La Libre Circulacin de Los Trabajadores (Complementario)

7/21/2019 La Libre Circulacin de Los Trabajadores (Complementario)

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LA LIBRE CIRCULACIN DE LOS TRABAJADORES COMUNITARIOS

Prof. Dr. Pedro Gmez Caballero

1. EVOLUCIN DEL DERECHO A LA LIBRE CIRCULACIN DE

PERSONAS

La Carta de Derechos Fundamentales de la Unin Europea, de 12 de diciembrede 2007, consagra el derecho de todo ciudadano de la Unin a circular y residirlibremente en el territorio de los Estados miembros [art. 45.1]. Igualmente, se consagrael derecho a no ser discriminado por razn de nacionalidad en el mbito de aplicacinde los Tratados [art. 21.2]. Estos derechos que constituyen disposiciones de losTratados, se ejercern en las condiciones y dentro de los lmites determinados por stos[art, 52.2]

Por su parte, el Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea (TFUE), recoge

el derecho a la no discriminacin por razn de nacionalidad en el mbito de aplicacinde los Tratados, y sin perjuicio de las disposiciones particulares previstas en los mismos[art. 18.1]. Al propio tiempo, regula la ciudadana de la Unin, siendo los ciudadanostitulares de derechos, entre ellos, el derecho a circular y residir libremente en elterritorio de los Estados miembros [art. 20]; y ste derecho pueden ejercerlo losciudadanos libremente en el territorio de los Estados miembros, con sujecin a laslimitaciones y condiciones previstas en los Tratados y en las disposiciones adoptadas

para su aplicacin.

En estos instrumentos de Derecho Originario se consagran derechos de losciudadanos de la Unin Europea, no por su condicin de trabajadores, sino por sertitulares de la ciudadana de la Unin [art. 20 TFUE]. El derecho a la libre circulacinno se manifestara plenamente, si no participara de la garanta del derecho a la nodiscriminacin por razn de nacionalidad.

De acuerdo con ello, la libre circulacin de trabajadores que se regula en laactualidad en el TFUE, hay que concebirla como una concrecin del genrico derechoreconocido a los ciudadanos de la Unin Europea de circular y residir libremente en elterritorio de los Estados miembros [art. 20.2,a)]. Inicialmente, aunque en el Tratado sehablara de la libre circulacin de personas, en la prctica la libre circulacin quedabalimitada a garantizar la circulacin y el desplazamiento motivados por actividades

econmicas, y por tanto, los refiere el Tratado exclusivamente a los trabajadores,dependientes o independientes, para su establecimiento profesional en rgimenasalariado o autnomo, o para la prestacin de servicios.

De esta inicial visin estrictamente econmica del derecho a la libre circulacinse va a pasar por el transcurso del tiempo al derecho a la ciudadana europea. Losdesarrollos jurisprudenciales, en materia de libre circulacin de personas, ampliaron

progresivamente el horizonte de la libre circulacin permitiendo conquistassustanciales que estn en la base de lo que actualmente conocemos como ciudadanaeuropea (DURN LOPEZ, 1986). La jurisprudencia del TJCE tiene en cuenta junto alcarcter econmico del derecho, la concurrencia de derechos fundamentales de la

persona para propiciar la evolucin progresiva hacia el concepto de ciudadana europeaEn este sentido, el concepto de libre circulacin de las personas ha experimentado un


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cambio significativo desde que se cre. En las primeras disposiciones se tratabanicamente de la libre circulacin de cada persona considerada como sujeto econmico,ya fuera como trabajadores o como prestatarios de servicios.

As pues, durante las primeras etapas de la Comunidad Europea, la libertad de

circulacin de personas forma parte de un concepto ms amplio que es el de mercadointerior, en el que no es posible que existan fronteras interiores ni que las personas veansus iniciativas obstaculizadas. En estos momentos iniciales, pues, se trata de unalibertad con un claro sentido econmico concedida al ciudadano comunitario en cuantoejerciente o que pretenda ejercitar una actividad de carcter econmico, con unafinalidad lucrativa, ya sea laboral, profesional o empresarial (RODRGUEZ-PIERO,1986). La libre circulacin pasa de ser un principio de organizacin del mercado comna ser un derecho de las personas, que permite la entrada, residencia y trabajo en los

pases de la Unin Europea; es un derecho subjetivo, se vincula a la condicin depersona y no, necesariamente, a la de trabajador. El TJCE ha sealado que todociudadano de la Unin disfruta de los derechos y deberes previstos en el Tratado, entre

ellos el establecido en el artculo 6 TCE (no discriminacin) y puede invocarlos entodas las situaciones comprendidas en el mbito de aplicacin ratione materiae delDerecho comunitario [STJCE 12/05/1998, 92, -Martnez Sala-].

2. EL DERECHO A LA LIBRE CIRCULACIN DE TRABAJADORES

Ello no quiere decir que en los Tratados haya desaparecido la visin econmicade la libre circulacin. El TFUE sigue garantizando como objetivo de la Unin laexistencia del mercado interior que implicar un espacio sin fronteras interiores, en elque la libre circulacin de mercancas, personas, servicios y capitales estar garantizadade acuerdo con las disposiciones de los Tratados [art. 26.2].

La libre circulacin de trabajadores asalariados tiene su regulacin especfica enel art. 45 del Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea (TFUE) (Versinconsolidada de publicada en el BOUE de 9-5-2008). Se establece en el art. 45.1 (antiguoart. 39) que quedar asegurada la libre circulacin de los trabajadores dentro de laUnin.

Conforme a la regulacin originaria, la consagracin de este derecho a la librecirculacin de trabajadores, por un lado, supondr la abolicin de toda

discriminacin por razn de nacionalidad entre los trabajadores de los Estadosmiembros, con respecto al empleo, laretribuciny las demscondiciones de trabajo[art. 45.2]; y por otro, implicar el derecho:

a) deresponder a ofertasefectivas de trabajo.

b) de desplazarse libremente para este fin en el territorio de los Estados

miembros.

c) de residir en uno de los Estados miembros con objeto de ejercer en l un

empleo, de conformidad con las disposiciones legales, reglamentarias y

administrativas aplicables al empleo de los trabajadores nacionales.

d) de permanecer en el territorio de un Estado miembro despus de haber

ejercido en l su empleo, en las condiciones previstas por los reglamentosestablecidos por la Comisin.


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El art. 45 implica el derecho para los trabajadores de los Estados miembros de

acceder al empleo en los Estados miembros distintos del propio en las mismascondiciones que los nacionales de estos ltimos, y el derecho tambin a la igualdad detrato salarial y en el conjunto de la relacin y de las condiciones de trabajo.

Adicionalmente, los trabajadores se beneficiarn del reconocimiento de otros derechosde orden social y laboral.

Como regla general de interpretacin del derecho que se establece en el art. 45TFUE, se ha sealado por el TJCE que el principio de la libre circulacin depersonas debe ser interpretado con amplitud de criterio, mientras que lasexcepciones a dicho principio de interpretarse de modo restrictivo [STJCE 09-11-2000, 267, Yiadom].

Las disposiciones del Tratado relativas a libre circulacin de personas tienenpor objeto facilitar a los nacionales de los Estados miembros de la Comunidad el

ejercicio de cualquier tipo de actividad profesional en el territorio comunitario, y seoponen a las medidas nacionales que pudieran colocar a estos nacionales en unasituacin desfavorable en el supuesto de que desearan ejercer su actividad econmica enel territorio de otro Estado miembro [STJCE 07/07/1992, 135, -asunto Singh- ; STJCE15/12/1995, 240, asunto Bosman-]. En este contexto, los nacionales de los Estadosmiembros disfrutan, en particular, del derecho fundado directamente en el Tratado, deabandonar su pas de origen para desplazarse en el territorio de otro Estado miembro y

permanecer en ste con el fin de ejercer all su actividad econmica [STJCE15/12/1995, 240, asunto Bosman-; STJCE 11/01/2007, 3, -asunto ITC-].

No pueden, sin embargo, aplicarse las disposiciones del Tratado sobre librecirculacin de trabajadores a situaciones puramente internas de un Estado miembro, estoes, cuando no existe factor de conexin alguno con ninguna de las situacionescontempladas en el Derecho Comunitario.

Para que el derecho a libre circulacin pueda hacerse efectivo es preciso que noencuentre obstculos que impidan su ejercicio. En este sentido, las disposiciones delTratado se oponen a las medidas que pudieran colocar a estos nacionales en unasituacin desfavorable en el supuesto de que desearan ejercer una actividad econmicaen un Estado miembro [STJCE 11/01/2007, 3, -asunto ITC-]. Por consiguiente, lasdisposiciones que impidan o disuadan a un trabajador nacional de un Estado miembro

de abandonar su pas de origen para ejercer su derecho a la libre circulacin constituyenobstculos a dicha libertad, aun cuando se apliquen con independencia de lanacionalidad de los trabajadores afectados [STJCE 26/01/1999, 12, -asunto Terhoeve-].Sera incompatible con el derecho a la libre circulacin que a un trabajador o a undemandante de empleo pudiese aplicrsele en el Estado miembro del que es nacional untrato menos favorable del que disfrutara si no hubiera hecho uso de las facilidadesconcedida por el Tratado en materia de circulacin [STJCE 11/01/2007, 3, -asunto ITC-]. De la misma manera que es contrario al at. 45 que un Estado miembro someta a unacondicin de reciprocidad el acceso de nacionales de otros Estados miembros a losempleos [en este caso de capitn y primer oficial de buques mercantes, STJCE30/09/2003, 294, -asunto Colegio Oficiales Marina Mercante Espaola-].


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En consecuencia, una medida que obstaculiza la libre circulacin de trabajadoressolamente puede admitirse si persigue un objetivo legtimo compatible con el Tratado ysi est justificada por razones imperiosas de inters general. Pero, en tal caso, esnecesario que su aplicacin sea adecuada para garantizar la realizacin del objetivo que

persigue y que no vaya ms all de lo necesario para alcanzar dicho objetivo [STJCE

17/03/2005, 76, -asunto Kraneman-; TJCE STJCE 11/01/2007, 3, -asunto ITC-].

Por ello, deben eliminarse los obstculos que impidan o dificulten la plenitud delderecho a la libre circulacin. La eliminacin de obstculos a la libre circulacin diceel TJCE- correra peligro si pudiera ser neutralizada con obstculos derivados de actosrealizados en ejercicio de su autonoma por asociaciones y organismos que no estnsometidos al Derecho pblico [STJCE 15/12/1995, 240 asunto Bosman-]. Para laaplicacin de las disposiciones comunitarias relativas a la libre circulacin detrabajadores, no es preciso que el empleador tenga la condicin de empresa, ya que elnico elemento exigido es la existencia de una relacin laboral o la voluntad deestablecer una relacin de este tipo [STJCE 15/12/1995, 240 asunto Bosman-].

Pero el derecho a la libre circulacin est reconocido para que su ejercicio serealice con sujecin a las limitaciones y condiciones previstas en los Tratados y en lasdisposiciones adoptadas para su aplicacin [art. 21.1 TFUE]. En consonancia con esta

previsin general, el derecho a la libre circulacin de los trabajadores dentro de laUnin queda asegurado [art. 45.3 TFUE]. Se trata de limitacionesde orden pblico que reserva a los Estados ciertas prerrogativas para establecercondiciones especficas para salvaguardar el inters del Estado. No hay, pues, underecho absoluto a la libre circulacin, sino que conoce limitaciones justificadas porrazones de orden pblico, seguridad y salud pblicas, que deben ser objeto de unainterpretacin restrictiva.

Por lo dems, el at. 45.4 contempla la posibilidad de exceptuar la regulacin quecon carcter general se establece para los trabajadores por cuenta ajena, cuando elempleador es una Administracin Pblica, pues se prescribe que las disposiciones dedicho artculo ;

previsin que ha sido interpretada por el TJCE en el sentido restrictivo que ms adelanteexpondremos.

3. LAS GARANTAS NORMATIVAS PARA HACER EFECTIVO ELDERECHO A LA LIBRE CIRCULACIN DE TRABAJADORES

3.1. REGULACIN EN EL DERECHO ORIGINARIO

Para hacer efectivo el derecho a la libre circulacin el art. 46 TFUE establece laprevisin de que el Consejo, mediante directivas o reglamentos, adoptar las medidasnecesarias para hacer efectivo dicho derecho, poniendo especial nfasis en la mencinde algunas actuaciones que deben observar los Estados miembros; son mandatos quedeben respetar los Estados miembros con la finalidad de eliminar o no establecer

obstculos que puedan impedir el ejercicio del derecho a la libre circulacin. Estos


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mandatos que van dirigidos fundamentalmente a facilitar el acceso al empleo. Lasmedidas que pueden adoptarse deben tener por finalidad:

Asegurar la colaboracinentre las administraciones nacionales de trabajo. Eliminar aquellos procedimientos y prcticas administrativas, as como

plazos de acceso a los empleos disponibles, que resulten de la legislacinnacional o de acuerdos celebrados con anterioridad entre los Estados miembros,cuyo mantenimiento suponga un obstculo para la liberacin de losmovimientos de los trabajadores.

Eliminartodos los plazos y dems restriccionesprevistos en las legislacionesnacionales o en los acuerdos celebrados con anterioridad entre los Estadosmiembros, que impongan a los trabajadores de los dems Estados miembroscondiciones distintasde las impuestas a los trabajadores nacionales para la libreeleccin de un empleo.

Establecer los mecanismos adecuados para poner en relacin las ofertas y lasdemandas de empleoy facilitar su equilibrioen condiciones tales que no se

ponga en grave peligro el nivel de vida y de empleo en las diversas regiones eindustrias.

Para hacer efectiva la aplicacin del derecho a la libre circulacin detrabajadores, el art. 46 TFUE prev, como puede verse, la utilizacin de instrumentosde derecho derivado como son las directivasy los reglamentos. La utilizacin de estetipo de normas da idea del inters del legislador comunitario por aplicar el derecho alibre circulacin dado el carcter de normas vinculantes que tienen dichas normas, queobligan a los Estados miembros a adoptar determinadas acciones en el orden interno

para adaptarse al cumplimiento de las disposiciones comunitarias; y, en este sentido,

hay que aclarar que dichas acciones no tienen necesariamente que ser acometidas porlos rganos del Estado, pues como ha sealado el TJCE un Estado miembro puedeencomendar la realizacin de los objetivos perseguidos por determinadas Directivascomunitarias a los interlocutores sociales, a travs de los convenios colectivos,

permaneciendo, en todo caso, obligado el Estado, sin embargo, a cumplir la obligacinque le incumbe de garantizar la plena adaptacin del Derecho interno a lo dispuesto enlas Directivas, adoptando, en todo caso, todas las medidas adecuadas [STJCE08/07/1999, 161, -asunto Fernndez de Bobadilla-].

En materia de Seguridad Social, existen tambin previsiones, en el art. 48, paraadoptar la medidas necesarias que hagan efectivo el derecho a la libre circulacin

creando, en especial, un sistema que permita garantizar a los trabajadores migrantes porcuenta ajena y por cuenta propia, as como a sus derechohabientes: a) la acumulacin detodos los perodos tomados en consideracin por las distintas legislaciones nacionales

para adquirir y conservar el derecho a las prestaciones sociales, as como para el clculode stas; b) el pago de las prestaciones a las personas que residan en los territorios delos Estados miembros.

3.2. REGULACION EN EL DERECHO DERIVADO

La norma de derecho derivado de mayor importancia es el Reglamento 1612/68,

de 15 de octubre, del Consejo (RLC), sobre libre circulacin de trabajadores dentro dela Comunidad. Esta norma, que consta de 48 artculos, se estructura en cuatro partes. La


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primera se ocupa del acceso al empleo, su ejercicio y la igualdad de trato; la segunda seocupa de regular la colaboracin entre Estados y con la Comisin, los mecanismos decompensacin, las medidas para el equilibrio del mercado de trabajo y la OficinaEuropea de Coordinacin; la tercera se ocupa de regular el Comit Consultivo y elComit Tcnico, que son los organismos encargados de asegurar una estrecha

colaboracin entre los estados miembros en materia de circulacin y empleo detrabajadores; y, la cuarta, se dedica a las disposiciones transitorias y finales.

Entre las Directivas que se ocupan de regular aspectos relativos a la librecirculacin, se pueden citar, entre otras: Directiva 89/48/CEE del Consejo de 21 dediciembre de 1988 relativa a un sistema general de reconocimiento de los ttulos deenseanza superior que sancionan formaciones profesionales de una duracin mnimade tres aos; Directiva 92/51/CEE del Consejo, de 18 de junio de 1992, relativa a unsegundo sistema general de reconocimiento de formaciones profesionales, que completala Directiva 89/48/CEE; Directiva 1999/42/CE del Parlamento Europeo y del Consejode 7 de junio de 1999 por la que se establece un mecanismo de reconocimiento de

ttulos respecto de las actividades profesionales a que se refieren las Directivas deliberalizacin y de medidas transitorias; Directiva 2004/38/CE del ParlamentoEuropeo y del Consejo, de 29 de abril de 2004, relativa al derecho de losciudadanos de la Unin y de los miembros de sus familias a circular y residirlibremente en el territorio de los Estados miembros por la que se modifica elReglamento (CEE) n 1612/68y se derogan las Directivas 64/221/CEE, 68/360/CEE,72/194/CEE, 73/148/CEE, 75/34/CEE, 75/35/CEE, 90/364/CEE, 90/365/CEE y93/96/CEE; Directiva 2005/36/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 7 deseptiembre de 2005, relativa al reconocimiento de cualificaciones profesionales.

En todo caso, hay que tener en cuenta que las normas que consagran el derecho ala libre circulacin de trabajadores son de aplicacin directa(sobre todo el art. 45 y elReglamento 1612/68), de manera que se imponen a las normas internas, estando el jueznacional obligado a aplicarlas. Hay una primaca del Derecho comunitario, por lo quetodas aquellas normas comunitarias no acompaadas de ninguna condicin, nisubordinadas en su ejecucin o en sus efectos a la adaptacin de ninguna medidas porlos Estados miembros o las autoridades comunitarias, contienen mandatos completos,

jurdicamente perfectos y, en consecuencia, aptos para producir efectos directos en lasrelaciones entre los Estados miembros y sus ciudadanos. Por consiguiente, el art. 45confiere a los particulares derechos que estos pueden hacer valer ante la justicia en cadauno de los Estado miembros (DURN LPEZ, 1986).

4. LA TITULARIDAD DEL DERECHO A LA LIBRE CIRCULACIN DETRABAJADORES

El art. 45.1 se refiere a los trabajadores como titulares del derecho a la librecirculacin dentro de la Unin. Uno de los problemas que inicialmente puede darse es lainterpretacin que hay que hacer del trmino trabajadores. El Reglamento 1612/68 vienea aclarar que el tratado se est refiriendo a los trabajadores por cuenta ajena, lo que yade entrada excluye a los trabajadores por cuenta propia; en la terminologa utilizada en

la anterior redaccin del TFUE, seran los trabajadores asalariados que realizan suactividad de forma subordinada. La Jurisprudencia del TJCE se pronunci por la


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necesidad de formular un concepto comunitario de trabajador, atribuyndole unsignificado comunitario, con la finalidad de evitar que la interpretacin de esteconcepto jurdico quedara remitido a los respectivos derechos nacionales. En efecto,

para el TJCE si el significado de la expresin trabajador se obtuviese en cada caso delderecho interno, cada Estado podra modificar el alcance de la misma y excluir a su

gusto a determinadas categoras de personas de las garantas ofrecidas por el Tratado[STJCE 19/03/1964, -asunto Unger-]. Ni la expresin trabajador ni la expresinactividad subordinada pueden definirse mediante remisiones a la normativa delos Estados miembros, sino que tienen un alcance comunitario[STJCE 23/03/1982,-asunto Levin-].

En definitiva, la nocin de trabajador asalariado responde en esencia a laexistencia de una prestacin de servicios con valor econmico bajo la direccin de otra

persona [STCE 23/03/1982, -asunto Levin-; STCE 03/07/1987, asunto Lawrie-Blum-].As pues, el TJCE defini el concepto de trabajador asalariado y actividad subordinadaen sentido amplio, y se pronunci en el sentido de que a efectos de la libertad de

circulacin trabajadores subordinados son tanto los permanentes, los trabajadoreseventuales o de temporada, los trabajadores fronterizos y los que desarrollen suactividad mediante prestaciones de servicios. La aplicacin de los derechos derivadosde la libertad de circulacin no est condicionada al tipo de trabajo ni a la entidad de losingresos que se obtienen por el mismo.

En relacin con los funcionarios o empleados de la Administracin Pblica, hayque afirmar que la libertad de circulacin ampara todas aquellas situaciones de

prestacin de trabajo en rgimen de subordinacin que no pueden ser excluidos enaplicacin del art. 45.4, conforme a la interpretacin que del alcance de la exclusincontenida en este precepto hace el TJCE [DURN LPEZ, 1986].

5. EL CONTENIDO DEL DERECHO A LA LIBRE CIRCULACIN DETRABAJADORES

5.1. NO DISCRIMINACIN EN EL ACCESO AL EMPLEO

El contenido de este derecho debe ser interpretado en sentido amplio, lo queexige la eliminacin de todos los obstculos que puedan colocar al trabajador que se

desplaza a otro Estado miembro distinto al propio en una situacin de desventaja comoconsecuencia de ello. Se trata, en su sentido bsico, de hacer imposible que lostrabajadores de los Estados miembros se encuentren en distinta situacin que losnacionales en materia de empleo y condiciones de trabajo; lo cual no excluye que paraque haya un real ejercicio del derecho, puedan establecerse derechos adicionales que lo

benefician en el plano social y familiar, al poder acceder a ellos los trabajadores de losestados miembros en las mismas condiciones que los nacionales. Por tanto, el art. 45 se

propone eliminar de las legislaciones de los Estados miembros todas aquellasdisposiciones que, en lo referente al empleo, a la retribucin y a las dems condicionesde trabajo, reserven a los ciudadanos de los restantes Estados miembros un tratamientoms rgido, o los coloquen en una situacin de derecho o de hecho desventajosa en

relacin con la que se encontrara, en las mismas condiciones, un trabajador nacional[STJCE 28/06/83, -asunto Moser-] .


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La libertad de circulacin implica que se garantice a todos los trabajadores de los

Estados miembros la libertad de acceso al empleo en relacin a los puestos de trabajodisponibles en cualquiera de dichos Estados miembros. Los trabajadores comunitariosdeben tener libre acceso a los puestos de trabajo disponibles en el territorio de la UE, sin

que puedan existir ninguna regla de preferencia en funcin de la nacionalidad, ni directani indirecta (a travs de la fijacin de un porcentaje mnimo de trabajadores nacionales,o de la subordinacin de la concesin de determinados beneficios a que se alcance dicho

porcentaje), lo que viene previsto como a continuacin se ver en el derecho derivado.

El Ttulo I del Reglamento 1612/68, de 15 de octubre (RLC) regula de manerapormenorizada el derecho a acceder al empleo y las prescripciones precisas quepermitan eliminar los obstculos que a dicho fin puedan presentarse. Se establece quetodo nacional de un Estado miembro, sea cual fuere su lugar de residencia, tendr

derecho a acceder a una actividad por cuenta ajena a ejercerla en el territorio de otro

Estado miembro, de conformidad con las disposiciones legales, reglamentarias y

administrativas que regulen el empleo de los trabajadores nacionales de dicho Estado[art.1.1 RLC]. A esta norma que obliga de una manera clara a los Estados miembros aaplicar las mismas disposiciones a todos los trabajadores de la UE, le acompaan otrasque tienen un carcter instrumental para conseguir el efectivo ejercicio del derecho allibre acceso al empleo. En este sentido se consagran los siguientes derechos para todonacional de un Estado miembro:

A beneficiarse, en el territorio de otro estado miembro, de las mismasprioridades que los nacionales de dicho Estado en el acceso a los empleosdisponibles [art. 1.2 RLC].

A intercambiar con los empresarios demandas y ofertas de empleo,formalizar contratos y ejecutarlos, de conformidad con las disposicioneslegales, reglamentarias y administrativas en vigor [art. 2 RLC].

A que no se le apliquen las disposiciones legales, reglamentarias yadministrativas de los Estados miembros, que limiten el empleo de extranjerosen nmero o porcentaje, por empresa, rama de actividad, regin o a escalanacional [art. 4.1 RLC].

A ser contados como trabajadores nacionalescuando en un Estado miembro

se concedan beneficiosde cualquier naturaleza a los empresarios por emplearun porcentaje mnimo de trabajadores nacionales [art. 4.2 RLC].

A recibir la misma asistencia que la que las oficinas de empleo del Estadomiembro, concede a sus propios nacionales que busquen empleo [art. 5 RLC].

A que la contratacin y el reclutamiento no dependa de criterios mdicos,profesionales u otros discriminatoriosen razn a la nacionalidad respecto delos aplicados a los nacionales del Estado en que se desee ejercer la actividad [art.6.1 RLC].

No obstante, el art. 6 RLC prev para los casos en que un nacional posea unaoferta nominativa de un Estado miembro que no sea el suyo propio, que pueda


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someterse al trabajador a examen profesionalsi el empresario lo solicita expresamenteen el momento de presentar la oferta.

Adems de estos derechos para hacer efectivo el derecho a la libre circulacin detrabajadores en lo que se refiere al acceso al empleo, el RLC establece mandatos

dirigidos a los Estados miembros que deben ser respetados por estos con la finalidad deremover los obstculos que puedan existir en la legislacin nacional que impidan laplena efectividad del derecho. En este sentido, se establece que no podrn seraplicables las disposiciones legales, reglamentarias o administrativas, ni las prcticasadministrativas de un Estado miembro [art. 3.l RLC]:

que limiten o subordinen a condiciones no previstas para los nacionales laoferta y la demanda de trabajo, el acceso al empleo y su ejercicio por losextranjeros. Entre ellas estn comprendidas las disposiciones o prcticas que, enun Estado miembro:

a)

Hagan obligatorio el recurso a procedimientos especialesde contratacinpara extranjeros.

b) Limiten o subordinen a condiciones distintas de las que son aplicables a losempresarios que ejercen en el territorio de dicho Estado,la oferta de empleopor medio de la prensao de cualquier modo;

c) Subordinen el acceso al empleo a condiciones de inscripcin en lasoficinas de colocacin u obstaculicen la contratacin de trabajadores,cuando se trate de personas que no residan en el territorio de dicho Estado.

que, aun siendo aplicables sin acepcin de nacionalidad, tengan por finalidad oefecto exclusivo o principal, eliminar a los nacionales de otros Estadosmiembros de la oferta de empleo.

No se refiere el precepto reglamentario a las condiciones relativas a losconocimientos lingisticos exigidos en razn de la naturaleza del empleo a cubrir.

Reitera jurisprudencia del TJCE afirma que el cumplimiento de las obligacionesque el Tratado o el Derecho derivado imponen a los Estados miembros no puedensometerse a una condicin de reciprocidad [por todas, STJCE 30/09/2003, 294, -asunto

Colegio Oficiales Marina Mercante Espaola-].

5.2. IGUALDAD DE TRATO Y DERECHO AL EMPLEO

5.2.1. Igualdad de trato y contrato de trabajo

El art. 45 previene la abolicin de la discriminacin en razn de la nacionalidadcon respecto al empleo, la retribucin y las dems condiciones de trabajo. Hay, portanto, una referencia expresa en relacin con las condiciones en que debe realizarse eltrabajo, que no deben ser diferentes a los nacionales del Estado. En relacin con esta

previsin del Tratado, el Ttulo II de RLC trata del ejercicio del empleo y de laigualdad de trato. En este sentido, se establece que el trabajador nacional de un


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estado miembro no podr ser tratado de forma diferente que los trabajadores

nacionales, en lo que se refiere a las condiciones de empleo y de trabajo, especialmente

en materia de retribucin, de despido y de reintegracin profesional o de nuevo empleo,

si hubiere quedado en situacin de desempleo [art. 7.1]. Como puede verse el preceptoreglamentario explicita de una manera amplia el contenido de las condiciones de trabajo

y, por ende, del derecho a la libre circulacin que se configura en el TFUE, nolimitndose solamente a las retribuciones y las dems condiciones de trabajo, sino quese hace referencia al despido y a la reintegracin profesional. La ampliacin a estosaspectos (despido y reintegracin profesional) que no tienen una expresa mencin en elTratado debe estimarse razonable, en la medida que lo que se pretende es eliminar losaspectos que puedan contribuir a perturbar una efectiva aplicacin del derecho a la librecirculacin.

Es preciso tener en cuenta que el derecho a un trato igual se encuentra protegidopor una especie de clusula de garanta, conforme a la que toda clusula de conveniocolectivo o individual o de otra reglamentacin colectiva referente al acceso al empleo,

al empleo, a la retribucin y a las dems condiciones de trabajo y despido, sernula depleno derecho en la medida en que prevea o autorice condiciones discriminatorias

para los trabajadores nacionales de otros Estados miembros [art. 7.4].

La jurisprudencia TJCE ha ido concretando el sentido amplio que hay que dar ala igualdad de trato. As, se ha computado el tiempo de prestacin del servicio militar aefectos de antigedad en la empresa siempre los perodos cumplidos en el pas deempleo sean tambin tomados en consideracin en beneficio de los trabajadoresnacionales [STJCE 15/10/1969, -asunto Ugliola-]; o el reconocimiento de mejorasretributivas acordadas por el empresario, aunque no est obligado a ellas, una vez que sereconocen a los trabajadores que renan ciertos requisitos, deben extendersenecesariamente a todos aquellos que cumplan los mismos, con independencia de sunacionalidad [STJCE 12/02/1974, -asunto Sotgiu-, sobre una compensacin pordesplazamiento temporal, que la sentencia considera un complemento retributivo]; o elreconocimiento a efectos econmicos de los servicios prestados en la funcin pblica deotro Estado miembro, en los casos en que un nacional de un Estado miembro accede alempleo pblico de otro Estado [STJCE 23/02/2006, 55, -asunto Comisin-Espaa-]; o laimposibilidad de hacer distinciones, respecto de los nacionales comunitarios, en funcinde que las actividades profesionales pblicas hayan sido ejercidas en el Estado miembroal que pertenece el organismo que pretende contratar o en otro Estado miembro [STJCE23/02/1994, 21, -asunto Sholz-; STJCE 12/05/05, 130, -asunto Comisin-Italia-]; o la

imposibilidad de excluir la percepcin de un complemento especial de antigedad, querecompensa la fidelidad del profesor universitario, perodos de actividad cumplidos enotro Estado miembro [STJCE 30/09/2003, 292, -asunto Gerhard Kler-].

5.2.2. Igualdad de trato y otros derechos profesionales

La aplicacin del principio de igualdad de trato se ampla ms all de lo que esel estricto mbito de la relacin laboral, adicionando otros derechos que facilitan altrabajador el ejercicio del derecho a la libre circulacin. As se establece en el RLC queel trabajador:


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Se beneficiar de las mismas ventajas sociales y fiscalesque los trabajadoresnacionales [art. 7.2].

Tendr acceso a las escuelas de formacin profesional y a los centros dereadaptacin de enseanza, en base al mismo derecho y en las mismas

condiciones que los trabajadores nacionales [art. 7.3].

5.2.3. Igual de trato y el ejercicio de derechos colectivos

El principio de igualdad de trato alcanza tambin al ejercicio de los derechos delibertad sindical de los trabajadores. As se establece que el trabajador de un Estadomiembro empleado en el territorio de otro Estado miembro:

se beneficiar de la igualdad de trato en relacin con la afiliacin aorganizaciones sindicales y el ejercicio de los derechos sindicales, incluyendoel derecho de voto y el acceso al puesto de administracin o de direccin de unaorganizacin sindical [art. 8.1].

se beneficiar del derecho de elegibilidada los rganos de representacin delos trabajadores en la empresa [ar. 8.1].

No obstante, en consonancia con la exclusin prevista en el art. 45.4 TFUE, seprev que la posibilidad de excluir al trabajador de participar en la gestin deorganismos de derecho pblico y del ejercicio de una funcin de derecho pblico [art.8.1].

5.4. IGUALDAD DE TRATO EN LOS DERECHOS SOCIALES

Igualmente, se pueden incluir en este grupo de derechos otros de alto contenidosocial y que no afectan solamente al trabajador, sino tambin a su familia. As eltrabajador de un Estado miembro empleado en otro Estado miembro:

Se beneficiar de todos los derechos y ventajas concedidos a los trabajadoresnacionales en materia de alojamiento, incluyendo el derecho a la propiedad dela viviendaque necesite [art. 9.1].

Podr, con el mismo derecho que los nacionales, inscribirse en las listas desolicitantes de vivienda en la regin en la que est empleado y donde serealicen tales listas, beneficindose se las ventajas y prioridades resultantes [art.9.2]. Si su familia hubiere permanecido en el pas de origen ser considerada, aestos efectos, residente de dicha regin siempre y cuando los trabajadoresnacionales disfruten de presuncin anloga.

Junto a estos derechos se puede tambin tener en cuenta el derecho a acceder ala enseanza que se reconoce a los hijos del trabajador a ser admitidos en los cursosde enseanza general, de aprendizaje y de formacin profesional en las mismascondiciones que los nacionales del Estado en el que resida [art. 12].


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En cualquier caso, se prev el carcter subsidiario de las disposiciones incluidasen el art. 8, pues se establece que no irn en detrimento de las legislaciones oreglamentaciones que, en determinados Estados miembros, concedan derechos msamplios a los trabajadores procedentes de otros Estados miembros.

6. LIMITACIONES AL EJERCICIO DEL DERECHO A LA LIBRECIRCULACIN DE TRABAJADORES

1. El art. 45.3 TFCE posibilita que el derecho a la libre circulacin detrabajadores pueda tener limitaciones justificadas por razones de orden pblico,seguridad y salud pblicas. Se consagra, por tanto, la potestad de los Estadosmiembros para establecer limitaciones al ejercicio del derecho a la libre circulacin porlas razones citadas. Pero estas limitaciones hay que contemplarlas en un mbito msamplio como es el de la libre circulacin de las personas, no estrictamente el de lostrabajadores. Por tanto, sern las disposiciones que regulen la libre circulacin de los

ciudadanos de la Unin Europea, las que regulen las limitaciones que hay quecontemplar en la libre circulacin de trabajadores.

La norma comunitaria que tiene actualmente vigencia en esta materia esDirectiva2004/38/CE del Parlamento Europeo y del Consejo relativa al derecho de losciudadanos de la Unin y los miembros de su familia a circular libremente y a residir enel territorio de los Estados miembros, y por la que se modifica el Reglamento (CEE) n1612/68, y se derogan otras directivas anteriores.La Directiva 2004/38 tiene por objetocontrolar:

las condiciones de ejercicio del derecho a la libre circulacin y estancia de losciudadanos de la UE y los miembros de sus familias;

el derecho de residencia permanente; la restriccin de dichos derechos por razones de orden pblico, seguridad y salud

pblica.

2. El art. 27 de la Directiva se ocupa de regular las reglas que deben regir laslimitacionesen materia de orden pblico y seguridad pblica. De acuerdo con este

precepto, todo ciudadano de la Unin o miembro de su familia podr ser expulsado delterritorio del Estado miembro de acogida por razones de orden pblico, seguridad osalud pblica. En ningn caso podr tal decisin fundamentarse en razones econmicas.

Toda medida restrictiva a la libertad de circulacin y residencia deber ajustarse alprincipio de proporcionalidad y basarse en la conducta personal del interesado. Nopodr justificar automticamente tal medida la existencia de condenas penalesanteriores. La conducta personal del interesado deber representar una amenaza actual ysuficientemente grave y real para el inters fundamental del Estado de acogida. Lacaducidad del documento que haya permitido la entrada del interesado no es razn que

justifique la expulsin.

En cualquier caso, conforme al art. 28 de la Directiva, antes de tomar unadecisin de expulsin, el Estado miembro de acogida deber evaluar elementos talescomo la duracin de la residencia del interesado, su edad, salud, integracin social,

situacin familiar en el pas de acogida y los vnculos con su pas de origen.nicamente en circunstancias excepcionales, cuando concurran razones de seguridad


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pblica de carcter imperativo, debera adoptarse una medida de expulsin contraciudadanos menores de la Unin o que hubieran residido durante los diez ltimos aosen el territorio del Estado miembro de acogida.

La regulacin actual de la Directiva recoge la doctrina sentada por el TJCE,

conforme a la que las medidas de orden pblico, para estar justificadas, debern basarseexclusivamente en el comportamiento personal del individuo a que se apliquen. La meraexistencia de condenas penales no constituye por s sola motivo para la adopcin dedichas medidas. El concepto de orden pblico supone, aparte de la perturbacin socialque constituye toda infraccin de la Ley, que exista una amenaza real y suficientementegrave que afecte a un inters fundamental de la sociedad. As pues, la excepcin deorden pblico debe interpretarse de forma restrictiva, de manera que la existencia de unacondena penal slo puede justificar una expulsin en la medida en que lascircunstancias que dieron lugar a dicha condena pongan de manifiesto la existencia deun comportamiento personal que constituye una amenaza actual para el orden pblico[STJCE 24/04/2004, 166, -asunto G. Orfanopoulos-].

3. En cuanto a las limitaciones a la libre circulacin que se basen en razones desalud pblica, establece el art. 29 de la Directiva que las nicas enfermedades que

podrn justificar una medida que limite la libertad de circulacin sern las enfermedadescon potencial epidmico como se definen en los instrumentos correspondientes de laOrganizacin Mundial de la Salud, as como otras enfermedades infecciosas o

parasitarias contagiosas siempre que sean, en el pas de acogida, objeto de disposicionesde proteccin para los nacionales. Las enfermedades que sobrevengan en el perodo detres meses siguiente a la fecha de llegada no podrn justificar la expulsin del territorio.Si existen indicios graves que lo justifiquen, un Estado miembro podr someter a los

beneficiarios del derecho de residencia, en los tres meses siguientes a la fecha de sullegada, a un reconocimiento mdico gratuito para que se certifique que no padecen lasenfermedades como las mencionadas (con potencial epidmico, infeccionas o

parasitarias contagiosas). Dichos reconocimientos mdicos no podrn exigirse concarcter sistemtico.

4. Toda denegacin de entrada o decisin de expulsin deber ser notificada alinteresado. Deber justificarse e indicarse las vas de recurso y los plazoscorrespondientes. Salvo en caso de urgencia, no podr ser inferior a un mes a partir de lafecha de la notificacin el plazo para abandonar el territorio del Estado de acogida [art.30].

En ningn caso podr prohibirse de por vida la entrada y residencia en elterritorio del Estado de acogida. El interesado podr solicitar que se reconsidere susituacin tras un perodo mximo de tres aos. Adems, la directiva incluye una serie degarantas procesales [art. 31].

5. El RD 240/2007, de 16 de febrero, ha sido la norma que se ha encargado derealizar a nuestro ordenamiento jurdico interno ha efectuado la transposicin de laDirectiva 38/2004. Este real decreto se encarga de regular las condiciones para elejercicio de los derechos de entrada y salida, libre circulacin, estancia, residencia decarcter permanente y trabajo en Espaa por parte de los ciudadanos de otros pases

miembros de la Unin Europea y de los restantes Estados que forman parte del Acuerdo


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sobre el Espacio Econmico Europeo. Igualmente, se regulan las limitaciones porrazones de orden pblico, seguridad pblica o salud pblica.

7. LA EXCLUSIN DE LOS EMPLEOS EN LAS ADMINISTRACIN

PBLICA

7.1. EL ALCANCE DE LA EXCLUSIN DE LOS EMPLEOS EN LAADMINISTRACIN PBLICA

Entre las limitaciones que encontramos en el art. 45.4 TFUE est la exclusinde los empleos en la Administracin Pblica. El precepto puede tener distintasinterpretaciones (puede referirse a todos los empleos en la Administraciones pblicas;

puede hacer referencia slo a las relaciones que se establezcan en virtud de undeterminado vnculo, etc). La interpretacin se complica ms si se tienen en cuentalas diferencias existentes en la organizacin administrativa de los Estados miembros. El

TJCE hizo una interpretacin del precepto estableciendo los criterios pertinentes.

Para el Tribunal la excepcin a que nos referimos debe recibir una interpretacinrestrictiva, de manera que no debe recibir un alcance que sobrepase la finalidad para lacual esta clusula de excepcin ha sido establecida. Por otro lado, la interpretacin yaplicacin de la norma debe hacerse de manera uniforme en toda la Comunidad: lainterpretacin de la nocin de Administracin Pblica no puede dejarse a la completadiscrecionalidad de los Estados miembros, ya que la eficacia prctica y el alcance de lasdisposiciones del Tratado relativas a la libre circulacin de trabajadores no puedenlimitarse por medio de interpretaciones de la nocin de Administracin Pblicaextradas de los Derechos Nacionales, y que obsten a la aplicacin de normascomunitarias [STJCE 10/07/1980, -asunto Comisin-Reino de Blgica-].

El art. 45.4 TJUE no permite acoger una interpretacin que tenga un alcancegeneral referida a todos los puestos de la Administracin. Tampoco puede utilizarsecomo criterio determinante de la exclusin la naturaleza del vinculo jurdico existenteentre el trabajador y la Administracin (es irrelevante el que el trabajador sea contratadocomo obrero, empleado o funcionario, incluso que el vnculo se someta al derecho

pblico o al derecho privado). La interpretacin de la norma ha de producirse enfuncin de los intereses que la clusula que contiene permite a los Estados miembros

proteger y cules son las consecuencias posibles de la exclusin fundada en los mismos.

En cuanto a lo primero, la disposicin tiene en cuenta los legtimos intereses delos Estados miembros de reservar a sus propios ciudadanos un conjunto de puestos detrabajo conexos al ejercicio de los poderes pblicos y a la tutela de los interesesgenerales; ello permite en concreto que tales puestos de trabajo se reserven a los propiosciudadanos porque suponen la existencia de una relacin particular de solidaridad delindividuo en relacin con el Estado, as como de reciprocidad de derechos y deberesentre ambos, que constituyen el fundamento del vnculo nacionalidad. En cuanto a losegundo, hay que afirmar que estos intereses quedan satisfechos mediante la posibilidadde restringir la admisin de nacionales de los restantes pases comunitarios a ciertasactividades de la Administracin pblica. Lo que no cabe es que una vez admitidos al

servicio de la Administracin, se les apliquen medidas discriminatorias en materiaretributiva o en las restantes condiciones de trabajo.


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El TJCE adopta el siguiente criterio: quedan fuera del campo de aplicacin de

los tres primeros nmeros del art. 39 (ahora el art. 45) un conjunto de puestos de trabajoque implican la participacin, directa o indirecta, en el ejercicio de los poderes pblicosy en funciones que tienen por objeto la tutela de los intereses generales del Estado o de

las otras colectividades pblicas [STJCE 30/09/2003, 295, -asunto AKlaas Ras-]. Laexclusin se refiere, por tanto, a puestos que participen de estas caractersticas, porqueslo en relacin con ellos subsiste el inters de los Estados miembros al que trata de dar

proteccin la norma, y slo ellos exigen la particular relacin entre el individuo que locubre y el Estado correspondiente. Los puestos que implican el ejercicio de poderes

pblicos y la atribucin de responsabilidades para la tutela de los intereses generales delEstado, permite a los Estados miembros reservar, mediante la normativa oportuna, aciudadanos nacionales el acceso a puestos que impliquen el ejercicio de dichos poderesy tales responsabilidades, en el mbito de la misma carrera, de la misma dependencia odel mismo cuerpo. La tesis de la exclusin de todos los extranjeros de todos los puestosconstituye una restriccin que va ms all de lo necesario para garantizar la observancia

de los fines protegidos por el art. 45.4. A ttulo de ejemplo, un empleo de director deun hospital pblico no est comprendido en la excepcin prevista en el art. 45.4; talempleo no implica una participacin directa o indirecta en el ejercicio del poder pbliconi en las funciones que tienen por objeto la salvaguardia de los intereses generales del Estado o de otras entidades pblicas [STJCE 09/09/2003, 247, -asunto Burdaud-].

La excepcin del art. 45.4 puede resultar de aplicacin en los supuestos en los quepueden desempear funciones pblicas personas empleadas por una persona fsica ojurdica de Derecho privado, como el caso de los capitanes de buques, que puedenactuar como representantes del poder pblico, en aras de los intereses generales delEstado del pabelln, ejerciendo sus prerrogativas de forma habitual y no representanuna parte muy reducida de sus actividades [STJCE 30/09/2003, 295, -asunto AKlaasRas-].

7.2. LA EXCLUSIN EN EL ORDENAMIENTO JURDICO INTERNO

1. La Ley 17/1993, de 23 de diciembre, regula el acceso a determinadossectores de la funcin pblica de los nacionales de los dems Estados miembros de laComunidad Europea -modificada por Ley 55/1999, de 29 de diciembre-. Esta normaestablece en su art. 1 que, de acuerdo con el derecho comunitario, los nacionales de los

dems Estados miembros de la Unin Europea podrn acceder en igualdad decondiciones que los espaoles a todos los empleos pblicos, salvo que impliquen unaparticipacin directa o indirecta en el ejercicio del poder pblico y se trate de funcionesque tienen por objeto la salvaguarda de los intereses del Estado o de lasAdministraciones pblicas. Lo anterior ser asimismo de aplicacin al cnyuge de losespaoles y de los nacionales de otros Estados miembros de la Unin Europea, siempreque no estn separados de derecho, as como a sus descendientes y a los de su cnyuge,siempre que no estn separados de derecho, menores de 21 aos o mayores de dichaedad que vivan a sus expensas.

Igualmente, se extender a las personas incluidas en el mbito de aplicacin de

los Tratados internacionales celebrados por la Comunidad Europea y ratificados porEspaa, en los que sea de aplicacin la libre circulacin de trabajadores [art. 2].


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La Ley 17/1993, prev que el Gobierno o, en su caso, los rganoscorrespondientes de las Comunidades Autnomas o de las dems Administraciones

pblicas determinarn, en el mbito de sus respectivas competencias, los Cuerpos,Escalas, plazas, empleos o puestos a los que no puedan acceder los nacionales de losdems Estados miembros de la Unin Europea.

Los nacionales de los dems Estados miembros de la Comunidad Europea, paraser admitidos a los procedimientos de seleccin, debern acreditar su nacionalidad y elcumplimiento de los requisitos establecidos para todos los participantes. Debernacreditar igualmente, no estar sometidos a sancin disciplinaria o condena penal queimpida, en su Estado, el acceso a la funcin pblica [art. 2].

La prdida de la nacionalidad espaola o la de cualquier otro Estado miembro dela Comunidad Europea por parte de los funcionarios pertenecientes a los Cuerpos,Escalas, plazas o empleos en la Administraciones Pblicas, determinar la prdida de sucondicin de funcionario, salvo que simultneamente se adquiera la nacionalidad de

otro Estado miembro. Asimismo, la prdida de cualquiera de los dems requisitos que,habilitan para el acceso al empleo pblico en igualdad de condiciones con los espaoles,dar lugar a la prdida de la condicin de funcionario de carrera, a no ser que elinteresado cumpla cualquier otro de los requisitos previstos [art. 3].

2. Esta Ley 17/1993, fue desarrollada para la Administracin del Estado, porRD 543/2001, de 18 de mayo. Este Real Decreto tiene por objeto regular el acceso y eldesempeo u ocupacin de puestos de trabajo por parte de nacionales de otros Estadosen el siguiente mbito [art. 1]: a) la Administracin General del Estado y susOrganismos pblicos; b) las Entidades gestoras y Servicios comunes de la SeguridadSocial; c) la Administracin de Instituciones Sanitarias del Sistema Nacional de Salud.

Quedan excluidos del mbito de aplicacin de esta norma: las FuerzasArmadas; las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado; los rganos constitucionales,el Consejo de Estado y el Banco de Espaa; el Centro Superior de Informacin de laDefensa.

Esta norma se aplica a los nacionales de los dems Estados miembros de laUnin Europea. Tambin se aplicar a los familiares de los espaoles y de los nacionalesde otros Estados miembros de la Unin Europea, cualquiera que sea su nacionalidad, quea continuacin se relacionan: a) A su cnyuge, siempre que no estn separados de

derecho; b) A sus descendientes y a los de su cnyuge, siempre que no estn separadosde derecho, menores de veintin aos o mayores de dicha edad que vivan a sus expensas.Igualmente, ser de aplicacin a las personas incluidas en el mbito de aplicacin de losTratados internacionales celebrados por la Comunidad Europea y ratificados por Espaaen los que sea de aplicacin la libre circulacin de trabajadores [art. 2]. Estas personas

podrn acceder en igualdad de condiciones que los espaoles a todos los empleospblicos, salvo que impliquen una participacin directa o indirecta en el ejercicio delpoder pblico y en las funciones que tienen por objeto la salvaguarda de los intereses delEstado o de las Administraciones pblicas [art. 3].

Se relacionan, en el anexo del Real Decreto los Cuerpos y Escales de la

Administracin del Estado para los que se exigir en todo caso la posesin de lanacionalidad espaola al implicar una participacin directa o indirecta en el ejercicio del


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poder pblico y en las funciones que tienen por objeto la salvaguarda de los intereses delos Estados o de las Administraciones pblicas. Entre los Cuerpos y Escalas que estnafectados por esta disposicin estn: Escala de funcionarios de Administracin Localcon habilitacin de carcter nacional (subescalas de Secretara, Intervencin-Tesorera,Secretara Intervencin); Carrera Diplomtica; Cuerpo Superior de Interventores y

Auditores del Estado; Cuerpo de Gestin de Hacienda Pblica; Cuerpo de Abogados delEstado; Cuerpo de Inspectores de Trabajo y Seguridad Social; Cuerpo de Inspectores deHacienda Pblica, etc..

Son puestos de trabajo y empleos excluidos:

1. Los puestos de trabajo que impliquen la participacin directa o indirecta en elejercicio del poder pblico y en las funciones que tienen por objeto la salvaguarda delos intereses del Estado o de las dems Administraciones pblicas quedarn reservadosa los empleados pblicos de nacionalidad espaola.

2. Los rganos competentes determinarn los puestos de trabajo para cuyodesempeo sea exigible la nacionalidad espaola. Dicha determinacin se especificaren las relaciones de puestos de trabajo, catlogos o plantillas.

Los aspirantes extranjeros que pretendan acceder a los empleos de laAdministracin del Estado debern cumplir los requisitos establecidos para los

participantes nacionales en las convocatorias de pruebas selectivas. Igualmente, debernacreditar su nacionalidad y no haber sido objeto de sancin disciplinaria o condena

penal que impida, en su Estado, el acceso a la funcin pblica. Y en supuesto que elderecho lo adquieran por vnculo de parentesco, debern acreditar este vinculo y, en sucaso, el hecho de vivir a expensas o estar a cargo del nacional de un Estado miembro dela Unin Europea con el que tengan dicho vnculo. La prdida de la nacionalidadespaola o la de cualquier otro Estado miembro de la Comunidad Europea por parte delos funcionarios dar lugar a la prdida de la condicin de funcionario de carrera, a noser que el interesado cumpla cualquier otro de los requisitos que le permita continuarcon dicha condicin [art. 7].

8. LAS RELACIONES INSTITUCIONALES Y LA COMPENSACIN DEOFERTAS Y DEMANDAS

Aunque sea brevemente hay que dejar constancia que para poder hacer efectivoel derecho a la libre circulacin de trabajadores, el RLC contiene regulacin segundaparte Ttulos I, II y III- sobre la adopcin medidas tendentes para fijar pautas deactuacin que permitan hacer efectivo dicho derecho. As se regula la colaboracinentre los Estados y de estos con la Comisin, en materia de empleo y desempleo,compensacin de ofertas y demandas, transmisin de informacin sobre situacin yevolucin del empleo y condiciones de vida y trabajo y situacin del mercado detrabajo. As mismo, se regula el mecanismo de compensacin para comunicar ytratamiento de las ofertas y demandas de empleo entre los pases miembros; las reglasde actuacin de los servicios de empleo y las medidas relativas al equilibrio del mercadode trabajo.


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La parte tercera del RLC se dedica a la regulacin de los organismos encargadosde asegurar la colaboracin entre los estados miembros en materia de libre circulacin yde empleo de trabajadores. Dichos organismos son el Comit Consultivo y el ComitTcnico.


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A N E X O S

I. DOCTRINA JUDICIAL BSICA DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA

a. STJCE 23/03/1982, - asunto Levin- : ni la expresin trabajador ni laexpresin actividad subordinada pueden definirse mediante remisiones a lanormativa de los Estados miembros, sino que tienen un alcance comunitario.La nocin de trabajador asalariado responde en esencia a la existencia de una

prestacin de servicios con valor econmico bajo la direccin de otrapersona.

b. STJCE 15/12/1995, 240 asunto Bosman-: las disposiciones del Tratadorelativas a libre circulacin de personas tienen por objeto facilitar a los

nacionales de los Estados miembros de la Comunidad el ejercicio decualquier tipo de actividad profesional en el territorio comunitario, y seoponen a las medidas nacionales que pudieran colocar a estos nacionales enuna situacin desfavorable en el supuesto de que desearan ejercer suactividad econmica en el territorio de otro Estado miembro.Los nacionales de los Estados miembros disfrutan, en particular, del derechofundado directamente en el Tratado, de abandonar su pas de origen paradesplazarse en el territorio de otro Estado miembro y permanecer en stecon el fin de ejercer all su actividad econmica.La eliminacin de obstculos a la libre circulacin dice el TJCE- correra

peligro si pudiera ser neutralizada con obstculos derivados de actosrealizados en ejercicio de su autonoma por asociaciones y organismos queno estn sometidos al Derecho pblico.Para la aplicacin de las disposiciones comunitarias relativas a la librecirculacin de trabajadores, no es preciso que el empleador tenga lacondicin de empresa, ya que el nico elemento exigido es la existencia deuna relacin laboral o la voluntad de establecer una relacin de este tipo.

c. STJCE 12/05/1998, 92, -Martnez Sala-: todo ciudadano de la Unindisfruta de los derechos y deberes previstos en el Tratado, entre ellos elestablecido en el artculo 6 TCE (no discriminacin) y puede invocarlos entodas las situaciones comprendidas en el mbito de aplicacin ratione

materiae del Derecho comunitario.d.

STJCE 26/01/1999, 12, -asuntoTerhoeve-: las disposiciones que impidan odisuadan a un trabajador nacional de un Estado miembro de abandonar su

pas de origen para ejercer su derecho a la libre circulacin constituyenobstculos a dicha libertad, aun cuando se apliquen con independencia de lanacionalidad de los trabajadores afectados.

e. STJCE 08/07/1999, 161, -asunto Fernndez de Bobadilla-: un Estadomiembro puede encomendar la realizacin de los objetivos perseguidos pordeterminadas Directivas comunitarias a los interlocutores sociales, a travsde los convenios colectivos, permaneciendo, en todo caso, obligado elEstado, sin embargo, a cumplir la obligacin que le incumbe de garantizar la

plena adaptacin del Derecho interno a lo dispuesto en las Directivas,adoptando, en todo caso, todas las medidas adecuadas.


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f. STJCE 09-11-2000, 267, Yiadom: el principio de la libre circulacin depersonas debe ser interpretado con amplitud de criterio, mientras que lasexcepciones a dicho principio de interpretarse de modo restrictivo.

g. STJCE 30/09/2003, 295, -asunto AKlaas Ras-; quedan fuera del campo deaplicacin de los tres primeros nmeros del art. 39 (ahora el art. 45) un

conjunto de puestos de trabajo que implican la participacin, directa oindirecta, en el ejercicio de los poderes pblicos y en funciones que tienenpor objeto la tutela de los intereses generales del Estado o de las otrascolectividades pblicas.

h. STJCE 30/09/2003, 294, -asunto Colegio Oficiales Marina MercanteEspaola-: es contrario al at. 45 que un Estado miembro someta a unacondicin de reciprocidad el acceso de nacionales de otros Estadosmiembros a los empleos [en este caso de capitn y primer oficial de buquesmercantes.

i. STJCE 24/04/2004, 166, -asunto G. Orfanopoulos-: la excepcin de ordenpblico debe interpretarse de forma restrictiva, de manera que la existencia

de una condena penal slo puede justificar una expulsin en la medida enque las circunstancias que dieron lugar a dicha condena pongan demanifiesto la existencia de un comportamiento personal que constituye unaamenaza actual para el orden pblico.

j. STJCE 17/03/2005, 76, -asunto Kraneman-: una medida que obstaculiza lalibre circulacin de trabajadores solamente puede admitirse si persigue unobjetivo legtimo compatible con el Tratado y si est justificada por razonesimperiosas de inters general. Pero, en tal caso, es necesario que suaplicacin sea adecuada para garantizar la realizacin del objetivo que

persigue y que no vaya ms all de lo necesario para alcanzar dichoobjetivo.

k.

STJCE 11/01/2007, 3, -asunto ITC- : las disposiciones del Tratado seoponen a las medidas que pudieran colocar a estos nacionales en unasituacin desfavorable en el supuesto de que desearan ejercer una actividadeconmica en un Estado miembro.Sera incompatible con el derecho a la libre circulacin que a un trabajadoro a un demandante de empleo pudiese aplicrsele en el Estado miembro delque es nacional un trato menos favorable del que disfrutara si no hubierahecho uso de las facilidades concedida por el Tratado en materia decirculacin.

l. STJCE 30-9-09, Caso Colegio Oficiales Marina Mercante Espaola: el

cumplimiento de las obligaciones que el Tratado o el Derecho derivadoimponen a los Estados miembros no pueden someterse a una condicin dereciprocidad.

m. STJCE de 14/04/2005 asunto Comisin de las Comunidades Europeas c.Repblica Federal de Alemania-: El no haber reconocido, con excepcin dela prima general concedida a los trabajadores del sector de la construccin,como conceptos que forman parte del salario mnimo los incrementos y loscomplementos que no modifican la relacin entre la prestacin deltrabajador y la contrapartida que percibe y que han sido abonados por losempresarios establecidos en otros Estados miembros a sus trabajadores delsector de la construccin desplazados a Alemania, supone el

incumplimiento de las obligaciones que impone el art. 3 de la Directiva96/71/CE.


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n. STJCE de 21/09/2006 asunto Comisin de las Comunidades Europeas c.Repblica de Austria-: Incumplimiento de las obligaciones que impuestas envirtud del artculo 49 TCE: 1) al adoptar y al mantener en vigor unanormativa que supedita el desplazamiento de trabajadores nacionales deEstados terceros, por parte de una empresa establecida en otro Estado

miembro, a la obtencin por esta ltima de una autorizacin administrativaprevia, denominada confirmacin de desplazamiento europeo, cuyaexpedicin requiere, por una parte, la existencia de relaciones laborales quevinculen desde al menos un ao antes a los trabajadores afectados con dichaempresa, o la celebracin entre el trabajador y la empresa de un contrato detrabajo por tiempo indefinido, y, por otra parte, la sujecin de dichostrabajadores al rgimen de salario y de condiciones de trabajo existentes enel territorio nacional durante su futuro desplazamiento; 2) al adoptar y almantener en vigor una normativa que prohbe sistemticamente laexpedicin de un permiso de entrada o de residencia a un trabajadornacional de un Estado tercero, que sea desplazado por una empresa

establecida en otro Estado miembro, cuando dicho trabajador haya entradoen el territorio nacional sin visado, de modo tal que la situacin del citadotrabajador no puede regularizarse en ningn caso en el mismo territorio.

o. STJCE de 18/12/2007 -asunto Laval un Partneri Ltd c. SvenskaByggnadsarbetarefrbundet-: Los artculos 49 CE y 3 de la Directiva96/71/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 16 de diciembre de1996, sobre el desplazamiento de trabajadores efectuado en el marco de una

prestacin de servicios, deben interpretarse en el sentido de que se oponen aque, en un Estado miembro en el que las condiciones de trabajo y empleorelativas a las materias contempladas en el artculo 3, apartado 1, prrafo

primero, letras a) a g), de esta Directiva se encuentran en disposicioneslegales, excepto las cuantas de salario mnimo, una organizacin sindical

pueda intentar obligar, mediante una medida de conflicto colectivoconsistente en un bloqueo de las obras, como la controvertida en el asunto

principal, a un prestador de servicios establecido en otro Estado miembro ainiciar con ella una negociacin sobre las cuantas del salario que debenabonarse a los trabajadores desplazados y a adherirse a un conveniocolectivo cuyas clusulas establecen, para algunas de estas materias,condiciones ms favorables que las derivadas de las disposiciones legales

pertinentes, mientras que otras clusulas se refieren a materias no previstasen el artculo 3 de dicha Directiva.

p.

STJCE de 19/06/2008 asunto Comisin de las Comunidades Europeas c.Gran Ducado de Luxemburgo-: Incumplimiento del art. 3 de la Directiva96/71/CE. Obligacin de presentar los documentos relativos a undesplazamiento mediando un simple requerimiento de las autoridadesnacionales. Obligacin de designar a un mandatario ad hoc residente enLuxemburgo y que conserve todos los documentos necesarios para la laborinspectora.


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II. BIBLIOGRAFA BSICA SOBRE LIBRE CIRCULACIN DE

TRABAJADORES

1. ACOSTA ESTVEZ, JOS B. Libre circulacin de trabajadores, polticasocial y derecho de establecimiento y libre prestacin de servicios,Promociones y Publicaciones Universitarias, Barcelona, 1988.

2. BALLESTER PASTOR, I./MIARRO YANINI, M., El derecho a la librecirculacin de trabajadores en la Constitucin Europea, RMTAS, 57.

3. CRUZ VILLALN/PRES DEL RO (Coord.), Una aproximacin al

Derecho social comunitario, Tecnos, Madrid, 2000.4. DURN LPEZ, F., Libertad de circulacin y de establecimiento en la

jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la CE, La Ley, Madrid, 1986.5. GMEZ MUOZ, J. M., Libre circulacin de trabajadores en el empleo

pblico: adecuacin comunitaria del ordenamiento jurdico espaol, CES,Madrid, 1996.

6. HERVS ORTIZ, J. J. (Dir.), Libertad de circulacin de trabajadores:aspectos laborales y de seguridad social comunitarios: presente y futuro,CGPJ, Madrid, 2002.

7.

RODRGUEZ-PIERO Y BRAVO-FERRER, M., Prologo al libro de F.Durn Lpez Libertad de circulacin y de establecimiento en lajurisprudencia del Tribunal de Justicia de la CE, La Ley, Madrid, 1986.

Documents

La Libre Circulacin de Los Trabajadores (Complementario)