LA RESPONSABILITA degli Organi sociali DETERMINAZIONE DEL DANNO CONVEGNO ORDINE DOTTORI COMMERCIALISTI E.C. - PORDENONE 20.7.2012 DOTT. ALBERTO POGGIOLI

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LA RESPONSABILITA’degli Organi sociali DETERMINAZIONE DEL

DANNO

CONVEGNO ORDINE DOTTORI COMMERCIALISTI E.C. - PORDENONE 20.7.2012 DOTT. ALBERTO POGGIOLI

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Responsabilità organi sociali- Determinazione del danno

NORME GENERALI in materia di danno risarcibile (art. 1223 CC)

• Contenuto dell’obbligazione risarcitoriaDANNO EMERGENTE

perdita subitaLUCRO CESSANTE

mancato guadagno

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• Condizioni per l’obbligazione risarcitoria:

NESSO DI CAUSALITA’ tra la condotta e dannoriscontrabile paragonando in via ipoteticala situazione conseguente al comportamento

illecitorispetto alla situazione in assenza del

comportamento illecito – Cass.11629/1999 ….

IL DANNO IMMEDIATO E DIRETTOriconducibile al comportamento illecito – Cass.10488/1998…

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CRITERI DI QUANTIFICAZIONE DEL DANNO

A) DEFICIT FALLIMENTARE CASS. 2671/1977 – 1281/1977….

B) CRITERIO EQUITATIVOTRIB.MILANO 7/6/01 – TRIB. NAPOLI 24/3/03 – TRIB. ROMA 31/5/01…

C) SCRUTINIO di ogni SINGOLA OPERAZIONE proseguitaCASS. 2538/2005 – 10488/1998….

D) DIFFERENZIALE TRA PATRIMONI NETTI tra data del fallimento e momento causa di scioglimento

TRIB.MILANO 7/2/2003….

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A) DEFICIT FALLIMENTARE

= DIFFERENZA TRA ATTIVO E PASSIVO ALLA DATA DEL FALLIMENTO

Aspetti critici:- Non tiene conto del NESSO DI CAUSALITA’ tra

condotta e danno - Metodo sommario / sbrigativo

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Si ritiene applicabile:a) MANCATA o IRREGOLARE (in modo grave) TENUTA DELLE SCRITTURE CONTABILI

(per fatto imputabile agli organi sociali) e conseguente impossibilità di ricostruzione delle vicende societarie

(Cass. 2538/2005 – 3032/2005…)b) DISSESTO causato da comportamenti COLPOSI degli Amm. (Cass. 17033/2008…)

Utilizzo come riferimento per quantificazione «equitativa» (Cass. 2671/1977 – 1281/1977…)

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B) CRITERIO EQUITATIVO= valutazione in via «equitativa» dei risultati economici negativi

- dei singoli atti pregiudizievoli- oppure dell’intera gestione

Aspetti critici:- Per le valutazioni dei singoli atti: rischio di non considerare che spesso le singole operazioni interagiscono con la gestione complessiva- Eccessiva discrezionalità ed interpretazione soggettiva nella quantificazione del danno

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C) SCRUTINIO di ogni SINGOLA OPERAZIONE proseguita

- Calcolare il RISULTATO ECONOMICO «DIFFERENZALE» traa) costi/ricavi della protratta gestioneb) costi/ricavi in ipotesi liquidatoria

- Tenendo a riferimento art.2486 CC: «gestire ai soli fini della conservazione dell’integrità e del valore del Patrimonio sociale»

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D) DIFFERENZIALE TRA PATRIMONI NETTI (o Perdita incrementale)

= Patrimonio Netto alla data del fallimento / messa in Liq. rispetto al Patrimonio Netto al momento della causa di scioglimento

Aspetti critici:- Possibile inclusione di costi che comunque sarebbero maturati

anche senza la prosecuzione dell’attività- Difficoltà di ricostruzione del Patrimonio Netto alla data di

scioglimento, in mancanza di un Bilancio a quella data

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Aspetti rilevanti per la determinazione del danno:

1) individuare la DATA della CAUSA DI SCIOGLIMENTOper a) perdita del capitale sociale

b) riduzione del cap.soc. sotto il minimo a tal fine rileva il primo Bilancio con Cap.soc. azzerato/infer.min. e quindi devesi far riferimento

a) ai Bilanci redatti dalla società b) se Bilanci irregolari o non veritieri: rettificare prima i Bilanci dalle irregolarità

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- PRINCIPALI IRREGOLARITA’ NEI BILANCIposte dell’ATTIVO

a) crediti non realizzabili (omessa registrazione Perdita crediti / Svalutazione dei crediti)(anticipata fatturazione ai clienti rispetto alla consegna effettiva…)(omessa svalutazione per vendite contestate/non conformi)

b) sopravalutazione delle Rimanenze di Materie/Prodotti …(valutazioni superiori ai costi di acquisto/produzione)(materie/prodotti obsoleti / fuori mercato)

c) immobilizzazioni immateriali insussistenti(spese pluriennali capitalizzate ed insussistenti)

d) immobilizzazioni finanziarie non svalutate(perdite durature non rilevate su partecipazioni)

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poste del PASSIVOa) omessa appostazione Debiti

(omessa registrazione fatture fornitori)(omessa contabilizzazione Debiti per imposte)(omessa contabilizzazione sanzioni / interessi / penalità

maturate sui Debiti)(omessa contabilizzazione spettanze maturate verso dipendenti)(pagamenti di Debiti contabilizzati ma non realmente effettuati)

b) omessa appostazione Fondi Rischi(per cause passive in corso)(per contenzioso tributario in essere)

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2) RETTIFICARE i valori dell’ATTIVO e del PASSIVO per a) correggere le poste di Bilancio IRREGOLARI b) neutralizzare le variazioni LIQUIDATORIE dei valori

(Cass.17033/2008…)

ricostruendo le due (omogenee )

SITUAZIONI PATRIMONIALI RETTIFICATE• «INIZIALE» : all’ epoca della causa di scioglimento • «FINALE»: alla data della messa in Liq. / fallimento

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SITUAZ. PATRIMON. «INIZIALE» (per gli Amministratori)Devesi far riferimento- alla data in cui sarebbe stato ragionevolmente attuabile l ‘immediata interruzione della gestione dopo la conoscenza/ conoscibilità

della causa di scioglimento- È quindi una data successiva a quella del Bilancio riportante la

riduzione / azzeramento Cap.Soc. esempio: 31.12.2010 Bilancio capitale azzerato30.6.2011 assemblea soci senza ricapitalizzazione se per interropere la gestione è necessario circa 1 mese = 31.7.2011 è la data della Situazione Patrimoniale iniziale

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SITUAZ. PATRIMON. «INIZIALE» (per i Sindaci)Devesi far riferimento- alla data in cui si sarebbero prodotti gli effetti dell’intervento del Collegio Sindacale dopo l’ inerzia degli Amministratori

dopo l’iter procedurale dell’intervento del Tribunale- È quindi una data successiva a quella degli Amminsitratori

esempio: 31.7.2011 è la data della Sit. Patrimon. iniziale per gli Amministratori+ 3/ 4 mesi circa per ricorso al Tribunale da parte Collegio e relativo provvedim.+ 1 mese circa per attuare il provvedimento del Tribunale = 31.12.2011

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Responsabilità organi sociali- Determinazione del danno.

PRINCIPALI RETTIFICHE LIQUIDATORIE(venendo meno la continuità aziendale)

• Azzeramento IMMOBILIZZ.IMMATERIALI(avviamento, costi pluriennali capitalizzati..)

• Azzeramento RISCONTI• Rettifica a valori di realizzo delle RIMANENZE,

IMMOBILIZZAZIONI MATERIALI ….• …

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Esempio A) Bilancio (INIZIALE) «rettificato» all’epoca della causa scioglimento del 31.12.2009:

( valori (post rettif. (post ulter. Rettif.da Bilancio) irregolarità) liquidatorie)

ATTIVITÀ 10.000.000 9.000.000 7.000.000-irregolarita: crediti irrec. - 1.000.000-rettif.liquid.: sval.Rimanenze -2.000.000

PASSIVITÀ -9.500.000 -10.000.000 -10.500.000-irregolarità: debiti omessi 500.000-rettif.liquid.: penalità clienti 500.000

---------------- ---------------- ---------------PATRIMONIO NETTO

da Bilancio + 500.000 -1.000.000«rettificato» -3.500.000

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B) Bilancio (FINALE) «rettificato» alla data del fallimento del 30.6.2012:

( valori (post rettif. (post ulter. Rettif.da Bilancio) irregolarità) liquidatorie)

ATTIVITÀ 9.000.000 8.000.000 7.000.000-irregolarita: crediti irrec. - 1.000.000-rettif.liquid.: sval.Rimanenze -2.000.000

PASSIVITÀ -12.000.000 -12.500.000 -13.000.000-irregolarità: debiti omessi 500.000-rettif.liquid.: penalità clienti 500.000

---------------- ---------------- ---------------PATRIMONIO NETTO

da Bilancio -3.000.000 -4.500.000«rettificato» -6.000.000

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3) Confrontare il PATRIMONIO NETTO «rettificato»all’epoca della causa di scioglimentocon il PATRIMONIO NETTO «rettificato»alla data del fallimento

e determinare l’aggravamento o Perdita incrementale intervenuta nel periodo di protratta gestione

Esempio:Patrimonio Netto alla data scioglimento 31.12.2009 €. – 3.500.000 (Deficit Patr.)Patrimonio Netto alla data di fallimento 30.6.2012 €. – 6.000.000 (Deficit Patr.)= aggravamento situazione patrimoniale di €. 2.500.000 (o perdita effettiva della protratta gestione)

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4) QUANTIFICARE il danno e l’ IMPUTABILITÀ agli organi sociali

Considerando:

- L’ «aggravamento» o Perdita complessiva del periodo(considerato che è proseguita l’attività d’impresa senza porre immediatamente in atto le azioni di salvaguardia dell’azienda - art. 2486 CC)

- Escludendo le perdite e minusvalenze che comunque sarebbero maturate

indipendentemente dalle tempestive idonee azioni degli organi sociali

- In presenza di diversi amministratori succedutisi nel periodo, suddividere la Perdita complessiva per i diversi periodi

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Principali PERDITE INCOLPEVOLI nel periodo di protratta attività da escludere

dall’imputabilità agli organi sociali :a) Perdite del periodo necessarie per completare ordini in corso con i clienti

(nel limite dell’importo delle penali)esempio: perdita complessiva 31.12.2009/30.6.2012 €. 2.500.000 : 30 mesi = perdita mensile 83.333per completare ordini dei clienti necessitavano n. 6 mesi circa X 83.333= perdita periodo 500.000se penali massimo 300.000, risulta perdita incolpevole 300.000

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b) Perdite relative alla protratta attività di vendita (delle Rimanenze) (nel limite della inevitabile perdita di valore nel caso di «vendita in blocco» liquidatoria)

esempio: perdita per protratta attività di vendita = Ricavi vendite 1.000.000 – riduzione valore Rimanenze nel periodo 1.500.000= 500.000 perdita conseguente alle protratte vendite + 400.000 di ulteriori costi specifici per le vendite (provvigioni, trasporti …) = 900.000 Considerato che comunque la Rimanenze si sarebbero svalutate in caso di vendita «in blocco» di 700.000=Risulta comunque incolpevole la perdita di 700.000 conseguente alla protratta attività di commercializzazione

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c) Perdite EXTRA GESTIONE protrattaquali:

- Perdite di crediti risalenti anni precedenti- Sopravvenienze insussistenze passive

esempio: maggiori imposte/tasse rif.anni precedenti

- Variazioni incolpevoli delle Immobilizzazioniesempio: furti, danneggiamenti

- Costi per recuperare Attività o definire Passività risalenti ante periodo protratta gest.

esempio: spese rec. crediti maturati in anni precedenti

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