizmalarnn gelitirilmi olmasdr. Burada ncelikle neminden

    dolay hak kelimesinin anlamnn ortaya konulmas gerekmektedir. Ancak bu sayede bir

    hakkn kii hakk olarak nitelendirilmesinin ifade ettii anlam ve bunun ne gibi

    sonular olduu belirlenebilir.

    1- Hak Kavram

    Hak kavramnn ok ynl olarak tanmlanmas mmkndr. Szlk anlam

    itibariyle hak, hukukun, adaletin gerektirdii ve birine ayrdey, kazanm kazan

    olarak tanmlanmtr2. Hak kelimesi, hem gnlk dilde hem felsefi ahlak sylemde

    hem de hukuk terminolojisinde yaygn olarak kullanlmaktadr. Konuma dilinde

    haktan sz ettiimiz zaman, bilerek veya bilmeyerek, hak sahibi olduu varsaylan

    kiinin bir eye yetkili olduu veya onun bir eyi meru olarak talep edebileceini

    anlatmak isteriz. Bir kimsenin bir eye hakk olduunu belirterek, o eye ynelik

    iddiann tartlmazln ve herkese tannmas gerektiini kastederiz. Aslnda hak

    kelimesinin bu ekilde kullanlmas, iinde ahlaki meruluk dncesini

    barndrmaktadr. Gnlk dildeki hak kelimesinin kaynanda bir ahlaklik dncesi,

    ahlak bir hakllk / doruluk iddias sakldr3.

    2 Pskllolu, Ali, Trke Szlk, 1. Bask, stanbul 1995, s. 706.3 Erdoan, Mustafa, Anayasal Demokrasi, Siyasal Kitabevi, 3. Bask, Ankara 1996, s. 162.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    16/163

    5

    Hak, hukuken korunan ve yararlanlmas hak sahibinin iradesine braklan

    menfaatlerdir. rnein mlkiyet, kiiye tannan bir haktr. Bu hakkn kiiye tand

    yetkiler kanunda belirlemitir. Kii bu mlkiyet hakkn herkese kar ileri srebilir4.

    Bir baka tanmlamaya gre hak, hukuk tarafndan kiiye tannm olan ve belli

    bireyin yerine getirilmesini ieren isteme yetkisidir5.

    Grize gre ise hak, bir eyi yapmak veya bakalarndan belli bir ekilde

    davranmay veya bireyi yapmay isteme yetkisidir ve bu yetki pozitif hukuka kiilere

    tannr6.

    Burada dikkat edilirse hak kavramyla ilgili iki temel unsur ne kmaktadr.

    Bunlardan ilki hak kavramnn iradeye, dieri ise menfaate ilikin boyutudur.

    Gerekten hukuk dzeni ierisinde hak kavram, bu iki unsurun bir arada bulunmasyla

    esas deerini kazanacaktr. O halde diyebiliriz ki, hak, hukuk adan korunan ve

    sahibine, isterse bu korunmadan yararlanma yetkisi veren bir menfaattir7.

    Toplum hayat

    nda ve zellikle hukuk dzeninde hak, bor veya dev aras

    ndaok hassas bir karlkllk ilikisinin bulunduu grlr. Hukuk dzeninin belirli bir

    kii iin tand hak, baka bir kii iin hukuki ykmllk (bor veya dev) dourur.

    nsann bir hakka sahip olmas, bakalarnn da ayn haklara sahip olmas demektir.

    nsan haklarn kabul eden eitliki bir toplumda, haklar bakmndan insanlar arasnda

    ayrcalk gzetilemez. u halde, her hak, kendisiyle birlikte bir devi beraberinde

    getirir. Bu dev, bakalarnn ayn hakka sayg gsterme devidir. Herkesin hak sahibi

    olduu, fakat hi kimsenin devi olmad toplumlarda karlkl haklar ve sayg yerine

    tam bir anari hakim olacaktr8.

    4 ztan, Bilge, Medeni Hukukun Temel Kavramlar, Turhan Kitabevi, Ankara 2002, s. 57-58.5 Atar, Yavuz, Trk Anayasa Hukuku, 4. Bask, Mimoza Yaynlar, Konya 2007, s. 109.6 Griz, Adnan, Hukuk Balangc, Siyasal Kitabevi, 4. Bask, Ankara 1994, s. 40.7 Eren, Fikret, Borlar Hukuku Genel Hkmler, c. I, Beta Yaynevi, 6. Bask, stanbul 1998, s. 44.8Emini, M. Emin, Hak Kavramhttp://www.sosyalbil.selcuk.edu.tr/dergi/pdf/hak%20kavram%

    C4%B1.htm, Eriim Tarihi: 25.10.2007.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    17/163

    6

    Hak kavramnn yannda, kii ve kiiliin korunmas kavramlarnn, sadece

    ilikin olduklar kesimi deil, fakat temel haklarn ve daha da ileri gidilerek

    anayasal sistemin tmne egemen bir konumunun olduu sylenebilir. Temel haklar

    kesimi ve anayasann teki kurallar "insan merkez alan" (anthropocentrique)bir

    yaklam iindedir. Anayasamzn haklarn korunmas konusundaki yaklam, devletin

    korunmasna ncelik vererek tersine evirdii iin eletirilmektedir. Bir anayasann

    temel zellii kiinin korunmasna verilen nemle doru orantldr. Kii

    haklarnn korunmas, anayasann tmne egemen bir yaklam olmaldr. Temel

    haklarn korunmas, kii haklarnn korunmas ile i iedir. Bu konuda temel haklarla

    ilgili kurallar bulunmakla birlikte (Anayasa, m. 36-40), tab hukuk anlay na gre

    korumann z, insan haklarnn "dokunulmazlk", "devredilmezlik",

    "vazgeilmezlik zelliklerinde sakldr9.

    A- Hakkn Unsurlar

    Hak kavramnn varlndan sz edilebilmesi iin bu kavramn sahip olduu

    gereken bir takm unsurlara deinmemiz gerekmektedir. Bu unsurlar ksaca:

    a) Yetki: Hakkn yetki unsuru, hakkn z, bireyi yapabilme yetkisidir; o eyi

    yapp yapmama konusunda hak sahibi serbesttir10. Burada kiinin hakkn kullanmada

    sahip olduu yetki kavramn, klasik idare hukuku balamnda kamu otoritelerine

    stlenmi olduklar kamu hizmeti faaliyetlerini yrtebilmek iin verilen yetki eklinde

    dnmemeliyiz. nk , hakkn yetki unsurunda kiiye tannan zerklik ifade

    edilmekte iken, dier yetki unsuru daha ok bir grevin ifas bakmndan getirilen

    zorunluluk olarak nitelendirilebilir. Burada kiinin hukuk dzeni tarafndan kendisinetannan bir hakk kullanp kullanmama konusundaki zgrl esastr.

    b) Talep: Hakkn sahip olduu talep unsuruyla anlatlmak istenen, her hakkn

    sahibine olumlu veya olumsuz olarak bir talepte bulunma yetkisi vermesidir. Bu durum

    9 Akllolu, Tekin, nsan Haklar I Kavram, Kaynaklar ve Koruma Sistemleri, ASBF nsan HaklarMerkezi Yaynlar, Ankara 1995, s. 37.

    10Erdoan, s. 163.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    18/163

    7

    hukuk doktrininde esas itibariyle pozitif stat haklar ve aktif stat haklar

    biiminde ortaya kar. Bunlardan ilkinde kii, hakknn korunmas bakmndan bir

    edimin yerine getirilmesini talep edebilir. Dier hak tr olan negatif stat haklarnda

    ise,kiinin sahip olduu hakkn anlam ifade edebilmesi iin bilhassa devlete ve nc

    kiilere kanma ykmll getirilir. Bu sayede kii hakknn korunmas salanr.

    rnein Anayasamzn Kiinin Dokunulmazl, Maddi ve Manevi Varl balkl 17.

    maddesinde: Herkes, yaama, maddi ve manevi varln koruma ve gelitirme hakkna

    sahiptir.

    Tbbi zorunluluklar ve kanunda yazl haller dnda, kiinin vcut btnlnedokunulamaz; rzas olmadan bilimsel ve tbbi deneylere tabi tutulamaz.

    Kimseye ikence ve eziyet yaplamaz; kimse insan haysiyetiyle badamayan bir

    cezaya veya muameleye tabi tutulamaz. hkm yer almaktadr. Burada dikkati eken

    husus, madde hkmyle hak sahibi dnda nc kii durumunda bulunan herkesin

    (devlet dahil), sz konusu anayasal hakka sayg gsterme ykmll getirilmi

    olmasdr.

    c) Sayg gsterilmesi zorunluluu: Hakkn sahip olduu bir dier unsur olan

    sayg gsterilmesi zorunluluuyla anlatlmak istenen, kiinin sahip olduu haklara

    sayg duyulmas gerekliliidir. Bu unsur, farkl biimlerde ortaya kabilir. Hak sahibi,

    hakkn tanmayan veya ihlal edenlere kar, hakkna sayg gsterilmesini veya hakkn

    konusundan yararlanmasn hukuki yaptrm yoluyla salayabilir11. Dier hallerde ise,

    bir kiinin sahip olduu hakka sayg gsterilmesi, daha ok ahlaki bir biimde kendini

    gsterir.

    B- Hak ve dev likisi:

    Anayasamzn Temel Hak ve Hrriyetlerin Nitelii balkl12. maddesinde:

    Herkes, kiiliine bal , dokunulmaz, devredilmez, vazgeilmez temel hak ve

    hrriyetlere sahiptir.

    11Erdoan, s. 163.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    19/163

    8

    Temel hak ve hrriyetler, kiinin topluma, ailesine ve dier kiilere kar dev

    ve sorumluluklarn da ihtiva eder. hkm yer almaktadr.

    Sz konusu madde hkmnde, temel hak ve zgrlklerin ayn zamanda kiinin

    dev ve sorumluluklarn da kapsamasna ilikin dzenlemeye yer verilmitir. Bu

    nedenle hak kavramnn yan sra dev ve sorumluluk kavramlarna da deinilmesi

    gerekmektedir.

    Hukuki ilikinin haktan sonra gelen en nemli unsuru hukuki devdir. Hakka

    dayanlmak suretiyle istenilen bir hareketi yapmak veya bir hareketten kanmak

    ykmllne hukuki dev ad verilir12. Hukuki dev, belirli bir ekilde davranmak

    veya belirli birekilde davranmaktan kanmak ykmlln ifade eder.

    Hak ve hukuki dev arasnda karlkl bir ba bulunmaktadr. Hukuk dzeninin

    bir kimse iin hak tanmas, baka bir kiinin veya kiilerin hukuki dev yklenmeleri

    demektir. Hakkn deeri de hukuki dev dourmasndan ileri gelmektedir. Eer hukuk

    dzeni, yalnzca haklar belirtmi olsa ve bu haklarn karl olan hukuki devlerden

    hi sz etmese idi, haklarn hibir deeri olmazd. Hakkn asl deeri ve nemi hukuki

    dev dourmasndan kaynaklanmaktadr13.

    Bir gre gre, insan haklar karsnda devlerin hukuken savunulabilmesi

    gtr. Hakkn karsnda dev deil, ykmllk yer alr. rnein anayasalarn

    dev olarak ngrdkleri lke savunmas, vergi demesi birer basit dev olmayp,

    ykmllklerdir. Aslnda ayn balamda haklarla devlerin btnletirilmesi baz

    sorunlara neden olabilmektedir. Sadece devlet deil, insanlarn kendi aralarndaki

    ilikileri de dzenleyen kurallar btn olarak devlere yer verilmesi, insan bilincinden

    kaynaklanan zgrle deil, iktidarca belirlenen emirlere baldr. Bu da baz olumsuz

    sonulara sebep olabilir14.

    12Griz, s. 42.13Griz, s. 43.14 Kabolu, brahim , zgrlkler Hukuku nsan Haklarnn Hukuksal Yaps, 4. Bask, stanbul 1998,

    s. 76-77.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    20/163

    9

    Doktrinde hak ve hukuki dev kavramnn hangisinin daha nemli saylmas

    hususunda fikir birlii bulunmamaktadr. Tabii hukuku yaklam, hak kavramna

    hukuk dzeni bakmndan daha nemli bir deer atfettii halde, hukuki pozitivizm

    yaklamnda dev kavramnn daha etkili ve nemli olduu grnden hareket

    edilmektedir15.

    2 - zgrlk Kavram

    Hukukun en temel kavramlarndan biri olan zgrlk kavram, uzun yllar

    boyunca zerinde durulan ve eitli ekillerde tanmlanan bir kavramdr. ncelikle

    belirtmeliyiz ki, zgrlk kavramnn net bir tanmlamasnn yaplmas olduka gtr.

    nk zgrlk ok ynl bir kavramdr.

    zgrlk kelime anlam itibariyle herhangi bir ekilde herhangi bir koula

    bal olmama hali olarak tanmlanmtr16.

    Kapaniye gre zgrlk, her eyden nce bamszlk demektir; her trl

    zorlamadan, kay

    tlamadan ve d

    bask

    dan uzak olarak insan

    n kendi kaderinikendisinin izmesi demektir17. Bu yaklama gre herhangi bir baskya tabi

    tutulmakszn insann kendi isteklerini elde etme imknna sahip olmas, bireyi yapp

    yapmama hususunda kiinin herhangi bir zorlamaya tabi tutulmamas zgrlk olarak

    nitelendirilmektedir.

    Atara gre zgrlk, bakalarna zarar vermemek artyla, kiinin bir eyi

    yapp yapmamaya ya da belli birekilde davranp davranmamaya kendi iradesiyle karar

    vermesi ve kararn gereklerini yerine getirirken bakalar tarafndan engellenmemesi

    olarak tanmlanmaktadr18.

    15Griz, s. 43.16 Aakay, Mehmet Ali, Trke Szlk, Trk Dil Kurumu Yaynlar, Trk Dil Kurumu Basmevi, sy.

    247, Ankara 1996, s. 578.17 Kapani, Mnci , Kamu Hrriyetleri, Yetkin Yaynlar, 7. Bask, Ankara 1993, s. 3.18Atar, s. 109.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    21/163

    10

    Montesquieuya gre isezgrlk, kanunlarn msaade ettii her eyi

    yapabilmek hakkdr.19 Bu grten hareketle zgrlk kavramn irdeleyecek olursak

    akla ilk gelen soru belki de evrensel olarak kabul gren bir zgrln hukuk dzeni

    tarafndan kabul edilmemesi durumunda ne olacana ilikindir. rnein, hak arama

    zgrl yrrlkteki hukuk sistemi tarafndan kabul edilmeyen bir lkede, kii

    zgrlklerinin gvence altnda olduundan sz edilmesi mmkn deildir. Bunun

    nedenini, hak arama zgrlnn neredeyse btn demokratik hukuk sistemlerinde

    mevcut olmas olarak deerlendirmemiz mmkndr. Ancak bu eletirel tutum yine

    bizi tabii hukuk pozitif hukuk yaklamlarna gtrecektir. yle ki, bizim yukarda

    eletirdiimiz hususta olmas gerekenden ok, olan hukuk sisteminde zgrlklerin ne

    ekilde dzenlendii konusu sorun oluturmaktadr. Aslnda Montesquienun yaklam

    da bu dorultudadr. Herhangi bir hukuk sisteminde bir zgrlk dzenlemesi var ise

    buna uyulmas zorunludur ve bu zorunluluun salanmas bakmndan etkin bir yargya

    ihtiya vardr. Aksi durumda, zgrle sayg gstermeme ve zgrl kstlama

    hallerinde, bu davrann bir yaptrma tabi tutulmas mmkn olmayacak, dolaysyla

    da gerek anlamda bir hukuk devletinden sz etmek mmkn olmayacaktr.

    Kaboluna gre, zgrlk bir haktr, fakat btn haklar zgrlk deildir.

    zgrlk, herkese tannm bir insan hakkdr. Hukuka yasaklanmam olan yasal ve

    serbesttir. zgr olmak bakasna kar ileri srlebilen haklara sahip olmaktr. Hak

    biimi salar; bununla zgrlk ifade edilir, da vurulur; onun varl anlalr. Hak,

    daha ok zgrln usl gvencesi ve gerekleme arac olarak nitelenebilir.

    zgrlk, fiili durumu ifade eder20.

    Gerek anlamda zgrlkten sz edebilmek iin ncelikle kiinin bir davrantabulunmay arzulamas ve bunun neticesinde meydana gelebilecek sonulardan dolay

    endie duymamas gerekmektedir. Ancak bu adan kii zgrlklerinin bir deer ifade

    etmesi mmkndr. Fakat zgrlklerin kullanlmasnn / fiili hayata geirilmesinin

    nndeki en byk engel, kiinin kendini bask altnda hissetmesidir.

    19Kapani, s. 5.20Kabolu, zgrlkler, s. 13.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    22/163

    11

    3- Hak zgrlk Ayrm

    ou kez birbirine yakn anlamlarda kullandmz bu iki kavram arasnda da

    nitelikleri itibariyle bir takm farklar bulunmaktadr. Asl inceleme alanmz olan idari

    yargnn kii hak ve zgrlklerinin korunmas konusunu irdelemeye balamadan nce

    bu iki kavram arasndaki farkllklarn bilinmesi ve ayn zamanda idari yarg asndan

    dikkate alnmas gereken yanlarnn akla kavuturulmas gerekmektedir. Bu nedenle

    hak ve zgrlk kavramlar arasndaki farklara ksaca deinmeyi uygun

    grmekteyiz.

    Anayasal tanmlamalarda haklar ve zgrlkler ilikilerinin kurgulanmas

    asndan birtakm glklerle karlalabilmektedir. Temel Haklar ve zgrlkler

    deyiminde yer alan haklar ve zgrlklerin farkl kavramlar olup olmadnn ortaya

    konulmas gerekmektedir. Anayasamzda baz temel haklar hrriyet olarak

    nitelendirilmitir. rnein din ve vicdan hrriyeti denildii halde; grev hakk,

    alma hakk denilmektedir. Ayrca Anayasamzn Bilim ve Sanat Hrriyeti

    balkl 27. maddesinde bilim ve sanat hrriyeti denildii halde, madde metninde

    Herkes, bilim ve sanat serbeste renme ve retme, aklama, yayma ve bu

    alanlarda her trl aratrma hakkna sahiptir. denilmektedir. Buradan da anlalaca

    zere anlan iki kavram arasnda bazen anlam karmaasna varabilecek nitelikte

    dzenlemeler bulunmaktadr.

    Ksaca hak ve zgrlk kavramlar arasndaki farklara deinecek olursak:

    zgrlk kavram, hukuk ncesi (dzenlenmemi) serbestlii ifade eder. Hak

    kavram ise, hukuk dzeni tarafndan tannan, korunan irade ve menfaatler anlamna

    gelmektedir.21 zgrlk, hakka gre daha soyut ve belirsizdir22.

    zgrlk, soyut bir kavram olmasna karn, hak daha somut bir kavramdr.

    zgrlk, bir bakma yukarda da deindiimiz gibi kiinin i dnyasnda kendini

    21Akllolu, nsan Haklar, s. 6.22Akllolu, nsan Haklar, s. 8.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    23/163

    12

    bamsz, bir davranta bulunmaya muktedir hissetmesidir. Hak ise daha resmi bir

    kavramdr, nitelii itibariyle daha nesnel olarak kabul edilmektedir.

    Haklar, resmi makamlar ve mahkeme nnde ileri srlebilir. Ancak hakk

    kullanp kullanmamak, kiinin iradesine baldr. zgrlklerin gereklemesi iin ise

    bakalarnn veya devletin mdahalede bulunmamas gerekir. Yarg organlarnca ve

    tm kamu kurum ve kurulularnca kiinin bir takm zgrlklerinin varlnn

    bilinmesi ve bu zgrlklere sayg duyulmas gerekmektedir. Bu nedenle ilgili

    mercilerde ileri srlmemi olsa dahi zgrlklerin varl esastr. Nitekim, Anayasa

    Mahkemesinin ve Dantayn birok kararnda da sylenildii gibi, gnmzde insanhaklar sorunu, yalnzca bir i hukuk sorunu olmaktan km, ayn zamanda

    uluslararas hukukun da sorunu haline gelmitir. Bu haklarn korunmas, i hukuk

    normlar yannda, uluslararas hukukun normlar ile salanmaktadr. Ancak belirtilen

    husustan farkl olarakDantay, 10.11.1992 tarihli kararnda, bir ulusal metinde

    ngrlmemi olmasnn, bir hakkn ya da zgrln kullanlmasna engel

    olamayacana karar vermitir23.

    zgrlk, btn haklarn ortak kkenidir; haklar ise, zgrlkleri salamak iin

    kiiye hukuk tarafndan tannan meru yetkilerdir. Hakkn mahkeme nnde ileri

    srlebilme zellii bulunmaktadr. zgrlkler iin de ayn durum geerli olmakla

    birlikte byle birart koulmas mmkn deildir. rnein kiinin seyahat edip

    etmemek zgrl kendi iradesine baldr. Hak ise, ancak bunun uygulanmaya

    konmas durumunda bir d engelin ortaya kmasnda - pasaport isteinin reddi gibi -

    durumlarda meydana gelir24.

    Hak, zgrln somutlatrlm biimidir. Hak, zgrln somut olarak

    gerekletirilmesinin aracdr. rnein hak arama zgrl, dava hakk ile

    gerekleir. Hak, bir zgrln salanmas iin kiiye anayasa ve kanunlar ile

    23 D.10.Da, KT.10.11.1992, E.1991/1262, K.1992/3911, www.danistay.gov.tr,

    Eriim Tarihi: 25.05.2008.24Kabolu, zgrlkler, s. 13

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    24/163

    13

    tannm yetkilerdir. Eer bir kiinin, bir konuda hakk var ise, devletten veya dier

    kiilerden onun yerine getirilmesini isteme yetkisine sahiptir demektir. Hukukun

    genel teorisinde hak kavram, ok deiik ekillerde tanmlanmakta ise de, bu

    tanmlardan en eskisi ve yaygnna gre hak, kiilere hukuk dzeni tarafndan verilen

    bir irade kudreti, bir isteme yetkisidir25.

    Genel olarak hak ve zgrlk kavramlar arasndaki farkllklar yukarda

    belirtilen hususlardan ibarettir. Ancak ou zaman hukuk dilinde bu iki kavram

    birbirinden ayr grlmemekte, hatta ou zaman birbirinin yerine kullanlmaktadr.

    II Genel Olarak Kii Haklar ve zgrlkleri Kavramlar

    1- Tanm

    Kii haklar kavram, hereyden nce kiinin kendisine zg ve kendi ahsna

    bal ve doutan sahip bulunduu hak ve zgrlklerinin olduunu, bu hak ve

    zgrlklere devletin hibirekilde mdahale edemeyeceini, nk bunlarn devletin

    stnde ve devlete dayanak oluturan haklar olduunu, bununla birlikte, devletin bu

    haklar korumak bu haklara sayg duymakla ykml olduunu ve onlara hibirekilde/ hibir bahane ile dokunamayacan ifade eder26.

    Doktrinde "koruma haklar" da denilen "kii haklar", insan haklarnn pozitif

    hukuka geen ilk kesimini oluturmaktadr. Koruma haklar "kiiliin korunmas"

    zerine kuruludur. Bu husus ayn zamanda temel haklar dizgesinin balca amacdr.

    Anayasada (m. 17-23) "kiinin haklar"n deiik kurallar ile dzenlenmi ise de

    bunlar kii kavramna ilikin drt temel alana ayrlabilir: "kii zgrl" (m. 17-

    23), "dnce zgrl" (m. 24-34), ''mlkiyet hakk"(m. 35) ve "haklarn

    25enolu , Fuat, Temel Hak ve zgrlkler, Bu Haklarn ve zgrlklerin Snrlanmas ve Bunlarlalgili Kavramlarn Aklamalar, http://www.turkhukuksitesi.com/makale_493.htm, EriimTarihi: 28.12.2007.

    26 Arsel, lhan, Anayasa Hukuku (Demokrasi), Sralar Matbaas, 2. Bask, stanbul 1968, s. 248.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    25/163

    14

    korunmas" (m. 36-40). Bu kurallarn tm kiinin maddi ve manevi varl, ksaca kiilik

    kapsamna girmektedir27.

    Kiisel hak ve zgrlklere sahip olunabilmesi iin, ncelikle hukuk dzeninin

    ngrd kurallar dahilinde kiiliin kazanlmas gerekmektedir. Bizim hukuk

    sistemimizde kiilik, tam ve sa doumla balar.(Trk Medeni Kanunu 28/1. md). Bu

    nedenle tam ve sa olarak doan her birey, kiisel hak ve zgrlklerin znesi

    konumunda olabilecektir.

    Anayasamzda kiinin haklar bal altnda dzenlenen haklar, genellikle

    dokunulmaz alan say

    lan bireysel zgrlk gvencelerinden olumaktad

    r. Bunlara1954 tarihinden itibaren taraf olduumuz AHS ile tannan haklar da eklemek gerekir.

    Bu haklar tarihsel gelime iinde ilk olarak ortaya kmlardr. Bu haklarda, tabii

    hukuk nitelii ar basmaktadr. Bu haklarn ekseni kiidir. Kii haklar ve zgrlkleri

    devlet tarafndan korunmas gereken bir alandr. Bu koruma sadece teki kiilere kar

    deil ncelikle devlete kar olarak dnlmtr. Bu nedenle bu haklara koruyucu

    / nleyici haklar da denir28.

    2- Tarihsel Geliimi ve Dinamikleri

    nsan haklar, tarihsel ortaya kartlar itibariyle devlet kudretine ve onunla

    balantl olarak egemen toplumsal snflara, ideolojiye ve ahlaka kar ileri srlm

    ve onlarn muhalefetine ramen hukuksallamlardr. Bu nedenle insan haklarnn

    varln, salt baz dnemlerdeki egemen glerin tanmasna bal klmak yersiz

    olacaktr29. Ayrca insan haklarn, ulusal veya uluslararas alanda pozitifletirilmi

    haklara indirgenmek suretiyle daraltmak, onlarn tarihsel ve normatif anlamlarna aykr

    der30. Bu bakmdan insan haklarnn, zellikle kii haklarnn ve zgrlklerinin

    geliim dnemlerine ve dinamiklerine ayrca deinmek yerinde olacaktr.

    27Akllolu, nsan Haklar, s. 36-37.28Akllolu, nsan Haklar, s. 141.29 Tanr, Blent, Trkiyenin nsan Haklar Sorunu, Geniletilmi 3. Bask, BDS Yaynlar, stanbul

    1994, s. 14, Nakleden, Sancar, Mithat, Devlet Akl Kskacnda Hukuk Devleti, 2. Bask,letiim Yaynlar, stanbul 2000, s. 131.

    30Sancar, Devlet Akl, s. 131.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    26/163

    15

    a) Eski alarda: Eski alarda kii haklarna ve zgrlklerine ilikin alglar

    elbette gnmzdekinden olduka farklyd. Bu durumun sebebi, biraz da yaanlan

    an yneticilerinin zihninde yer alan fikirlerle ve an yaam koullaryla ilgilidir.

    Eski alarda hak ve zgrlkler asndan, devletin bireylerden stn olduu

    dncesi hakimdir. Birey fikrinin henz gelimemi olduu bu dnemlerde hak ve

    zgrlklerin tannmasnn ve korunmasnn beklenilmesi zordur.

    Eski alarda ve hatta an en yksek uygarlk devirlerinde, kii haklar diye

    bir kavramn mevcut olmad ve eski a devletinin her bakmdan sonsuz ve snrsz

    bir iktidar ve hakimiyete sahip bulunduu ve kiinin devlete kar ileri srebileceiveya onun iktidarn snrlayc etkide, bir hakka sahip bulunmad31 kabul

    edilmektedir. Eski alarda fikir alannda an en byk iki filozofu saylan Platon

    (Eflatun) ve Aristoda dahi, insana insan olarak deer veren, ona devlet iinde ve

    devlete kar herhangi bir hak tanyan dncenin izine rastlanlmamaktadr32.

    Ksaca, gerek Platon gerek Aristo, devleti kiinin mutlak efendisi olarak

    tanmakla, klelii olduu gibi kabul etmekle, insann manevi varln tamamen

    gzden uzak tutmakla alarnn yerlemi deer ls kalplarn aamamlardr33.

    Bu dnemde Stoisyenler (Stoisizm) tarafndan bu yaklam biraz olsun yumuatlm ve

    kii haklar ve zgrlkleriyle ilgili olarak devletin konumu asndan birtakm

    farkllklar ortaya kmaya balamtr.

    Stoisyenlere gre devlet kurumu, insann gelimesi iin gereklidir ve bu

    bakmdan kiinin, devlet hayatna katlmas gerekmektedir. Bylece kii sadece bir

    vatanda olarak deil, ayn zamanda insan olarak da ele alnm ve bu adandeerlendirilmitir. Devletin amac, tabii kanunlara istinaden adaleti ve kiilerin

    menfaatlerini salamaktr34.

    31Arsel, s. 249.32Kapani, s. 17.33Kapani, s. 1834Arsel, s. 249.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    27/163

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    28/163

    17

    olarak yaamaya devam etmilerdir. Pratikte kiinin durumu bakmndan eskiala

    aradaki balca fark udur: Eskia insannn bir tek efendisi vardr: Devlet. Ortaa

    insanlarnn ise iki efendisi vardr: Devlet ve Kilise.37

    Bu bakmdan ortaada, kii hak ve zgrlkleri alannda fazla ilerleme

    kaydedildii sylenemez.

    c) 17. ve 18. Yzyllarda: Bu dnemde hak ve zgrlkler alannda ok nemli

    gelimeler kaydedilmitir. zellikle 1789 Fransz htilali sonrasnda birey kavram

    deer kazanmaya balam, bu gelimeye paralel olarak insan hak ve zgrlkleri

    alannda nemli gelimeler yaanmtr.

    Bu dnemde insan haklar kuram, insann devletin temelini oluturan ve devlet

    iktidarn kstlayc tabii haklar olduu dncesi, esas itibariyle tabii hukuk ve

    toplum szlemesi kuram ortaya km ve Amerika Birleik Devletleri ve Fransa

    tarafndan ilan edilmi olan beyannameler, bu iki kuramn dnrlerinin fikirlerinden

    ilham alnarak hazrlanmtr38.

    zellikle Fransz htilali, sonular bakmndan hak ve zgrlkler alannda

    gerek bir devrim niteliindedir. Mutlak monarilerin baskc ynetimlerine kar

    kiisel zgrlklerini kazanmak adna ynetimden memnun olmayanlar bu ihtilali

    gerekletirmilerdir. Fransz htilali, sonular ve sonrasnda yaynlanan Bildiri,

    insan haklar ve zgrlklerinin geliimine katkda bulunmak asndan tarihte

    meydana gelen en byk olaylardan biridir.

    Bu alarda liberal retinin hak ve zgrlkler zerindeki etkisi dikkat

    ekmektedir. Bu dnemde liberalizmin ncleri Locke, Montesquieu ve Rousseau

    tarafndan gelitirilen toplum szlemesi kuram nemlidir. Bu kuram ile kiiler,

    kendi ynetimlerini belirlemek adna bir araya gelerek farazi bir szleme etrafnda

    devlet denilen kurumu meydana getireceklerdir. Devletin asl grevi de kiilerin temel

    37Kapani, s. 28.38Arsel, s. 252.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    29/163

    18

    hak ve zgrlklerini korumaktr. Nitekim Lockea gre toplumun kurulmas, daha

    iyinin, -insan zgrl ve gvenliinin- aratrlmasn hedefler. Montesquieuda

    iktidarn snrlanmas endiesi ne kar. Aslnda liberal olmaktan ok demokrat olan

    Rousseau, insan zgrln hareket noktas olarak almtr. 1762de yazd Contrat

    Social, insan zgr doar szleriyle balar39.

    Grld gibi bu dnemde temel haklar ve zgrlkler adna ok nemli

    ilerlemeler kaydedilmitir. Toplum szlemesi kuram, bu dnemin rndr. Kald ki,

    Fransz htilali bu dnemde meydana gelmitir. Fransz htilali sonrasnda yaynlanan

    Fransz nsan ve Vatandalk Haklar Bildirisinin temel hak ve zgrlkler asndantad deer olduka fazladr. Devlet iktidarnn snrlandrlmas dncesi de bu

    dnemi rndr. Nitekim bu dnce, ileride de deineceimiz zere, htilal sonras

    krala duyulan gvensizlik nedeniyle kraln srekli denetim altnda tutulmasn

    salayacak bir denetim mekanizmas oluturulmas dncesini dourmu, dolayl da

    olsa Fransz idari yarg sisteminin ortaya kmasna neden olmutur. Bizim idari yarg

    sistemimizin kayna da Fransz idari yarg sistemi olduundan, dnemin lkemiz

    a

    s

    ndan da kii hak ve zgrlkleri a

    s

    ndan ta

    d

    deer olduka fazlad

    r.

    d)amzda: amzda hak ve zgrlkler alannda iki byk gelime

    yaanmtr. Bunlar: nsan Haklar Evrensel Bildirisi ve Avrupa nsan Haklar

    Szlemesidir. zellikle, nsan Haklar Evrensel Bildirisi, bu dnemde meydana gelen

    savalarda yaanan ar insan haklar ihlalleri nedeniyle, devletlerin bu durumu

    dzeltmek adna bir araya gelerek bu bildiriyi yaynlamalar sonucu oluturulmutur.

    Bildirinin nemi, bizzat dnemin rn olmasndan kaynaklanmaktadr. nk

    dnyann birok yerinde yaam hakknn dahi korunmad ve insanlar ok byk aclar

    yaadklar bir dnem sonunda bu bildiri yaynlanmtr. Bu bildirinin balyc nitelii

    bulunmamaktadr ve bildiriye aykr davranlar iin herhangi bir yaptrm

    ngrlmemitir. Ancak Avrupa nsan Haklar Szlemesi, nsan Haklar Evrensel

    Bildirisine nazaran daha etkin bir koruma mekanizmas getirmitir. nk burada

    szlemeye aykrlk durumunda yaptrm uygulayacak merciler mevcuttur. Bunun yan

    39Kabolu, zgrlkler, s. 151.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    30/163

    19

    sra Avrupa Birliinde kii hak ve zgrlklerinin korunmas asndan nemli

    gelimeler kaydedilmitir.

    amzda, pozitif hukukun bir paras haline gelmi olan insan haklar, sadece

    yrrlkte olan anayasa normlar olarak kavranmamaldr; bunlar ayrca asli nitelikteki

    tarihsel hakszlk deneyimlerine ynelik kollektif hafzann da bir ifadesidirler. nsan

    haklar taleplerinde, sosyal ve siyasal bask olarak alglanan ilikilere ve tutumlara kar

    bir protesto dile gelir. Protesto edilen eylem ve ilemler, ou zaman devlet tarafndan

    vazedilmi hukuk kurallarna dayanrlar. Siyasal iktidarlarn bu tr eylemlerinin

    egemen toplumsal ahlaka uygun dmesi de, pek dk bir ihtimal deildir. Baskya

    maruz kalanlar iin bu husus, kendi durumlarnn mevcut toplumsal ve siyasal sistem

    iinde dzelmesini mmkn grmyorlarsa, adalet taleplerini pozitif hukukun ve

    egemen ahlakn tesinde bir alanda ileri srp temellendirmeleri gerektii anlamna

    gelir40.

    Sonu olarak, bu dnem, kii haklarnn ve zgrlklerinin uluslararas alana

    tand dnemdir. Bu dnemde modern anlamda hak ve zgrlk kavramlarnn

    geliimi asndan en nemli husus, kiisel hak ve zgrlklere verilen nemin

    artmasdr.

    3- Kii Haklarnn ve zgrlklerinin nsan Haklar ve Temel Haklar

    Arasndaki Yeri

    Temel haklar ve zgrlkler kavramlar, insan haklar ile ayn anlamda

    kullanlabildii gibi, btn dier haklardan yararlanmann temeli olan haklar,

    anayasa ile tannan hak ve zgrlkler ya da uluslararas szlemeler ve demokratik

    anayasalarla tannm hak ve zgrlkleri ifade etmek iin kullanlmaktadr41. Kii

    haklarnn ise, temel haklar dizgesi iinde zel bir konumu vardr. Kii haklar, temel

    haklarn alt dal olarak deerlendirilebilir. Nitekim, Anayasamzda da kii haklar ve

    zgrlkleri, temel haklar ve zgrlkler arasnda saylmtr. Temel haklar arasnda bir

    stnlk sralamas (hiyerari) bulunmamakla birlikte, haklarn elitii durumlarda

    40Sancar, Devlet Akl, s. 131.41Atar, s. 109.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    31/163

    20

    kiisel haklara ncelik verilmesi gerekmektedir.

    Hukuk dzeninde temel haklar ve kii haklarnn yan sra insan haklar

    kavram da nemli bir yer tutmaktadr. Ancak temel hak ve zgrlkler alannda

    kullanlan kavramlarn iinde en kapsaml olan insan haklardr. nsan haklar

    kavram; ayrm yaplmakszn btn insanlarn, yalnzca insan olularndan dolay,

    insanlk onurunun gerei olarak sahip olduklar haklarn btnn kapsar. nsan haklar

    kavram, gereklemi durumdan ok, gerekletirilmesi gerekeni, bir ideali (olmas

    gerekeni) anlatr. nsan haklar, rk, din, dil ayrm gzetmeksizin tm insanlarn

    yararlanabilecei haklardr. Bu haklardan yararlanmak bakmndan vatanda ve yabancarasnda ayrm yoktur. Dier yandan insan haklar terimi bir ideali ierir. Bu terimi

    kullananlar, bu alanda olan deil, daha ok olmas gerekeni dile getirirler.42nsan

    hakk, kiinin sadece insan olmas nedeniyle sahip olduu haktr. nsana insan olmas

    nedeniyle tannan haklar kutsaldr ve esasnda bu kavram ahlaki temellere

    dayanmaktadr. nsan hakk da phesiz bir haktr, ama ahlaki anlamda bir haktr.

    Ayrca insan hakk, nitelii bakmndan herhangi bir ahlaki haktan da farkldr; bu

    farkl

    l

    k, onun dier btn ahlaki haklardan stn olmas

    nda kendisini gsterir. Bakabir ifadeyle, insan haklar en stn ahlaki talepleri ifade eder43.

    nsan haklar kavramnn, kii haklar kavramndan daha kapsaml olduunu

    belirtmeliyiz. nk yukarda da ifade etmi olduumuz gibi, rnein bizim hukuk

    sistemimizde, Medeni Kanunumuza gre "kiilik, ocuun sa olarak tamamyla

    doduu anda balar"(m.28/1). Kiiliin kazanlmas bakmndan, bizim hukuk

    sistemimizde var olan dzenleme esas alndnda, anlan madde metninde belirtilen

    ekilde kiiliin kazanlmamas durumunda kii haklar kavram da askda kalacaktr.

    Kiilere, hukuk dzeni tarafndan tannm olan haklar ancak bu ekilde kazanlacaktr.

    Ancak insan haklar kavram bakmndan byle bir snrlamann kabul edilmesi

    mmkn deildir. nk insan hakk kavram ayn zamanda evrenseldir. Elbette kii

    42enolu, Fuat, Temel Hak ve zgrlkler, Bu Haklarn ve zgrlklerin Snrlanmas ve Bunlarlalgili Kavramlarn Aklamalar, http://www.turkhukuksitesi.com/makale_493.htm, EriimTarihi: 28.12.2007.

    43Erdoan, s. 163.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    32/163

    21

    haklarnn da evrensel boyutu vardr. Ancak insan haklar kavram dokunulmaz nitelii

    itibariyle biraz daha farkl bir konumdadr. Bir hukuk sisteminde, kiilere tannan bir

    hakkn yeni bir anayasa deiiklii veya kanun deiiklii ile snrlandrlmas

    mmkndr. Ancak temel bir insan hakk olan kiinin yaam hakknn, herhangi bir

    ekilde elinden alnmas mmkn deildir. (Tabii hukuk anlay). Yine insann, maddi

    ve manevi varlnn btnlne dokunulmas mmkn deildir. rneklerin daha da

    oaltlmas mmkndr. Esasnda burada dikkat edilirse insan haklar kavramyla

    anlatlmak istenen husus, bu haklarn vazgeilmez oluu ve mutlaka hukuk dzenleri

    tarafndan tanmlanm olmasna gerek olmad hususudur. nsan haklarnn bu

    zellikleri dikkate alndnda elbette bu haklarn ayrca hukuk dzeni tarafndan

    korunmu olmas da bir zorunluluktur.

    III- Kii Haklarnn ve zgrlklerinin Genel Olarak Pozitif Hukuka

    Geii

    1- ngiliz zgrlk Bildirgeleri

    Kii hak ve zgrlklerinin fikir ve dnce halinden uygulama alanna geii,

    baka bir deyimle, bunlarn gereklemesi sorunu ele alndnda ilgin bir durumla

    karlarz. Tarihi gelime asndan gze arpan durum udur: Kii zgrlkleri henz

    kafalarda bir fikir ve doktrin halinde belirmeden ok zaman nce, ngilterede pratik

    alanda yava yava gerekleme yolunu tutmutur. ngilizler, daha XIII. Yzyln

    balarnda (1215 ylnda), o zamanki krallarna kabul ettirdikleri Magna Carta

    Libertatum (Byk zgrlk Ferman) ile kii haklarnn salanmas yolunda ilk byk

    adm atmlardr. Aslnda Manga Cartann, halka belirli zgrlkler tanyan bir belge

    olmaktan ok, kraln otoritesini bir lde snrlandran ve ona karlk baronlarn baz

    haklarn belirten bir feodal Berat (Charte) olduunu sylemek gerekir44.

    Magna Carta, ngiliz belgelerinin en eskisi olarak kabul edilmektedir. ngiltere'de

    Kral ile soylular arasnda akdedilen bir belgedir. Dokuz kadar zgrlklere ilikin 63

    maddeden oluan bu dzenleme, kraln zellikle vergi almada yetkilerini snrlyor,

    44Kapani, s. 41.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    33/163

    22

    koruma getirdii kiilere gvenlik salamaktadr. Magna Carta'nn hukuksal gvenlik

    forml, daha sonraki bildirgeler ve belgeler tarafndan da benimsenmitir. Buna gre

    kimse eitlerinin karar olmakszn ve bir yerel kurala dayanlmakszn

    zgrlnden ve mlknden yoksun klnamaz. Cezalar, ilenen sua uygun olacak ve

    kiinin yaamna engel olacak kadar ar olmayacaktr. Msadere kaldrlacaktr. Yargcn

    bakmas gereken anlamazlklara baka kimse bakamayacaktr. Magna Carta iyi

    ynetim de ngrmtr. Buna gre yelerini Yce Kurulun (Magnum Concilium)

    setii 25 kiilik bir kurul Kraln ve memurlarnn ilemlerini denetleme yetkisi ile

    donatlmtr45.

    Magna Carta, kii haklar ve zgrlkleri asndan, yukarda da belirtildii gibi

    tarihte bilinen en eski bildirisi olarak kabul edilmektedir. Daha sonra ngilizler 1628

    tarihli Petition of Rights, 1679 tarihli Habeas Corpus Act, 1689 tarihli Bill of Rights, ve

    nihayet 1701 tarihli Act of Settlement ile zgrlklerin snrlarn gittike

    geniletmiler, hkmdarn iktidarn kanunla evrelemek suretiyle kii hak ve

    zgrlklerine sayg gsterilmesini salamlardr46. rnein ngilterede, 1689 tarihli

    Temel Haklar Bildirisi (Bill of Rights) ile vatandalar

    n bir tak

    m temel haklar

    birer birer saylm ve kraln parlamentonun onay olmakszn bunlara mdahale

    edemeyecei ilan edilmitir47.

    ngiliz hak ve zgrlk bildirileri, btn insanl kavrayan haklar izelgesi

    iermemektedirler48. Sadece hkmdarn iktidarnn snrlandrlmas ve vatandalar

    hkmdarn keyfi davranlarna kar korumasna yneliktirler. Yine de bu bildiriler

    kii haklarnn ve zgrlklerinin geliim sreci ierisinde byk neme sahiptirler.

    45Akllolu, nsan Haklar, s. 122.46Kapani, s. 41-42.47nal, s. 17.48Erdoan, s. 41.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    34/163

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    35/163

    24

    edilmitir. Bildiride yaama hakkna zel bir nem verilerek, bu hakkn evrensel bir

    deeri olduu da belirtilmitir51.

    Amerikan Haklar Bildirgeleri ile insanlarn doutan bir takm tabii haklara

    sahip bulunduklar, bunlarn devletten nce mevcut olduu ve dolaysyla devlet

    iktidarnn bu haklarla snrlanmas gerektii yolundaki fikirler, hukuki formllerle

    doktrin alanndan uygulama alanna gemilerdir52.

    3- Fransz nsan ve Vatandalk Haklar Bildirgesi

    Amerikan htilali sonrasnda gerekleen Fransz htilaliyle kii haklar doktrini bu defa Avrupa Ktasnda resmen kabul ve ilan edilerek gerekleme ve yaylma

    imknna kavumutur. 1789 Fransz nsan ve Vatandalk Haklar Bildirgesi, haklar

    beyannamelerinden sz edilirken hemen ilk akla geleni ve hi phesiz bunlar iinde en

    nl olandr. Bu belgenin insanlk tarihinin en nemli belgelerinden biri olduu ve

    bal bana bir dnm noktas tekil ettii kabul edilmektedir53.

    Bildirge'nin anayasalarmza dahil olan baz hkmleri de olmutur.

    Bunlardan biri "kanunsuz emir"dir. Buna gre "Keyfi emirler verilmesini isteyen, bu

    eit emirleri veren, yerine getiren veya getirten kimseler cezalandrlmaldr" (m. 7).

    Bildirideki zgrlk tanm da evrenseldir; zgrlk "Bakalarna zarar vermeyen her

    eyi yapabilmektir" (m. 4). Kanun zararl olan yasaklar, yasaklanmayan bireye engel

    olunamaz, hi kimse kanunun emretmedii bireye zorlanamaz (m. 5). Bildirge temel

    haklan zl biimde saymtr: zgrlk, mlkiyet, gvenlik ve zulme kar

    direnme (m. 2). lk madde zgrlk ve yasa nnde eitlii doal hak olarak

    nitelemekte ve kamu yararna kanunla snrlama yaplmasn ngrmektedir.

    Gvenlik, tutuklamann yasal olmas, su ve cezalarda yasallk, susuzluk varsaym,

    din ve vicdan zgrl, ifade zgrl, vergide orantllk ve yasallk, kamu

    51nal, s. 17.52Kapani, s. 45.53Kapani, s. 46.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    36/163

    25

    hizmetlerine girite liyakat ilkesi ve eitlik, kamulatrmann pein bedelle kamu

    yararna yaplabilmesi Bildirge'nin anayasalarmza da alnm olan teki kurallardr54.

    1789 nsan ve Vatandalk Haklar Bildirgesi, Fransz htillinin ilk

    beyannamesidir, fakat sonuncusu deildir. Birka yl arayla, Fransada arka arkaya

    birka bildirinin daha yaynlanm olduunu grrz. Bunlar, baz bakmlardan

    birincisinden daha geni ve daha etrafl olmakla beraber, hibiri 1789 Bildirgesinin

    uyandrd yanklar uyandramamtr. 19. yzyln balarndan itibaren insan haklar

    ilkeleri yava yava nceleri Avrupada, sonralar btn dnyada yazl anayasalarn

    kabul ile birlikte uygar milletlerin hukukuna girmitir. Bu temel ilkeler, ister ayrbeyannameler eklinde olsun, isterse dorudan doruya anayasa metinleri iinde yer

    alsn, baka milletler tarafndan kabul ve iln edilirken, daima gz nnde tutulan ana

    metin ve klsik rnek, 1789 Bildirgesi olmutur55.

    IV- Kii Haklarnn ve zgrlklerinin Ulusal ve Uluslararas Hukukta

    Dzenlenii

    1- Ulusal Hukuktaki Dzenlemeler

    A- Genel Olarak

    Anayasamzda, temel hak ve zgrlklerle ilgili dzenlenmeler haklarn nitelii

    bakmndan ksm halinde tanmlanm bulunmaktadr. Bunlar, "kiinin haklar ve

    devleri", "sosyal ve ekonomik haklar ve devler" ve "siyasi haklar ve devler" olarak

    dzenlenmitir.

    Anayasam

    zda, temel hak ve zgrlklere ilikin olarak genel hkmlerksmnda temel hak ve zgrlklerin nitelii, snrlanmas, ktye kullanlamamas ve

    durdurulmas gibi unsurlara yer verilmitir. Temel hak ve hrriyetlerin nitelii baln

    tayan 12nci maddeye gre, "Herkes kiiliine bal , dokunulmaz, devredilmez,

    54Akllolu, nsan Haklar, s. 123.55Kapani, s. 47.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    37/163

    26

    vazgeilmez temel hak ve hrriyetlere sahiptir (f.l). Temel hak ve hrriyetler, kiinin

    topluma, ailesine ve dier kiilere kar dev ve sorumluluklarn da ihtiva eder (f.2)56.

    Anayasamzn II. Ksmnda Temel Haklar ve devler bal yer almaktadr.

    Bu balk altnda temel hak ve zgrlklerin nitelikleri, snrlanmalar vb. hususlar

    dzenlenmi olup ayrca temel hak ve zgrlkler ana gruba ayrlmak suretiyle

    belirtilmitir. Bunun yannda hukuk devleti, sosyal devlet gibi kurumlarn dzenlenmi

    olduu maddelerde de temel hak ve zgrlklere atf yaplmtr. Bu gruplar;

    Kiinin Haklar ve devleri (kinci Blm) Sosyal ve Ekonomik Haklar ve devler (nc Blm) Siyasi Haklar ve devler (Drdnc Blm) olarakdzenlenmitir.Ayrca Anayasamzn 5. maddesinde: Devletin temel ama ve grevleri, Trk

    milletinin bamszln ve btnln, lkenin blnmezliini, Cumhuriyeti ve

    demokrasiyi korumak, kiilerin ve toplumun refah, huzur ve mutluluunu salamak;

    kiinin temel hak ve hrriyetlerini, sosyal hukuk devleti ve adalet ilkeleriyle

    badamayacak surette snrlayan siyasal, ekonomik ve sosyal engelleri kaldrmaya,

    insann maddi ve manevi varlnn gelimesi iin gerekli artlar hazrlamaya

    almaktr. ifadesiyle, aka temel hak ve zgrlklerin korunmas lkemiz

    asndan bir grev olarak kabul edilmitir.

    Anayasamzn, temel hak ve zgrlklere ilikin dzenlemelerinin bir takm

    eksik taraflar

    bulunmaktayd

    . Ancak bu eksikliklerin birou 2001 ve 2004 y

    llar

    ndayaplan Anayasa deiiklikleri ile nemli lde giderilmitir. zellikle 2001 ylnda

    yaplan Anayasa deiiklii ile temel hak ve zgrlklere ilikin genel snrlama

    sebepleri ortadan kaldrlm ve her bir hak ve zgrlk iin ayr snrlama sebepleri

    getirilmitir. Zaten bu ekilde belirsiz ifadeleri ieren genel snrlama sebeplerinin

    bulunduu bir ortamda tam anlamda bir hukuk devletinden sz edilmesi pek de

    56Atar, s. 113.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    38/163

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    39/163

    28

    uyarnca, insann insan olmas nedeniyle sahip olduu haklara ynelik herhangi bir

    saldrnn, en stn mevzuat hkm olan Anayasa karsnda himaye grmeyecei

    vurgulanmak istenmitir.

    Yine vazgeilmezlik ilkesine baktmzda dikkati eken ilk unsur, kiinin sahip

    olduu temel hak ve zgrlkten feragat etmesinin mmkn olmayacadr. rnein bir

    kimse, baka birisine klelik yapacana ynelik bir szleme imzalayamaz veya

    ilemi olduu bir crm nedeniyle hapse atlan bir ahsn, ceza sresini

    tamamlamasnn ardndan, pimanlnn hat safhada olduunu belirterek mr boyu

    hapiste kalmak istese, bu istek anlan anayasal ilke gereince kabul grmez.

    Burada dikkat edilecek olursa, temel haklarn ve zgrlklerin,

    dokunulmazl, devredilmezlii, kiilie bal olmas hususlar, bu haklarn kiiyle

    bir btnlk oluturduu ve kiiye sk skya bal nitelikte olduu hususu ifade

    edilmektedir.

    b- Hak ve zgrlklerin Snrlanmas

    zgrlklerin snrsz olmadklar ilkesi, otorite ve zgrlk dengesinin

    salanmasnn zorunluluunun bir sonucu olarak kabul edilmektedir. Kiilerin

    mutluluu ve gelimesi iin zgrlk ne kadar gerekli ise, insanlarn toplum halinde

    yaadklar ve toplum yaamnn bir dzen iinde srmesi ynnden otorite o kadar

    gereklidir. zgrlklerin toplum yaamndan soyutlanarak ele alnamayacaklar

    gerei, tm insan haklar belgelerinde onlarn snrsz olmadklarnn kabulne neden

    olmutur58.

    Anayasamzn Temel Hak ve Hrriyetlerin Snrlanmas balkl 13.

    maddesinde: (Deiik madde: 03/10/2001 - 4709 S.K./2. md.) Temel hak ve

    hrriyetler, zlerine dokunulmakszn yaln zca Anayasann ilgili maddelerinde

    belirtilen sebeplere bal olarak ve ancak kanunla snrlanabilir. Bu snrlamalar,

    58 Sunay, Reyhan, Avrupa Szlemesinde ve Trk Anayasasnda fade Hrriyetinin Muhtevas veSnrlar, LDT Yaynlar, Ankara 2001, s. 73.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    40/163

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    41/163

    30

    dzenlemede: Bu snrlamalar, Anayasann szne ve ruhuna, demokratik toplum

    dzeninin ve laik Cumhuriyetin gereklerine ve lllk ilkesine aykr olamaz. ifadesi

    yer almaktadr. Anayasann sz deyimiyle anlatlmak istenen, bizzat Anayasann

    kendisidir. Anayasann ruhu deyimiyle anlatlmak istenen ise Anayasann tm

    maddeleri ile birlikte sahip olduu deerdir. Bunun iin Anayasann 2. maddesinde yer

    alan ifadeyi rnek verebiliriz. Anayasann 2. maddesinde Trkiye Cumhuriyetinin,

    toplumun huzuru, milli dayanma ve adalet anlay iinde, insan haklarna saygl,

    Atatrk milliyetiliine bal, balangta belirtilen temel ilkelere dayanan, demokratik,

    laik ve sosyal bir hukuk Devleti olduu vurgulanmtr. Demek ki, Cumhuriyetin

    niteliklerini belirten bu hkm ve balangta yer alan ifadeler baznda Anayasamz bir

    btnlk arz eder. Bu btnl bozmak suretiyle temel hak ve zgrlklere mdahale

    edilmesi sz konusu olamaz.

    Madde hkmnde yer alan bir dier ilke de lllk ilkesidir. Bu ilkenin

    anlam, snrlamada bavurulan aracn, snrlama ile elde edilecek neticeye uygun

    olmas gerektiidir. Makul snr aan snrlamalar, Anayasann temel hak ve

    zgrlkler a

    s

    ndan getirmi olduu lllk ilkesine ayk

    r

    l

    k tekil eder.

    Madde metninde yer alan bir dier snrlama ilkesi, demokratik toplum

    dzeninin gerekleridir. Demokratik toplum dzeninin elde edilebilmesi, keyfi

    iktidarn nlenmesi ve yneticilerin halka kar sorumluluunun salanmas61 yoluyla

    mmkndr. Demokratik bir toplumda iktidarn ve iktidarn fiili olarak kullanlmasnda

    ok byk rol oynayan idarenin snrl, kontrol altnda ve belirli olmas gerekmektedir.

    Demokratik dzenlerin belirtilen niteliklerinin varlphesiz en bata hak vezgrlklerin gvence altna alnmasna baldr62.

    Demokratik devlet, temel siyasal karar alma organlarnn genel oya dayanan

    serbest seimlerle olutuu, insan hak ve zgrlklerine sayg duyulan ve ilem ve

    61 Sunay, Reyhan, Demokratik Toplum Dzeninin Gerekleri ve 1982 Anayasas, SHFD, c.8, Konya2000, sy. 1-2, s. 617.

    62Sunay, Demokratik Toplum Dzeni, s. 617.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    42/163

    31

    eylemlerinde hukukla ballk arz eden devlet modelidir diyebiliriz. Bu hak ve

    zgrlklere Anayasamzn 17-40. maddeleri arasnda yer alan dzenlemeleri dahil

    edebiliriz. Bu maddeler arasnda yer alan hkmler, demokratik bir toplumda var

    olmas gereken hak ve zgrlklerdir.

    Anayasamzn temel hak ve hrriyetlerin ktye kullanlamamas balkl 15.

    maddesinde: Anayasada yer alan hak ve hrriyetlerden hibiri, Devletin lkesi ve

    milletiyle blnmez btnln bozmay ve insan haklarna dayanan demokratik ve

    laik Cumhuriyeti ortadan kaldrmay amalayan faaliyetler biiminde kullanlamaz.

    Anayasa hkmlerinden hibiri, Devlete veya kiilere, Anayasayla tannan temel hak vehrriyetlerin yok edilmesini veya Anayasada belirtilenden daha geni ekilde

    snrlandrlmasn amalayan bir faaliyette bulunmay mmkn klacak ekilde

    yorumlanamaz.

    Bu hkmlere aykr faaliyette bulunanlar hakknda uygulanacak meyyideler,

    kanunla dzenlenir. hkm yer almaktadr.

    Bu hkmle de temel hak ve zgrlklerin kullanlmasndaki snr aka

    vurgulanm ve madde hkmnde belirtilen yasaklara aykr davranlara ilikin

    yaptrmlarn kanunla dzenlenecei ngrlmtr. Buna gre temel hak ve

    zgrlkler, Devletin lkesi ve milletiyle blnmez btnln bozmay ve insan

    haklarna dayanan demokratik ve laik Cumhuriyeti ortadan kaldrmay amalayan

    faaliyetler biiminde kullanlamayacak ve Devlete veya kiilere, Anayasayla tannan

    temel hak ve zgrlklerin yok edilmesini veya Anayasada belirtilenden daha geni

    ekilde snrlandrlmasn amalayan bir faaliyette bulunmay mmkn klacakekildeyorumlanamayacaktr. Bu dzenlemenin dayana, klasik anlamda, bir kimsenin

    zgrlnn, dierinin zgrlnn balad yerde bitmesi anlayyla ilgilidir.

    Anayasalarda bu tr hkmlerin ngrlmesi hukuk dzeninin salanlmas asndan

    bir zorunluluk olup, bu sayede yine kiilerin haklar ve zgrlkleri korunacaktr.

    Demokratik bir hukuk dzeninde, kii haklarnn ve zgrlklerinin snrlarnn da

    aka belirlenmesi gerekmektedir.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    43/163

    32

    Sonu olarak, hibir zaman, hibir toplumda snrsz zgrlk diye bir ey

    olamayaca, snrsz zgrln anari ve neticede hrriyetsizlik douraca, uzun

    boylu aklamay gerektirmeyen bir gerektir. u halde, zgrlklerin var olabilmeleri

    ve kii ynnden pratik bir deer ifade edebilmeleri iin, onlarn snrlarnn

    belirtilmesi, kullanlma yollarnn gsterilmesi, ayrntl kurallarla erevelenmesi,

    ksaca, dzenlenmeleri gerekir63.

    Temel hak ve zgrlklerin snrlanmasnda dikkat edilmesi gereken nokta, kii

    hak ve zgrlkleri ile mevcut otorite arasndaki hassas dengenin salanmas

    sorunudur. Anayasamzn yukarda belitmi olduumuz hak ve zgrlklerininsnrlanmasna ilikin hkmleri bu dengenin salanmaya alldn syleyebiliriz.

    c- Anayasamzda Temel Hak ve zgrlklerle lgili ekirdek Alan

    Baz olaanst durumlarda temel hak ve zgrlklerin kullanlmasnn

    durdurulmas gerekebilir. Bu durumlar genellikle, devletin egemenlii ile ilgili ciddi

    skntlarn mevcut olduu ortamlarda ortaya kar. te Anayasamzn Temel Hak ve

    Hrriyetlerin Kullan

    lmas

    n

    n Durdurulmas

    bal

    kl

    15. maddesinin 1. f

    kras

    ndaSava , seferberlik, sk ynetim veya olaanst hallerde, milletleraras hukuktan

    doan ykmllkler ihlal edilmemek kaydyla, durumun gerektirdii lde temel hak

    ve hrriyetlerin kullanlmas k smen veya tamamen durdurulabilir veya bunlar iin

    Anayasada ngrlen gvencelere aykr tedbirler alnabilir.hkm yer almaktadr.

    Bu hkm uyarnca, madde metninde belirtilen sava, seferberlik, skynetim

    veya olaanst hallerde temel hak ve zgrlklerin kullanlmas durdurulabilecektir.

    Ancak burada lllk ilkesine ve milletler aras hukuktan doan ykmllklere

    zen gsterilmesi de Anayasal bir zorunluluktur.

    Bizim burada belirtmek istediimiz asl konu, demokrasi asndan vazgeilmez

    kabul edebileceimiz temel hak ve zgrlklerle ilgili Anayasamzn en g artlar

    altnda dahi gvenceye alt durumlardr. Anayasamzn 15. maddesinin 2. fkrasnda

    63Kapani, s. 217.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    44/163

    33

    fkrada belirlenen durumlarda da, sava hukukuna uygun fiiller sonucu meydana

    gelen lmler dnda, kiinin yaama hakkna, maddi ve manevi varlnn

    btnlne dokunulamaz; kimse din, vicdan, dnce ve kanaatlerini aklamaya

    zorlanamaz ve bunlardan dolay sulanamaz; su ve cezalar gemie yrtlemez;

    sululuu mahkeme karar ile saptanncaya kadar kimse sulu saylamaz.hkmyer

    almaktadr. Madde metninde yer alan dzenleme, her durumda korunmas ve gvence

    altna alnmas gereken temel hak ve zgrlklerle ilgili devlete bir grev

    yklemektedir. Bu grevin yerine getirilmemesi durumunda, idari yarg asndan

    deerlendirme yapldnda, devletin mali sorumluluu sz konusu olacaktr. Madde

    metninde yer alan ekirdek alann elerini sralayacak olursak:

    Kiinin yaam hakkna dokunulamaz. Maddi ve manevi varlnn btnlne dokunulamaz. Hi kimse din, vicdan, dnce ve kanaatlerin aklanmaya zorlanmas

    mmkn deildir ve bunlardan dolay sulanmas da sz konusu olamaz.

    Su ve cezalar geriye yrtlemez. Masumiyet karinesi gereince sululuun tespitine ilikin bir mahkeme

    karar olmadka kimse sulu kabul edilemez.

    Hukuk sistemimiz asndan ekirdek alanla ilgili anayasal dzenleme olduka

    nemlidir. Aslnda bir insana tannmas gereken asgari hak ve zgrlkler bu madde

    hkmnde aka dzenlenmitir. rnein, kiilerin dncelerini yarglamak ve buna

    bal olarak mahkumiyete hkmetmek gibi bir yanllk, hibir hukuk devletinde veya

    kendisini hukuk devleti olarak kabul eden devletlerde sz konusu olamaz.

    Yine sz konusu dzenleme uyarnca kiilerin yaam hakkna dokunulmasnn

    hibir meru yan olamaz (sava hukukuna uygun mdahaleler dnda) ve bunu

    hukukla badatrmak da imknszdr. Aksi durum, tabii hukuk anlayna tamamen

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    45/163

    34

    aykrdr. yle ki, Aydnlanma Felsefesinin ortaya kndan bu yana insanlarn

    yaam hakkn ve gvenliini korumak amacyla farazi bir szlemeye dayal olarak

    devlet denilen soyut bir kuruma bir takm yetkiler vermilerdir. Rousseau tarafndan

    gelitirilen toplum szlemesi kuramnn, bir yansmasn burada grmek

    mmkndr. Her durumda, zellikle kiinin yaama hakk ve hukuki gvenliinin

    salanmas gerekmektedir. te bu sebeple, insanlar sahip olduklar zgrlklerin bir

    ksmn terk ederek bununla stn bir otoriteyi (devleti) meydana getirmilerdir;

    devletin grevi ve varlnn sebebi, bu hak ve zgrlkleri korumaktr. Devlet

    iktidarn kullananlar, kiilerin hak ve zgrlklerini gvence altnda tutmakla

    grevlidirler; ayrca bu iktidar ktye kullanlamazlar; aksi takdirde szlemeye aykr

    hareket etmi olurlar.64

    Lockeda ise, temel hak ve zgrlkler asndan ak ifadesini bulan toplum

    szlemesi kuramnn ilevi esasnda, dikkat ekmeye altmz ekirdek alanla da

    ilgilidir. nk kamu hukukunun en nemli kurumu olan devletin, asl grevinin ne

    olduu, bu kuram ile ifade edilebilmektedir. te srf varolu nedeninden dolay, artlar

    ne olursa olsun temel hak ve zgrlklerin korunmas

    devletin as

    l grevidir.2- Uluslararas Hukuktaki Dzenlemeler

    A- nsan Haklar Evrensel Bildirisi (HEB)

    kinci Dnya Savan takip eden yllarda baskc rejimlere duyulan tepkinin

    etkisiyle insan haklarna verilen nem yeniden artmaya balad. Savan brakt derin

    aclar, lkeleri uluslararas alanda bir takm admlar atmaya zorlad ve bu nedenle insan

    haklar

    ve zgrlklerinin belirtildii bir tasar

    haz

    rlanmas

    grevi BM nsan Haklar

    Komisyonuna verildi. Komisyon tarafndan hazrlanan tasar 10 Aralk 1948 gn BM

    Genel Kurulunda kabul ve ilan edildi65.

    nsan Haklar Evrensel Bildirisi hukuki adan balaycl ve zorunlu

    uygulanabilirlii bulunmayan bir belgedir. Dolaysyla, bu Bildirinin dnya uluslar

    64Arsel, s. 126.65Kapani, s. 62.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    46/163

    35

    bakmndan etkisi ahlaki niteliktedir. Bu Bildiri, devletlerin i dzenlerinde gzetmeleri

    istenen, siyasal alana ilikin evrensel ahlak kodu nerisi olarak tanmlanmaktadr66.

    Bununla birlikte, nsan Haklar Evrensel Bildirisi, hukuki balaycl olmasa da tarihi

    ve manevi adan byk bir deer tar. Dnya devletlerinin byk ounluunun,

    (sonradan BMye ye olan lkeler de Bildiriye katlmlardr) insan haklarna ve

    zgrlklerine inanlarn belirtmelerinin ve bu hak ve zgrlkleri kendi lkelerinde

    ne kadar eksik ve yetersiz bir lde gerekletirebilmi de olsalar yksek ideal

    deerler olarak kabul etmelerinin manevi nemi pek kmsenemez67.

    HEB, nsz ve 30 maddeden olumaktadr ve ilan edilen hususlarn insanhaklar ve zgrlkleri asndan ok nemlidir. Aslnda Bildirinin nsz

    blmnde, bu Bildirinin amac aka ortaya konulmutur. Buna gre: nsanlk

    ailesinin btn yelerinde bulunan haysiyetin ve bunlarn eit ve devir kabul etmez

    haklarnn tannmas hususunun, hrriyetin, adaletin ve dnya barnn temeli

    olmasna, insan haklarnn tannmamas ve hor grlmesinin insanlk vicdann isyana

    sevkeden vahiliklere sebebolmu bulunmasna, dehetten ve yoksulluktan kurtulmu

    insanlar

    n iinde sz ve inanma hrriyetlerine sahip olacaklar

    bir dnyan

    n kurulmas

    en yksek amalan olarak iln edilmi bulunmasna,

    nsann istibdat ve bask ya kar son are olarak ayaklanmaya mecbur

    kalmamas iin insan haklarnn bir hukuk rejimi ile korunmas esasl bir zaruret olma-

    sna,

    Birlemi Milletler haklarnn, Andlamada, insann ana haklarna, insan

    ahsnn haysiyet ve deerine erkek ve kadnlarn eitliine olan imanlarn bir keredaha iln etmi olmalarna ve sosyal ilerlemeyi kolaylatrmaa, daha geni bir

    hrriyet ierisinde daha iyi hayat artlan kurmaa karar verdiklerini beyan etmi

    bulunmalarna.

    66Erdoan, s. 191.67Kapani, s. 63.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    47/163

    36

    ye Devletlerin, Birlemi Milletler Tekilt ile ibirlii olarak insan haklarna

    ve ana hrriyetlerine btn dnyaca gerekten sayg gsterilmesinin teminini taahht

    etmi olmalarna,

    Bu haklar ve hrriyetlerin herkese ayni ekilde anlalmasnn yukardaki

    taahhdn yerine getirilmesi iin son derecede nemli bulunmasna gre; BM Genel

    Kurulu ibu nsan Haklar Beyannamesini ilan eder68. Sadece, nsznde yer alan

    ifadelere dikkat edilecek olsa dahi Bildirinin, insan haklarnn ve zgrlklerinin, en

    azndan samimi ifadelerle bunlarn kabul ve ilan edilmi olmas bakmndan nem

    tad sylenebilir.

    Bildiride yer alan maddeleri ksaca zetlemek gerekirse, Bildiri, nce insann

    kiiliine bal haklarn ve siyasal zgrlklerini aklamaktadr.(m.1-22). Bunlar

    yaam hakk, kii gvenlii, ikence yasa, klelik yasa, keyfi tutuklamann

    nlenmesi, kanun nnde eitlik, konut dokunulmazl, din, vicdan, dnce ve kanaat

    zgrlkleri, toplanma ve dernek kurma zgrl, herkesin dorudan doruya veya

    seilmi temsilcileri vastasyla lkenin ynetimine katlma hakk, genel ve eit oy

    ilkesi gibi temel hak ve zgrlklerdir. Bunun yannda, yerleme ve seyahat zgrl,

    zulm karsnda baka lkelere snma ve bu lkeler tarafndan mlteci muamelesi

    grmek hakk da Bildiride yer almtr. Evrensel Bildiri, kiinin klasik hak ve

    zgrlklerini sraladktan sonra, onu toplumun artlar iinde ele alarak ekonomik,

    soysal ve kltrel haklarn aklamaktadr.(m.22-28). Bunlar, sosyal gvenlik hakk,

    alma zgrl, dinlenme hakk, salk hakk, eitim ve retim grme hakk gibi

    haklardr.69 Son olarak, kiilerin de topluma kar devleri bulunduu belirtilmi, daha

    sonra bu haklarn ve zgrlklerin BM ama ve ilkelerine aykr olamayaca hususu

    vurgulanmtr.

    68 http://www.belgenet.com/arsiv/sozlesme/iheb.html, Eriim Tarihi:20.05.2008.69Kapani, s. 67.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    48/163

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    49/163

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    50/163

    39

    yasa (m.4), kii zgrl ve gvenlii (m.5), adil yarglanma hakk (m.6), su ve

    cezalarn kanunilii (m.7), zel hayata ve aile hayatna sayg gsterilme hakk (m.8),

    dnce, vicdan ve din zgrl (m.9), ifade zgrl (m.10), toplanma ve

    rgtlenme hakk (m.11), evlenme ve aile kurma hakk (m.12), hak arama zgrl

    (m.13), ayrmclk yasa (m.14), haklarn snrlandrlmasnda ama saptrma yasa

    (m.18) olarak saylabilir. Daha sonra kabul edilen Ek Protokoller ile ya gvence altna

    alnan haklarn kapsam geniletilmi ya da koruma mekanizmasnn tekniine ilikin

    hkmler getirilmitir. AHSne son olarak 13.05.2004 tarihinde 14 nolu Protokol

    eklenmitir75. Bu durumda AHS, ana szleme ile 14 adet Ek Protokolden meydana

    gelmektedir. Sz konusu Ek Protokoller de Szleme asndan nemli deiiklikleri

    iermektedir. rnein bunlardan 1985 tarihli 6 sayl Ek Protokol lm cezasnn

    kaldrlmasna ilikindir76.

    Anayasamzn 90/4. maddesinde: Usulne gre yrrle konulmu

    Milletleraras andlamalar kanun hkmndedir hkmne yer verilmitir. lkemiz de

    bu szlemeye taraf olduu iin szleme hkmleri, bizim hukuk sistemimiz asndan

    da hkm ifade etmektedir. AHSnde yer verilen hak ve zgrlkler, demokratik birhukuk devletinin mutlaka sahip olmas gereken trdendir.

    Ayrca Szlemeye sonradan eklenen nsan Haklar ve Ana Hrriyetleri

    Korumaya Dair Szlemeye (Avrupa nsan Haklar Szlemesi) Ek Protokolne (1

    nolu) de deinmemiz yerinde olacaktr. nk asl szlemede yer almayan ancak

    Anayasamzda kii haklaryla ilgili olarak dzenlenmi olan bir takm haklar, bu

    szleme hkmleri ile dzenlenmitir. lkemiz, nsan Haklarn ve Ana

    Hrriyetlerini Koruma Szlemesine Ek Protokoln ikinci maddesi 3 Mart 1924 tarih

    ve 430 sayl Tevhidi Tedrisat Kanununun hkmlerini ihlal etmez ihtirazi kaydyla

    20.03.1952de szlemeyi imzalamtr77. Sonrasnda 6366 sayl Kanunla kabul edilen

    Ek Protokol, 19.03.1954 tarihli 8662 sayl Resmi Gazetede yrrle girerek

    75 http://insanhaklarimerkezi.bilgi.edu.tr/source/413.asp?lid=tr&id=0, Eriim Tarihi: 05.08.2008.76Erdoan, s. 192.77 Adalet Bakanl Ulusal Yarg A Projesi Mevzuat Program, Avrupa nsan Haklar Mahkemesi

    Kararlar Blm, www.adalet.gov.tr, Eriim Tarihi: 20.05.2008.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    51/163

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    52/163

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    53/163

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    54/163

    43

    C- Dier Uluslararas Dzenlemeler

    nsan haklarnn deiik ynlerine ilikin belirli konular kapsayan Birlemi

    Milletler kaynakl balca bildiri ve szlemeleri sadece balklar halinde belirtmeyi

    uygun grmekteyiz:

    Soykrm (Genocide) Suunun nlenmesine ve Cezalandrlmasnalikin Szleme (12 Ocak 1951)

    Kadnlarn Siyasal Haklarna likin Szleme (7 Temmuz 1954) Angaryann Kaldrlmasna likin Szleme (17 Ocak 1957) ocuk Haklar Bildirisi (20 Kasm 1959) Smrge Durumundaki lkelere ve Halklara Bamszlk Verilmesine

    likin Bildiri (14 Aralk 1960)

    Her Trl Irk Ay

    r

    m

    n

    n Ortadan Kald

    r

    lmas

    na likin Bildiri (20Kasm 1960)

    Btn Kiilerin kenceden ve Bakaca Zulmedici, nsanlk D veyaAalayc Ceza ve lemlerden Korunmasna likin Bildiri (9 Aralk 1975)

    Tutuklulara Kar Davrann Asgari Standart Kurallar (13 Mays1977).85

    85Kapani, s. 73-74.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    55/163

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    56/163

    45

    yargnn konumunu kavrayabilmek iin, ncelikle Trkiyede ve Fransadaki idari yarg

    sisteminin incelenmesi yerinde olacaktr.

    a- Trkdari Yarg Sisteminin Tarihsel Geliimi

    dari yargnn lkemizde ortaya k 1868 ylnda ray Devletin kuruluuyla

    gereklemitir. ray Devlet, Mithat Paann bakanlnda 10 Mays 1868 tarihinde

    faaliyete balamtr. Kurulduu tarihte Osmanl Devletinin en byk Danma

    Mercii olan uray Devlet, nceleri yargsal fonksiyonundan ok danma nitelii

    bakmndan nem tayordu. ray Devletin, tarihi srete yargsal fonksiyonu giderek

    artm ve Cumhuriyetin kurulmasyla birlikte uray Devletin devam niteliinde olan

    Dantayn kurulmasyla birlikte bu kurum, idari yarg alannda 1982 ylna kadar tek

    idari yarg mercii olarak grev yapmtr.

    Cumhuriyet Dneminde, 1923 ylnda, hkmet tarafndan idari yarg ile grevli

    olmak zere yeniden bir ray Devlet kurulmas iin Meclise bir tasar sunulmutur.

    Ancak bu tasar yasalamadan 1924 Anayasas kabul edilmi ve bu Anayasann 51.

    maddesinde, idare davalarna bakmak ve idari uyumazlklar zmek zere bir

    Dantay kurulur hkm yer almtr. Anayasann bu hkmne dayanlarak 669 sayl

    ray Devlet Kanunu, 23 Kasm 1925 tarihinde kabul edilmi ve 6 Temmuz 1927

    tarihinde Dantay greve balamtr86.

    Cumhuriyet Dneminde dilde yaplan yenilikler ve Dil nklab neticesinde eski

    bir kelime olan ray Devletin ad Dantay olarak deitirilmitir.

    1961 Anayasasnn getirdii ilkelerin altnda yeni bir tasar hazrlanm ve

    24.12.1964 tarih ve 521 sayl Dantay Kanunu karlmtr. Gerek bu, gerekse bundan

    nceki Dantay yasalarn hazrlanmasnda, Fransz Dantaynn ynetsel yarg

    alannda elde ettii deneyimlerden yaralanlmtr. Bugn bizde ynetimin yarg

    86 Gzbyk, eref A, Ynetsel Yarg, Turhan Kitabevi, 14. Bask, Ankara 2001, s. 13-14.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    57/163

    46

    yoluyla denetiminde nemli yeri Dantay almaktadr. Dantay, zellikle Cumhuriyet

    dneminde byk gelime gstermitir87.

    Son olarak, 1980 Askeri Mdahalesinden sonra 1982 ylnda 2575 sayl

    Dantay Kanunu, 2576 sayl Blge dare Mahkemeleri, dare Mahkemeleri ve Vergi

    Mahkemelerinin Kuruluu ve Grevleri Hakknda Kanun ve 2577 sayl dari

    Yarglama Usul Kanunu yrrle girmitir. Bu tarihe kadar Dantay, idari yarg

    alannda faaliyet gsteren tek mahkemedir. Bu tarihten itibaren idari yarg alannda

    yerel mahkemelerin de kurulmasyla idari yarg alannda birok gelime kaydedilmi,

    Dantayn bir yksek mahkeme olarak belirlenmi olmas nedeniyle temyiz merci olmafonksiyonu nem kazanmtr.

    b- Trkdari Yarg Sisteminin Genel Yaps

    dari yarg sistemimiz byk lde Fransz idari yarg sistemi rnek alnarak

    oluturulmu bir yarg sistemidir. zellikle Cumhuriyet dneminde Fransz

    Dantaynn yaps ve itihatlar Trk Dantayn nemli lde etkilemitir.

    Anayasamzn 155. maddesinde Dantay, idari mahkemelerce verilen ve

    kanunun baka bir idari yarg merciine brakmad karar ve hkmlerin son inceleme

    merciidir. Kanunla gsterilen belli davalara da ilk ve son derece mahkemesi olarak

    bakar.

    (Deiik fkra: 13/08/1999 - 4446/3 md.) Dantay, davalar grmek, Babakan

    ve Bakanlar Kurulunca gnderilen kanun tasarlar , kamu hizmetleri ile ilgili imtiyaz

    artlama ve szlemeleri hakknda iki ay iinde dncesini bildirmek, tzk

    tasarlarn incelemek, idari uyumazlklar zmek ve kanunla gsterilen dier ileri

    yapmakla grevlidir.

    87Gzbyk, s. 16.

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    58/163

    47

    Dantay yelerinin drtte , birinci snf idari yarg yarg ve savclar ile bu

    meslekten saylanlar arasndan Hakimler ve Savclar Yksek Kurulu; drtte biri,

    nitelikleri kanunda belirtilen grevliler arasndan Cumhurbakan; tarafndan seilir.

    Dantay Bakan , Basavc , bakanvekilleri ve daire bakanlar, kendi yeleri

    arasndan Dantay Genel Kurulunca ye tamsaysnn salt ounluu ve gizli oyla drt

    yl iin seilirler. Sresi bitenler yeniden seilebilirler.

    Dantayn, kuruluu, ileyii, Bakan, Basavc , bakanvekilleri, daire

    bakanlar ile yelerinin nitelikleri ve seim usulleri, idari yargnn zellii,

    mahkemelerin bamszl ve hakimlik teminat esaslarna gre kanunla dzenlenir.

    hkm yer almaktadr. Anayasamzda bir yksek mahkeme olarak dzenlenen

    Dantay, Trk idari yarg sisteminin belirleyicisi konumunda olan idari yarg merciidir.

    Dantay, yerel mahkemelerce verilen kararlarn son inceleme mercii olduu iin, temel

    hak ve zgrlklerin korunmasnda ok nemli bir rol stlenmektedir.

    Dantayn grevleri, 2575 sayl Dantay Kanununda 23. maddesinde

    dzenlenmitir. Dan

    tay Kanununun 23. maddesinde: Dan

    tay:a) dare Mahkemeleri ile vergi mahkemelerinden verilen kararlar ve ilk derece

    mahkemesi olarak Dantayda grlen davalarla ilgili kararlara kar temyiz

    istemlerini inceler ve karara balar.

    b) Bu Kanunda yazl idari davalar ilk ve son derece mahkemesi olarak karara

    balar.

    c) Babakanlk veya Bakanlar Kurulunca gnderilen kanun tasar ve teklifleri

    hakknda grn bildirir.

    d) (Deiik bent: 18/12/1999 - 4492/1 md.) Tzk tasarlarn inceler; kamu

    hizmetleri ile ilgili imtiyazartlama ve szlemeleri hakknda dncesini bildirir.

    e) Cumhurbakanl ve Babakanlk tarafndan gnderilen iler hakknda

    grn bildirir.

    f) Bu Kanunla ve dier kanunlarla verilen grevleri yapar. hkm yer

  • 8/3/2019 Kisi Haklarinin Ve Ozgurluklerinin Korunmasinda Idari Yarginin Rolu the Role of Administrative Court on Protection of

    59/163

    48

    almaktadr.

    Bu hkm ile Dantayn yargsal grevi yannda, gr bildirme grevleri de

    dzenlenmitir. Ayrca Dantayn baz idari grevleri de bulunmaktadr. Konumuz

    asndan nemli olan husus, Dantayn yerel mahkemelerin verdii kararlarn son

    inceleme mercii olmas nedeniyle sahip olduu belirleyici roln, kii hak ve

    zgrlklerinin korunmas alanna tekabl eden yandr.

    Dantayn yan sra idari yarg sistemimizde yerel mahkemeler idare ve vergi

    mahkemeleri bulunmaktadr. dare mahkemeleri, genel grevli mahkemelerdir. Adli ve

    askeri yargnn grev alanna girmeyen ve kanunlarda baka idari yarg mercilerinin

    grevli olduu belirtilmeyen btn uyumazlklar idare mahkemelerince karara

    balanr. Vergi m