La Codificación

5/8/2018 La Codificación - slidepdf.com

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La Codificación� La codificación es un proceso que se produce como consecuencia de las ideas de la

ilustración, del siglo XVIII. Constituye un periodo trascendental en la historia denuestra familia jurídica romano-germánica. (fusión del derecho romano con elderecho germánico (pueblos bárbaros).

� La codificación consiste en una tentativa de poner orden en medio de la dispersión.Se pretende con ella sistematizar y organizar mejor el abundante material normativoexistente. Encierra una idea jusnaturalista e iluminista, según la cual el desorden y lafragmentación del Derecho tradicional debían ser reemplazados por una legislaciónsistemática, racional, clara y comprensible.

� Subyacía la creencia de que existiesen principios y valores éticos absolutos válidospara todos los tiempos y para todos los hombres, los mismos que debían ser cristalizados en normas positivas. La codificación es, pues, uno de los productos másacabados y llamativos del Iluminismo y de la cultura occidental moderna, suexpresión formal genuina.

� El intento de racionalización del Derecho había sido emprendido por los autores de la

Escuela del Derecho Natural, quienes parten del postulado central de la libertad delhombre y confían en la convicción según la cual las leyes podrían regular matemáticamente la conducta humana en su totalidad.



La Codificación� La idea de un cuerpo de códigos constituía una idea moderna y revolucionaria que

resumía los esfuerzos seculares de los príncipes, jurisconsultos y filósofos por reducir a una unidad material y formal la legislación.

� Implicaba una "refundación" de las diversa ramas del Derecho. Subyacía en ella elutópico deseo, resultado de la tesis de la soberanía nacional y de la voluntad generaldemocrática de los pueblos y una fe ciega depositada en la Razón, elevada alcondición de fuente central del Derecho, con la cual se pretende "proyectar ycoordinar todos los sectores de la convivencia humana mediante un sistema sinlagunas, que se deriva y justifica lógicamente". A diferencia del Ius Comune abierto,copioso e intrincado, un ordenamiento jurídico funcional y cerrado resultaba máscompatible con la aspiración de sujetar a cálculo a la nueva dinámica social.

� La codificación no era una simple yuxtaposición de normas recopiladas, en la queprevalece un criterio fundamentalmente cronológico y que no distingue las diferentesáreas del Derecho. Trae, más bien, a decir de Jorge Basadre, "una concepciónsistemática y completa presentando la unidad esencial de una rama del Derecho".

Por otro lado, se hallaba asentado sobre los principios armónicos y coherentes de laIlustración. Perseguía entonces renovar los esquemas de vida y los ideales socialesimperantes, mediante el reordenamiento integral de todo el sistema normativo. Loscódigos fueron pensados como medios de transformación revolucionaria.



EL PROCESO CODIFICADOR� El proceso codificador ha sido dividido una clasificación en tres grandes

fases: génesis, apogeo y "declinación".

� La primera fase comenzaría en Europa central con la dación de los códigosde Baviera en 1756. Todos estos códigos que abren el proceso codificador,no acogieron las ideas de libertad ni auspiciaron una firme voluntad dereforma burguesa como luego acontecería en Francia. El individuo no seencuentra al centro mismo del diseño normativo. Se observa en ellos, elpaternalismo benévolo propio del despotismo ilustrado, encaminado afortalecer el dominio del poder político absolutista y a asegurar ladominación de los súbditos.

� Posteriormente, siempre en el mismo período, se promulga, en 1794, elCódigo Prusiano (Allgemeines Landrecht, ALR), que permanecerá en vigor en el estado de Prusia hasta la entrada en vigencia del BurgerlichesGesetzbuch (BGB), el primero de enero de 1900.



� El Landrecht (ALR Prusiano) tomaba el concepto de la doble naturaleza delhombre: como individuo y como miembro de una comunidad. De allí quededique la primera parte a sus derechos patrimoniales y la segunda a laposición jurídica del individuo frente a la familia, la comunidad y el Estado.

� Carece el ALR del espíritu igualitario que detenta posteriormente el Code,por ello que reconociendo la estructura estamental existente regula laservidumbre y divide a la población en clases. Con una lenguaje directo ypaternal recuerda a cada uno el puesto que ocupa en la sociedad. Era unaidea extraña la libertad plena del ciudadano. De allí justamente su carácter conservador.

� Una de las mayores limitaciones del ALR descansaba en su infinita

casuística, convencido de que ningún hecho con efectos jurídicos quedaríafuera de su alcance. Esto contraría los ideales del Iluminismo: las leyesdeben ser pocas y simples.

EL PROCESO CODIFICADOR



EL PROCESO CODIFICADOR� En la primera fase también se incluye el Código Civil austriaco de 1797 (Westgalizisches

Gesetzbuch - WGB -). También este Código halla sus raíces ideológicas, de manera másresuelta, en el iluminismo, concebido como el intento de crear una vasta obra legislativa dirigidapor la autoridad estatal y que sea ordenada, racional y clara. Este Código, a diferencia delLandrecht prusiano, se ocuparía solamente del Derecho Civil.

� El 1ro. de junio de 1811, el "Allgemeines Bürgerliches Gesetzbuch für die deutschen Erblande",que en la traducción española equivaldría a "Código Civil general para los territorios hereditariosde lengua alemana", más conocido como el ABGB austríaco, fue promulgado. Este Códigoterminó siendo un armisticio entre el racionalismo jusnaturalista y la tradición jurídica del DerechoRomano, del Ius Comune y de los derechos locales.

� El ABGB se basaba sobre los principios del Iluminismo: la igualdad entre los ciudadanos, laautonomía de las relaciones de Derecho privado del control estatal, la libre competenciaeconómica. Por esta razón, en una sociedad jerarquizada, cuyo aparato productivo y cuyamentalidad eran definitivamente precapitalistas, su promulgación se encontró con un contrasteestridente con las estructuras socio-económicas prevalecientes en Austria durante esa época, enla que predominaban formas de explotación servil. Puede decirse que el ABGB no tradujo la

realidad social que caracterizaba el Estado absolutista austríaco. Sin embargo, con la oleadarevolucionaria, hacia 1848, se empezaron a percibir ciertos cambios, algunos de los cualesposiblemente fueron impulsados a la luz del nuevo Derecho positivo, como la abolición de laservidumbre. Pero, sólo a fines del siglo XIX, con la modernización capitalista del país, el ABGBcon sus ideas de libertad y su individualismo se puso finalmente en sintonía con la realidadeconómica y social austríaca.



EL PROCESO CODIFICADOR� Una de las ventajas comparativas del ABGB frente al Landrecht es su brevedad.

Trae 1502 artículos que, adicionalmente, han sido formulados de manera concisa yarmoniosa, a semejanza del Código Civil napoleónico que lo precedió en siete años ydel cual pudieron los legisladores austríacos inspirarse. El ABGB lleva la improntadel Iluminismo, pero no llegaba a sentirse el eco de la soberanía popular ni delliberalismo político.

� Es esta primera etapa, se discuten también los tres proyectos de Código Civilfrancés preparados por el tribuno Jean-Jaques-Régis Cambacérès (1753-1824),conocidos como los Codes de la Convention, a los que había precedido una frenéticaactividad legislativa tanto en los ámbitos del Derecho Público y del Derecho Privado

� Sería necesario que un gobierno fuerte y audaz como el de Napoleón, llevara a feliztérmino el proceso codificador, que sería esencialmente una obra colectiva, resultadode la cooperación de los elementos más dispares, de la tradición legal yconsuetudinaria y de la filosofía racionalista como veremos luego. En estascircunstancias, la obra de la codificación pasa a ser tarea de juristas conocedores delDerecho Romano y consuetudinario y no de filósofos puros.

� Siempre en esta primera ola codificadora vendrían los Códigos símbolo por excelencia: los promulgados por Napoleón Bonaparte: el Civil en 1804, el deProcedimiento Civil en 1806, el de Comercio en 1807, el de Instrucción Criminal en1808 y el Penal en 1810.



EL PROCESO CODIFICADOR� En todo este período de l'età delle codificazioni, el Código Civil sobresalió,

ya por sus virtudes técnicas, ya por su oportunidad política y moderación y,básicamente, porque ideológica y políticamente representaba el triunfo,ahora en el plano normativo, de una clase social que desde la Baja EdadMedia pugnaba por aprehender el poder del Estado: la burguesía.

� La codificación napoleónica tiene, por otro lado, una característica hastaentonces inédita y, cuyo significado político y jurídico es inconmensurable. Antes de la Revolución francesa no existía en toda Europa esa forma deDerecho que confería a los códigos una verdadera autoridad normativa: LaLey Constituyente . La toma de poder político por la burguesía y laconsecuente promulgación de la "Declaración de los derechos del hombre ydel ciudadano" y de la Constitución de 1791, dieron nacimiento a un nuevo

orden jurídico. El ejercicio de esta atribución legislativa implicó un realpoder constituyente. A partir de entonces, podría armarse con coherenciatodo el edificio legislativo burgués, incluido, naturalmente, el Código Civil.



LA CODIFICACIÓN EN AMÉRICA

� El movimiento codificador se presentaría también en América, incluso en unpaís del Common Law como los Estados Unidos. La Unión Americana noestuvo al margen del proceso codificador. En primer lugar porque tuvoepisódicos intentos de codificación del Derecho Privado. En segundo lugar,porque se premunió, en 1787, de una Constitución escrita, apartándose enese sentido de la postura ortodoxa del Common Law que le habría exigido

una Constitución basada en la tradición y en las costumbres y, en tercer lugar, porque en su propio territorio subsistían regiones que pertenecían alsistema romanista, como la ex colonia francesa de Lousiana, donde sedictó un Código Civil en 1808.

� La codificación se desarrolla en América Latina, en forma simultánea alproceso codificador europeo. Si bien a aquella la preceden el Landrecht

prusiano, el Code francés y el ABGB austríaco, se adelanta a lacodificación italiana (1861), española (1889) y alemana del BGB (1896).




� En cuanto a las motivaciones que impulsaron el proceso codificador latinoamericano y lascondiciones sociales o, culturales en general, que acompañaron dicha formulación, se percibendiferencias con las causas que alentaban las codificaciones europeas. Mientras que en lospueblos germánicos y en Italia eran concebidas como instrumentos hacia al unidad nacional y enFrancia como medio eficaz hacia la uniformidad legislativa; en América Latina, no se presentabantales presupuestos. Cuando promulgan sus Códigos nuestros países ya habían alcanzado laindependencia política y la unidad nacional. Así mismo, desde la óptica liberal, no se presentía lanecesidad de rescatar el Derecho consuetudinario, codificándolo a la par con las leyes. Lo más

probable es que el mencionado proceso obedeciera a razones técnicas, políticas e ideológicas,todas ellas vinculadas entre sí:� Técnicas, porque era sabido que la certeza jurídica, clave del progreso que afanosamente

buscaban, no habrían de encontrarlo en la frondosa legislación colonial.� Políticas, dado que cada Estado, así como contaba con una Constitución, ambicionaba también

disponer de un cuerpo de leyes, susceptible de llamar nacional, digno de una naciónindependiente, que no toleraba continuar rigiéndose por las leyes de un país de cuyo dominio seacababa de librar.

� Ideológicas, porque la concepción iluminista - que ya tenía vieja data y que se asocia a la

necesidad de certeza jurídica - se hallaba firmemente interiorizada en la conciencia de los gruposdominantes.� El paradigma francés era imprescindible, por lo tanto los pueblos latinoamericanos, en todo

género de ideas y comportamientos, hacían de Francia un referente obligatorio. Por otro lado, elCode Civil Napoleónico, se presentaba como la coronación de los ideales liberales que, en granmedida, habían inspirado los movimientos independentistas.




� Haití, en 1819, inicia el ciclo codificador latinoamericano. Le sucede SantoDomingo, que bajo la dominación haitiana, en 1826, adopta los CinqCodes, traduciéndolos al español en 1884. A estos dos les sigue el CódigoCivil de Oaxaca, promulgado entre 1827 y 1828, en rigor el primer Códigolatinoamericano. A continuación viene el Código Civil de Bolivia, dictado elaño de 1831 por el Mariscal Andrés de Santa Cruz. Este mismo gobernante

extiende, en 1836, el vigor de su Código, muy semejante al napoleónico, alPerú.

� A los Códigos de Santa Cruz, le sucede en Costa Rica, el año de 1841denominado el Código General de Braulio Carrillo, redactado por elpresidente de la República. Estos códigos fueron en líneas generalesfuertemente inspirados en el Código de Napoleón, salvo las comprensibles

modificaciones introducidas especialmente en el campo del Derechofamiliar, en base a las reglas del Derecho Canónico, aprobadas en elConcilio de Trento. Todos estos códigos introdujeron algunasmodificaciones basadas en el Derecho castellano - indiano, atendiendo acuadros de costumbres y valores diversos del que inspiraron el códigofrancés.




� Se necesita entonces, por un lado, afincarse en el modelo moderno de lacodificación; pero, por otro, conferirle un contenido propio, compatible conlas características del medio al que se pretende regular. En estascircunstancias, adviene el Código Civil Peruano de 1852, que, se presentacomo el primer código latinoamericano pensado desde esta parte delmundo y, que abre en el proceso codificador latinoamericano una fase

hasta entonces inédita: la de elaboración autónoma.

� El Perú se adelantó al brillante Código Civil chileno, obra del sabiovenezolano Andrés Bello, el mismo que entró en vigor en 1855, y al CódigoCivil argentino, obra notable y discutida del jurista Dalmacio Vélez Sársfield,que rige desde 1871 hasta hoy y, al no menos brillante Esbozo de CódigoCivil brasileño elaborado por Augusto Teixeira de Freitas, que

sustancialmente sirvió de base al Código Civil argentino.

� A diferencia de estos, el Código Civil peruno de 1852 no fue obra de unsolo jurista, sino el producto transaccional de las diversas tendenciasideológicas que patrocinaban Ramón Castilla y José Rufino Echenique bajosus respectivos gobiernos.




� La estratificación social jerarquizada, la profunda religiosidad, el papelcentral jugado por la Iglesia Católica y el fuerte arraigo de la propiedadvinculada y de ciertas formas de servidumbre predial no habrían permitido,por ejemplo, una plena igualdad civil, la intromisión del Estado en lassacrosantas relaciones familiares y un repentino tráfico inmobiliario. Lospaíses de América Latina, poseían, por otra parte una rica tradición jurídica

desde la colonia. El Derecho castellano y lusitano rigieron aquí en todo suesplendor, sin los problemas que tuvieron que afrontar en Europa. Seprodujo, en consecuencia, una simbiosis al interior del DerechoLatinoamericano: De una parte, la tradición hispánica y de otra, lalegislación y la doctrina modernas encarnadas en el Code de Napoleón yen sus primeros intérpretes.

� Queda claro que en esta etapa la fuerza seductora del Código francés noes tanta como usualmente se afirma, esto igualmente se explica, por losfuertes lazos que ataban a las clases dirigentes latinoamericanas con elpasado hispánico. Querían, pues, una transacción entre la herencia colonialy las ideas modernas. Los códigos de esta segunda fase encierran eseideal social.




� No puede dejarse de subrayar que los códigos latinoamericanos, cuyosegundo ciclo se inicia con la dación del peruano de 1852, primer momentode la codificación autónoma, en mayor o menor medida, bebieron de lasfuentes castellanas o lusitanas y del Derecho francés. En ese sentido,fueron herederos de una tradición que hundía sus raíces en la Conquista, yde otro, receptarios de un Derecho moderno impregnado de iluminismo,

optimista del porvenir y acogido voluntariamente . Tradición sobre la cual elDerecho Romano operaba como factor de cohesión no solo entre las dosvertientes: la ibérica y la francesa, que recrearon el Derecho Romano, sinoinclusive de dichos códigos entre sí.

� Por consiguiente, la codificación en Iberoamérica, aparentementecancelaba un Derecho que hasta entonces les era común, pero, al mismo

tiempo, abrían las puertas de una anhelada integración jurídica. Estoscódigos derivados de más de una "mezcla".



LA CODIFICACIÓN EN EL PERÚ

� a) EL CÓDIGO CIVIL DE 1852� El Código se divide en un Título Preliminar (de las leyes en general) y 3 libros: 1º De las personas

y sus derechos; 2º De las cosas: del modo de adquirirlas, y de los derechos que las personastienen sobre ellos; 3º De las obligaciones y contratos.Los codificadores del 1852 se inspiraronfundamentalmente en el Código Civil francés de 1804, pero también en el Derecho Español,especialmente el Derecho Castellano, el Derecho de Indias y el Derecho Canónico.

� El antiguo Derecho Español nace de la confluencia del Derecho Romano con el Germano. Apartir de el siglo XVIII los romanistas alemanes, llamados Pandectistas; Hugo, Savigny, Puchta,Ihering, Arndts, Brinz, Windscheid, Niebuhr, Stahl y otros, dieron origen a la Escuela Históricaque otorga importancia decisiva a la tradición jurídica y adaptaron el Derecho Romano a losnuevos tiempos completando los conceptos jurídicos y elaborando una teoría general del derechoen base a su abstracción y generalización de principios que solo en germen concibieron losromanos. La teoría sistematizada de los romanistas alemanes evidentemente no fue conocida por los codificadores peruanos de 1852.

� La Influencia del Derecho Colonial en el Código del 1852, está acreditada con instituciones nocontenidas en el Código francés como la esclavitud y las disposiciones sobre manumisión,ingenuos, siervos y libertos. La influencia del Derecho Canónico se patentiza en los títulos delcódigo relativo a los clérigos, patronatos y fundaciones. La iglesia conserva su control sobre los 3actos mas importantes de la vida humana: Los nacimientos con las partidas parroquiales; Elmatrimonio con las formalidades religiosas y la muerte; se reconoció la existencia de las ManosMuertas, osea, aquella en la que se perpetuaba el dominio de los bienes por no poder enajenarlos, de allí que el concepto de propiedad no coincida del todo con el Código francés.




b). EL CÓDIGO CIVIL 1936

� A diferencia del Código de 1852, inspirado, fundamentalmente, en el Código Civilfrancés, en el Derecho romano y en el Derecho castellano, el de 1936 surgió defuentes diferentes. Sus modelos legislativos fueron, sobre todo, los códigos civilesalemán, suizo y brasileño, al igual que las doctrinas tanto francesa como italiana.Señala Ramos Núñez que una novedad absoluta aportada por ese Código ±considerando el derecho comparado- fue la de acoger a las comunidades indígenas,que habían sido ya incorporadas previamente en la Constitución de 1920.

� Se inspira, en la orientación Germánica, sea directamente a través del Códigoalemán de 1900, sea imitando los códigos filiales del alemán como son el suizo y elbrasileño. Se mantuvo a menudo el contenido del código del 1852 remozando sudoctrina y llenando sus lagunas; la idea de renovación ha sido la única que haprimado en la Comisión Reformadora; las instituciones tradicionales se mantuvieron,adaptándolas y modernizándolas conforme a las necesidades de la época. En

realidad, la reforma de un Código no significa la destrucción de las institucionesexistentes, porque la infraestructura social no cambia totalmente; lastransformaciones culturales que aportan nuevo vigor a las instituciones jurídicas,únicamente cuando se han consolidado en la conciencia social, exigen nuevasformulaciones.




� La estructura del Código de 1936 es la siguiente: Título Preliminar conformado por normas generales comunes a todo el derecho y normas deDerecho Internacional Privado. Libro Primero: Del derecho de las personas;Libro Segundo: Del derecho de familia; Libro tercero: Del derecho desucesión; Libro Cuarto: De los derechos reales; Libro Quinto: Del derechode las obligaciones. En el Derecho de Obligaciones, el Código de 1936

reguló sobre una teoría general del acto jurídico ignorada por el Código del1852. Del libro de las Obligaciones, que sin duda fue la innovación masimportante que trajo el código de 1936, el doctor Ángel Gustavo Cornejo hadicho: El libro 5 consagrado a este derecho, del que ha sido ponente eldoctor Manuel Augusto Olaechea, forma, por así decirlo, la cúpula del belloedificio del Código Civil. No se sabe que admirar más en esta obramaestra: Si la hondura del concepto o la expresión técnico í jurídicaprecisa y rotunda. El contenido, el lenguaje, en suma, la forma y el fondo

alcanzan la perfección. Relevo prominente tiene en esta parte del Código lasistemática que atañe a la coordinación de las normas. En efecto, elantiguo derecho establecía una relación rígida entre las personas y lascosas y el nuevo derecho se funda en la relación entre derechospersonales y obligaciones, atribuyendo a las relaciones civiles de laspersonas un carácter social.




c). EL CÓDIGO CIVIL DE 1984� Aprobado por Decreto Supremo Nº 95 del 1 de Marzo de 1965,

promulgado durante el primer gobierno de Fernando Belaúnde ysiendo Ministro de Justicia Carlos Fernández Sessarego, seconstituyó la comisión encargada del estudio y revisión del Código

Civil de 1936. La comisión fue designada con el nombre deComisión Reformadora, la misma que inició sus labores el 31 deMarzo de 1965. Por mandato de la ley de su creación, tuvo por objeto Proponer las enmiendas que justifiquen las deficienciasadvertidas durante la vigencia del Código de 1936.

� Siguiendo la corriente codificadora, el Código Civil de 1936 fuerevisado, y la Comisión Reformadora creada al efecto elaboró el

texto de 1984. En esta ocasión, el Código Civil Italiano de 1942constituyó una importante fuente de inspiración. Así, el 24 de juliode 1984, se promulgó el Código Civil Peruano, entrando en vigenciaa partir del 14 de noviembre del mismo año.




El Código Civil está conformado por 2132 artículos que estándistribuidas en 12 partes que son las siguientes:

� Título Preliminar;� Libro I: Derecho de las Personas.� Libro II: Acto Jurídico.

� Libro III: Derecho de Familia.� Libro IV: Derecho de Sucesiones.� Libro V: Derechos Reales.� Libro VI: Las obligaciones.� Libro VII: Fuentes de las Obligaciones.

� Libro VIII: Prescripción y Caducidad.� Libro IX: Registros Públicos.� Libro X: Derecho Internacional Privado.� Título Final.

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