30

INTRODUCCION

El vocablo prescripción proviene del latín prescriptio compuesto de pre primero o antes y scribo escribir y que etimológicamente significa escribir al principio especialmente “escribir el encabezamiento de una ley”.

La expresión jurídica de prescribir y de prescripción, no significa en un principio ni un medio de adquirir, ni un medio de liberarse de un derecho o una obligación, en razón del transcurso de un tiempo determinado.

La prescripción fue primero en el procedimiento formulario de los romanos, cierta restricción inscrita en el encabezamiento de la formula que el pretor dirigía al juez; esta restricción era: Ea res agatur cujus non est possessio longi temporis, es decir: en caso de reivindicación, Ud. juzgara el asunto, a menos que no haya posesión de largo tiempo.

Del sentido particular de esta fórmula, el termino prescripción paso a significar el derecho que se constataba, y de allí el sentido moderno de la palabra.

La prescripción es el segundo grupo de derecho relacionado con la posesión: el primer grupo de derecho relacionado con la posesión es la protección posesoria. En efecto, la ley concede derechos al poseedor y protege la posesión.

Existen dos clases de la prescripción: bien diferentes entre sí, la prescripción extintiva y la prescripción adquisitiva.

La prescripción extintiva es una causa de extinción de la acción para exigir el cumplimiento de una obligación, o sea la perdida para el acreedor para exigir el cumplimiento forzoso de una obligación, liberándose de su cumplimiento aun cuando no de ella, que permanece incólume con el carácter de obligación natural.

Por ello la prescripción extintiva se la denomina también como prescripción liberatoria.

La prescripción extintiva o liberatoria se refería a obligaciones y a la acción procesal propiamente dicha, por lo cual es extraña la teoría general del dominio o propiedad privada.

30

LA PRESCRIPCIÓN

La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos: por haberse poseído las cosas, o no haberse ejercidos dichas acciones y derechos, durante cierto tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales.

Una acción o derecho se dice que prescribe cuando se extingue por la prescripción.

La prescripción puede ser adquisitiva o usucapión puede definirse como un modo de adquirir el dominio.Tiene como fundamento la posesión de las cosas sea mueble e inmueble durante un lapso y otras condiciones fijadas por la ley.La prescripción puede ser extintiva o liberatoria que es el modo de extinguir las obligaciones o derechos patrimoniales por no ejercer sus títulos durante un lapso determinado por la ley, es decir la libertad que tiene el deudor para no cumplir su obligación y por no haber exigido el cumplimiento de esta a su debido tiempo por el acreedor.

El Dr. Carrión Eguiguren hace notar que ambos tipos de prescripción están tratados en el libro cuarto del Código Civil, porque los dos tienen reglas que les son comunes y, porque ambos tienen un elemento fundamental, que es el tiempo; y, también por razones históricas, puesto que igual sistema se encuentra en el derecho romano y en el francés. No obstante, debido a que la prescripción adquisitiva es un modo de adquirir el dominio, debe ser estudiada junto con el segundo libro del Código Civil.

Justificación de la Prescripción

La razón que justifica la prescripción, consiste en el interés social de que los derechos y las cosas cumplan su función para el bien común y no solo para el interés individual, y la presunción de que, quien no se interesa por sus cosas y por el ejercicio de sus derechos, posiblemente desea abandonarlos (Dr. Juan Larrea). Esta explicación se vincula con el sentido social la propiedad (Art. 321 CRE), la misma que no solo confiere atribuciones sino que impone cargas, y entre otras, la de aprovechar de alguna manera la propiedad.

El elemento de la posesión es fundamental para privar al propietario de su derecho, y el tiempo de ésta debe ser lo suficiente largo como para constatar la falta de interés del titular y poder presumir el daño que causaría a la sociedad el abandono práctico del bien. Hay tratadistas que dicen que la usucapión o prescripción adquisitiva viene a restituir el orden jurídico, ya que en el caso de que uno sea el dueño y no tenga la posesión, y de que otro sea el posesionario y no tenga el dominio, existe una situación irregular que debe ser normalizada, para que se consolide la unidad natural entre propiedad y posesión.

El Dr. Larrea Holguín nos hace notar también que la usucapión o

30

prescripción adquisitiva, favorece tanto a capaces como a incapaces ya que estos últimos pueden poseer por medio de un representante legal, o por alguien que tenga a su nombre y en su lugar la cosa.

Josseran, citado por Carrión, dice que el papel más honorable de la prescripción es permitir la prueba de la propiedad escapando a reivindicaciones fundadas en hechos lejanos e imprevisibles. Planiol dice que la usucapión desempeña un papel social considerable, ya que sin ella ningún patrimonio estaría resguardado contra las reivindicaciones imprevistas.

Valencia Zea hace mención de las diversas funciones que cumple la institución de la prescripción:

1) Da origen al nacimiento y adquisición de derechos;

2) Convalida los derechos constituidos irregularmente;

3) extingue acciones y derechos;

4) Prueba ciertos derechos.

La verdadera importancia de la prescripción se nota en la prescripción adquisitiva extraordinaria de dominio, ya que en este caso propiamente llega a ser propietaria una persona que no lo ha sido, mientras que en la ordinaria, se trata de la sanación de defectos que podrían ocasionar la nulidad de un título.

Características de la Usucapión.

En la definición legal están esbozadas las características de la usucapión:

a) Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas, es decir que pertenecían a alguien, y por consiguiente se trata de cosas que están en el comercio, es decir de cosas que pueden ser objeto de dominio.

b) La prescripción afecta tanto a las cosas muebles como a inmuebles.

c) Aunque se refiere básicamente al dominio, también puede aplicarse a otros derechos, como el usufructo (Art. 780, núm. 4°, Art. 820 inc. 5°), las servidumbres (Art. 926, inc. 2°, 932), etc., y más bien solamente se excluyen por excepción, aquellos derechos que expresamente se declaran imprescriptibles, como las servidumbres discontinuas e inaparentes. (Art. 926, inc. 1°, 2398).

Los derechos reales que no son el dominio se adquieren por prescripción, cuando el que constituye el derecho real no es dueño de la cosa en que éste se constituye. Por ejemplo, si una persona da en prenda cosa que no es de su propiedad, el acreedor puede adquirir por prescripción el derecho real de prenda que no adquirió por la

30

entrega de la cosa garante.

d) La posesión base de la prescripción se ejercita básicamente sobre cosas singulares, de donde la usucapión propiamente se refiere a las cosas singulares, pero también se puede adquirir por prescripción universalidades, puesto que el derecho de herencia, se adquiere por la prescripción de 15 años (Art. 2412, núm. 1), y esto quiere decir que quien haya poseído la herencia durante ese tiempo, puede llegar a ser dueño de esa universalidad.

e) La usucapión es un modo de adquirir no oneroso, sino gratuito. Esta característica debe tenerse en cuenta para los efectos de la conformación del patrimonio de la sociedad conyugal (Art. 167, núm.1).

f) La prescripción no depende del fallecimiento de una persona. Nopor causa de muerte, y debe tenerse como un modo de adquirir 'entrevivos", aunque no sea un negocio jurídico traslativo del dominio, sinooriginario (Dr. Juan Larrea Holguín).

Es necesario aclarar esta última característica mencionada por Dr. Larrea, pues aunque la prescripción no depende del fallecimiento de una persona, no necesariamente es un modo de adquirir entre vivos, porque el propietario prescrito puede que haya muerto y no haber dejado herederos conocidos, por lo que se deberá demandar a los herederos desconocidos o presuntos, que pueden o no existir; y, aún más, no se puede decir que es un modo de adquirir "entre vivos", por el hecho de que no se toma en cuenta la voluntad del dueño, a quien se quita la propiedad por decisión del juez.

g). La prescripción es un modo de adquirir originario, porque si bien la cosa que se adquiere tenía antes un dueño, el prescribiente no la adquiere por traspaso de su dueño, sino contra su voluntad o en su rebeldía, y siempre por decisión judicial.

Normas comunes a las diversas clases de prescripción.

Como hemos dicho, existen dos instituciones distintas: la usucapión o prescripción adquisitiva de dominio y la prescripción extintiva de derechos y acciones; y, el Art. 2392 comprende a ambas; pero al mismo tiempo las distingue. No obstante hay reglas comunes a ambas clases de prescripción, a saber:

Necesidad de alegar la prescripción

El que quiera aprovecharse de la prescripción debe alegarla. El juez no puede declararla de oficio (Art. 2393). La justificación de la necesidad de alegar la prescripción, radica en la posibilidad de que ésta encubra un acto ilícito. También esta norma no hace sino confirmar el principio general de que el juez debe obrar a petición de parte, y sólo excepcionalmente por iniciativa propia. Hay casos

30

excepcionales en que el juez debe declarar de oficio la prescripción:

a) La prescripción de la acción penal;

b) La prescripción de la pena;

c) La prescripción del carácter ejecutivo de un título, de acuerdo con el Código de Procedimiento Civil.

La renuncia de la prescripción

Según el Art. 11 del Código Civil, pueden renunciarse los derechos sólo cuando miran al interés individual del renunciante, y siempre que no esté prohibida su renuncia. Hay una diferencia para la aplicación de la renuncia de la prescripción. Depende de si se ha cumplido o no el plazo. Mientras no se cumple, estamos en presencia de un derecho general y no individual, porque la prescripción no está establecida solo en el interés individual, sino en el interés total de la comunidad. Si no fuera así, en todos los contratos se incluiría una clausula de renuncia anticipada de la prescripción, y esta figura jurídica no surtiría efecto alguno. De aquí pues que la prescripción no pueda renunciarse antes de que se cumpla el plazo. Pero una vez que se ha cumplido el plazo, cambia la situación por completo.

De un derecho establecido en el interés general, se transforma en un derecho de interés particular y la ley autoriza expresamente la renuncia de la prescripción.

El Art. 2394 también aclara que la renuncia puede ser expresa o tácita. Expresa por una manifestación explícita del actor y tácita cuando el que puede alegarla realiza un hecho o acto que implica reconocer el derecho del dueño o del acreedor (como cuando el poseedor firma un contrato de arrendamiento).

Personas que pueden prescribir y contra las cuáles se puede prescribir

El Art. 2397 da la regla general aplicable a ambas prescripciones. Dice "Las reglas relativas a la prescripción se aplican igualmente a favor y en contra del Estado, de los consejos provinciales de las municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre administración de lo suyo." Es de mencionar que quedó eliminada una disposición que había anteriormente por la cual la iglesia y el fisco estaban en una situación privilegiada, respecto de los plazos de prescripción.

Prescripción adquisitiva

La prescripción adquisitiva, de conformidad con el Art. 2398, puede definirse como un modo de adquirir el dominio de las cosas comerciables ajenas, por habérselas poseído cierto tiempo, con los demás requisitos legales.

30

Requisitos de la prescripción adquisitiva

a)Cosa susceptible de prescripción.- La regla general es que todas las cosas son susceptibles de prescripción. Las excepciones son:

1)Los derechos personales (El Art. 2398 inciso segundo los excluye); 2)Los derechos de la personalidad, o sea el conjunto de derechos

inherentes al individuo a que éste tiene derecho sólo por el hecho de ser tal;

3)Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador. El único derecho real que la ley declara imprescriptible es la servidumbre discontinua de cualquier clase y la continua inaparente (Arts. 926);

4)Las cosas que están fuera del comercio humano. 5)Las cosas indeterminadas; 6)Las cosas propias; 7)Las aguas del territorio nacional, y todos los bienes de uso público

así como los bienes de las comunidades (Art. 1, inc. final, 12,57 # 4, 317, 379 # 4, 408 de la CRE)

b)Existencia de posesión.- Sólo la verdadera posesión, es decir la que se ejerce con ánimo de señor o dueño, conduce a la adquisición de la propiedad por la prescripción. No pueden prescribir los simples detentadores o tenedores, es decir los que reconocen dominio ajeno tampoco los que se aprovechan de actos de mera facultad o de mera tolerancia del dueño (Art. 2399).

La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor y dueño, por tanto, para conseguir la usucapión, no son válidas otras situaciones jurídicas parecidas a la posesión, pero que en realidad no lo son, dice el Dr. Larrea. Es decir que no se puede adquirir por prescripción una cosa indeterminada, ya que la posesión recae sobre un objeto determinado. También es importante mencionar que la mera tenencia no es posesión, y por tanto el mero tenedor no puede adquirir por prescripción. Si bien el Art. 715 dice que se puede poseer una cosa por sí mismo o por medio de otro, el único que puede adquirir por prescripción es el poseedor, nunca el tenedor. No obstante, el que fue mero tenedor sí puede demandar la prescripción extraordinaria, si ha pasado a ser poseedor, de conformidad con las reglas del Art. 2410, regla 4a.

El transcurso de un plazo

Para prescribir adquisitivamente, no es suficiente haber poseído una cosa susceptible de posesión. Es necesario también que haya transcurrido el plazo que establece la ley. El Código Civil en su Art. 2408, dice que tiempo necesario para la prescripción Ordinaria es de tres años para los muebles y de cinco años para los Inmuebles. El Art. 2411 dice que el tiempo necesario para prescribir extraordinariamente

30

es de quince años contra toda persona, tanto para muebles como para inmuebles.

Calidades que debe reunir la posesión

Las cualidades que debe reunir la posesión son las siguientes: debe ser pública, exclusiva, debe mantenerse hasta el momento en que se alega y no ser interrumpida.

Para la prescripción ordinaria, la posesión deber ser además regular, requisito que no es necesario para la prescripción adquisitiva extraordinaria. En los casos en que la posesión irregular hubiere sido precedida de un título de mera tenencia (como el de arrendatario, comodatario, usufructuario), la ley exige además que la posesión haya sido pacífica (Art. 2410, regla 4a).

Posesión Pública

La posesión que se opone a la pública es la clandestina y ésta, según el Art. 728, es la que se ejerce ocultándola a los que tienen derecho para oponerse a ella. Puede ser clandestina la posesión, aunque muchas personas se enteren de ella, si no obstante, se oculta al verdadero propietario.También la clandestinidad puede referirse al ocultamiento de los actos posesorios, especialmente si son actos jurídicos, como el arrendamiento, la contratación de construcciones, el pagar impuestos, etc., o al ocultamiento de la cosa misma, lo cual es sumamente difícil si de bienes inmuebles. Es mucho más fácil si se trata de bienes muebles Puede también referirse a la construcción o el cultivo en o de partes de una finca muy extensa, en zonas inaccesibles o selváticas. Para que la posesión no sea clandestina, los actos deben ser notorios, de manera que se manifiesten a todos, y que puedan ser interpretados como señales del ánimo de señor y dueño.

Si se comenzó a poseer clandestinamente, y luego se hace notoria la posesión, desde ese momento se cuenta el tiempo para la prescripción. Si bien la publicidad es requisito indispensable para la posesión que sirve de sustento para la prescripción extraordinaria, según lo determinado en la regla cuarta del Art. 2410, es de entender que toda posesión debe ser pública, ya que el ánimus, que es elemento constitutivo de ésta, sólo está presente cuando el poseedor ejerce actos de señor y dueño frente a todos, sin ocultarse.

Posesión pacífica

El Art. 725 define la posesión violenta como “la que se adquiere por la fuerza", sea actual o inminente. Toda posesión que fue adquirida pacíficamente, puede convertirse en violenta cuando viene el dueño,

30

se le repele mediante el uso de la fuerza.

El Art. 2410, regla cuarta, requiere que, si ha precedido título de mera tenencia, la posesión sea pacífica, es decir sin violencia. Pero según la doctrina, y lo que se deduce de la ley, sólo en este caso, es requisito indispensable que la posesión sea pacífica, en los demás caso la posesión irregular puede ser violenta y no obstante dar lugar a la prescripción.

Debe suponerse que la posesión regular, ya que proviene de un título, es de si pacífica, puesto que es consecuencia de un contrato o acto legítimo y no solo de la ocupación unilateral de un bien, como puede serlo la irregular.

La permanencia en una situación de posesión pacífica es tan importante que la ley protege al poseedor, tal es así, que cuando le es arrebatada la posesión de manera violenta y, éste puede ejercer acciones para recuperarla, aún si el tenedor o posesionario por menos de un año es despojado violentamente, también podrá exigir el restablecimiento de su posesión

Cuando estudiamos los vicios de la posesión, analizamos los casos en que la posesión se considera violenta, y de qué manera este vicio afecta a la posesión.

Posesión Exclusiva

Este requisito no está contemplado en la ley de manera explícita, pero la doctrina así lo sostiene y abona a ello la norma que establece que la posesión no se sucede, es decir es un hecho de la persona, y el que posee debe probar que sólo él la ha gozado, sin interferencia de nadie, para poder adquirir la prescripción a su favor.

Si la posesión es compartida por varios, estas personas forman un solo sujeto, y como sujeto único, podrán aprovecharse de la usucapión. En cambio los actos individuales de uno de ellos benefician a todos, y no pueden fundamentar la adquisición del dominio por ese solo individúo salvo que conste que realmente haya excluido a los demás sin clandestinidad, de manera ininterrumpida, y que éstos hayan dejado pasar todo el tiempo necesario, sin reclamación alguna (Camón). Así, si Pedro, Juan y María entraron conjuntamente en posesión de una finca, y solo Juan cultiva, con autorización de los otros dos, no por ello quiere decir que sólo Juan puede prescribir, pero si contra la voluntad de los demás o sin su consentimiento, lo hace de manera exclusiva, con el paso de tiempo, podrá adquirir la cuota de sus copropietarios, por prescripción.

La exclusividad de la posesión, en nada se opone a que una persona tenga en nombre de otra, como el precario, o que la misma posesión sea realizada por medio de representante. Aún los menores e incapaces pueden ganar el dominio por prescripción (aunque ellos no

30

directamente la posesión), en virtud de la posesión ejercida nombre, por su representante legal.

La exclusividad de la posesión, también supone la continuidad en el tiempo, y se entenderá esta continuidad en el sentido jurídico, y no de la persona, ya que si bien el Art. 732 establece que la posesión del sucesor comienza en él, también faculta añadir la posesión de su antecesor a la suya, con la única particularidad de que al añadirla la agrega con todos sus vicios y cualidades, por lo cual es necesario que se considere detenidamente, si conviene o no agregar las posesiones anteriores, hasta cuál de ellas procede hacerlo.

La posesión debe ser ininterrumpida.

El Art. 2407 establece "Para ganar la prescripción ordinaria se necesita posesión regular interrumpida, durante el tiempo que las leyes requieren". Es decir que la ausencia de interrupción es requisito indispensable de la prescripción ordinaria. Respecto de la irregular no hay norma expresa en cuanto, aquello, no obstante, la doctrina concuerda que este requisito es común a las dos clases de prescripción.

La posesión puede ser interrumpida de manera natural o civil. La interrupción equivale a la desaparición del acto posesorio. "La posesión no interrumpida es la que no ha sufrido ninguna interrupción natural o civil", dice el Art. 2401. Peñaherrera hace notar que lo que interrumpe es el efecto, es decir la prescripción, sobre todo en la interrupción civil. Es decir que el poseedor puede seguir físicamente ocupando la cosa, pero desde el momento que es intentada en su contra una acción legal para quitarle la posesión, deja jurídicamente de poseer, aunque no físicamente. En la interrupción natural es el hecho de la posesión el que sufre la alteración.

En la interrupción civil, los actos posesorios continúan sin modificaciónhasta que se dilucide la acción civil que origina la misma; y, lo que seinterrumpe es la posibilidad de prescribir.

La Interrupción Natural

El Art. 2402 dice: "La interrupción es natural

1.- Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanente inundada;

2.- Cuando se ha perdido la posesión por haber entrado en ella otra persona

La interrupción natural de la primera especie no surte otro efecto que el de descontarse su duración; pero la interrupción natural de la segunda especie hace perder todo el tiempo de la posesión anterior; a menos que se haya recobrado legalmente la posesión , conforme a lo

30

dispuesto en Titulo De las acciones posesorias. En tal caso, no se entenderá haber habido interrupción para el desposeído."

En la interrupción natural se dan dos casos. En el primer caso, la Interrupción se produce por agentes naturales (ésta es la única que realmente debe llamarse "interrupción natural"), mientras que en el segundo, se produce por la acción del hombre. En cada uno, las consecuencias son distintas.

Si se ve inundada la finca, por ejemplo, el hombre puede oponerse a esta forma de interrupción, mediante actividades que permitan desalojar el agua y volver a tener la posesión. En tanto que, cuando el poseedor es desplazado por la acción de otra persona, puede adoptar dos tipos de acciones: 1) Sacar por la fuerza al nuevo poseedor; y, 2) Intentar piones judiciales y sacarlo venciéndolo.

Si se usa la primera posibilidad, entonces la posesión anterior se pierde y empieza una nueva. En tanto que si la recuperación de la posesión es resultado de una acción judicial, se recupera el tiempo anterior, incluso el de la duración del pleito; y, se entenderá haber mantenido la posesión todo el tiempo intermedio, dice el Art. 746. Esto se ratifica con lo dispuesto en el inciso final del Art. 2402.

Interrupción civil Esta se define en el Art. 2403 como "todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueño de la cosa, contra el poseedor.

Sólo el que ha intentado este recurso podrá alegar la interrupción; y ni aun él en los casos siguientes:1o.- Si la citación de la demanda no ha sido hecha en forma legal;2o.- Si el recurrente desistió expresamente de la demanda o ceso en la persecución por más de tres años; y,3o.- Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.En estos tres casos se entenderá no haber sido interrumpida la prescripción por la demanda. "

Por recurso se deberá entender toda acción o excepción que de un modo eficaz se oponga a la posesión del que pretenda prescribir. Por ejemplo. La acción reivindicatoria, las acciones posesorias, la acción de deslinde, así también las excepciones que puedan impedir la prescripción adquisitiva, cuando ellas tienden por su propia naturaleza a privar de la posesión al actor.

Un ejemplo de interrupción civil sería, si el poseedor demanda prematuramente al verdadero dueño de la cosa, pidiendo que se declare judicialmente que ha adquirido por prescripción, pero el dueño se defiende con la excepción de propiedad, logrando probar que realmente es el dueño y que el prescribiente no ha tenido la posesión por el suficiente tiempo o con la condiciones legales. En tal caso esa

30

excepción de dominio interrumpió la prescripción que estaba corriendo a favor del poseedor, y éste habrá perdido todo el tiempo anterior de posesión (Larrea Holguín).

Pero no basta que haya una acción idónea o una excepción oportuna Es necesario que sea citada la acción, o que la excepción se proponga en el tiempo oportuno dentro del juicio y que sea notificada a la parte contraria.

Además, el Art. 2403 dice que no se produce la interrupción "Si la citación de la demanda no ha sido hecha en forma legal". Por ejemplo, si se han dejado las boletas en el lugar que no era el domicilio del demandado, o no se dejaron en el número que determina la ley, o si quien citó no era la persona autorizada para ello, o si no se han cumplido con los requisitos de la citación, tal como lo prescribe el Código de Procedimiento Civil

También es necesario que se llegue hasta la sentencia ejecutoriada, puesto que si se abandona el juicio o se desiste del recurso, no ha lugar la interrupción de la prescripción. Igualmente si el demandado obtiene sentencia absolutoria o si se desecha la acción, no ha lugar a la interrupción.

Efectos de la interrupción Civil

La interrupción civil hace perder el tiempo anterior de la posesión, por consiguiente si el poseedor vencido entra posteriormente en posesión de la misma cosa, principiará para él una nueva posesión, totalmente desvinculada de la anterior, que se entiende perdida. El Dr. Carrión sostiene que los efectos de la interrupción civil tienen un valor relativo, en el sentido de que sólo el que ha intentado el recurso judicial puede alegarla, y de que sólo perjudica a aquel a quien se cita con la demanda. Sin embargo, si la propiedad pertenece en común a varias personas, todo lo que interrumpe la prescripción respecto de una de ellas, se entenderá haberla interrumpido respecto de todas (Art. 2404).

Clases de prescripciones adquisitivas

La prescripción adquisitiva de dos tipos: ordinaria y extraordinaria.

Prescripción adquisitiva ordinaria

Es aquella más rigurosa en cuanto a requisitos (ya que exige posesión regular y por consiguiente existencia de un justo título y buena fe. Para ganar la prescripción ordinaria se requiere de posesión regular no interrumpida por el tiempo que establece la ley, determina el Art. 2407), pero menos exigente en a tiempo (ya que los plazos son menores).

El tiempo que la ley exige para la prescripción ordinaria, en el caso de muebles es de tres años; y, en el caso de los inmuebles, de cinco años (Art. 2408). Cada dos días se cuenta entre ausentes por uno solo, para el cómputo de los años. Se entienden presentes para los

30

efectos de la prescripción, los que viven en el territorio de la república y ausentes los que residen en nación extranjera. Esto hace alusión a los demandados

La determinación de ausentes se aplica a la persona contra quien se pretende prescribir el dominio y no respecto del posesionario. El plazo pues para un ausente y respecto de un bien mueble puede durar tres y seis años, y respecto de un bien inmueble, entre cinco y diez años. Esto dependerá de si todo el tiempo de la posesión, el demandado residió en el extranjero, o lo hizo parcialmente.

Es interesante anotar que en el Código Civil chileno, se ha eliminado esta distinción entre presentes y ausentes, no así en el Código Civil ecuatoriano, en que aún sigue vigente .

Los elementos de la prescripción ordinaria, son los mismos elementos requeridos para la prescripción en general, como son: la calidad prescriptible de la cosa, la posesión exclusiva no interrumpida otros. Pero, además se requiere de dos elementos particulares, como son: a) la posesión regular, de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 717, y, b) posesión de tres años para los muebles y de cinco para los inmuebles

Es importante destacar que no existe prescripción adquisitiva ordinaria contra título inscrito, sino en virtud de otro título inscrito, y empieza a correr desde la inscripción del segundo (Art. 2406). Así por ejemplo Juan celebra un contrato de promesa de compraventa sobre un terreno de propiedad de Pedro, mediante escritura pública e inscribe este título y como consecuencia de ello entra en posesión de un terrero; pero, si no se celebra la escritura de transferencia de dominio, una vez cumplido el plazo y/o el pago, puede prescribir de manera ordinaria el terreno que ha venido poseyendo, contra Pedro.

Suspensión de la prescripción ordinaria

La prescripción ordinal se suspende respecto de determinadas personas, que por su estado o condición están por sí mismas impedidas de ejercer sus derechos. Estas son: a) los menores, dementes o sordomudos y cuantos estén bajo potestad paterna o curaduría; b) La herencia yacente; y, c) en general se suspende siempre entre cónyuges.

La suspensión a favor de los incapaces está dada en orden a precautelar alguna negligencia de parte de sus representantes legales. En cambio la suspensión de la prescripción entre cónyuges tiene como objetivo preservar la armonía familiar y evitar el enriquecimiento de uno de los conyugues en desmedro de otro.

No Obstante, la cuestión de si la suspensión entre cónyuges se aplica solo a la prescripción ordinaria o si también es aplicable este precepto a la prescripción extraordinaria, ha suscitado diversos criterios y

30

puntos de vista. Así, un fallo del Tribunal Supremo de Colombia, destaca que la colocación de este último inciso del Art. 2409, es inadecuada, y parece ser que al pasar del proyecto del Código Civil Chileno, se desubicó; y tal es así que, no tiene la secuencia numérica o literal de los dos incisos anteriores. Por otro lado, analiza el mismo fallo, que el uso del adverbio "siempre", tiene como finalidad referirse a toda clase de usucapión, y no solo n la ordinaria, ya que si así fuera, se entraría en una contradicción, puesto que el lapso de diez años en Colombia para la prescripción extraordinaria, se contrapone al vocablo "siempre".

En Ecuador el lapso es de quince años para la prescripción extraordinaria y si no se entendiera "siempre" en el sentido general, el espíritu de esta norma que es el de precautelar el matrimonio, quedaría abrogado, y no puede entenderse así, ya que la permanencia de esta institución, implica no un acto de negligencia (como en el caso de la herencia yacente, que luego de quince años aún no se ha partido), sino uno de voluntad positiva de mantenerlo.

La herencia yacente también está protegida, mientras no sea aceptada o vendidos sus bienes, a fin de evitar el perjuicio a los herederos, quienes pueden incluso desconocer que han heredado, por la presunta negligencia del curador que se provea a esta herencia yacente.

Prescripción adquisitiva extraordinaria

Aparte de los requisitos generales de la prescripción como son prescriptibilidad de la cosa, y posesión no interrumpida, la extraordinaria tiene como elementos propios la posesión irregular y el lapso de quince años (Art. 2410 y 2411).

Posesión irregular

El Código Civil no dice expresamente que para la prescripción extraordinaria se requiere posesión irregular, no obstante, por lógica se deduce que si alguien tiene la posesión regular, en vano no va a esperar diez años más para solicitar la prescripción extraordinaria, pudiendo demandar la ordinaria, de modo que se sobreentiende que el requisito es la posesión irregular.

Por regla general se ha sobreentendido que la posesión irregular para prescribir extraordinariamente no debe ser viciosa, es decir violenta ni clandestina, pero el Dr. Alessandri hace notar que en el Código Civil no hay ninguna disposición que impida al poseedor vicioso prescribir adquisitivamente por la vía extraordinaria. Lo que dice el numeral 4 del Art. 2410 es que quien tiene un título de mera tenencia no puede prescribir, a menos que se den los requisitos establecidos en el mismo numeral, que son haberse convertido en poseedor, de manera pacífica y permanecido así por quince años.

Esto hace concluir que un poseedor vicioso (entiéndase violento, ya que la clandestinidad no permite prescribir, como ya lo hemos

30

expresado), que tenga título de posesión o si simplemente carece de título, si puede prescribir por esta vía.

Sobre el lapso de quince años, debemos anotar que éste corre igual los bienes muebles como para los inmuebles, y no se suspende a de las personas que se menciona en el Art. 2409 (Ver Art. 241 1)

b) El título, la buena fe y la tradición, con relación a la prescripción extraordinaria.- La buena fe no es requisito para la prescripción Extraordinaria, ya que éste es uno de los elementos de la posesión regular, como lo es también la tradición, cuando se invoca un titulo traslativo de dominio. Innecesariamente el legislador ha incluido la regla tercera del Art. 2410, que establece la presunción de la buena fe, ya que por lógica esta no es requisito de la prescripción extraordinaria, puesto que no lo es de la posesión irregular.

La regla cuarta del Art. 2410 llama a confusión, ya que por la redacción se entendería que la mala fe es la que impide que el poseedor irregular adquiera por prescripción, cuando en realidad lo que le impide prescribir es la preexistencia de un título de mera tenencia. La existencia previa de un titulo de mera tenencia impide la prescripción a menos que se configuren las dos circunstancias a que hemos hecho referencia, es decir que "quien se pretende dueño no pueda probar que en los últimos quince años se haya reconocido expresa o tácitamente su dominio por quien alega la prescripción (prueba negativa); y, que quien alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni interrupción por el mismo espacio de tiempo (prueba positiva)".

Nótese que hay una palabra copulativa "y" entre estos dos requisitos, es decir no son alternativos el uno del otro, sino simultáneamente exigibles.

Prescripción adquisitiva de los otros derechos reales

El Art. 2412 establece que los derechos reales se adquieren por la prescripción, de la misma manera que el dominio, y están sujetos a las mismas reglas, salvo las excepciones que pasaremos luego a analizar.

Ahora cabe la pregunta, ¿qué reglas y plazos de prescripción se aplican a los demás derechos reales? El Art. 2412 da la respuesta y dice quepara la prescripción de los derechos reales se aplican las mismas reglas yplazos del dominio. Así pues, la prescripción del derecho de hipoteca,usufructo, uso y habitación, se rige por las reglas ya estudiadas, sinembargo este mismo artículo establece excepciones y éstas son:

a) El derecho de herencia.- Este se puede adquirir solo por descripción extraordinaria de quince años, es decir que quien ha

30

venido poseyendo el derecho de herencia y ha sido reconocido como heredero aunque en realidad no lo sea, o haya comprado el derecho de herencia a quien no fue titular, y ha venido ejerciéndolo durante quince años, desde la muerte del causante, o desde que lo adquirió, puede plantear la prescripción adquisitiva.

Es curioso mencionar que hay una excepción de esta excepción, y es el caso contemplado en el Art. 1292, por el cual el heredero putativo a quien por disposición judicial se le haya dado la posesión efectiva, puede proponer la excepción de prescripción contados cinco años, como para la adquisición del dominio.' En este caso, sostiene Camón Eguiguren, también cabe la prescripción adquisitiva ordinaria.

b) El derecho de servidumbre.- Respecto a este derecho, debemos recordar que este es un gravamen impuesto sobre un predio en de otro predio de distinto dueño, y el Art. 926 establece que solamente se adquieren por prescripción las servidumbres continuas y aparentes por haber transcurrido el lapso se cinco años, contados como para la adquisición del dominio de los fundos. La excepción consiste en que se adquieren siempre por prescripción de cinco años, haya posesión regular o irregular, y haya o no justo título y buena fe en la inscripción (Alessandri).

FUNCIÓN JUDICIAL

30

JUZGADO SEXTO DE LO CIVIL DE LOS RÍOSBABAHOYO

JUICIO: ORDINARIO__________________________________N. 2009-161 CAUSA: PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA EXTRAORDINARIADOMINIO INICIO: 30/06/009ACRO(S) VIVIANA GRACIELA ITURRALDE UMANANTEDEMANDADOS(S): VIRGINIA PATRICIA PROANO MERO Y SAMUELPEDRO SALCEDO APARICIODEFENSOR DEL ACTOR (A): AB: JUAN BRIONES ESPINOZA _______________________________________________________________________________________________________________________________________ CAS. No. 47

DEFENSOR DEL DEMANDADO(A)_____________________________________________________________________________________________ CAS. No._____

JUEZ: (E) AB: ÓSCAR MAGIAS PERALTA SECRETARÍA: AB: KARINA ASTUDILLO MALA

DEMANDA

SEÑOR JUEZ PROVINCIAL DE LOS RÍOS.-

30

VIVIANA GRACIELA ITURRALDE UMANANTE. Ecuatoriana, mayor de 44 años de edad, de estado civil soltera, de profesión ejecutiva del hogar, domiciliada en esta ciudad, de las calles 3ter Callejón y 27 de mayo, entre usted con el debido respeto comparezco a proponer la siguiente acción. PRIMERO: mis nombres, apellidos y más generales de la ley son los que dejo consignados en líneas anteriores.

SEGUNDO: Los nombres y apellidos completos de los demandados son: Samuel Pedro Salcedo Aparicio y Virginia Patricia Proaño Mero. TERCERO: FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHOS. Así como a cosa, cantidad o hecho que exijo son os siguientes, que hace mas de 15 años., esto es desde el 20 de enero de 1994, hasta a presente fecha, vengo manteniendo en posesión pacifica tranquila y notoria a vista y paciencia de todos y cada uno de los vecinos colindantes y público en general, ejerciendo el derecho de amo señora y dueña del solar 31 de la manzana, 14 con superficie de ciento doce metros cuadrados, con cincuenta decímetros cuadrados, donde tengo levantada mi casa habitación, el mismo que se encuentra situado en esta ciudad de la Parroquia Clemente Vaquerizo, conocido como pre- mejoras, de las calles 3ra peatonal y 27 de mayo, que consta de las siguientes lineaciones y dimensiones.NORTE, con 7 metros cincuenta centímetros, calle peatonal. SUR. con igual 7 metros cincuenta centímetros de longitud. Con solar No- 35. ESTE, con quince metros de longitud. Con el solar No- 32 A. OESTE, con igual quince metros de longitud solar No- 31 A, en el solar y casa en la que habito más de quince años sin clandestinidad, como amo y señora y dueña de dicho bien inmueble a vista y paciencia de todo el público en general y vecinos del lugar con los que me llevo muy bien.CUARTO: Con os antecedentes expuesto y por en tiempo de más de 15 años consecutivo, que me encuentro en posesión de referido bien inmueble que se encuentra ya singularizado, e que o tengo en compñ.eto cuidado y dominio, ejerciendo el derecho, como amo y señora y dueña de mismo, a amparo de los que disponen los Art. 715, 969, 2398, 2410, 2411 y mas pertinentes a Código Civil, de mando como en efecto lo hago a os señores Virginia Patricia Proaño Mero y Samuel Pedro Salcedo Aparicio, conocidos y desconocidos, que se creyeren con derecho, la prescripción extraordinaria adquisitiva de Dominio, del referido bien, que para su mayor ilustración adjunto el certificado correspondiente, otorgado por el Señor Registrador de la Propiedad de este Cantón. Además señor juez solicito, que se sirva. Aceptar mi demanda al trámite de Ley correspondiente, y que sea reconocido, como así tiene que ser mis derechos de poseedora de buena fe y de esta manera poder adquirir el dominio legal, para que me sirva de justo titulo.

QUINTO: Ejecutoriado que sea el fallo sírvase ordenar sea este protocolizado en una de las notarias del país respectivamente inscrito, en el registro de la propiedad de esta ciudad.

30

SEXTO: Solicito que esta demanda, sea inscrita en el Registro de la Propiedad de esta ciudad. Cuéntese además con la señora Alcaldesa y Procuradora Sindico Municipal respectivamente.SÉPTIMO: La cuantía de la demanda, es indeterminada.OCTAVO: A los demandados se los citara, por uno de los diarios de mayor circulación provincia, por cuanto declaro bajo juramento desconocer y me es imposible individualizar el lugar de domicilio o residencia de los demandados y de los que se crean con derechos del mentado bien. Acorde con lo que dispone el Art.82 del Código de Procedimiento Civil.DECIOMO: Las notificaciones que me corresponden las recibiré en elCasillero judicial No. 47: autorizo desde ya el. Patrocinio de mi defensa alSeñor Abogado Juan Briones Espinoza, para que con su sola firma, en mi nombre y representación suscriba tantos y cuantos escritos fueran menester en orden /de mi defensa y de mis legítimos derechos.Es Legal, Etc.

VIVIANA GRAIELA ITURRALDE UMANANTE C.I. 092533236-3

CALIFICACIÓN

30

ORDINARIO No. 2009-0161JUZGADO SEXTO DE L.O CIVIL. DE BABAHOYO.- Babahoyo, 7 de jul.io del 2009. L.as 11H20.- VISTOS.- En virtud de encontrarme encargado de este juzgado según él. Oficio No. 245- CNJDDLP, AVOVO conocimiento de esta causa.-

En lo principal, la demande propuesta por Viviana Graciela Iturralde Umanante, en contra de Virginia Patricia Proaño Mero y Samuel Pedro Salcedo Aparicio, se la califica de clara, precisa y completa, y por reunir los requisitos de Ley, se la admite a trámite de juicio Ordinario, en cuanto hubiera lugar en derecho.- En virtud del. Juramento del actor de que le es imposible determinar la individualidad y residencia de los demandados, se ordena citarlos por uno de los Diarios de amplia circulación de esta ciudad y de la provincia, para que dentro del término de veinte días propongan las excepciones de las que se crean con derecho, todo al tenor del Art. 82 del. Código de Procedimiento Civil.-Cuéntese con la sel.ora Alcaldesa y Procurador Sindico del Municipio de este Cantón, a quienes se citara con la copia de la demanda y de este auto, en sus despachos situados en esta ciudad, para igualmente, dentro del término de veinte días deduzcan las excepciones a las que tuvieran derecho.- Inscríbase la demandada en el. Registro de Propiedad de este Cantos.- Ingresen a los autos los documentos que se adjuntan.- Téngase en cuenta el casillero judicial señalado, y la autorización que le concede al Abogado Juan Briones Espinoza, para su defensa.- Notifíquese.-

Lo Certifico

En Babahoyo. Hoy martes siete de julio del dos mil nueve, a las catorce horas con cincuenta y un minutos, con el auto que antecede se notifica a VIVIANA GRACIELA ITURRALDE UMANANTE, en el casillero judicial No. 47. CERTIFICO.

AB. Oscar Macías Peralta JUEZ ENCARGADO

Ab. Karina Astudillo Mala SECRETARIA

Ab. Karina Astudillo Mala SECRETARIA

30

ACTA DE JUNTA DE CONCILIACIÓN ORDINARIO No. 2009-0161En la ciudad de Babahoyo a los veinte seis días del. Mes de noviembre del año dos mil nueve alas quince horas con nueve minutos, ante el señor Abogado Oscar Macías Peralta, juez encargado del Juzgado Sexto de lo Civil de Babahoyo, la secretaria titular Ab. Karina Astudillo Mala, comparece la seora Viviana Iturralde Umanante con cédula 1202358412-3 y certificado de votación No 452-0056, acompañada de su defensor abogado Juan Briones Espinoza con registro profesional No. 562 del. Colegios de abogados de Guayaquil, sin la concurrencia de la parte demandada Virginia Patricia Proaño Mero y Samuel Pedro Salcedo Aparicio, con él. Objeto de realizar la junta de conciliación ordenada en la presente causa.- al efecto siendo el día y hora señalada por el se.lor juez procede a dar inicio a la presente diligencia, concediendo la palabra a la actora quien a través de su defensor manifiesta.- A nombre y representación de mi defendida comparezco a esta diligencia de junta de conciliación para expresar y manifestar lo siguiente 1) Que mis nombres y apellidos y más generales de Ley son los de; Viviana Graciela Iturralde Umanante de 44 años de edad, de estado civil soltera, católica, ecuatoriana, de ocupación ama de casa, con domicilio y residencia en esta ciudad.2) Que me afirmo y rectifico los fundamentos de hecho y de derecho de mi demandada de prescripción adquisitiva extraordinaria de dominio planteada en su despacho contra los señores Virginia Patricia Proaño Mero y Samuel Pedro Salcedo Aparicio, herederos presuntos y desconocidos de quien en vida fue Julio Manuel Proaño salcedo, libelo que es clara y precisa;3) Que acusa la rebeldía de la parte demandada por su inasistencia a este acto procesal, a pesar de haber sido citada legal y debida forma conforme lo establece el Art. 82 del Código de Procedimiento Civil; así como los demás funcionarios mandados a intervenir en el presente juicio así mismo dentro de la estación probatoria justifiqúese los asertos de mi demandada, por lo demás solicito señor juez en su momento oportuno declarar con lugar la presente acción ordinaria. En este estado el señor juez declara la rebeldía de los demandados, así como de los funcionarios mandados a intervenir por su inasistencia a esta diligencia.- Con lo que termina la diligencia firmada para constancia el compareciente en unidad de acto con el señor Juez Encargado y la Secretaria Titular que certifica.-

30

ESCRITOS DE PRUEBAS DEL ACTOR Y DEMANDADO ORDINARIO No. 2009-0161

JUZGADO SEXTO DE LO CIVIL DE BABAHOYO DE LOS RÍOS-Babahoyo, martes 15 de diciembre del 2009, las 08h59. Ingrese a los autos el escrito de prueba que antecede, con notificación de parte contraria practíquese a favor de la compareciente las siguientes: engase como prueba de su parte todo lo que de autos le fuera favorable en derecho y por impugnado todo lo que de autos le fuere desfavorable en derecho. Téngase como prueba plena de su parte el auto de calificación de su demandada, la exposición hecha por su defensor en la junta de conciliación, la rebeldía del a parte demandada por su inasistencia a dicho acto procesal, la publicaciones con la citación Téngase por impugnada y redargüidas de falso en legitimidad las pruebas que llegare a presentar la demandada, por indebidamente actuadas.- Durante la vigencia de etapa de pruebas recéptese los testimonio de los señores Roberto Carlos Mará Pérez y Vicenta Alicia Mejía Moro, al tenor del cuestionario de preguntas constante en el escrito que se despacha.- Se señala para el día 23 de diciembre del 2009, a las 09h30, para que tenga lugar la diligencia de inspección judicial solicitada, en asocio del señor Ingeniero VÍCTOR BERMEO GUTIÉRREZ, perito designado por esta Judicatura, quien deberá ser notificado y posesionado del cargo y realizada la diligencia dentro del término de ocho día presente su informe debidamente motivado.- Cumplidas que sean todas y cada uno de las diligencias téngase como prueba de su parte.- No exista prueba de la parte de los demandados por lo cuanto no Compareció a juicio. Notifíquese y Cúmplase.

CERTIFICO

En Babahoyo, martes quince de diciembre del dos mil nueve, a partir de Las diez horas y treinta y siete minutos, mediante boletas judiciales notifique el DECRETO que antecede a: VIVIANA GRACIELA ITURRALDE UMANANTE en el casillero No. 47 del. Abg. JUAN BRIONES ESPINOZA. No se notifique a VIRGINIA PATRICIA PROAÑO MERO Y SAMUEL PEDRO SALCEDO APARICIO por no haber señalado casillero.

AB. Oscar Macías Peralta JUEZ ENCARGADO

Ab. Karina Astudillo Mala SECRETARIA

30

DECLARACIÓN TESTIMONIAL

ORDINARIO No- 2009-0161En la ciudad de Babahoyo, provincia de Los Ríos, a los dieciséis días del mes de diciembre del dos mil nueve, a las nueve horas cincuenta minutos, ante el señor Abogado Oscar Maclas Peralta, JUEZ TEMPORAL ENCARGADO DEL JUZGADO SEXTO DE LO CIVIL DE BABAHOYO e infra quita secretaria titular Abogada Karina Astudillo Mala, comparece el señor Roberto Carlos Mará Pérez, portador de la cédula ciudadanía No. 102589764-5 con certificado de votación No- 053-1289, de 30 años de edad, estado civil. Casado, con domicilio en la ciudadela Barrio Lindo, Cantón Babahoyo, provincia de Los Ríos, de ocupación agricultor, religión sin más generales de ley, con el objeto de rendir su testimonio conforme el pliego de preguntas constante en escrito de fecha catorce de diciembre del dos mil nueve a las quince horas con cuarenta minutos que corre a fojas 28 y Vta. De los autos, ordenando en la presente causa.- Al efecto juramentado que fue el compareciente el legal y debida forma por el señor Juez previo las explicaciones de las penas del perjuicio y de la obligación de que tiene que decir la verdad de todo cuanto supiera y le fuera preguntado, manifestó así hacerlo e interrogado, dice:1) llamarse como lo tiene indicado, de 30 años de edad , de estado

civil casado, con domicilio en la ciudadela Barrio Lindo, Cantón Babahoyo, Provincia de Los Ríos, de ocupación agricultor, religión católica, sin más generales de ley.2) Si la conoce.

3) Si, en el calderón y cuarto callejón de esta ciudad.4) Si, ella vive hay desde hace muchos años.5) Si tiene todo limpio ahí.6) Si es verdad porque cuando yo hice el primer piso de mi casa ellos ya Vivían ahí.7) No he visto a otras personas en esa casa solo a ellos que siempre la han habitado.8) Que conozco lo preguntado por que soy de esa barriada yo vivía

hasta hace dos años en ese sector.- No existe pruebas testimoniales de parte de los demandados por qué no comparecieron en el juicio. Con lo que termina la presente diligencia firmada para constancia el compareciente en unidad de acto con el señor juez Temporal Encargado y Secretaria Titular que certifica.

Ab. Oscar Maclas PeraltaJUEZ TEMPORAL (E) JUZGADO SEXTO DE LO CIVIL

LOS RÍOS -BABAHOYO

Ab. Karina Astudillo Mala SECRETARIA TITULAR JUZGADO SEXTO DE LO CIVIL

30

ACTA DE INSPECCIÓN JUDICIAL

JUICIO ORDINARIO No. 2009- 0161En la ciudad de Babahoyo a los veintitrés días del mes de diciembre del dos mil nueve a las nueve horas con treinta minutos, en las calles Tercera Peatonal y 27 de mayo, de la parroquia Urbana Clemente Baquerizo, se constituye la comitiva del juzgado Sexto de lo civil de Babahoyo, integrada por el señor Abg. Oscar Macías Peralta en calidad de juez Temporal Encargado, la soñ.ora Abg. Karina Astudillo Mala en calidad de secretaria titular, el señor Ing. Víctor Bermeo Gutiérrez en calidad de perito, la sen.ora Viviana Graciela Iturral.de Umanante en calidad de actora, acompañada de su defensor el señor Abg. Juan Briones Espinoza, con el objeto de dar cumplimiento a la inspección judicial ordenada en providencia de fecha 15 de diciembre del 2009, a las 08h59.- Estando en la fecha y hora señalada el juzgado observa: Constituido en el Lugar se aprecia el solar No 31 de la manzana 14 con superficie de ciento doce metros cuadrados con cincuenta decímetros cuadrados, circunscrito dentro de los siguientes linderos. NORTE, con siete metros cuadrados, calle peatonal.ESTE, con quince con cinco metros de longitud solar numero treinta y dos. OESTE, con quince metros con solar treinta y uno.- A. con una superficie de ciento doce metros cuadrados con cincuenta decímetros cuadrados en el. Lugar existe una construcción tipo villa de cemento, habitada por la señora Viviana Graciela Iturralde Umanante y su familia, la parte frontal tiene dos ventanas sin vidrios, que miden un metro cincuenta centímetro de alto por un metro veinte de ancho por dos metros de alto, la edificación siete metros cincuenta de ancho por ocho metros de largo y la diferencia es patio, la construcción tiene seis pilares de cemento, techo de zinc, paredes de ladrillo, en la sala se aprecia muebles de sala, un aparador, un árbol de navidad, centro de mesa y una alfombra pequeña, en el. Comedor se ve dos mesas redonda de madera, con sillas plásticas, un aparador un televisor con DVD y ventilados, en la cocina se observa una cocina de gas con sus respectivo tanque y un lavadero de plato, madera, en el dormitorio se observan tres camas de hierro con sus colchones y toldos, en el patio se observa un pequeño lavadero de ropa, una tina de plástico, un pozo séptico con paredes de ladrillo y techo de zinc y material pétreo en el piso.- Que es todo cuanto el juzgado pudo observar.- se recuerda al señor perito que tiene ocho día para presentar su informe por separado.- Con lo que termina la presente diligencia quedara constancia firman los comparecientes en unidad de acto con el señor juez y secretaria que certifica.

DESIGNADO

AB. Oscar Macías Peralta JUEZ ENCARGADO

Ab. Karina Astudillo MalaSECRETARIA JUZGADO SEXTO DE LO CIVIL

SRA. Viviana Iturralde Umanante

Ing. Víctor Berme PERITO

30

INFORME DEL PERITO

Ab. Oscar Macías PeraltaJUEZ SEXTO DE LO CIVIL DEL CANTÓN BABAHOYO En su despachoIng. Víctor Bermeo Gutiérrez, Perito Acreditado por el Ministerio Publico Distrito Los Ríos y Consejo la Judicatura del Guayas; nombrado y posesionado en el juicio ordinario; CAUSA: Prescripción extraordinaria Adquisitiva de Dominio, ACTOR: Viviana Graciela Iturralde Umanante, DEMANDADO: Virginia Patricia Proaño Mero y Samuel Pedro Salcedo Aparicio, a usted informo lo siguiente que conjuntamente con la Comitiva Judicial. Parte actora con su abogado patrocinador y quien informa en calidad de Perito nos constituimos en la Parroquia Clemente Baquerizo de esta ciudad de Babahoyo; específicamente en un solar signado con el # 31; mz # 14; con las siguientes linde raciones y dimensiones: NORTE: con 7.50 metros de longitud con la calle peatonal; SUR: con 7.50 metro de longitud # 35;ESTE: con 15 metros con sol.ar signado con el # 32a y OESTE: con 15 ,metros con sol.ar signado con el # 31a.Donde él. Señor Juez se pudo apreciar una casa tipo villa de cemento, piso de cemento con apartamento (una sola, cocina, comedor y dormitorio con techo de zinc viejo), con las siguientes medidas de 7.50 *1.30 cada una enjaule de madera donde reposa él. Zinc que por su estado de vetustez demuestra tener más de 15 años estas paredes y techo se encuentra sostenidas y aguantadas sobre y alado de nueve pilares de 0.25*0.25*3 metros, al. Fondo o patio del mismo se pudo observar una lavandería de cemento y con un tubo que nos da un pozo séptico.

Señor Juez es todo cuanto puedo informar en honor a la verdad.

Ing.: Vítor Bermeo Gutiérrez PERITO ASIGNADO

Presentado el día de hoy lunes veinte y ocho de diciembre del dos mil nueve, a las quince horas y veinte y cinco/minutos con 2 copias (s) igual a su original, sin anexos.

Ab. Karina Astudíllo Mala SECRETARIA TITULAR

30

ALEGATO FINAL

SEÑOR JUEZ SEXTO PROVINCIAL DE LO CIVIL DE LOS RIOS.-VIVIVANA GRACIEL.A ITURRALDE UMANANTE, refiriéndose al juicio ordinario No. 0161-2009, que por prescripción extraordinaria de dominio sigo en contra de Samuel Pedro Salcedo Aparicio y Virginia Patricia Proaño Mero y de otros, a usted, con el debido respeto comparezco para decir y solicitar:PRIMERO: En atención de su providencia del. 07 de enero del. 2010, a Las 10h31 y notificado el mismo día, mes y año que recurre, a usted, manifiesto:Que apruebo en todas y cada uno de sus partes, el contenido de lo expresado en el informe pericial, presentado por el se.lor Ing. Víctor Bermeo Gutiérrez, perito acreditado por el Ministerio Publico, nombrado y posesionado dentro del presente juicio.SEGUNDO: Por lo expuesto sírvase declarar concluido el termino probatorio, que en su momento de procedibilidad, se digno usted abrir y en su lugar, pida para dictar la correspondencia resolución o sentencia dentro del presente proceso.Por la peticionaria y a su ruego, firma su patrocinador debidamente autorizado.-

Sírvase Proveeré

Es legal Etc.

.

Abg. Juan Briones Espinoza Reg. N0. 1256.C.A.S

30

SENTENCIA

ORDINARIONo. 2009-0161JUZGADO SEXTO DE LO CIVIL DE BABAHOYO DE LOS RÍOS.-Babahoyo, jueves 15 de abril. Del 2010, a las 15h23. VISTOS: A fe.7 de los autos comparece la señora Viviana Graciela Iturral.de Umanante, expresando ser ecuatoriana, mayor de 44 años de edad, de estado civil. Soltera, de profesión ejecutiva del hogar, domiciliada en esta ciudad, y dice: Que hace mas de 15 años, esto es desde el. 20 de enero de 1994, hasta la presente fecha, vengo manteniendo en posesión pacifica tranquila y notoria a vista y paciencia de todos y cada uno de los vecinos colindantes y públicos en general, ejerciendo el derecho de amo y señor y dueña del solar No. 31 de la manzana 14, con superficie ciento doce metros cuadrados, con cincuenta decímetros cuadrados , donde tengo levantada mi casa habitación, el mismo que se encuentra situado en esta ciudad, de la parroquia Clemente Baquerizo, conocido como pre-mejoras de las calles 3ra. Peatonal y 27 de Mayo, que consta de las siguientes lineaciones y dimensiones, Por el Norte con siete metros cincuenta centímetros, calle peatonal, por el Sur con igual siete metros cincuenta centímetros de longitud. Con solar No. 35; Por el Este con 15 metros de longitud; Con Solar No. 32 A. y, por el. Oeste con igual quince metros de longitud solar No. 31 A. en el solar y casa en la que habito más de 15 años sin clandestinidad, como amo señora y dueña en dicho bien inmueble a vista y paciencia de todo el público en general t vecinos del lugar con los que me llevo muy bien. Co los antecedentes expuesto y por el tiempo de más de 15 años consecutivos, que me encuentro en posición del referido bien inmueble que se encuentra una singularizado, el que lo tengo en completo cuidado y dominio, ejerciendo el derecho, como amo señora y dueña del mismo, al amparo de lo que dispone los Art. 715, 969, 2398, 2410, 2411 y mas pertinentes del Código Civil, demandado como en efecto lo hago a los señores Virginia Patricia Proaño Mero y Samuel Pedro Salcedo Aparicio, propietarios como a presuntos herederos, conocidos o desconocidos, que se creyeran con derecho, la prescripción extraordinaria adquisitiva de dominio, del referido bien, que para su mayor ilustración adjunto el certificado correspondiente, otorgado por el Señor Registrador de Propiedad de este Cantón. Además señor juez solicito, que se sirva. Aceptar mi demanda al trámite de ley correspondiente, y que sea reconocido, como así tiene que ser mis derechos de poseedora de buena fe y de esta manera poder adquirir el dominio legal, para que me sirva de justo titulo. Ejecutoriado que sea el fallo sírvase ordenar sea este protocolizado en unas de las notarías del País y respectivamente inscrito, en el registro de la propiedad de esta ciudad. Cuéntese además con el señor Alcalde Procurador Sindico Municipal respectivamente. La cuantía de la demanda, es indeterminada. El trámite de la acción es la vía ordinaria. A los demandados se los citara, por uno de los diarios de mayor circulación provincial, por cuanto declaro bajo juramento desconocer y me es imposible individualizar el lugar del domicilio oresidencia de los demandados y de los que se crean con derecho del mentado bien. Acorde con lo que dispone el Art. 82 del Código de Procedimiento Civil.-

30

Habiendo sido calificada la demanda y admitida al tramite ordinario, se mando a citar a los demandados Virginia Patricia Proaño Mero y Samuel Pedro Salcedo Aparicio, se mando a citar a los señores Alcalde y Procurador Sindico del Municipio de este Cantón, a asimismo se dispuso se inscriba en el Registro de la Propiedad del Cantan Babahoyo, la demanda; diligencia que obran a fojas 12, 13, 14, 10 y 9, respectivamente.- primero.- La causa ha seguido el curso legal es el de resolver respectivo, por consiguiente es válida.-SEGUNDA.- Analizando la figura de la presente acción, se hacen las siguientes acotaciones de carácter meramente legal; a) Son dos las funciones que tiene la institución llamada Prescripción en tras las legislaciones mejor conocidas como usurpación, la una sirve de modo de adquirir las cosas ajenas por la posesión durante el lapso de por lo menos 15 años, y con los demás requisitos que la ley exige, esta es la prescripción adquisitiva de dominio; y,, la otra función, es que sirve de modo de extinguir las obligaciones por el abandono de la acción durante cierto tiempo, esta se llama prescripción extintiva, b) En nuestra legislación existen dos clases de prescripción adquisitivas: 1) Las Ordinarias que están reguladas por los Art. 2407 y 2408, del Código Civil; 2) La extraordinaria que se regula por los Arts.2410, 2411 y otros que es el. Caso de la presente acción; c) Para que tenga éxito una demanda de prescripción adquisitiva extraordinaria de Dominio es necesario que la parta actora justifique la posesión material, es decir la tenencia de la cosa con el ánimo de señor y dueño, la buena fe en la posesión de este caso se presume y que haya transcurrido por lo menos 15 de años sin interrupción del hecho de la posesión legal.- TERCERO.- La actora señora Viviana Graciela Iturralde Umanante, tener desde el 20 de enero de 1994, la posesión pacifica, tranquila y notoria a vista y paciencia de todos y cada uno de los vecinos colindantes y público en general, ejerciendo el derecho de amo, señora y dueña del solar descrito en su demanda, el mismo que se encuentra inscrito a nombre de Virginia Patricia Proaño Mero y Samuel Pedro Salcedo Aparicio, según consta el certificado extendido por el Registro de Propiedad del Cantón de Babahoyo.- CUARTO.-De conformidad con el Art. 113L del Código de Procedimiento Civil, corresponde al actor probar los hechos que ha propuesto afirmativamente, para el efecto, ha sufragado las siguientes pruebas: Las Testimonio del señor Roberto Carlos Mará Pérez, contestándole que la seora Viviana Graciela Iturralde Umanante, la mantiene la posesión por más de 16 años del solar donde ella vive desde hace mucho año: QUINTO.- La inspección judicial practicada por la comitiva del juzgado, hizo el reconocimiento del lote materia de la acción, determinando su singularidad con los linderos expresados en la demanda que son corroborados por el perito desinado: SEXTO.- Por la diligencias practicadas y las pruebas actuadas, quedo demostrada la posesión material del bien inmueble materia de la acción cumpliéndose con todos los requisitos y formalidades normados en los Art. 715, 721, 2392, 2393 del Código de Procedimiento Civil, quedando entrelazadas unas con otras y valorada en su conjunto por lo que, el Juez Temporal encargado del Juzgado Sexto de lo Civil de Los Ríos, con sede en la ciudad de Babahoyo, ADMINISTRANDO JUSTICIA, EN NOMBRE DEL PUEBLO SOBERANO DEL ECUADOR, Y POR AUTORIDAD DE LA CONSTITUCIÓN Y LEYES DE LA REPÚBLICA, declara con lugar la demanda, y en consecuencia, por Prescripción Adquisitiva Extraordinaria de Dominio, concédase a la

30

señora Viviana Graciela Iturralde Umanante, el dominio absoluto del inmueble descrito en los antecedentes de esta resolución.-Ejecutoriada este fallo, confiérase copias debidamente certificadas para su protocolización en inscripción en el Registro de la Propiedad del Cantón de Babahoyo, a fin de que se sirva de justo título de propiedad a la demandante.-Sin costas, ni honorarios que regular.- Cancélese la inscripción de la demanda.- Dése cumplimiento a lo que se dispone el Art. 277 del Código de Procedimiento Civil.- Notifíquese y (Cúmplase.

Certificado

Abg. Oscar Macías Peralta JUEZ TEMPORAL ENCARGADO

Ab. Karina Astudíllo Mala SECRETARIA TITULAR

30

CONCLUSIÓN

La experiencia surgida de este trabajo a enriquecido los conocimientos de nosotros como estudiantes de derecho, ya que los que no tenemos práctica podemos tener una visión más amplia y logística de lo que es tramitar un juicio en especial el de PRESCRIPCIÓN EXTRAORDINARIA DE DOMINIO, además fomento la pasión y dedicación a la investigación que son requisitos fundamentales para el buen desempeño de un abogado.

También hemos concluido que los juicios deben tener necesariamente una base legal y dogmática, para que tenga validez y goce de veracidad, los datos encontrados en este trabajo están relacionados a una gama de libros relacionados al ámbito Civil y por su puesto también relacionado con el Código Civil Arts. 622; 2416, 2422, 2434, 2435, 2437 y el libro de Procedimiento Civil.

A manera de conclusión podemos deducir que la prescripción es un modo de adquirir dominio y el poseedor mediato puede demandar prescripción adquisitiva de dominio ya que encuentra habilitado para demandar prescripción adquisitiva quien alegue una posesión mediata o inmediata de un bien mueble e inmueble, pues el ordenamiento legal vigente no distingue si la posesión para adquirir vía prescripción adquisitiva la propiedad deba tener algunas de las características mencionadas, sino que solo exige que aquella sea continua, pacífica y pública.

Hemos resumido que al referirnos a la PRESCRIPCIÓN ORDINARIA hablamos de la modalidad normal de la prescripción adquisitiva, en cuanto al dominio y demás derechos reales.

Y al hablar de la PRESCRIPCIÓN EXTRAORDINARIA nos referimos a la que posibilita la adquisición del dominio y demás derechos reales, aún careciendo de justo título y buena fe, pero a través de la posesión continuada durante un lapso mucho mayor que el exigido para la prescripción ordinaria

30

BIBLIOGRAFÍA

Larrea Holguín Juan, Derecho Civil del Ecuador, Tomo V, Corporación de Estudios y Publicaciones, Quito, 1986, pág. 425 - 476

Alessandri R. y otros, Curso de Derecho Civil, los Bienes y los Derechos Reales, edit. Nascimento, Santiago, pág. 523 - 586

Carrión Eguiguren E. Curso de Derecho Civil, De los Bienes y su Dominio, pág. 293 – 238.