LA ABLACIÓN DEL CLÍTORIS COMO PROBLEMA JURÍDICO

En este pequeño discurrir del aprendizaje

profundizaremos en el conocimiento de una

práctica, normal a la luz de la costumbre y del

derecho constitucional en lo que se refiere a la

protección de la diversidad étnica de que trata el

articulo séptimo de la Carta Magna, pero

amparados además en otros artículos de naturaleza constitucional como

lo son: artículos 1, 2, 4, 5, 13 y art. 18; no obstante de diferir del artículo

44 de la misma carta política que protege de manera especial a los niños

de nuestro país, de la ley 1098 de 2006 (Código de la Infancia y

Adolescencia) y de los tratados y convenios internacionales que hacen

parte del bloque de constitucionalidad; lo cual se tratará en nuestro

discurrir de investigación socio jurídica.

Me adentraré en detalles que para quien intenta emerger del presente

escrito es, más que una práctica tradicional de una cultura o una etnia

de nuestro país, un atropello a los derechos de nuestros niños, que tan

siquiera pueden hacer valerse por sí mismos, en el sentido de revelar su

sentir.

Esta costumbre que puede verse como

“problemática” es de procedencia incierta,

aunque hay algunas versiones que afirman que

comenzó en el antiguo Egipto y a partir de allí se

extendió a África. Aunque se localiza sobre todo

en la zona centro-africana, esta práctica no se limita al continente

africano, pues se sabe que también ocurre en

varios países de Asia, América, Australia e incluso

Europa; esta costumbre es conocida en nuestro

ámbito como ABLACIÓN (Operación que consiste

en la extirpación de un órgano o parte del

cuerpo)1, pero en nuestro caso será la Ablación

del clítoris, también conocida como Infibulación,

escisión o clitoridectomía.

En el caso que nos ocupa la ablación sexual es un ritual de iniciación en

origen realizado a las niñas a quienes les practican la mutilación de parte

de los genitales externos femeninos para evitar sentir placer sexual, con

la finalidad de que pueda llegar virgen al matrimonio, puesto que si no es

de ese modo, la mujer puede ser rechazada.

También se realiza para evitar la supuesta promiscuidad de la mujer y

asegurar que solamente tenga hijos con el marido.2

Pero el problema está más cerca de lo que creemos, no está en África, lo

tenemos aquí en nuestro país, a tan solo unos kilómetros de distancia, en

las tierras hermosas de nuestro Eje Cafetero en el Departamento de

Risaralda, parte de Caldas y Chocó, para solo hablar de este espacio de

Colombia (ya que también existen Emberá en otras regiones del país)

donde se ve aún nuestra cultura indígena de las castas EMBERA (Chamí,

1 Fuente htpp://salud.doctissimo.es/diccionario-medico/

2 Fuente, es./wikipedia.org//wiki/

Wera y Catíos), quienes aún realizan

esta peligrosa práctica quirúrgica

empírica.

Práctica que ha resultado, durante toda

su existencia, en experiencias sociales

y culturales dolorosas, no solo para

quienes son víctimas de ella, sino para

sus propias familias y desde allí las

personas que conocen de estos hechos

(Familiares, amigos, médicos, policías,

fiscales, jueces, etc.) por tratarse más

de un problema étnico-cultural un problema social, que puede llegar a

ser jurídico (Penal-criminal).

Estado del Arte

La ablación sexual es la mutilación de parte de

los genitales externos femeninos para evitar

sentir placer sexual, con la finalidad de que

pueda llegar virgen al matrimonio, puesto que

si no es de ese modo, la mujer puede ser

rechazada. También se realiza para evitar la

supuesta promiscuidad de la mujer y asegurar que solamente tenga hijos

con el marido.3

Con la presencia de este problema, y sobre todo a la luz legal de nuestro

códigos, pero sobre todo al destello constitucional, se han generado

discusiones a este respecto; es así que en meses anteriores en el

municipio de Pueblo Rico (Risaralda) se dio el caso de tres niñas

indígenas Embera Chamí, donde para tal caso se pronunció un juez

penal; El juez Marino de Jesús Arcila Álzate, quien en una jornada de

foro indígena hizo pública una petición al entonces presidente de la

República ALVARO URIBE VELEZ, en el sentido de tratar de criminalizar

esa práctica que violenta y vulnera los derechos de los niños y de sus

familias.

Y es que el clan de los Emberá Chamí, una de las más grandes por

demás, de las etnias en Colombia con más de 25000 personas, es la

única que realiza esta práctica en nuestro país.

3 http://es.wikipedia.org/wiki/Ablaci%C3%B3n_de_cl%C3%ADtoris

Se ha establecido por parte de la

organización mundial de la salud y por

encima de este ente la UNICEF que apenas se

cumple los primeros meses de nacida una

persona de esta etnia, le es cercenado el

clítoris y/o ligados los labios mayores de la

vagina, dejando solo los orificios para la

evacuación del periodo menstrual y la

micción, lo que produce en las niñas cambios

físicos y psicológicos casi irreparables, pues

así lo advirtió la embajadora de la Organización de las Naciones Unidas

contra la ablación, la ex modelo somalí Waris Dirie, quien sufrió

infibulación a los 5 años4

4 www.infolancer.net/.../monica_rerelu/wx5muceqzap1iba1aae Mónica Rerelu

Identificación del Problema:

Si observamos esta práctica a la luz del

derecho penal colombiano, estaríamos

inmersos en varios tipos penales

quebrantados, como lo son los delitos de

VIOLENCIA INTRAFAMILIAR, LESIONES

PERSONALES, DEFORMIDAD,

PERTURBACIÓN FUNCIONAL,

PERTURBACIÓN PSÍQUICA, PERDIDA

ANATÓMICA DE UN ÓRGANO O MIEMBRO

ESTOS ÚLTIMOS CUATRO MENCIONADOS COMO AGRAVANTES DE

LAS LESIONES PERSONALES; y a la luz de la declaración de los

Derechos Humanos (artículos 5, 7, 18, 25 ibídem)5 se transgreden, sin

embargo, como práctica cultural, étnica o tradicional indígena está

protegida por la Constitución, entonces resultan interrogantes como:

¿Estará por encima de los derechos de los niños la protección de la

diversidad étnica y cultural?, ¿Es jurídicamente posible que la ablación

del clítoris como práctica cultural y étnica pueda llegar a ser delito?,

¿puede una reforma a la constitución llegar a establecer una práctica

tradicional, étnica y cultural y convertirlo en un tipo penal? O

simplemente que dicha práctica sea abolida en el trasegar

5 http://www.un.org/es/documents/udhr/index.shtml, de La declaración de los Derechos Humanos.

Surgimiento del estudio

En una comunidad indígena de más de 25000

personas, de las cuales se les ha practicado la

ablación del clítoris o clitoridectomía a por lo menos

8000 personas6, de una manera rústica, antihigiénica,

pero sobretodo peligrosa, que ha causado la muerte de

niñas indígenas por infecciones producto de

operaciones quirúrgicas llevadas a cabo en precarias

condiciones de asepsia, que ha despertado el interés

de la OMS, de la UNICEF, fundaciones y ONG y a personas del común en

nuestro país, se debe hacer un alto en el camino para propender que

nuestras niñas no sufran durante toda su vida una afección física y

psicológica de estas proporciones.

Como es de interés general el derecho y la protección

integral de los niños y niñas de nuestra nación, más

que una solución, el desarrollo de este ensayo será

una idea, un llamado de atención al gobierno nacional

para que se implementen políticas de protección y

desarrollo de estrategias para la abolición de este tipo

de prácticas.

6 www.meneame.net/.../unas-8.000-indigenas-embera-chami-les-han-cortado-clitoris-colombia

Justificación del estudio

Es del resorte nacional e internacional

profundizar en el intento incesante de la

prohibición de la Ablación como práctica

étnica en Colombia, pero no solo como

problema interno, sino, como lo ha

dicho la UNICEF que este ejercicio

empírico es la principal consecuencia

para las afectadas de la pérdida total de sensibilidad, con el añadido

trauma psicológico. Hay mujeres que mueren desangradas o por

infección en las semanas posteriores a la intervención, ya que se realiza

casi siempre de manera rudimentaria, a cargo de curanderas o mujeres

mayores, y con herramientas no muy ortodoxas como cristales, cuchillos

o cuchillas de afeitar y nunca en centros sanitarios.7

A la ablación se le conoce con distintos nombres:

Infibulación y escisión, son expresiones comunes al procedimiento

empleado para efectuar la mutilación.

Mutilación genital femenina (MGF), que es la expresión oficial

utilizada para referirse a esta práctica por la OMS (Organización

Mundial de la Salud).

En Colombia sólo se conoce de una investigación penal por este hecho,

pero el juez se inhibió de tomar alguna decisión en contra de quienes

7 Gutmann. Amy, LA IDENTIDAD EN DEMOCRACIA, Pag. 99

realizaron la incisión en las niñas, toda vez del reconocimiento y

protección de la diversidad étnica y cultural de la nación Colombiana8

8 Constitución Política de Colombia, Art. 7° Principios Fundamentales.

Delimitación del problema

Las labores solo serán desarrolladas a partir de

la etnia EMBERÁ CHAMÍ, de quienes la mayor

parte de su población, habita en el alto río San

Juan en los municipios de Pueblo Rico y

Mistrató ubicados en el departamento de

Risaralda, pero también se encuentran

asentamientos Chamí en los departamentos de

Quindío, Caldas y oriente del departamento

chocoano.

Sin embargo el segundo núcleo de población Chamí se

encuentra en los ríos Garrapatas y Sanquininí,

municipios de Dovio y Bolívar, departamento del Valle

del Cauca y en el resguardo de Cristianía, municipios

de Jardín y Andes en el departamento de Antioquia., el

Valle del Cauca y en el Caquetá, pero solamente nos

basaremos en lo atinente a nuestro indígenas

cercanos, sin querer pretender que no estén dentro de

los mismos casos de este tipo.

Marco Teórico:

De acuerdo a la investigación se ha profundizado en la técnica de

recolección de datos y revisión de literatura, se ahondará en la

verificación de la Ablación de clítoris o clitoridectomía como problema

social, llegando hasta lo jurídico, pretensión única en el sentido de

criminalizar esta práctica que degrada en un todo estructural (física y

psicológicamente) a las mujeres de la etnia Emberá Chamí en Colombia,

por tal razón es deber aclarar algunos significados de términos utilizados

en el presente ensayo:

Constitución Política: es la norma fundamental, escrita o no, de un

Estado soberano, establecida o aceptada para regirlo.

Derechos Humanos: son aquellas libertades, facultades, instituciones

o reivindicaciones relativas a bienes primarios o básicos1 que incluyen

a toda persona, por el simple hecho de su condición humana, para la

garantía de una vida digna.

Delito: en sentido dogmático, es definido como una conducta, acción

u omisión típica (descrita por la ley), antijurídica (contraria a Derecho)

y culpable a la que corresponde una sanción denominada pena.

Supone una conducta transgresora del Derecho penal, es decir, una

acción u omisión tipificada y penada por la ley.

Etnia: es una población humana en la cual los miembros se

identifican entre ellos, normalmente con base en una real o presunta

genealogía y ascendencia común, o en otros lazos históricos. Las

etnias están también normalmente unidas por unas prácticas

culturales, de comportamiento, lingüística, o religiosas comunes.

Emberá Chamí: son

un grupo étnico

indígena, que habla

un dialecto de la

lengua Emberá.

Chamí quiere decir

"cordillera" y Emberá significa "gente"; los Chamíes son entonces la

gente de la cordillera, por oposición a los Embera que viven en las

selvas de las llanuras de la región del Pacífico y a los Embera-katío las

cuencas de los ríos de Urabá y el alto Sinú.

Los Chamíes como los demás Embera, siempre han seguido un patrón

de poblamiento disperso. Viven en distintas comunidades andinas, en

Antioquia, Caldas, Risaralda, Quindío y Valle del Cauca.

Ablación de clítoris o clitoridectomía: Ablación o eliminación de

tejido de cualquier parte de los genitales femeninos por razones

culturales, religiosas o cualquier otra no médica.

Es así, que indagar por un tema tan polémico y dudoso legalmente,

donde su práctica hace que las mujeres de su etnia sufran graves

lesiones en su cuerpo que a futuro repercuten no solo física sino

psicológicamente en su comportamiento, requieren de una atención

especial por parte de la comunidad internacional, pero que debe ser

regulado desde nuestro país, con la creación de normas que neutralicen

esta delicada y triste práctica étnica, pero sobretodo que permitan de

una manera diferente que no se pierda la naturaleza de la comunidad

Embera Chami.

La pérdida casi total de sensibilidad es la

principal consecuencia para las afectadas,

con el añadido trauma psicológico. Hay

mujeres que mueren desangradas o por

infección en las semanas posteriores a la

intervención, ya que se realiza casi siempre

de manera rudimentaria, a cargo de curanderas o mujeres mayores, y

con herramientas no muy ortodoxas como cristales, cuchillos o cuchillas

de afeitar y nunca en centros sanitarios.

Esta práctica que ha sido condenada por la UNICEF y por diferentes

entidades del orden nacional e internacional y que ha luchado para

erradicarla, no ha obtenido los resultados esperados.

Aunque el Estado debe garantizar por medio de sus entidades (ICBF,

Policía Nacional, Defensoría del Pueblo, etc.) la seguridad física, social,

cultural, educativa, de dignidad de los niños en Colombia no ha tenido

una efectividad tal para el problema que se estudia, y es que si no se

hace un cambio a fondo de esta práctica vulnerativa de los derechos en

todo su orden, no se podrá tampoco avanzar en otras cuestiones de

relevancia en esta cultura étnica EMBERÁ.

Según las estadísticas, la práctica de la

ablación afecta en la actualidad alrededor de

unas 8000 mujeres y niñas en Colombia. Se

cree que cada vez se practica a niñas con una

edad mucho menor quienes sufren la

mutilación para evitar que puedan juzgar la práctica por sí mismas al ser

mayores.9

Y es que, como lo advertía antes, se nota cómo se viola flagrantemente los

derechos de las niñas Emberá Chamí y es contrario a las declaraciones

de derechos humanos, quienes prodigan protegerlos, sin embargo la

ayuda para Colombia y sobretodo la concientización en los Emberá, que

debe ser constantemente educativo e ilustrativo en el sentido legal, no se

compadece con las indígenas; notándose la poca asistencia Estatal.

Este tema ha sido tocado por entidades del Estado, sino una, muy pocas

veces, y esto hace que el desconocimiento sobre el tema en muchos

ámbitos sea inmenso, esto es demostrable en el sentido que cuando se le

pregunta a alguna persona por la ablación, siempre hay una negativa por

desconocer la respuesta, su significado; ahí es donde se nota la

indolencia, poco interés e irrelevancia a estos hechos por el Estado, en un

tema tan delicado y que reclama su interés.

Las autoridades indígenas, agremiadas en la Organización Nacional

Indígena de Colombia, ONIC, pidieron que no se adelantaran juicios sin

conocer las realidades de las costumbres locales y alegaron el derecho de

los pueblos indígenas a su autodeterminación. El asunto fue objeto de un

profundo debate, pues quienes abogaban por la defensa de los derechos

de la mujer y los niños, que consideran violados con la mutilación genital

femenina, insistieron que tal autodeterminación no puede estar por

encima de lo dispuesto en la Constitución Nacional de Colombia, norma

9 corporacioncontigomujer.blogspot.com/.../dia-internacional-de-la-cero-tolerancia.html -

que prima sobre cualquier otra en el ámbito nacional y en ella se prohíbe

claramente este tipo de prácticas.10

Y es que basta solo con mirar imágenes de las vejaciones realizadas a las

niñas y mujeres con esta práctica para darse cuenta de la flagrante

violación a los derechos de éstas personas, los instrumentos utilizados,

los sitios empleados, y las personas que realizan el ritual hacen que un

numero enorme de las mujeres y niñas a quienes se les practica si quiera

duren con vida unos días o quizás semanas, pues las que fallecen lo

hacen por infecciones contraídas en la incisión o por hemorragias.

11

10 http://corporacioncontigomujer.blogspot.com/2010/02/dia-internacional-de-la-cero-tolerancia.html

11 ttp://www.google.com.co/images?um=1&hl=es&rlz=1R2GPCK_esCO340&tbs=isch%3A1&sa=1&q=ablacion+fotos

Tipo de investigación: documental

Podemos definir a la investigación documental como parte esencial de un

proceso de investigación científica, constituyéndose en una estrategia

donde se observa y reflexiona sistemáticamente sobre realidades (teóricas

o no) usando para ello diferentes tipos de documentos. Indaga,

interpreta, presenta datos e informaciones sobre un tema determinado de

cualquier ciencia, utilizando para ello, una metódica de análisis; teniendo

como finalidad obtener resultados que pudiesen ser base para el

desarrollo de la creación científica.

Se considera pertinente aplicar la investigación documental, porque así

mismo, se caracteriza por la utilización de documentos; recolecta,

selecciona, analiza y presenta resultados coherentes. Utiliza los

procedimientos lógicos y mentales de toda investigación; análisis,

síntesis, deducción, inducción, etc. Además, realiza un proceso de

abstracción científica, generalizando sobre la base de lo fundamental.

Según Hernández, Velia y García (2002), este tipo de investigación realiza

una recopilación adecuada de datos que permiten redescubrir hechos,

sugerir problemas, orientar hacia otras fuentes de investigación, orientar

formas para elaborar instrumentos de investigación, elaborar hipótesis,

etc. Se realiza en forma ordenada y con objetivos precisos, con la

finalidad de ser base a la construcción de conocimientos. Se basa en la

utilización de diferentes técnicas de: localización y fijación de datos,

análisis de documentos y de contenidos.12

12 Hernández, Velia y Garcia (2002). Guia para la investigación documental

Por esta razón hacemos uso, en este acto investigativo, de los registros

documentales hallados en Internet, libros, sentencias de corte

constitucional, normas y leyes que a la postre hacen que conozcamos y

profundicemos mucho más en el tema de la ablación genital o

clitoridectomía en las indígenas Emberá Chamí.

Esto me permite enunciar apartes de la sentencia C-139/96 que darán

clara referencia de los limites a que deben llegar, legalmente hablando,

las etnias en nuestro país, por eso es que se detallaba como al tenor del

artículo 93 del Carta Política en ese bloque de constitucionalidad y al

amparo igualmente del artículo 246 de la constitución los indígenas

poseen atribuciones legales pero no pueden desconocer, ni grupal ni

individualmente, la vulneración de un derecho fundamental de sus

agregados; “La sopesación de los principios de diversidad étnica y

cultural vs. Unidad política y protección de los derechos fundamentales,

conforme con la directriz establecida por esta Corte, puede ser hecha sólo

frente a casos concretos. Si bien el legislador tiene competencia para

establecer las directivas de coordinación entre el sistema judicial

indígena y el nacional, la eficacia del derecho a la diversidad étnica y

cultural y el valor del pluralismo pueden ser logrados satisfactoriamente

sólo si se permite un amplio espacio de libertad a las comunidades

indígenas, y se deja el establecimiento de límites a la autonomía de éstas

a mecanismos de solución de conflictos específicos, como las acciones

ordinarias o la acción de tutela.”13 No obstante, no se pueden desconocer

los problemas internos de las etnias, que a pesar de su ideología, mitos,

costumbres y demás, violentan la conciencia, intimidad, integridad física

y moral de sus asociados, esto impone de hecho, una intermediación del

13 Sentencia C-139/96. Magistrado ponente CARLOS GAVIRIA DIAZ

Estado en un cambio, que debe ser un cambio en la visión constitucional,

pues por esta diversidad étnica estar protegida por la constitución, es

desde allí que se debe realizar una intromisión constitucional para velar

por los derechos fundamentales de protección Estatal, y más que

constitucional lo que se refiere a los convenios y tratados firmados por

Colombia, señalar la declaración universal de los derechos humanos, los

derechos de los niños declarados por la UNICEF (A tener derechos sin ser

discriminados, A gozar de una seguridad social, A tener un nombre y una

nacionalidad, A disfrutar de alimentación, vivienda, recreo y servicios

médicos adecuados, A recibir atención y cuidados especiales cuando el

niño sufre algún impedimento físico, mental o social, Al amor y a la

familia, A la educación, A ser los primeros en recibir atención en

situaciones de emergencia, Al buen trato, A la protección contra todo tipo

de discriminación y a la educación en la tolerancia frente a las

diferencias).14

Esto proyecta entonces, un ideal por criminalizar esta aterradora practica

en las niñas de la etnia Emberá Chamí, lo cual no sopesa la gravedad de

las lesiones físicas y psicológicas en las infantes con un respeto por la

diversidad en las etnias por el respeto a sus culturas, pues esto se

convertiría en individualidad, más que generalidad, que es lo que

realmente protege nuestra Constitución.

La mutilación genital femenina constituye un grave atentado contra los

derechos humanos, es un ejercicio de violencia contra las mujeres que

afecta directamente a su integridad como personas (física y

Psicológicamente). La mutilación de los órganos genitales de las niñas y

14 http://www.unicef.org.co/kids/derechos.htm

las jóvenes debe considerarse un trato inhumano y degradante incluido,

junto a la tortura, en las prohibiciones del código penal colombiano.

Técnicas de recolección de datos: Revisión de literatura

Referencias

1. Aproximación antropológica a la práctica de la ablación o

Mutilación genital femenina

2. Estadísticas de Religión Internacionales Reales

3. El Diario del Otún (19). «Emberás acogen erradicar ablación en sus

mujeres». Consultado el 18 de Junio de 2010.

4. Amnistía Internacional

5. Guía para la investigación documental

6. La Identidad En Democracia

Enlaces

Grupo Interdisciplinar para la Prevención y el Estudio de las

Prácticas Tradicionales Perjudiciales

Una práctica terriblemente vigente Revista MYRIADES 1

Fundación Waris Dirie contra la ablación

UNICEF

Declaración Universal de los Derechos Humanos

Sentencia C-139/06 Corte Constitucional

Diccionario Medico

Wikipedia

UNIVERSIDAD DE MANIZALES

FACULTAD DE DERECHO

SEGUNDO SEMESTRE

SOCIOLOGIA JURIDICA

Investigación Sociojurídica

LA ABLACIÓN DEL CLÍTORIS COMO PROBLEMA JURÍDICO

Presentado Por: RICKER HENAO RESTREPO

Al Docente:

Dr. ENRIQUE QUINTERO VALENCIA

Noviembre 08 de 2010

Manizales, (Caldas)