LA CONCORRENZA NEL SETTORE EDILE:ATTIVITA’ DI CANTIERE, APPALTI GENUINI,

LAVORATORI AUTONOMI

Relatore:

Dott. Salvatore Ulisse RussoSabato 28 novembre 2015

DISTINZIONE TRA PRESTAZIONI AUTONOME E

SUBORDINATECIRCOLARE MLPS 16/2012

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PREMESSA

2007 – operazione “10.000 cantieri”1 lavoratore al nero ogni 1,5 cantieri = 1 lavoratore al nero ogni 6 lavoratoriDimensione media imprese: 5Autonomi per cantiere: 1

2012 – operazione “Mattone sicuro”1 lavoratore al nero ogni 10 cantieri = 1 lavoratore al nero ogni 28,5 lavoratoriDimensione media imprese: 3Autonomi per cantiere: 3 ,5

CHI SONO I LAVORATORI AUTONOMI?

Per lavoratore autonomo si intende, secondo l’art. 89 del D.lgs. 81/08, la persona fisica la cui attività professionale contribuisce alla realizzazione dell’opera senza vincolo di subordinazione

Persona fisicaProfessionalitàContributoAutonomia

CHI SONO I LAVORATORI AUTONOMI?

Tuttavia nelle visure camerali non esiste

l’indicazione di “lavoratore autonomo”, ma si

riscontra invece la dicitura “impresa individuale”

cioè il soggetto imprenditore “singolo” che può

avere o meno dipendenti.

I CONTRATTI DI RIFERIMENTO: Contratto d'opera: il contratto d'opera si configura

quando una persona si obbliga verso "un'altra persona fisica o giuridica" a fornire un'opera o un servizio pervenendo al risultato concordato senza vincolo di subordinazione nei confronti del committente (art. 2222 c.c.).

Contratto d'appalto: l'appalto è il contratto con il quale una parte assume, con organizzazione dei mezzi necessari e con gestione a proprio rischio, il compimento di un'opera o di un servizio verso un corrispettivo in denaro (art. 1655 c.c.).

CHI SONO I LAVORATORI AUTONOMI?

Il lavoratore autonomo oggetto dell’art. 89 comma 1 lettera d) del d.lgs. n.81/08 è rappresentato dall’impresa individuale che svolge la propria attività senza avvalersi di lavoratori dipendenti (nell’accezione ampia ed estesa contenuta all’art. 2 comma 1 lett. a) ed ancora, senza l’ausilio di soci o collaboratori di qualsiasi natura (nemmeno familiari).

OBBLIGHI E RIFERIMENTI AL LAVORATORE AUTONOMOartt.20 comma 3 – 21 – 21 - 90 comma 9 – 92 – 94 - 100 comma 3 -124 – 138 – 152 (tesserino di riconoscimento, attrezzature di lavoro, l’idoneità tecnico-professionale, sanzioni ….)

IL PARERE DELLA CASSAZIONE

Con sentenza n. 9251 del 19 aprile 2010la Cassazione ha affermato che l’elemento tipico che contraddistingue il lavoro subordinato dal lavoro autonomo, consiste nel fatto che il primo è costituito dalla subordinazione, intesa quale disponibilità del prestatore nei confronti del datore, con assoggettamento del prestatore al potere organizzativo, direttivo e disciplinare del datore di lavoro, ed al conseguente inserimento del lavoratore nell’organizzazione aziendale con prestazione delle sole energie lavorative (specificità dell’incarico conferito -criteri distintivi sussidiari)

IL PARERE DELLA CASSAZIONE

Con sentenza n.8252 del 2 marzo 2011la Sez. IV penale ha sancito che un lavoratore autonomo è tale se è fornito delle attrezzature e dell’organizzazione necessarie per “assumere il lavoro in appalto e svolgerlo in assoluta autonomia in mancanza della quale lo stesso è da considerarsi sostanzialmente quale lavoratore che opera alle dipendenze del committente”. (affiancamento del subappaltatore - interdipendenza dei lavori - ingerenza dell’appaltatore - precisa posizione di garanzia)

LA RIFORMA “FORNERO” –L. 28 GIUGNO 2012 N.92

L’art.26 modifica il d.lgs. n.276/03 inserendo l’art.69bis:Le prestazioni lavorative rese da persona titolare di posizione fiscale ai fini dell'imposta sul valore aggiunto sono considerate, salvo che sia fornita prova contraria da parte del committente, rapporti di collaborazione coordinata e continuativa, qualora ricorrano almeno due dei seguenti presupposti: a) durata collaborazione;b) corrispettivo collaborazione;c) postazione fissa di lavoro presso.

Esclusione presunzione

MINISTERO DEL LAVORO E DELLE POLITICHE SOCIALI

DIREZIONE GENERALE PER L'ATTIVITÀ ISPETTIVA

CIRCOLARE n. 16 del 4 luglio 2012lavoratori autonomi - attività in cantiere - indicazioni operative per il personale

ispettivo

ATTIVITÀ ISPETTIVE NEL SETTORE EDILEutilizzo improprio di “sedicenti” lavoratori autonomi che operano in cantiere del personale dipendente delle imprese stesse. 

DATI ISTATIl numero di lavoratori autonomi che svolgono attività risulta superiore rispetto a quello della categoria dei lavoratori (n. 1.039.000 lavoratori autonomi a fronte di n. 986.000 lavoratori subordinati: riferimento anno 2011 ).

FINALITÀfornire indicazioni operative per l’attività di controllo dei cantieri riguardo all’utilizzo improprio di lavoratori autonomi

INDICI SINTOMATICI DI SUBORDINAZIONE

Gli indici sintomatici che possono far presumereun rapporto di lavoro autonomo non genuino,nelle attività di cantiere, sono essenzialmente tre:• inadeguatezza della dotazione strumentale;• monocommittenza;• inserimento del lavoratore autonomo nell’esecuzione di fasi fondamentali del ciclo lavorativo

INADEGUATEZZA DELLA DOTAZIONE STRUMENTALE

• la nota suggerisce di accertare:“il possesso o la disponibilità di una consistentedotazione strumentale (macchine e attrezzature da cui possa evincersi una effettiva, piena ed autonoma capacità organizzativa” escludendo da ogni rilevanza il possesso della c.d. attrezzatura minuta, quali secchi, pale picconi ecc…) e suggerisce, a tale scopo, la verifica del registro dei beni ammortizzabili

LA MONOCOMMITTENZA

• concetto, ormai, chiarito dall’art. 69/bis del D.lgs. 276/03, introdotto dal D.L. 92/12:

la durata complessiva delle prestazioni del lavoratore autonomo a favore del medesimo committente, non deve superare gli 8 mesi nel corso di due anni successivi, e ilcorrispettivo derivante da tali prestazioni non deve superare l’ 80% dei corrispettivi complessivamente percepiti dall’autonomo nel corso di due anni consecutivi

ATTIVITÀ NORMALMENTE NON RICONDUCIBILI A PRESTAZIONIAUTONOME

• la nota ricostruisce anche i cicli lavorativi all’interno dei quali è facile individuare mansioni per il cui svolgimento èindispensabile una apposita cronoprogrammazioneche assicuri il necessario coordinamento nell’esecuzione delle diverse fasi dell’opera. I cicli lavorativi indicati sono quelli legati alla realizzazione di opere strutturali tradizionalmente eseguite da specifiche categorie di operai previste dal CCNL edilizia: muratori; manovali; carpentieri; ferraioli; operatori di macchine edili

L’ ETERODIREZIONE

• Gli indici c.d. essenziali, di per sé qualificanti

per definire la natura subordinata di una

prestazione si sostanziano in un aspetto

fondamentale: assoggettamento della

prestazione al potere direttivo e disciplinare del

creditore

Le conseguenze della riqualificazione quale lavoratore subordinato:Imputazione del lavoratore “pseudoautonomo” al “committente” quale lavoratore subordinato a tutti gli effetti di legge•Adempimento di tutti gli obblighi relativi all’assunzione ed al mantenimento del rapporto di lavoro subordinato sino alla cessazione dello stesso•Adempimento di tutti gli in materia di sicurezza sul lavoro•Conseguenze sanzionatorie –amministrative e penali –derivanti dal mancato adempimento spontaneo e nei termini.

- IMPRESA ARTIGIANA AFFIDATARIA E VERIFICA

IDONEITÀ TECNICO PROFESSIONALE

.

L'Idoneità secondo la norma art.89 c.1 lett.l)

“possesso di capacità organizzative, nonché

disponibilità di forza lavoro, di macchine e di

attrezzature, in riferimento ai lavori da realizzare”.

Definizioni

La casistica

Il lavoratore autonomo Art.89 c.1 lett. d

CHI E’ L’ARTIGIANO?

L’Art. 2083 c.c.: “Sono piccoli imprenditori i coltivatori diretti del

fondo, gli artigiani, i piccoli commercianti e coloro che esercitano un’attività professionale

organizzata prevalentemente con il lavoro proprio e dei componenti della famiglia”.

E’ imprenditore artigiano colui che esercita personalmente, professionalmente ed in qualità di titolare l’impresa artigiana, assumendone la piena responsabilità con tutti gli oneri ed i rischi inerenti alla sua direzione e gestione e svolgendo in misura prevalente il proprio lavoro, anche manuale, nel processo produttivo.

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L’UTILIZZO DEGLI ARTIGIANI

L’UTILIZZO DEGLI ARTIGIANI

L’aggregazione di artigiani

FONDAMENTALE E’ LA VERIFICA DEL DURC

Assenza del DURCArt.90 comma 10 del D. Lgs81/08: “… in assenza del Documento Unico di Regolarità Contributiva delle imprese o dei lavoratori autonomi è sospesa l’efficacia del titolo abilitativo. L’organo di vigilanza comunica l’inadempienza all’amministrazione concedente”.

IDONEITÀ TECNICO-PROFESSIONALE IMPRESA AFFIDATARIA

INTERPELLO N. 19/2010

È evidente quindi che il DURC vada verificato anche rispetto alle imprese affidatarie, ancorché non esecutrici, in quanto le stesse devono come minimo assolvere i compiti di cui all’art. 97 del D.lgs. n. 81/2008. La duplice richiesta del DURC ai due soggetti giuridici coinvolti nell’appalto (impresa affidataria e impresa esecutrice) è motivata proprio dalla circostanza che l’impresa affidataria, anche nel caso in cui voglia affidare i lavori in subappalto, deve comunque utilizzare del personale per l’assolvimento dei compiti di cui al predetto art. 97.

Un lavoratore autonomo può assumere il ruolo di impresa affidataria ?

Il ruolo di impresa affidataria deve essere ricoperto da imprese, con un datore di lavoro (e di conseguenza almeno un lavoratore), che abbiano una struttura tale da poter adempiere agli obblighi dell’art. 97.L’impresa affidataria di un cantiere edile è obbligata a redigere il POS;l’allegato XVII stabilisce che “Le imprese affidatarie dovranno indicare al committente o al responsabile dei lavori almeno il nominativo del soggetto o i nominativi dei soggetti della propria impresa, con le specifiche mansioni, incaricati per l’assolvimento dei compiti di cui all’articolo 97”.

Un lavoratore autonomo può assumere il ruolo di impresa affidataria ?

si deve escludere che gli obblighi dell’art. 97 possanoriguardare soggetti diversi rispetto al datore di lavoro (o al dirigente, ugualmente sanzionato) dell’impresa affidataria.

Il lavoratore autonomo potrebbe assumere tali obblighi ? La risposta non può che essere negativa, poiché un lavoratore autonomo per definizione non può essere un datore di lavoro

Art. 96 comma 2 del D.lgs. n. 81/2008

L’accettazione del PSC e la redazione del POS costituiscono adempimenti delle disposizioni di cui all’art. 17 comma 1 lettera a) (valutazione dei rischi) ed all’articolo 26 comma 1 lettera b) (informazione sui rischi presenti nell’ambiente nel quale vanno ad operare), nonché adempimenti delle disposizioni di cui all’articolo 26 comma 2 (cooperazione e coordinamento), comma 3 (valutazione dei rischi interferenziali e redazione del DUVRI) e comma 5 ( stima dei costi della sicurezza).

Non corretta valutazione dell’idoneità tecnico professionale

In relazione alla non corretta valutazione dell’idoneità tecnico professionale del/i soggetti a cui è sono stati affidati i lavori è necessario procedere nei confronti del committente/responsabile dei lavori o dell’impresa affidataria ai sensi degli articoli 90 comma 9 lettera a) e 97 comma 1, prescrivendo l’affidamento della prosecuzione dei lavori ad un soggetto tecnicamente idoneo.

NOTA MINISTERIALE DEL 01/07/2015

APPLICAZIONE CCNL SETTORE

EDILE

Risposta Ministero del Lavoro alla lettera congiunta parti sociali

Un’impresa affidataria di lavori edili o prevalentemente edili è tenuta ad osservare, secondo il richiamo operato dall’art. 118, co. 6, del D.lgs. n. 163/2006, il contratto collettivo nazionale e territoriale di zona in vigore per lo specifico settore edile, osservando integralmente le disposizioni relative al trattamento economico e normativo in esso contenute

APPLICAZIONE CCNL SETTORE EDILE

Le imprese partecipanti all’appalto, a fronte di una stessa attività, qualificabile come edile, dedotta in misura prevalente nel disciplinare di gara, devono applicare il Ccnl edilizia

(cfr parere Anac n. 6 del 4 febbraio 2015)

L’IMPORTANZA DI TALE CHIARIMENTO

Garantire la leale concorrenza

tra le imprese, la parità di trattamento delle

stesse e una elevata qualità nelle

prestazioni richieste negli appalti

L’IMPORTANZA DI TALE CHIARIMENTO

Questo principio è applicabile sia in relazione agli appalti pubblici, ove la non corretta applicazione della Contrattazione collettiva, è da considerarsi “anomalia dell’offerta”, sia agli appalti privati.

Parere Anac n. 6 del 4 febbraio 2015).

“indipendentemente dal comparto di riferimento, le imprese che eseguono appalti di lavori pubblici sono anch’esse obbligate ad iscrivere i propri lavoratori alla Cassa Edile territorialmente competente”, non venendo in rilievo il CCNL in concreto applicato dall’impresa ma quello che la stessa dovrebbe applicare in ragione della natura delle prestazioni oggetto del contratto posto a base di gara

(Cfr. Deliberazione Avcp n.91 del 29.3.2007 e Parere Avcp n.83 del 30.5.2012);

Interpello n.18/2012 : obbligo di iscrizione alla Cassa Edile da parte di società che

applicano il CCNL del settore metalmeccanico

“nel caso specifico di azienda che applica il CCNL metalmeccanico e che effettua lavorazioni tipiche di tale settore non sembrano sussistere obblighi di versamento alla Cassa Edile pur se contemporaneamente vengono svolti lavori edili che, presumibilmente, risultano connessi all’attività prevalente ma che risultano meramente accessori.”

La Nota Ministeriale 01/07/2015

“le imprese sono obbligate ad iscrivere i proprilavoratori alla Cassa Edile Territorialmente

competente, quando l’oggetto dell’affidamentoattiene in misura prevalente alla categoria delle opere

rientranti fra le attività previste dalCCNL del settore edile”.

Appalti privati

All. X D.lgs 81/08 (“Elenco dei lavori edili o di ingegneria civile.” Ad es: costruzione, manutenzione, riparazione, demolizione…opere stradali…scavi, montaggio e smontaggio di prefabbricati…”), “ necessità per l’impresa esecutrice di fornire una dichiarazione relativa al contratto collettivo stipulato… oltre all’organico medio annuo,… corredato dagli estremi delle denunce dei lavoratori effettuate all’INPS, all’INAIL ed alle Casse Edili”.

MANCATA APPLICAZIONE CCNL EDILI

Compiti del personale ispettivo:Art. 7, Co. 1 lett. b), del D.lgs. n.124/2004

vigilanza sulla “corretta applicazione dei contratti e di accordi collettivi dilavoro”. ( cfr interpello n. 21/2009)

MANCATA APPLICAZIONE CCNL EDILI

l’ accertamento da parte del personale ispettivo, di inosservanze ai precetti contrattuali collettivi, in genere, non determina in linea di massimal’applicazione di sanzioni pecuniarie amministrative…. salve talune ipotesi individuate esplicitamente dal Legislatore (ad es. la violazione dell’art. 5, comma 5, D.lgs. n. 66/2003) e salva l’inosservanza di contratti collettivi erga omnes, di cui alla c.d. “Legge Vigorelli” (L. n.741/1959

MANCATA APPLICAZIONE CCNL EDILI

La vigilanza sui contratti collettivi di lavoro, di cui al citato art. 7, comma 1 lett. b), delD.lgs. n. 124/2004 trova il suo principale strumento attuativo nell’istituto della diffida accertativa per crediti patrimoniali disciplinata dall’art. 12 del medesimo Decreto

MANCATA APPLICAZIONE CCNL EDILI

art. 7, comma 1 lett. b), delD.lgs. n. 124/2004 : la previsione consente al personale ispettivo di diffidare il datore di lavoro a corrispondere direttamente al lavoratore le somme che risultino accertate quali crediti retributivi derivanti dalla corretta applicazione deicontratti collettivi di lavoro applicabili.

MANCATA APPLICAZIONE CCNL EDILI

la vigilanza di cui all’art. 7, comma 1, lett. b), del D.lgs. n. 124/2004 può concentrarsi anche sulla corretta determinazione della retribuzione da assoggettare a contribuzione, a norma dell’art. 1 del D.L. n. 338/1989, comeconvertito nella L. n. 389/1989.

L’iscrizione alla Cassa Edile

art 118, comma 6 Decreto legislativo 163/2006, (cd Codice dei Contratti Pubblici): “l’affidatario e, per suo tramite, isubappaltatori, trasmettono alla stazione appaltante prima dell’inizio dei lavori la documentazione di avvenuta denunzia agli enti previdenziali, inclusa la CASSA EDILE”

art 90 Decreto legislativo 81/2008: Il committente o il responsabile dei lavori……chiede…..gli estremi delle denunce dei lavoratori effettuate all’INPS, all’INAIL e alla CASSA EDILE

Organismi paritetici

La nota, infine, rammenta i requisiti necessari per gli organismi bilaterali

legittimati a svolgere le funzioniproprie individuate dal Testo Unico sulla

Sicurezza