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INFORME PRÁCTICO LABORAL

La prueba en el proceso de pagode beneficios sociales

Robert

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SUMARIO

I. Introducción. II. Aspectos generales. 1. Prueba ymedios de prueba. 2. Los medios de prueba que sepueden actuar en el proceso laboral. 3. Distribuciónde la carga de la prueba en el proceso laboral. 4. Opor-tunidad para el ofrecimiento de medios probatorios.5. Cuestionamiento de los medios probatorios. 6. Actua-ción de medios probatorios. III. La prueba en el pro-ceso de pago de beneficios sociales o derechos eco-nómicos. 1. Actividad probatoria del trabajador o ex tra-bajador demandante. 2. Actividad probatoria delempleador o ex empleador demandado. IV. Conclusión.

La prueba en el proceso de pago de beneficios sociales 141A propósito de los requerimientos mediante carta simple:La interrupción de la prescripción extintiva de beneficios sociales 147El convenio colectivo. Concepto, características y jerarquía normativaen la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo 149El delito de apropiación ilícita de las aportaciones al Sistema Nacionalde Pensiones y la necesaria dación de una ley de delitos previsionales 152

INFORMES PRÁCTICOS

ACTUALIDAD LEGISLATIVA

ÍNDICE

ACTUALIDAD LABORALACTUALIDAD LABORAL

En materia laboral no se cumple a plenitud el princi-pio de que quien alega un hecho debe probarlo, estan-do la carga de la prueba sujeta a una distribución enfunción a la proximidad de las partes a los medios deprueba. En esta colaboración se pretende elaborar unbosquejo de la actividad probatoria de las partes delproceso laboral, en relación de la pretensión de pagode beneficios sociales o derechos económicos.

I. INTRODUCCIÓNLa mayor parte de los procesos labora-les versan sobre pago de beneficios so-ciales. De allí que resulta de sumo inte-rés el manejo de los aspectos probato-rios en este tipo de procesos, conside-rando que la pretensión que no se acre-dita o queda desvirtuada en juicio conlle-va a que la sentencia declare infundadala demanda (conforme lo dispone el ar-tículo 200 del Código Procesal Civil, enadelante, CPC). En ese sentido, al de-mandante que se reputa trabajador o ex

trabajador le interesa convencer al juz-gador que mantiene o mantuvo relaciónlaboral con el demandado y que este leadeuda todo o parte de sus beneficiossociales. Contrariamente, al demandadoa quien se imputa la condición deempleador o ex empleador le interesaconvencer al juzgador que no existe o noexistió relación laboral o, en todo caso,que no existe ningún adeudo para con eldemandante. Para satisfacer dicho ob-jetivo las partes en disputa aportarán alproceso todos los medios de prueba queconsideren necesario, y en algunas si-tuaciones de incertidumbre el propio

juzgador actuará de oficio los medios quele puedan llevar a un grado de certezarespecto a la veracidad de las posicionesen juego.

¿Cuáles son esos medios de prueba?,¿quién debe ofrecerlas?, ¿cómo y cuán-do se ofrecen?, ¿cómo y cuándo se

(*) Asociado del estudio “JNEGRON Asesores & Consulto-res”. Director Ejecutivo de “LaboraPerú. La página pe-ruana del derecho laboral” (www.laboraperu.es2000.com).Director de Informaciones del Centro de Investigaciónde Sistemas de Administración de Justicia (CISAJ).

Marco normativo de los regímenes laborales especiales de la actividad privada 155

CASOS PRÁCTICOSY CONSULTAS

El vencimiento del plazo del contrato de la trabajadora gestante y susconsecuencias laborales y previsionales 156Entre la renuncia o el despido 157Aportaciones indebidas al Sistema Nacional de Pensiones 158

JURISPRUDENCIA COMENTADA Para recabar las pruebas de la comisión de falta grave ¿el empleador estáfacultado a revisar el correo electrónico del trabajador sin autorización de este? 159

EXTRACTOS DE JURISPRUDENCIA Principios laborales 163

Y PREVISIONAL

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A CTUALIDAD LABORAL Y PREVISIONAL

cuestionan? y ¿cuándo se actúan?, sonlas principales interrogantes que emergenrespecto a la actividad probatoria en elproceso laboral. Para responderlas, losoperadores jurídicos tenemos como mar-co legal inicial a la Ley N° 26636, Ley Pro-cesal del Trabajo (en adelante LPT), perodado que sus disposiciones no regulan aplenitud la actividad probatoria resulta im-prescindible aplicar supletoriamente lasdisposiciones del CPC, además de otrasdisposiciones contenidas en nuestra le-gislación. En lo que sigue esbozamos unaguía aplicativa para la actividad probato-ria en el proceso sobre pago de benefi-cios sociales o derechos económicos,que esperamos sea de utilidad.

II. ASPECTOS GENERALES

1. Prueba y medios de prue-ba

Coloquialmente, los operadores jurídicosdesignamos como prueba todo aquelloque a nuestro criterio sirve para acreditarun hecho o un derecho (así decimos: laprueba del despido es el acta inspectiva).Pero en estricto, con ello estamos refirién-donos a lo que doctrinariamente se deno-mina medios de prueba. Un medio deprueba es aquel instrumento que contie-ne elementos que sirven para llevar aljuzgador al convencimiento de la veraci-dad de los hechos que son materia delproceso (por ejemplo: la boleta de pago,la declaración de un testigo, la carta dedespido, etc.); en cambio, prueba es elconjunto de elementos contenidos en di-chos instrumentos y que forman en lasubjetividad del juzgador una convicciónacerca de la verdad o falsedad de loshechos alegados por las partes (por ejem-plo, en el medio de prueba acta inspectivase encuentra consignado el resultado dela constatación, que será la prueba ensí; en el medio de prueba planilla de pagopuede observarse si el demandante seencuentra o no registrado en dicho libro,siendo prueba el registro o su omisión)(1).

2. Los medios de prueba quese pueden actuar en el pro-ceso laboral

La LPT establece en su artículo 29 quepueden ofrecerse los medios probatoriosprevistos en el CPC, tanto los típicoscomo los atípicos. Son típicos: los docu-mentos, la declaración de parte, la de-claración de testigos, la pericia y la ins-pección judicial (CPC: artículo 192). Con-trariamente, son atípicos los medios deprueba distintos de los mencionados(CPC: artículo 193). En cuanto a los do-cumentos, la LPT menciona la boleta depago y las planillas de pago, pero no setrata de una relación taxativa y, por lo tan-to, no excluye a otro tipo de medios do-cumentales (LPT: artículos 34 y 35). Pre-vé también la declaración de parte, quese realiza en forma personal si se tratade persona natural o por medio de repre-sentante si se trata de persona jurídica

(LPT: artículo 32), así como la declara-ción de testigos, permitiendo la declara-ción de los trabajadores que tengan vín-culo laboral con el empleador demanda-do (LPT: artículo 33)(2). En materia depericia señala que es esencialmente con-table y practicado por peritos e inspecto-res judiciales adscritos al juzgado de tra-bajo (LPT: artículo 36), sin descartarseotro tipo de pericias a cargo de profesio-nales o entidades externas, como ven-dría a ser el caso de la grafotecnia querealiza la Policía Nacional. Finalmente,en lo relativo a inspección judicial, esta-blece que solo procede si subsisten lascircunstancias materia de constatación,pudiendo excepcionalmente encargarseuna inspección especial a la autoridad detrabajo (LPT: artículo 38)(3).

3. Distribución de la carga dela prueba en el proceso la-boral

El proceso laboral es de corte social, porello, la ley busca compensar las desigual-dades fácticas de las partes en litigio es-tableciendo una desigualdad en el trata-miento de la actividad probatoria que dejaparcialmente de lado el principio civil deque quien alega un hecho debe probarlo(recogido en el artículo 196 del CPC) yfija uno nuevo en el que la prueba es decargo de quien se encuentra en posibili-dad de producirla o poseerla. De estemodo, si el trabajador denuncia el incum-plimiento de las obligaciones del emplea-dor será este quien deberá acreditar queha cumplido con aquellas. Entonces, ¿eneste tipo de procesos el trabajador no tie-ne obligación de probar lo que afirma?Sí, debe efectuar una actividad probato-ria mínima relativa a la existencia del vín-culo laboral. Esa es la opción que ha que-dado recogida en el artículo 27 de la LPTy que en doctrina es llamada de distintasmaneras: redistribución de la carga de laprueba, inversión de la carga de la prue-ba, facilitación probatoria (tesis de PaulParedes), etc.

4. Oportunidad para el ofreci-miento de medios probato-rios

Los medios probatorios deben ofrecersey acompañarse en la etapa postulatoria:conjuntamente con la demanda y con lacontestación respectivamente (LPT: artícu-los 15, 16, 21, 22 y 26). Ello garantizaque las partes puedan contradecir losmedios probatorios ajenos a través de lasrespectivas cuestiones probatorias (tachau oposición). Excepcionalmente, le esposible solo al demandante ofrecer nue-vos medios probatorios con posterioridada la demanda si se refieren a hechosnuevos y a los mencionados por la otraparte al efectuar su contestación (CPC:artículo 429). Sin embargo, se ha hechopráctica habitual que las partes (deman-dante y demandado) incorporen al pro-ceso medios probatorios en cualquiermomento “para mejor resolver” y que los

mismos sean admitidos y actuados deoficio por el juzgador al amparo del ar-tículo 28 de la LPT. sin sustentarse enuna real insuficencia de los medios pro-batorios existentes en los actuados, he-cho que contraviene el contradictorio delos medios de prueba pero que ha sidoconvalidado en sede casatoria por laCorte Suprema (Res. CAS. 447-2002-SAN MARTÍN, publicado en el Diario Ofi-cial El Peruano de fecha dos de febrerodel 2004).

5. Cuestionamiento de los me-dios probatorios

Los medios probatorios son impugnadosa través de las cuestiones probatoriasreguladas en los artículos 42 y 43 de laLPT (tacha y oposición). La tacha se for-mula contra los testigos y documentos dela contraparte y la oposición se formulacontra la actuación de una declaraciónde parte, exhibición o cotejo de documen-tos, pericia o inspección judicial. Si lo rea-liza el demandado debe hacerlo conjun-tamente con la contestación de la deman-da cuyo plazo es de 10 días hábiles des-de la notificación de aquella (LPT: artícu-los 21 inciso 5 y 62), si lo realiza el de-mandante la ley no prevé ningún plazoexpreso pero se infiere del artículo 63°de la Ley Procesal del Trabajo que es de3 días hábiles desde la notificación de lacontestación de demanda y así es inter-pretado por los jueces de trabajo. Excep-cionalmente, es posible hacer valer lacausal de tacha u oposición de modoextemporáneo informando al juez cuan-do dicha causal hubiese sido conocidaluego de vencido el plazo para formularla cuestión probatoria (LPT: artículo 44).

6. Actuación de medios proba-torios

Los medios probatorios son actuados enla audiencia única, salvo la inspecciónjudicial, la pericia y la revisión de plani-llas que se efectúe en el local delempleador. Así lo dispone el artículo 29de la LPT. Pero la ley concede al juzga-dor la potestad de actuar de oficio endecisión inimpugnable, los medios pro-batorios que considere necesarios para

(1) Para un estudio detallado del tema recomendamosel sesudo texto de PAREDES PALACIOS,Paul. “Prue-ba y presunciones en el proceso laboral”. Ara Edito-res. Lima, 1997 y el práctico “Manual de consultarápida del proceso civil” de HINOSTROZA MINGUEZ,Alberto. Gaceta Jurídica. Lima, 2001.

(2) En el proceso civil se encuentra impedido de decla-rar como testigo quien tenga la condición deempleador de una de las partes (CPC: artículos 303y 307 inciso 3), por lo que considerando que el impe-dimento se sustenta en la existencia de un vínculolaboral se desprende por vía de interpretación ex-tensiva que dicho impedimento es aplicable tambiénal trabajador de una de las partes. Esa restricción noexiste en el proceso laboral.

(3) El D. Leg. N° 910, Ley General de Inspección delTrabajo, prevé en su artículo 16 (modificado por laLey N° 28292) el procedimiento de la inspección es-pecial por mandato judicial como una de las modali-dades inspectivas.

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INFORME PRÁCTICO LABORAL

III.LA PRUEBA EN EL PROCESODE PAGO DE BENEFICIOSSOCIALES O DERECHOSECONÓMICOS

1. Actividad probatoria del tra-bajador o ex trabajador de-mandante

El artículo 27 de la LPT atribuye al traba-jador o ex trabajador la carga de probarlos hechos que afirma y, esencialmente,la existencia del vínculo laboral (inciso 1).¿Significa que debe probar el vínculo detrabajo y, además, todos los hechos queafirma en su demanda? No. En una de-manda de pago de beneficios sociales oderechos económicos el actor afirma laexistencia de una deuda económica labo-ral a su favor, imputable a su empleador oex empleador, y dado que el inciso 2 delartículo indicado atribuye la carga de laprueba del cumplimiento de las obliga-ciones del empleador a este mismo, bas-tará con que el demandante acredite elvínculo laboral y de ser el caso la exis-tencia de la fuente del derecho pretendi-do (por ejemplo: un convenio colectivo,el contrato de trabajo, etc.) correspon-diendo al demandado acreditar la inexis-tencia de la deuda. Respecto a ello, lajurisprudencia se ha pronunciado en elsentido de que tal distribución de la car-ga probatoria es válida para las obliga-ciones ordinarias del empleador, mas nopara aquellas que por ser excepcionalesdeben ser acreditadas por el demandan-te (por ejemplo: si el trabajador afirmahaber laborado en días feriados debe de-mostrarlo, no siendo suficiente para am-parar su demanda que únicamente acre-dite el vínculo laboral(4)).

1.1. Prueba de la relación laboralLa ley presume que existe un contrato detrabajo siempre que se materialicen tres

condiciones: prestación personal de ser-vicio, subordinación y contraprestacióneconómica (D.S. N° 003-97-TR, Ley deProductividad y Competitividad Laboralen adelante LPCL: artículo 4). De los tres,el elemento subordinación permite diferen-ciar a la prestación laboral de la presta-ción civil denominada “locación de servi-cios” (en la que, igualmente, se presen-tan una prestación de servicios y unacontraprestación económica, pero el loca-dor tiene autonomía para el cumplimien-to de su obligación(5)). La coincidenciaparcial de los elementos esenciales delcontrato laboral con los propios de la lo-cación de servicios posibilita que en lapráctica se utilice la contratación civil paraenmascarar relaciones laborales, en vis-ta de lo cual, la doctrina acuñó el denomi-nado principio de primacía de la realidadque implica que sobre las formalidadesprima la realidad de los hechos, de talmanera, que si se acredita la prestaciónde servicios remunerada y subordinadadebe concluirse que existe contrato detrabajo y, por ende, relación laboral.

a) ¿El vínculo laboral se prueba o se pre-sume?.- Llegado a este punto, si el artículo4 de la LPCL establece que se presumela existencia de un contrato de trabajo aplazo indeterminado en toda prestaciónde servicios remunerados y subordina-dos, y el artículo 190 del CPC estableceque son improcedentes los medios deprueba sobre hechos presumidos por laley sin admitir prueba en contrario, ¿noes contradictorio que el artículo 27 de laLPT exija la acreditación del vínculo la-boral? No. La presunción del artículo 4de la LPCL es relativa y, por ello, no soloadmite prueba en contrario (el empleadorpuede demostrar que efectivamente setrata de un vínculo civil) sino que, además,para que opere la presunción debeacreditarse la existencia de las condiciones

que le sirven de base conforme lo dispo-ne el artículo 279 del CPC, esto es: eldemandante debe acreditar haber pres-tado o encontrarse prestando serviciossubordinados y remunerados. Y sólo unavez acreditado el vínculo laboral podrádebatirse la existencia o no de adeudoslaborales.

b) Medios probatorios de la relaciónlaboral.- La acreditación de la relaciónlaboral depende de si se desarrolló demodo formal o informal.

Trabajador formal.- El trabajador formalse encuentra registrado en planillas y elpago de su remuneración consta en bo-letas de pago cuyas copias le son entre-gadas. Por lo tanto, bastará con acom-pañar copias de algunas de las boletasque tenga en su poder para que cumplacon la carga probatoria que le es exigi-ble, posibilidad que es recogida en el ar-tículo 34 de la LPT. Pero, ocurre a vecesque el demandante no cuenta con bole-tas de pago, ya sea por habérsele extra-viado o porque no se le hizo entrega delas copias respectivas. En dicho supues-to, la acreditación del vínculo laboral seproducirá con la exhibición de las plani-llas de pago de la empleadora (que pue-den constar en libros, hojas sueltas omicroformas, según lo permite el D.S. N°001-98-TR), sin perjuicio de que se ofrez-can otros medios probatorios (tales como:memorándums, constancia de depósitoCTS, certificado de trabajo, etc).

Sobre este punto, debemos anotar quealgunos magistrados no tramitan las de-mandas cuando no se acompañan bole-tas de pago y que, incluso, rechazan lascopias simples de las mismas, bajo elargumento de que el artículo 34 de la LPT,establece la obligación de acompañar losoriginales de las boletas de pago y queestas solo pueden ser sustituidas por co-pias legalizadas. Dichos criterios, quefelizmente no son compartidos por lamayoría de los jueces de trabajo, sonerróneos por cuanto el artículo 16 de laLPT al establecer los anexos de la de-manda cuya omisión deriva en admisiónprovisional sin trámite, no considera a lasboletas de pago (ni en original ni en co-pias certificadas), porque las copias sim-ples de documentos privados tienen efi-cacia probatoria en tanto no sean objetode tacha o desconocimiento, únicos ca-sos en los que se requiere cotejo con eloriginal (CPC: artículo 256), y porque elartículo 34 de la LPT señala que el de-mandante acompañará las boletas depago que “tenga en su poder” y que sean

la solución de la controversia, si los exis-tentes no le generan certeza y convicción(LPT: artículo 28) lo cual obviamente solo

puede advertirse cuando ya se hanactuado todos los medios ofrecidos porlas partes.

(4) Confróntese en ese sentido, la sentencia del 31 deenero de 1996 de la 2da. Sala Laboral de la CorteSuperior de Lima, exp. 6461-94-BS (S), publicadaen la edición de noviembre de 1996 de la revista Ac-tualidad Laboral, pág. 60.

(5) El más completo estudio en la doctrina nacional so-bre este tema se encuentra en: SANGUINETTI,Wilfredo. “El contrato de locación de servicios”. Se-gunda edición, revisada y actualizada. Edición eco-nómica. Gaceta Jurídica. Lima, 2000.

LA ACTIVIDAD PROBATORIA EN EL PROCESO LABORAL

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A CTUALIDAD LABORAL Y PREVISIONAL

“necesarias para sustentar su preten-sión”, lo cual significa que si no tiene nin-guna boleta en su poder o no resulta ne-cesaria para acreditar su derecho (por-que existen otros medios probatorios) nole es aplicable tal exigencia.

Trabajador informal.- El trabajador infor-mal es aquel que no se encuentra regis-trado en planillas y que, por ende, el pagode su remuneración no consta en bole-tas de pago, con independencia de si elempleador realiza o no actividades for-males. En ese sentido, resulta habitualobservar la prestación de servicios labo-rales disfrazados bajo la figura de la lo-cación de servicios y cuya retribución seefectúa a título de honorarios profesio-nales con la correspondiente expediciónde comprobantes de pago por parte delpresunto locador; en este supuesto, eldebate se centra en si el vínculo fue la-boral o civil. En otro extremo, tambiénresulta cotidiano observar el desarrollo dela actividad laboral sin inscripción en pla-nillas y sin simulación de la naturalezade la relación jurídica, centrándose eldebate en si se prestó o no el servicio.Es en este ámbito de trabajo informal quese producirá la aplicación del principio deprimacía de la realidad, siendo la activi-dad probatoria la siguiente:

• Si el servicio se prestó bajo la figurade la locación de servicios (lo quedaremos en denominar informalidadrelativa) no existe discrepancia res-pecto a la prestación de servicios nia la existencia de contraprestación,por lo que el demandante deberá cen-trarse en la acreditación de la exis-tencia de la subordinación, cuyasmanifestaciones, según el artículo 9de la LPCL, son los poderes regla-mentario, directriz y sancionador delempleador. En este punto es pertinen-te seguir a Sanguinetti Raymond,quien señala como rasgos sintomáti-cos de la subordinación los siguien-tes: la incorporación al aparato pro-ductivo de la empresa, la ejecucióndel trabajo en el lugar fijado por elempleador, el cumplimiento de unhorario de trabajo, la exclusividad, lacontinuidad y permanencia, y la di-rección y control del trabajo(6). Así, losmedios probatorios deben certificarbásicamente que los servicios seprestaron en una actividad propia delaparato productivo de la empresa (porejemplo: labores secretariales), quese cumplió un horario de trabajo (aveces queda estipulado en el contra-to de locación y en otras consta enun registro de ingreso y salida), quelas labores fueron continuas y perma-nentes (acreditado con los recibos porhonorarios a lo largo del periodo), quelos servicios fueron personales y ex-clusivos (también puede desprender-se del contrato de locación) y que huboun control y dirección de la prestación(se evidencia de la naturaleza de lastareas desempeñadas). Cualquier

medio de prueba documental es efi-caz, pero el más idóneo resulta serel acta inspectiva que contenga unaconstatación de existencia del víncu-lo laboral, dado que tal documentoconstituye instrumento público en vir-tud del artículo 17 del D. Leg. N° 910.

• Si el servicio se prestó sin inscripciónen planilla, sin prueba del pago y sindisfrazarlo como locación de servicios(lo que daremos en denominar infor-malidad absoluta) la controversia secentra en la existencia de la presta-ción de servicios, la que de ser pro-bada conllevará a la acreditación delvínculo laboral. En este supuesto elmedio probatorio idóneo (y a vecesel único posible de obtener) es el actainspectiva que contenga una consta-tación de existencia del vínculo labo-ral(7), dado que la ausencia de com-probantes de pago y la insuficienciade las declaraciones testimonialesdificultan la probanza de la relaciónlaboral. Sin embargo, en la prácticase observa que por mecanismo deprotección y por un sentido de orga-nización administrativa el empleadorrequiere la entrega de recibos sim-ples o a su vez extiende vales o cons-tancias de la entrega de dinero (porejemplo: un papel de cuaderno en elque se indique “quincena: 250.00,tardanzas: -15, total: 235.00”), y comoesta modalidad de relación laboral seproduce básicamente en pequeñasempresas o en negocios personalesen los que existe una cierta proximi-dad entre empleador y trabajador, noes raro que se extiendan tambiéndocumentos de puño y letra que con-tengan instrucciones que prueban lafacultad directriz del patrono (porejemplo: un papel de cuaderno quecontenga la frase “Manuel, va a venirel señor Chávez a cobrar lo de losinsumos, págale y que te deje la fac-tura”).

1.2. Prueba de los hechos o actosque originan obligaciones delempleador

Una vez acreditada la relación laboral lacontroversia se traslada a la presuntadeuda laboral imputable al incumplimien-to de obligaciones del empleador. Esasobligaciones pueden derivar de la ley, deun convenio colectivo, del contrato de tra-bajo o de la costumbre, y su cumplimientoes de cargo del empleador (LPT: artículo27, inciso 2). Por lo tanto, debemos sub-dividir las obligaciones en legales y enextralegales a efectos de la carga proba-toria.

a) Obligaciones legales.- Tratándose delas obligaciones emanadas de la legisla-ción encontramos dos subtipos que de-nominaremos obligaciones comunes yobligaciones extraordinarias.

• Las obligaciones comunes son aque-llas que responden a los mínimos y

(6) SANGUINETTI, Wilfredo. Op. cit., págs. 137-139.

(7) En este sector de informalidad absoluta es donde sepresenta con mayor frecuencia la materialización deldespido arbitrario, dado que el empleador consideraque la falta de formalización del vínculo lo exoneradel cumplimiento de la legislación laboral. Y por ello,es en este sector que se produce la mayor cantidadde constataciones inspectivas especiales, lo cualimplica que un trabajador informal despedido conta-rá como medio probatorio –en la casi generalidad delos casos– con un acta inspectiva.

máximos obligatorios para todos lostrabajadores (tales como la remune-ración mínima vital, jornada de traba-jo). Respecto a ellas el demandanteno tendrá necesidad de acreditar quese le adeuda determinado beneficioeconómico porque la ley se reputaconocida por todos (con mayor razónpor los jueces que deben aplicarla deoficio: artículo 190. inciso 4 del CPC)recayendo la carga de la prueba de sucumplimiento en el empleador (si sedemanda el pago de CTS el demanda-do deberá demostrar que ya lo hizo).

JURISPRUDENCIA

Al conocer en casación sobre la correcta inter-pretación del inciso 2 del artículo 27 de la Ley N°26636 (“Corresponde a las partes probar sus afir-maciones y esencialmente: 2. Al empleador de-mandado probar el cumplimiento de las obliga-ciones contenidas en las normas legales, los con-venios colectivos, la costumbre, el reglamentointerno y el contrato individual de trabajo”), la CorteSuprema de Justicia declaró que al no haberseacreditado el pago de las vacaciones truncas ylas gratificaciones mediante el libro de planillas, yal no haberlo probado el demando, siendo su obli-gación, correspondía amparar los conceptos de-mandados (Casación N° 113-98-Loreto. Publi-cada el 22/05/2001).

• Las obligaciones extraordinarias sonaquellas que se aplican solo a deter-minados trabajadores en función aparticulares circunstancias (talescomo la asignación familiar para quie-nes tienen hijos menores de edad oel pago de horas extras a quien labo-ró por encima de su jornada de tra-bajo). En cuanto a ellas sí es exigibleque el trabajador acredite los hechosque sustentan su pretensión (si pideel pago de horas extras debe acredi-tar que las laboró, si pide el pago deasignación familiar debe demostrar laexistencia de hijos menores de edad)y solo entonces el empleador estaráobligado a demostrar que cumplió conesas obligaciones legales extraordi-narias.

b) Obligaciones extralegales.- Tratán-dose de las obligaciones emanadas defuentes extralegales, el actor igualmentedeberá acreditar los hechos que susten-tan su pretensión pero, además, debeprobar la existencia de la fuente de suderecho: si pide el cumplimiento de unaobligación contenida en un convenio co-lectivo debe acreditar que este preexiste

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INFORME PRÁCTICO LABORAL

y le es aplicable, si se ampara en unacostumbre debe demostrar su materiali-zación, si se ampara en el contrato detrabajo debe aportar dicho documentocomo medio de prueba.

2. Actividad probatoria delempleador o ex empleadordemandado

El artículo 27, inciso 2 de la LPT atribuyeal empleador o ex empleador la carga deprobar el cumplimiento de sus obligacio-nes emanadas de la ley, del conveniocolectivo, de la costumbre, del contratode trabajo y del reglamento interno. Parala aplicación de dicha carga probatoriase requiere que se produzca uno de lossiguientes supuestos:

• Que, previamente, se haya cumplidola actividad probatoria del trabajadorconforme a lo analizado en el capítu-lo III, dado que si aquel no ha acredi-tado el vínculo laboral no será nece-sario demostrar que se ha cumplidocon obligaciones que solo son exigi-bles a los empleadores, o si habiendodemostrado el trabajador el vínculolaboral no ha hecho lo mismo respec-to a los hechos y/o fuentes que sus-tentan eventuales obligaciones ex-traordinarias (por ejemplo: pago deuna asignación por fallecimiento defamiliar) tampoco será exigible la de-mostración del cumplimiento de lopretendido.

• Que se trate de derechos no prescri-tos (dado que al hacerse valer la ex-cepción de prescripción deviene eninnecesaria la probanza del cumpli-miento), y

• Que los derechos pretendidos por eldemandante no se sustenten en elcontenido de las planillas de pago conmás de 5 años de antigüedad (dadoque el empleador solo está obligadoa conservar sus planillas, boletas yconstancias de pago por dicho lap-so, retornando la carga de la pruebaal trabajador conforme al artículo 21del D.S. N° 001-98-TR y al artículo 5del D.L. N° 25988(8)).

JURISPRUDENCIA

La Corte Suprema de Justicia declaró que enmateria laboral, la carga de la prueba respectoal cumplimiento de las obligaciones laboralescorresponde al empleador, aun en el caso deque el derecho alegado dependa de la exhibi-ción de planillas que tengan más de cinco añosde antigüedad. En opinión de la Corte, si bienel D. Ley Nº 25988 (modificado por el ar tículo1 de la Ley Nº 27029 del 30/12/98) libera alempleador de la obligación de conservar pla-nillas por más de cinco años desde el cierre deestas, invir tiendo la carga de la prueba al tra-bajador, esta norma no debe aplicarse al pro-ceso laboral por existir una norma especial (LeyProcesal de Trabajo: art. 27 inc. 2) que prevélo contrario (Casación N° 1034-2001 - Ancash.En: CD Explorador Jurisprudencial 2004-2005).

Hecha esta acotación pasamos a deta-llar los medios probatorios del cumpli-miento de las obligaciones económicasdel empleador, que son de carácter do-cumental:

2.1. Planilla de pagoLa planilla de pago es un registro obliga-torio para todo empleador sujeto al régi-men laboral de la actividad privada y enél debe inscribir a cada uno de sus tra-bajadores dentro de las 72 horas de suincorporación al empleo conforme lo es-tablece el D.S. Nº 001-98-TR. En esteregistro (que puede tratarse de un libro,hojas sueltas o microformas) debenconsignarse los datos remunerativos y detiempo de servicios del trabajador, asícomo el goce de vacaciones, el abonode las gratificaciones y demás derechoseconómicos, la jornada laboral y las ho-ras extraordinarias laboradas, además delos derechos que deriven de obligacio-nes extralegales. En ese sentido, la pla-nilla de pago es un medio probatorio quevalorado conjuntamente con las boletasde pago permite determinar el cumpli-miento de las obligaciones laborales. Sinembargo, no siempre los datos remune-rativos o de tiempo de servicios consig-nados en las planillas obedecen a la rea-lidad (un trabajador puede percibir unaremuneración de S/. 3,500.00 nuevossoles y estar registrado sólo con el suel-do mínimo, o puede tener cinco años detiempo de servicios y aparecer registra-do con menos de uno), por lo que, la ve-racidad de los datos de las planillas lle-varán a convicción al juzgador únicamen-te si el trabajador no ha aportado mediosprobatorios que revelen su falsedad.

También debe tomarse en consideraciónque en el caso de trabajadores sujetos alocación de servicios y de aquellos quese encuentran bajo informalidad absolu-ta, la planilla de pagos no sirve para laacreditación del cumplimiento, precisa-mente por que dichos trabajadores no seencuentran registrados. Adicionalmente,el artículo 40 de la LPT establece unapresunción legal relativa de la veracidadde los datos remunerativos y de tiempode servicios indicados por el demandan-te cuando no se le hubiese registrado enplanillas, lo cual motiva que el trabajadorcon vínculo informal tenga la posibilidadde indicar en su demanda datos superio-res a los verdaderos y que sean consi-derados como válidos en aplicación dela presunción. ¿Cómo hacer frente aello?, a través de documentación susti-tutoria en la que conste o del que puedainferirse el dato verdadero: el contrato delocación de servicios y los recibos porhonorarios sirven para demostrar el pe-riodo del vínculo y la retribución abona-da, por ejemplo.

2.2. Boletas de pago o documentossustitutorios

La boleta de pago contiene los mismosdatos que las planillas y si se encuentra

firmada por el trabajador constituye laprueba del pago, como bien señala elartículo 18 del D.S. N° 001-98-TR. Encaso la remuneración sea abonada porintermedio de un tercero la prueba delpago reside en la constancia respectiva.¿Y si el trabajador no ha recibido o no hafirmado la boleta? Pues la carga de laprueba del pago recaerá en el empleador(artículo 19 del D.S. Nº 001-98-TR), porlo que siempre es recomendable la en-trega y firma de la boleta de pago.

Tratándose de trabajadores bajo condi-ciones de informalidad, la jurisprudenciaha adoptado el criterio de que la inexis-tencia del registro en planillas y de lasboletas de pago no lleva necesariamen-te a la aplicación de la presunción deveracidad de los datos remunerativos ydel tiempo de servicios del demandantecuando existan medios de prueba quepermitan inferir dichos datos o cuando eljuzgador considere irrazonables los indi-cados por el demandante (por ejemplo:si los recibos de pago simples sirven paraque el actor acredite la relación laboraltambién deben servir para que el emplea-dor acredite el real monto de la remune-ración en ausencia de boletas de pago,si el demandante se desempeñaba comoobrero en una pequeña empresa resultairrazonable dar crédito a su afirmación deque su remuneración era de S/. 4,000.00soles mensuales), por lo tanto, es posi-ble que el empleador aporte documen-tos sustentatorios que no sean necesa-riamente boletas de pago.

2.3. Liquidación de beneficios socia- les

Tratándose de la compensación por tiem-po de servicios su abono se efectúa alcese del trabajador pero su cancelaciónse produce periódicamente en la institu-ción financiera que haya designado el tra-bajador. Por lo mismo, las liquidacionesperiódicas y la definitiva, debidamenterecepcionadas y suscritas por el trabaja-dor conforme al artículo 29 del D.S. Nº 001-97-TR configuran prueba del cumplimien-to de la obligación. No será posible dichaacreditación, sin embargo, para el casode los trabajadores informales dado quela exigencia del pago de beneficios so-ciales recién tomará forma en el procesoa raíz de la acreditación del vínculo labo-ral, salvo que pese a la naturaleza infor-mal de aquel el empleador sí haya cum-plido con el abono de los beneficios so-ciales y cuente con documentación quelo avale.

(8) El D.L. N° 255988 (Ley de racionalización del siste-ma tributario nacional y de eliminación de privilegiosy sobrecostos) establece en su artículo 5° que al tér-mino de los 5 años del cierre de las planillas de pagolos empleadores deberán remitirlas a la Oficina deNormalización Previsional, por lo que se deduce quecorrespondiendo la carga de la prueba al trabajador(a partir de dicho lapso) este deberá requerir que laexhibición de las planillas sea efectuada por la ONPy ya no por el empleador.

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A CTUALIDAD LABORAL Y PREVISIONAL

IV. CONCLUSIÓNLa actividad probatoria en todo procesoes de vital importancia porque permiteque el juzgador se forme una convicciónacerca de la veracidad o falsedad de loshechos alegados por las partes. En ma-teria laboral no se cumple a plenitud elprincipio de que quien alega un hechodebe probarlo, estando la carga de laprueba sujeta a una distribución en fun-ción a la proximidad de las partes a losmedios de prueba. Así tenemos quecuando el proceso versa sobre pago debeneficios sociales el trabajador debeacreditar esencialmente la existencia delvínculo laboral (lo cual debido al elevadogrado de informalidad del empleo conlle-va a una controversia en torno al princi-pio de primacía de la realidad) en tantoque una vez producida dicha acreditación,el empleador debe acreditar el cumpli-miento de sus obligaciones laborales.Obviamente, dada la riqueza de la activi-dad probatoria resulta imposible aprehen-derla del todo, con mayor razón en unpequeño artículo, por lo tanto, resulta ne-cesario entender que en esta colaboraciónsolo se ha pretendido elaborar un bosquejo

LA CARGA DE LA PRUEBA EN EL PROCESO DE PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES

T: carga de la prueba del trabajadorE: carga de la prueba del empleador

de la actividad probatoria de las partes delproceso laboral, en relación de la preten-sión de pago de beneficios sociales o de-

rechos económicos, actividad que –parafinalizar– podemos sintetizar en el esque-ma que aparece arriba.