La consulenza tecnica di ufficio

Milano 21 marzo 2016dott.ssa Ilaria Gentile

Giudice del Tribunale di MilanoSezione XI Civile

Oggetto e metodo

Consulenza tecnica di ufficiocosa è ?

a cosa serve ?quando e come va ammessa ?

come si valuta ?nullità ?

Avvertenze: taglio pratico - casistico.Riferimenti giurisprudenziali: rassegna digiurisprudenza:

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Riferimenti normativi

Artt. 61-64 c.p.c. (libro I, titolo I: degli organi giudiziari)e artt. 13-23 disp. att. c.p.c. (albo dei CTU)

Artt. 191-201 c.p.c. (libro II, titolo II, capo II -dell’istruzione della causa, Sezione III - dell’istruzioneprobatoria)

e artt. 89-92 disp. att. c.p.c.

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Cosa è ?

• Collocazione della disciplina della CTU: è nella fasedell’istruzione probatoria ma è distinta dalladisciplina dei mezzi di prova:

é “…un mezzo di ausilio per il giudice, volto alla piùapprofondita conoscenza dei fatti già provati dalleparti, la cui interpretazione richiede nozioni tecnico-scientifiche……la stessa, tuttavia puòeccezionalmente costituire fonte oggettiva di prova,per accertare quei fatti rilevabili unicamente conl'ausilio di un perito.” (Cass. 8989/2011).

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CTU deducente e CTU percipiente

“CTU deducente : valutare fatti accertati o dati peresistenti

CTU percipiente: accertare fatti” (Cass. 6155/2009)

integrazione di prova (CTU deducente) ≠

fonte di prova (CTU percipiente)

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CTU deducente e percipiente

CTU deducente: offrire al Giudice cognizioni tecnicheper valutare prove già raccolte (es. saldo contabilealla stregua di documenti già versati)

CTU percipiente: verte “su elementi già allegati dallaparte, ma che soltanto un tecnico è in grado diaccertare, per mezzo delle conoscenze e deglistrumenti di cui dispone” (Cass. 1190/2015).

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CTU percipiente: casistica

• accertamento del danno da lucro cessante permancata commercializzazione immobile (Cass.1190/2015)

• accertamento del nesso causale tra condotta delmedico e lesione alla salute in cause di colpa medica(Cass. 22225/2014)

• azioni di responsabilità verso organi sociali (Cass.28669/2013)

• accertamento del danno da abuso di posizionedominante (Cass. 20695/2013)

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CTU percipiente: casistica

• accertamento del danno all’immobile perlavori eseguiti dal conduttore (Cass.24620/2007);

• causa locatizia e verifica delle caratteristicheimmobile e conformità o meno a categoriacatastale (Cass. 27002/2005)

• CTU contabile per accertamento del danno daviolazione dell’esclusiva da parte delpreponente (Cass. 26062/2013)

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CTU percipiente

E’ eccezionale +

È necessario che la parte -almeno- alleghi il fatto ignotoda accertare e che, per l’accertamento del fatto, ilGiudice reputi necessario disporre di specifichecompetenze tecniche

(Cass. 8989/2011).

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Chi decide se ammettere la CTU ?

La CTU non è un mezzo di prova, non si applica l’art.115 cpc, quindi il Giudice decide se disporre CTU, aprescindere dalle richieste delle parti, che possonotuttavia sollecitare al Giudice l’ammissione della CTU.L’ammissione della CTU è esercizio del poterediscrezionale ed ufficioso del Giudice del merito.La decisione del Giudice di ammettere la CTU èinsindacabile in Cassazione se è motivata dallanecessità di risolvere questioni implicanti valutazionitecniche (Cass. 4185/2015).

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e se il Giudice non ritiene di disporre la CTU?

Non c’è mai un obbligo di disporre la CTU (Cass.14759/2007)…

però….

il diniego di ammissione di una CTU, sollecitata dallaparte, necessita di motivazione (Cass. 17399/2015;Cass. 5339/2015).

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Perché ammettere la CTU nel processo civile ?

Quale “processo civile” ?art. 115 cpc: “Salvi i casi previsti dalla legge, il giudice

deve porre a fondamento della decisione le proveproposte dalle parti…”,

Processo civile ordinario di cognizione vertente sudiritti disponibili e processo sommario di cognizione.

Cause di separazione/divorzio conminori/interdizione/inabilitazione/amministrazionedi sostegno/rito del lavoro/fallimento/altri ritispeciali

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Art. 115 c.p.c.

Art. 115 c.p.c. : “…prove offerte dalle parti…”verità processuale ≠ verità extraprocessuale.Art. 193 c.p.c. :“giuramento di bene e fedelmente adempiere le

funzioni affidategli al solo scopo di far conoscere alGiudice la verità”.

La valutazione delle prove da parte del Giudice, oveimplicante la risoluzione di questioni tecniche, vasostenuta da conoscenze scientifiche corrette.

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Perché ammettere la CTU ?

Art. 115 c.p.c.: “…prove proposte dalle parti…”e riprendendo la nozione di CTU deducente/percipienteQuando le parti hanno versato documenti o proposto

prove e la valutazione di queste prove necessita dicompetenze tecniche, di cui il Giudice non dispone(CTU deducente).

Quando le parti hanno predicato un fatto (o più spessoun giudizio di relazione tra fatti, es. nesso causale)per il cui accertamento il Giudice necessita dicompetenze tecniche di cui non dispone (CTUpercipiente). 14

Per capire se è necessaria una CTU…

…il Giudice deve necessariamente conoscereapprofonditamente la controversia; in particolare,deve avere svolto le seguenti attività:

- qualificato la domanda e le difese- identificato il thema decidendum- definito il thema probandum,- se sono state offerte prove costituende rilevanti ed

ammissibili, svolto l’istruzione.

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Per capire se è necessaria una CTU…

A questo punto, se il Giudice si rende conto che pervalutare le emergenze probatorie sono necessariedeterminate competenze tecniche, ammette CTU.

art. 127 c.p.c. - direzione delle udienzeart. 175 c.p.c.: - direzione del procedimentoIl Giudice esercita tutti i poteri intesi al più sollecito e

leale svolgimento del processo.

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Quando la CTU è inammissibile ?

La CTU avente ad oggetto valutazioni giuridiche“Il CTU è chiamato a costituire ausilio al Giudice con

cognizioni tecniche e non giuridiche” (Cass.1186/2016)

quindiper formulare correttamente il quesito è necessario

padroneggiare la fattispecie, in modo da riuscire adistinguere gli aspetti tecnici da quelli giuridiciaffidando al CTU l’indagine su quelli tecnici (es.“usurarietà”);

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Quando la CTU è inammissibile ?

La CTU avente ad oggetto valutazioni giuridiche

Precisazione opportuna nel quesito:CTU contabile su quantum delle indennità agenziali:

“Riservata alla sentenza ogni valutazione in punto di andebeatur, dica il CTU il quantum delle indennitàagenziali, applicando i seguenti criteri…”

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CTU su valutazioni giuridiche

Ma….il diritto straniero ?

Art. 14 l. 21.05.1995 n. 218 (informazioni da MinisteroGiustizia, interpellare esperti o istituzionispecializzate, farsi aiutare dalle parti)

In concreto: farsi aiutare dalle parti per acquisire iltesto della legge applicabile e la relativa traduzione;la “legal opinion”.

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Quando la CTU è inammissibile ?

La CTU esplorativa (art. 175 c.p.c. : “leale”)“non è un mezzo di soccorso volto a sopperire all'inerzia

delle parti…qualora la consulenza d' ufficio siarichiesta per acquisire documentazione che la parteavrebbe potuto produrre, l'ammissione da parte delgiudice comporterebbe lo snaturamento dellafunzione assegnata dal codice a tale istituto e laviolazione del giusto processo, presidiato dall'art. 111Cost., sotto il profilo della posizione paritaria delleparti e della ragionevole durata.” (Cass. 8989/2011).

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Un metodo per riconoscere la CTU esplorativa

Il principio di vicinanza della prova…

Esempio: CTU sul danno da lucro cessante perisolamento telefonico, conseguenteall’inadempimento contrattuale di un gestore ditelecomunicazioni.

Esempio: sollecitata CTU contabile sul danno da lucrocessante per accertata violazione del patto esclusivada parte della preponente.

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Casi di ammissione della CTU

• Sì alla CTU medico legale sulla persona deldanneggiato, nelle cause di risarcimento del dannoalla persona (es. incidente stradale), quando èprovata la responsabilità civile in punto di andebeatur;

• Sì alla CTU grafologica nelle cause in cui sia statadisconosciuta la sottoscrizione in calce a documentorilevante ai fini del decidere, vi sia stata istanza diverificazione, sempre che vi sia l’originale deldocumento la cui firma è da verificare.

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Casi di ammissione della CTU

• Sì alla CTU quando la parte ha prodotto una CTP lecui valutazioni sono rilevanti ai fini del decidere macontestate dalla controparte (es. consulenza di partecinematica, ovvero estimativa del danno, ecc.).

• Sì alla CTU in funzione acceleratoria dell’istruzione(es. cause in materia di concorrenza sleale)

• Sì alla CTU, se necessaria in base ai criteri visti, anchenel rito sommario di cognizione ex art. 702 bis e ssc.p.c. (Cass. 1904/2014).

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In quale momento del processo è opportuno ammettere la CTU?

Tendenzialmente mai prima della concessione deitermini ex art. 183 co. 6 cpc.

Dopo i termini ex art. 183 co. 6 cpc e primadell’assunzione di mezzi di prova: la CTU medicolegale nei sinistri stradali con responsabilità civilepresunta.

All’esito delle prove orali e esibizione: in tutti gli altricasi (esibizioni e 213 c.p.c. delegati al CTU)

In casi di CTU contabili molto complesse e costose: sedubbi su an debeatur, andare prima a sentenzasull’an. 24

Come scegliere il CTU ?

Art. 61 co. 2 c.p.c.: la scelta del Giudice“normalmente” dall’ albo dei CTU del Tribunale.

E’ possibile scegliere extra albo con motivazione e nullaosta del Presidente del Tribunale, ex art. 22 co. 2disp. att. c.p.c..

L’omessa motivazione e/o la mancanza del nulla ostanon sono censurabili in Cassazione, né sono fonte dinullità dell’elaborato peritale (Cass. 19173/2015).

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Come scegliere il CTU ?

Aspetto molto delicato:

un CTU valido risolve problemi, semplificando ladecisione,

un CTU inadeguato complica notevolmente la fasedella decisione, appesantendo il lavoro del Giudice.

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La ricusazione del CTU

L’unico rimedio concesso alle parti per contestare lascelta del CTU è la ricusazione, sotto il solo profilodella non imparzialità del CTU (Cass. 8406/2014).

L’istanza di ricusazione va proposta entro il termine ditre giorni prima dell’udienza fissata per ilconferimento dell’incarico, ex art. 192 co. 2 c.p.c..

Nello stesso termine il CTU deve comunicare sesussistono motivi di astensione.

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L’ astensione del CTU

Ex art. 63 c.p.c., il CTU che è stato scelto dall’albo èobbligato a prestare l’incarico peritale, tranne che ilGiudice riconosca un giusto motivo di astensione.

I motivi di astensione e ricusazione sono gli stessiprevisti per il Giudice dall’art. 51 c.p.c..

Incompatibilità: nullità sanata se non eccepitaall’udienza di esame della CTU (Cass. 7770/2009)

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Astensione/ricusazione: casistica

Casistica: collaborazioni occasionali o stabili del CTUcon le parti e/o i loro difensori

Contraddittorio alle parti ed al CTU prima di decidere.Caso pratico: inesistenza motivi di astensione ma

opportunità di disporre la sostituzione del CTUSuggerimento: in sede di conferimento incarico al CTU,

verbalizzare che è richiesto al CTU di segnalarepotenziali situazioni di conflitto di interesse con leparti e/o i loro difensori.

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E’ possibile nominare un Collegio peritale ?

Art. 191 co. 2 c.p.c. : è necessaria la motivazione(es.: colpa medica).Conseguenza sul numero dei CTP nominabili da

ciascuna parte.

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Quando si formulano i quesiti peritali ?

Ex art. 191 c.p.c., i quesiti sono formulati con ilprovvedimento di nomina.

Regola non prevista a pena di nullità: in casiparticolarmente complessi, con quesito non seriale, èpossibile differire la formulazione del quesito alconferimento dell’incarico.

In tale caso è possibile sollecitare le Difese a fornire illoro contributo alla formulazione del quesito:

Assegnare termine per bozza di quesito.

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Come si formula l’incarico peritale?

• Prevedere il tentativo di conciliazione, anche solo su quantum, anche del danno biologico

• Identificare chiaramente il materiale probatorio che ilCTU deve disaminare:- documenti versati in causa e informazioni da

parti e CTP- documenti da ordine di esibizione;- informazioni da terzi;- informazioni da P.A. (art. 213 c.p.c.).

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Il CTU può nominare un suo ausiliare ?

Cosa è il coadiutore: esecutore attività materiali (perrilievi, raccolta dati, ecc.);

Cosa è l’ esperto: es. CTU medico legale e odontoiatraper valutazione danni odontoiatrici

Non è necessaria l’autorizzazione del Giudice (Cass.16471/2009)…..ma è opportuna, ai fini dellaripetizione delle spese del CTU dalle parti.

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Cosa può fare il Giudice ?

Suggerimento: in sede di conferimentoincarico al CTU, chiedergli se reputi necessarioavvalersi di un coadiutore/esperto e, in casopositivo, se si ritiene di autorizzarlo,verbalizzare l’autorizzazione.

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Quesiti? moduli da personalizzare

CTU medico legale: modello dell’Osservatorio digiurisprudenza; stato di salute ante sinistro;

Quesito in materia di CTU grafologicaQuesito in materia di agenzia: disporre CTU solo su

domande che hanno chance di fondatezza;questo accresce possibilità concreta diconciliazione in corso di CTU.

Quesito in materia di somministrazione di energiaelettrica/gas/telefonia

Quesito in materia cinematica.

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Quesiti per CTU contabile in materia di agenzia

1) saldo dare-avere2) differenze provvigionali: provvigioni dirette/

indirette/rappel/premi;3) quantum indennità terminali/mancato preavviso4) an debeatur indennità meritocratica: art. 1751

c.c.5) raggiungimento minimi garantiti, di solito

funzionale a verificare la legittimità risoluzione(es. conc. vendita);

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Quesiti per CTU contabile

6) risarcimento del danno (per recessoillegittimo in caso di c. a tempo determinatoe per storno clienti): lucro cessante e/odanno emergente;

7) calcolo penali (c. logistica integrata)

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Come valutare le risultanze della CTU ?

Per il Giudice, la migliore CTU possibile è….

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...quella che non dovrà leggere mai…

La conciliazione durante la CTU

N.B. - E’ sempre possibile per il CTU patrocinare untentativo di conciliazione, anche se nonespressamente previsto nei quesiti peritali.

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Nota per la conciliazione….

L’oggetto della conciliazione di norma coincide conl’oggetto della causa e dell’indagine peritale, ma nonè vincolato all’uno o all’altro, potendo essere più omeno ampio….

Ad esempio: accordo su quantum, ferme lerispettive posizioni difensive delle parti in punto dian debeatur, su cui la decisione è rimessa al Giudice.

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Come si valuta la CTU ?

è “un apprezzamento di fatto ed èadeguatamente motivato ove si fondi suconsiderazioni inerenti all'intrinseca essenzadel metodo stesso o intese, comunque, adimostrare che ha condotto a risultaticonvincenti e decisivi” (Cass. 22117/2015).

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Qual è l’obiettivo del Giudice che dispone una CTU ?

“Circa la questione del …… si condividono levalutazioni sul punto espresse dal CTU, nellarelazione prodotta in atti, in quanto raggiunteprevia disamina analitica del materiale diindagine, nel rispetto del contraddittorio e conmotivazioni -alle quali si fa integrale rinvio-sorrette da applicazione di leggi tecnico-scientifiche ineccepibili (o da un iterargomentativo immune da vizi logici)”

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Motivazione per relationem

E’ possibile nella sentenza motivare per relationem, conrinvio alla motivazione del CTU, se:

- c’è una sola CTU sulla questione;- il Giudice aderisce alle conclusioni del CTU;- le parti non hanno svolto contestazioni specifiche,

ovvero le hanno svolte in sede di contraddittoriotecnico anticipato ed il CTU ha motivatamentereplicato (Cass. 12703/2015 e Cass. 1815/2015)

e sempre che la motivazione della sentenza siacomprensibile (Cass. 4448/2014).

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Attenzione !

E’ possibile il rinvio per relationem nella partemotiva della sentenza alla motivazione dellaCTU

di contro,il rinvio per relationem è da escludere per laparte dispositiva della sentenza.

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Quando occorre motivare specificamente sulla CTU ?

• se il Giudice si discosta da tutte o da alcuneconclusioni del CTU (Cass. 17757/2014)

• se la CTU è stata rinnovata (anche in secondo grado),il Giudice deve indicare le ragioni per cui sono dacondividere le conclusioni dell’una e non dell’altraCTU (Cass. 20125/2015; Cass. 19572/2013)

• se sono state svolte contestazioni specifiche edargomentate alle conclusioni del CTU (Cass.12703/2015).

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Come deve essere la relazione del CTU ?

Perché le valutazioni (tecniche) del CTU possano esserecondivise dal Giudice, l’elaborato peritale devesoddisfare cumulativamente i seguenti requisiti:

1) rispetto del contraddittorio (tempi e forme)

2) motivazione convincente e completa.

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Mancato rispetto del contraddittorio :quali conseguenze ?

La violazione del contraddittorio determina lanullità (relativa) dell’elaborato peritale (Cass.4448/2014)Importanza dell’udienza di esame della CTU:è la prima attività difensiva utile dopo il depositodella relazione peritale. onde entro detta udienzavanno svolte le doglianze di nullità della CTU, a penadi decadenza (disporre rinvio, se richiesto, in caso dideposito della CTU in ritardi ed a ridossodell’udienza).

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Casi di violazione del contraddittorio

a) omessa convocazione delle parti all’inizio delleoperazioni peritali (Cass. 6195/2014)

b) omessa prova dell’invio della bozza di relazione aiCTP (disporre sanatoria)

c) sconfinamento dell’indagine peritale dai quesiti(Cass. 2251/2013)

d) acquisizione di documenti non consentita (Cass.12921/2015).

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Sconfinamento dell’indagine peritale

• Se la relazione di ATP -che abbia esorbitato daiquesiti è acquisita nella causa di merito senzaeccezioni sul punto- si determina sanatoria delvizio (Cass. 23575/2013)

• Idem per relazione peritale (Cass. 2251/2013).Art. 92 disp. att. c.p.c.: “Questioni sorte durante

le indagini del consulente”Suggerimento: far formalizzare per iscritto la

richiesta; contraddittorio scritto con le Difese.

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E’ possibile l’acquisizione di documenti da parte del CTU ?

Art. 198 c.p.c.: nella CTU contabile è possibileacquisire ulteriori documenti con il consensodelle parti.C’è un limite: l’onere di asserzione e provadell’azione e dell’eccezione (art. 2697 c.c., art.115 c.p.c., art. 183 c.p.c.).

Art. 2697 c.c.: “Semper onus probandiincumbit ei qui dicit”.

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Cass. 12921/2015

“Il consulente tecnico di ufficio ha il potere di acquisireogni elemento necessario per espletareconvenientemente il compito affidatogli, anche serisultanti da documenti non prodotti in giudizio,sempre che non si tratti di fatti che, in quanto postidirettamente a fondamento delle domande e delleeccezioni, debbono essere provati dalle parti”.

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E’ possibile acquisire informazioni da terzi ?

“Il consulente tecnico d'ufficio può, ai sensi dell'art. 194,co. 1, c.p.c., assumere, anche in assenza di espressaautorizzazione del giudice, informazioni da terzi everificare fatti accessori necessari per rispondere aiquesiti, ma non anche accertare i fatti posti afondamento di domande ed eccezioni, il cui onereprobatorio incombe sulle parti, sicché gliaccertamenti compiuti dal consulente oltre i predettilimiti sono nulli per violazione del principio delcontraddittorio” (Cass. 4729/2015).

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E’ possibile acquisire informazionidalle parti ?

Sempre possibile, ex art. 200 u.c. c.p.c., possono esserevalutate ai sensi dell’art. 116 c.p.c. (es.: pregressepatologie del danneggiato ante sinistro).

Le dichiarazioni del CTP non hanno valore confessorio(Cass. 21827/2013)

L’importanza di un accurato verbale delle riunioniperitali.

Caso: la mancata sottoposizione dell’attore, pretesodanneggiato, alla visita medico legale:comportamento valutabile ex art. 116 cpc (Cass.19577/2013). 53

E’ possibile acquisire pareri di esperti ?

“Il consulente può avvalersi dell’opera di espertispecialisti, al fine di acquisire, mediante gliopportuni e necessari sussidi tecnici, tutti glielementi di giudizio, senza che sia necessaria unapreventiva autorizzazione del giudice, né unanomina formale, purché egli assuma laresponsabilità morale e scientificadell'accertamento e delle conclusioni raggiuntedal collaboratore e fatta salva una valutazione inordine alla necessità del ricorso a tale esperto“esterno” svolta successivamente dal giudice.”(Cass. 16471/2009).

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Qual è il ruolo dei CTP ?

• art. 201 c.p.c. - il numero dei CTP nominabili è pari alnumero dei CTU nominati

• Il termine per la nomina dei CTP è ordinatorio (Cass.25662/2014)

• In caso di mancata nomina del CTP, la parte puòsvolgere rilievi alla CTU tramite il suo difensore (Cass.17269/2014), salva la diversa questione dellarilevanza dei medesimi (Cass. 8297/2005)

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Quale ruolo per i CTP ?

I CTP partecipano alle operazioni peritali, accedono atutti documenti e prove esaminati durante leoperazioni peritali, dibattono insieme al CTU ilmetodo e le regole tecniche da seguire, svolgono unafunzione di stimolo al CTU, proponendo la propriarisposta ai quesiti.Come una buona sentenza è frutto anche di validedifese legali durante la causa così una buona CTU èanche espressione della partecipazione di validi CTPdurante le operazioni peritali.

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Il prezioso contributo dei CTP

la validità delle valutazioni del CTU deriva anche dallaprofessionalità dei CTP e dalla capacità del CTU dicollaborare con essi, sfruttando sino in fondo ivantaggi del contraddittorio, traendo dalla dialetticae dal confronto con i CTP spunto per identificare lasoluzione più corretta e produrre un elaboratoperitale valido e corretto, idoneo a costituireprezioso ausilio al Giudice nella fase della decisione.

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Cos’è il contraddittorio tecnico anticipato?

Particolarmente prezioso è al riguardo il momentodel contraddittorio tecnico anticipato, codificato dalnovellato art. 195 co. 3 c.p.c.La circostanza che l’esperto del giudice possacambiare opinione su una o più valutazioni espresse,a seguito delle osservazioni critiche, non è certo unacontraddizione, al contrario dimostra che il CTU nonè arroccato su posizioni preconcette ed è capace disottoporre a vaglio critico i suoi propri giudizi.

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Se il CTU non rispetta i tempi assegnati?

Il mancato rispetto del termine per deposito dellarelazione del CTU non determina nullità (Cass.6195/2014) ma rileva ai fini della determinazione delcompenso (essendo prevista una decurtazioneautomatica per legge) e del calendario del processo;può giustificare istanza delle parti di rinvio udienza diesame della CTU.

Il Giudice è tenuto a vigilare sul rispetto dei tempi ed asollecitare il CTU in ritardo; in caso di persistenza delritardo il Giudice deve sostituire il CTU.

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Come deve essere la motivazione della relazione ?

La relazione del CTU contiene “valutazioni”tecniche destinate ad essere utilizzate per ladecisione giurisdizionaleLa decisione giurisdizionale deve esseresempre motivata

ERGOQualsiasi valutazione del CTU deve esseremotivata.

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La motivazione della CTU

Completa,esaustiva,

analitica,chiara,

comprensibileanche per coloro che non possiedono le

competenze tecniche del CTU

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Cosa deve contenere la motivazione della CTU ?

Materiale oggetto di indagine,Attività peritali svolte,Problemi interpretativi insorti (su parametri da

applicare, su interpretazione documenti, suinterpretazione quesito e poteri CTU, ecc.)

Soluzioni proposte/condivise dai CTP e soluzione/iprescelta/e dal CTU ed enunciazione della relativamotivazione.

Se necessario, ben possibile il ricorso ad allegati, note,tabelle e grafici, purché corredati da legende.

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Se all’udienza di esame della CTUsono svolte censure ?

Distinguere se riguardano violazioni delcontraddittorio (sanzionate da nullità, se fondate)e/o su merito delle valutazioni del CTU (magari conrichiesta di rinnovare la CTU e sostituire il CTU e/oconvocazione a chiarimenti)

Suggerimento: su censure per vizi di forma, prima didecidere, contraddittorio con il CTU.

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Se all’udienza di esame della CTU sono svolte censure ?

Quanto alle censure sul contenuto della CTU,verificare se si tratta di doglianze svolte in sede dicontraddittorio tecnico anticipato e, in caso positivo,se il CTU abbia risposto in maniera esauriente.Le censure da prendere in considerazione sono lecensure specifiche e argomentate: su queste sarànecessario dare una risposta in sentenza, quindi se ilCTU non lo ha fatto, è opportuno che lo faccia.Può essere utile assegnare termine a controparte perosservazioni sulle censure avversarie alla CTU;Invitare la parte a “fornire la sua risposta” al quesito,adoperando i criteri a suo giudizio corretti.

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Come e quando chiedere chiarimenti al CTU ?

La richiesta di chiarimenti: atto discrezionale delGiudice….. non solo se richiesta dalle parti, ma davalutarsi in base allo scopo per cui era stata dispostala CTU.

Es.: interpretazione tabelle; esplicitazione dellamotivazione a sostegno di una valutazione;

Chiarimenti scritti e, se necessario, anche orali, concontraddittorio tecnico.

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Quando rinnovare la CTU esostituire il CTU ?

Art. 196 c.p.c.: atto discrezionale del Giudice (Cass.17693/2013); per sostituire il CTU è necessarioenunciare gravi motivi, a pena di nullità relativa(Cass. 21149/2013).

Suggerimento: disporre sempre prima i chiarimenti delCTU (anche ai fini delle spese del processo).

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Casi di rinnovazione della CTU

a) grave violazione del contraddittoriob) relazione di CTU completamente apodittica e

mancanza di valutazioni motivate da parte dei CTPc) relazione di CTU contenente vistosi errori (art. 64 co.

2 c.p.c. : il CTU che incorre in colpa gravenell’esecuzione dell’incarico è fatto-reato) emancanza di valutazioni motivate da parte dei CTP

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CTU grafologica

“A seguito del disconoscimento della fotocopiadella scrittura privata, la parte che intendeavvalersene è tenuta a produrre l’originale (e, incaso di ulteriore disconoscimento, a chiederne laverificazione)…” (Cass. 16551/2015)“… al fine di ottenerne la verificazione; altrimenti,del contenuto del documento potrà fornire laprova con i mezzi ordinari, nei limiti della loroammissibilità” (Cass. 7267/2014).

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CTU grafologica

• In sede di valutazione della condivisibilitàdelle conclusioni del CTU, il Giudice deveconsiderare anche la coerenza delle risultanzedella CTU anche con le altre emergenze dicausa (Cass. 2589/2009)

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CTU contabile e esibizione

Perché il CTU possa accedere a contabilità preponentenon prodotta in causa ci vuole ordine di esibizionedel Giudice ex art. 210 c.p.c. o consenso parti ex art.198 c.p.c. (Cass. 14968/2011)

Con i limiti dell’art. 210 c.p.c. e, nel caso del consensodelle parti, dell’onere di allegazione e prova dei fattiprimari.

Suggerimento: è possibile delegare “ammette l’ordinedi esibizione nei modi e tempi che indicherà il CTUalla parte onerata”.

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segue: ordine di esibizione e CTU

• L’ordine di esibizione non è coercibile dal Giudice(e quindi dal CTU), ma il contegno processuale diinottemperanza all’ordine di esibizione è valutatodal Giudice (e dal CTU) ex art. 116 c.p.c.

• Verifica di dati contabili aggregati (es. agenzia inmateria di telefonia, c. logistica): possibile laverifica a campione della contabilità nella sededella parte (a ben vedere si tratta di ispezionedella contabilità) in contraddittorio.

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Conclusioni

La CTU, atto di integrazione probatoria, discrezionalee ufficioso del Giudice, è un passaggio delicato edessenziale del processo civile fondato sulladisponibilità delle prove in capo alle parti: è, di fatto,cerniera e punto di equilibrio tra verità processuale everità extraprocessuale, è l’atto in cui maggiormentesi esprime -nella fase dell’istruzione- l’irrinunciabilefunzione del Giudice di direzione del processo ai finidel suo svolgimento sollecito e leale.

GRAZIE DELLA VOSTRA ATTENZIONE

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