La respuesta judicialLa respuesta judicial

Ampliación de fuentes:Ampliación de fuentes:Convención sobre los Convención sobre los

derechosderechos de las personas con de las personas con

discapacidaddiscapacidadLey 26.378Ley 26.378

María Silvia Villaverdewww.villaverde.com.ar

El techo jurídicoEl techo jurídicoen discapacidaden discapacidad

2 Convenciones:2 Convenciones:

-una del Sistema Interamericano -una del Sistema Interamericano (OEA)(OEA)

-otra del Sistema Universal (ONU)-otra del Sistema Universal (ONU)

CONVENCIÓN sobre los CONVENCIÓN sobre los DERECHOS de las PERSONAS con DERECHOS de las PERSONAS con

DISCAPACIDAD -DISCAPACIDAD -ONUONU Aprobada por la LeyAprobada por la Ley 26.378 - 26.378 - 21/5/2008 21/5/2008

– Publicada en el B.O.9/6/2008– Publicada en el B.O.9/6/2008 AAdoptada el 13 de diciembre de 2006doptada el 13 de diciembre de 2006

por la por la resolución 61/106resolución 61/106, durante el , durante el sexagésimo primer periodo de sesiones sexagésimo primer periodo de sesiones de la Asamblea Generalde la Asamblea General

La La ConvenciónConvención y su y su Protocolo facultativoProtocolo facultativo estuvieron estuvieron abiertos a la firma de todos los Estados abiertos a la firma de todos los Estados y las organizaciones de integración y las organizaciones de integración regional desde el 30 de marzo de 2007 regional desde el 30 de marzo de 2007 (artículo 42 de la Convención)(artículo 42 de la Convención)

Protocolo FacultativoProtocolo Facultativo

Protocolo FacultativoProtocolo Facultativo sobre sobre comunicaciones: 18 artículos - comunicaciones: 18 artículos - permitirá permitirá a los particularesa los particulares y los y los grupos presentar sus reclamaciones grupos presentar sus reclamaciones sobre presuntas violaciones de sus sobre presuntas violaciones de sus derechos a un comité de expertos, derechos a un comité de expertos, una vez agotados los procedimientos una vez agotados los procedimientos de recurso a escala nacionalde recurso a escala nacional

Convención Interamericana sobre Convención Interamericana sobre Eliminación de todas las formas de Eliminación de todas las formas de discriminación contra las personas discriminación contra las personas

con discapacidad - con discapacidad - OEAOEA Ley Ley 25.280 25.280 Sancionada el 6/7/2000Sancionada el 6/7/2000 Promulgada de hecho el 31/7/2000Promulgada de hecho el 31/7/2000 Publicada en el B.O. el 3/8/2000 Publicada en el B.O. el 3/8/2000 Aprueba la Aprueba la Convención Convención

Interamericana Interamericana Suscripta en Suscripta en Guatemala el 8/6/1999Guatemala el 8/6/1999

Labor de los comitésLabor de los comités

Observación General N°5 del Comité Observación General N°5 del Comité de Derechos Económicos, Sociales y de Derechos Económicos, Sociales y CulturalesCulturales

Observación General N°9 del Comité Observación General N°9 del Comité de los Derechos del Niñode los Derechos del Niño

Convención sobre el derecho de Convención sobre el derecho de los tratadoslos tratados

Viena (23/5/1969)Viena (23/5/1969)

Art.27Art.27 El derecho interno y la observancia El derecho interno y la observancia

de los tratadosde los tratados ““Una parte no podrá invocar las Una parte no podrá invocar las

disposiciones de su derecho interno disposiciones de su derecho interno como justificación del como justificación del incumplimiento de un tratado”incumplimiento de un tratado”

++

Art.75 incs.Art.75 incs.22 22 (Bloque) y (Bloque) y 2323 (Medidas de (Medidas de acción +) de la Constitución Nacionalacción +) de la Constitución Nacional

Art.36.5 Constitución de la Provincia de Art.36.5 Constitución de la Provincia de Buenos AiresBuenos Aires

Derivación razonada del Derivación razonada del derecho derecho

vigentevigente

conforme a las conforme a las

circunstancias de hecho de cada circunstancias de hecho de cada casocaso

Derechos de las personas con discapacidad

Respuesta judicial:

Sentencia

www.villaverde.com.ar

El juez no El juez no encestaencesta mecánicamente el mecánicamente el caso en la norma general sino en un caso en la norma general sino en un

conjunto de normasconjunto de normascuyo cuyo techotecho es la es la Constitución Constitución

Nacional (BCF)Nacional (BCF)

BFC: Art. BFC: Art. 7575 inc. inc.2222 CN CN Declaracion de derechos humanos (1948): Declaracion de derechos humanos (1948):

igualdad de accesoigualdad de acceso Pacto internacional de derechos Pacto internacional de derechos

económicos, sociales y culturaleseconómicos, sociales y culturales Pacto internacional de derechos civiles y Pacto internacional de derechos civiles y

politicospoliticos Convención de Derechos de Niño (art.23)Convención de Derechos de Niño (art.23) Convención sobre la Eliminación de todas Convención sobre la Eliminación de todas

las formas de discriminación contra la las formas de discriminación contra la mujer (CEDAW)mujer (CEDAW)

……

Art. 75 in.23 C.N.Art. 75 in.23 C.N.

Medidas de acción positivaMedidas de acción positiva Convencional Pedro MolinaConvencional Pedro Molina

Art.23 CDÑiñoArt.23 CDÑiño

Bastarse a si mismo (autonomía)Bastarse a si mismo (autonomía) Participación Participación activaactiva del niño en la del niño en la

comunidadcomunidad

Observación General N° 9Observación General N° 9Comité de los Derechos del NiñoComité de los Derechos del Niño

ONU, 2006ONU, 2006

Pactos InternacionalesPactos Internacionales

Derechos Económicos, Sociales y Derechos Económicos, Sociales y CulturalesCulturales

Derechos civiles y políticos Art.26Derechos civiles y políticos Art.26

Observación General N° 5Observación General N° 5Comité derechos económicos-sociales y Comité derechos económicos-sociales y

culturalesculturales ONU, 1994ONU, 1994

Constitución bonaerense Constitución bonaerense Arts. 11 2° párr. y 36.5 Arts. 11 2° párr. y 36.5

Principio de adecuaciónPrincipio de adecuaciónLEY - PRAXISLEY - PRAXIS

Es deber de los jueces Es deber de los jueces

Custodiar los preceptos Custodiar los preceptos internacionales:internacionales:

A fin de evitar A fin de evitar “ “Responsabilidad del Estado por Responsabilidad del Estado por

violación de Tratados violación de Tratados InternacionalesInternacionales””

Organos de supervisiónOrganos de supervisión

Sistema regional de protección de Sistema regional de protección de derechos humanosderechos humanos CorteCorte IDH IDH ComisiónComisión IDH IDH

Sistema universal de protección de Sistema universal de protección de derechos humanosderechos humanos Comités Comités de cada iidhde cada iidh

Art.27 Convención de VienaArt.27 Convención de Viena

El derecho interno y el derecho de El derecho interno y el derecho de los tratadoslos tratados

Una parte no podrá invocar las Una parte no podrá invocar las disposiciones de su derecho interno disposiciones de su derecho interno como justificación del como justificación del incumplimiento de un tratado.incumplimiento de un tratado.

Argibay (Fallo Maldonado):Argibay (Fallo Maldonado):

““Es tarea de esta Corte velar por que Es tarea de esta Corte velar por que los tribunales argentinos cumplan los tribunales argentinos cumplan con los con los estándares a los que está estándares a los que está sometida la tarea judicial de sometida la tarea judicial de acuerdo con los instrumentos acuerdo con los instrumentos internacionalesinternacionales aprobados por el aprobados por el país, país,

de modo tal que sus fallos puedan de modo tal que sus fallos puedan resistir el desafío de su resistir el desafío de su impugnación ante instancias impugnación ante instancias competentes para fijar la competentes para fijar la responsabilidad del Estado responsabilidad del Estado argentino”argentino”

Hitters:Hitters:

: “…necesidad de que los tres : “…necesidad de que los tres poderes estatales paren mientes poderes estatales paren mientes en estas aleccionadoras en estas aleccionadoras sentencias de la Corte regional y sentencias de la Corte regional y que, en consecuencia, que, en consecuencia, capaciten capaciten debidamente a sus debidamente a sus representantes para prevenir representantes para prevenir la responsabilidad la responsabilidad internacionalinternacional…”…”

Piensen en Ximenes Lopes (Br.)

Corte Interamericana DH:Corte Interamericana DH:

los jueces y tribunales los jueces y tribunales internosinternos están sujetos al imperio de las están sujetos al imperio de las normas legales, y, en consecuencia, normas legales, y, en consecuencia, obligados a aplicar las disposiciones obligados a aplicar las disposiciones domésticas.domésticas.

Empero si un gobierno ha Empero si un gobierno ha ratificado ratificado una regla internacionaluna regla internacional sus jueces, sus jueces, como parte del aparato del Estado, como parte del aparato del Estado, también están sometidos a ella, lo también están sometidos a ella, lo que les obliga a que les obliga a velar porque los velar porque los efectos de las disposiciones de la efectos de las disposiciones de la Convención no se vean mermadas Convención no se vean mermadas por la aplicación de leyes por la aplicación de leyes contrarias a su objeto y fincontrarias a su objeto y fin, y que, , y que, desde un inicio, carecen de efectos desde un inicio, carecen de efectos jurídicos.jurídicos.

El poder judicialEl poder judicial

ante el art.4 de la CDPCDante el art.4 de la CDPCD

Art.4 CDPCDArt.4 CDPCD ARTÍCULO 4.ARTÍCULO 4. Obligaciones generalesObligaciones generales 1.1. Los Estados Partes se comprometen a asegurar Los Estados Partes se comprometen a asegurar

y promover el pleno ejercicio de todos los derechos y promover el pleno ejercicio de todos los derechos humanos y las libertades fundamentales de las humanos y las libertades fundamentales de las personas con discapacidad sin discriminación alguna personas con discapacidad sin discriminación alguna por motivos de discapacidad. A tal fin, los Estados por motivos de discapacidad. A tal fin, los Estados Partes se comprometen a: Partes se comprometen a:

a.a. Adoptar todas las medidas legislativas, Adoptar todas las medidas legislativas, administrativas y de administrativas y de otra índoleotra índole que sean que sean pertinentes para hacer efectivos los derechos pertinentes para hacer efectivos los derechos reconocidos en la presente Convenciónreconocidos en la presente Convención; ;

b.b. Tomar todas las medidas pertinentes, incluidas Tomar todas las medidas pertinentes, incluidas medidas legislativas, para modificar o derogarmedidas legislativas, para modificar o derogar leyes leyes, , reglamentosreglamentos, , costumbres costumbres y y prácticasprácticas existentes que existentes que constituyan constituyan discriminacióndiscriminación contra las personas con contra las personas con discapacidad; discapacidad;

c.c. Tener en cuenta, en Tener en cuenta, en todastodas las políticas y las políticas y todos los programas, la protección y promoción todos los programas, la protección y promoción de los derechos humanos de las personas con de los derechos humanos de las personas con discapacidad; discapacidad;

d.d. Abstenerse de actos o prácticas que sean Abstenerse de actos o prácticas que sean incompatibles con la presente Convención y incompatibles con la presente Convención y velar por que las autoridades e instituciones velar por que las autoridades e instituciones públicas actúen conforme a lo dispuesto en públicas actúen conforme a lo dispuesto en ella; ella;

e.e. Tomar todas las medidas pertinentes para Tomar todas las medidas pertinentes para que ninguna persona, organización o empresa que ninguna persona, organización o empresa privada discriminen por motivos de privada discriminen por motivos de discapacidad; discapacidad;

f.f. Emprender o promover la Emprender o promover la investigación y el investigación y el desarrollodesarrollo de bienes, servicios, equipo e instalaciones de de bienes, servicios, equipo e instalaciones de diseño universaldiseño universal, con arreglo a la definición del ARTÍCULO , con arreglo a la definición del ARTÍCULO 2 de la presente Convención, que requieran la menor 2 de la presente Convención, que requieran la menor adaptación posible y el menor costo para satisfacer las adaptación posible y el menor costo para satisfacer las necesidades específicas de las personas con discapacidad, necesidades específicas de las personas con discapacidad, promover su disponibilidad y uso, y promover el diseño promover su disponibilidad y uso, y promover el diseño universal en la elaboración de normas y directrices; universal en la elaboración de normas y directrices;

g.g. Emprender o promover la investigación y el Emprender o promover la investigación y el desarrollo, y promover la disponibilidad y el uso de nuevas desarrollo, y promover la disponibilidad y el uso de nuevas tecnologías, incluidas las tecnologías de la información y las tecnologías, incluidas las tecnologías de la información y las comunicaciones, ayudas para la movilidad, dispositivos comunicaciones, ayudas para la movilidad, dispositivos técnicos y tecnologías de apoyo adecuadas para las personas técnicos y tecnologías de apoyo adecuadas para las personas con discapacidad, dando prioridad a las de precio asequible; con discapacidad, dando prioridad a las de precio asequible;

h.h. Proporcionar información que sea accesible para las Proporcionar información que sea accesible para las personas con discapacidad sobre ayudas a la movilidad, personas con discapacidad sobre ayudas a la movilidad, dispositivos técnicos y tecnologías de apoyo, incluidas dispositivos técnicos y tecnologías de apoyo, incluidas nuevas tecnologías, así como otras formas de asistencia y nuevas tecnologías, así como otras formas de asistencia y servicios e instalaciones de apoyo; servicios e instalaciones de apoyo;

i.i. Promover la formación de los profesionales y el Promover la formación de los profesionales y el personal que trabajan con personas con discapacidadpersonal que trabajan con personas con discapacidad respecto respecto de los derechos reconocidos en la presente Convención, a fin de de los derechos reconocidos en la presente Convención, a fin de prestar mejor la asistencia y los servicios garantizados por esos prestar mejor la asistencia y los servicios garantizados por esos derechos. derechos.

2.2. Con respecto a los derechos Con respecto a los derechos económicos, sociales y económicos, sociales y culturalesculturales, los Estados Partes se comprometen a adoptar medidas , los Estados Partes se comprometen a adoptar medidas hasta el máximo de sus recursos disponibles y, cuando sea hasta el máximo de sus recursos disponibles y, cuando sea necesario, en el marco de la cooperación internacional, para lograr, necesario, en el marco de la cooperación internacional, para lograr, de manera de manera progresivaprogresiva, el pleno ejercicio de estos derechos, sin , el pleno ejercicio de estos derechos, sin perjuicio de las obligaciones previstas en la presente Convención perjuicio de las obligaciones previstas en la presente Convención que sean aplicables de inmediato en virtud del derecho que sean aplicables de inmediato en virtud del derecho internacional. internacional.

3.3. En la elaboración y aplicación de legislación y políticas para En la elaboración y aplicación de legislación y políticas para hacer efectiva la presente Convención, y en otros procesos de hacer efectiva la presente Convención, y en otros procesos de adopción de decisiones sobre cuestiones relacionadas con las adopción de decisiones sobre cuestiones relacionadas con las personas con discapacidad, los Estados Partes celebrarán personas con discapacidad, los Estados Partes celebrarán consultas estrechas y colaborarán activamente con las consultas estrechas y colaborarán activamente con las personas con discapacidad, incluidos los niños y las niñas con personas con discapacidad, incluidos los niños y las niñas con discapacidad, a través de las organizaciones que las discapacidad, a través de las organizaciones que las representan. representan.

4.4. Nada de lo dispuesto en la presente Convención Nada de lo dispuesto en la presente Convención afectará a las disposiciones que puedan facilitar, en mayor afectará a las disposiciones que puedan facilitar, en mayor medida, el ejercicio de los derechos de las personas con medida, el ejercicio de los derechos de las personas con discapacidad y que puedan figurar en la legislación de un discapacidad y que puedan figurar en la legislación de un Estado Parte o en el derecho internacional en vigor en Estado Parte o en el derecho internacional en vigor en dicho Estado. No se restringirán ni derogarán ninguno de dicho Estado. No se restringirán ni derogarán ninguno de los derechos humanos y las libertades fundamentales los derechos humanos y las libertades fundamentales reconocidos o existentes en los Estados Partes en la reconocidos o existentes en los Estados Partes en la presente Convención de conformidad con la ley, las presente Convención de conformidad con la ley, las convenciones y los convenios, los reglamentos o la convenciones y los convenios, los reglamentos o la costumbre con el pretexto de que en la presente costumbre con el pretexto de que en la presente Convención no se reconocen esos derechos o libertades o Convención no se reconocen esos derechos o libertades o se reconocen en menor medida. se reconocen en menor medida.

5.5. Las disposiciones de la presente Convención se Las disposiciones de la presente Convención se aplicarán a todas las partes de los Estados federales aplicarán a todas las partes de los Estados federales sin limitaciones ni excepciones. sin limitaciones ni excepciones.

Dimensión de la efectividadDimensión de la efectividad

Clave de comprensión, interpretación y Clave de comprensión, interpretación y aplicaciónaplicación

de la nueva Convenciónde la nueva Convención

CapacitaciónCapacitación

Especialización e Especialización e inmediacióninmediación

Ley 25.280 “Ley 25.280 “Convención sobre la Convención sobre la eliminación de todas las formas de eliminación de todas las formas de discriminación contra las personas con discriminación contra las personas con discapacidaddiscapacidad” art.III in.d:” art.III in.d: Adopción de “medidas para asegurar que Adopción de “medidas para asegurar que

las personas encargadas de las personas encargadas de aplicaraplicar la la presente Convención y la legislación presente Convención y la legislación interna sobre esta materia, interna sobre esta materia, estén estén capacitadas capacitadas para hacerlo”para hacerlo”

InmediaciónInmediación InterdisciplinaInterdisciplina

Art.13Art.13CDPCDCDPCD Acceso a la justiciaAcceso a la justicia

1.1. Los Estados Partes asegurarán que las Los Estados Partes asegurarán que las personas con discapacidad tengan acceso a la personas con discapacidad tengan acceso a la justicia en igualdad de condiciones con las demás, justicia en igualdad de condiciones con las demás, incluso mediante incluso mediante ajustes de procedimiento y ajustes de procedimiento y adecuados a la edadadecuados a la edad, para facilitar el desempeño , para facilitar el desempeño de las funcionesde las funciones efectivas efectivas de esas personas como de esas personas como participantes directos e indirectos, incluida la participantes directos e indirectos, incluida la declaración como testigosdeclaración como testigos, en todos los , en todos los procedimientos judiciales, con inclusión de la etapa procedimientos judiciales, con inclusión de la etapa de investigación y otras etapas preliminares. de investigación y otras etapas preliminares.

2.2. A fin de asegurar que las personas con A fin de asegurar que las personas con discapacidad tengan discapacidad tengan acceso acceso efectivoefectivo a la justicia, los a la justicia, los Estados Partes promoverán la Estados Partes promoverán la capacitación capacitación adecuadaadecuada de los que trabajan en la administración de los que trabajan en la administración dede justicia justicia, incluido el personal , incluido el personal policial y policial y penitenciario. penitenciario.

CAPACITACIÓN ADECUADA

¿Adecuada?¿Adecuada?

Propósito y principios de la Propósito y principios de la ConvenciónConvención

Para promover la autonomía y Para promover la autonomía y participación plena y efectiva en la participación plena y efectiva en la comunidadcomunidad

ARTÍCULO 1ARTÍCULO 1.. Propósito Propósito ARTÍCULO 3ARTÍCULO 3.. Objetivos Objetivos

ARTÍCULO 1.ARTÍCULO 1. Propósito Propósito

El propósito de la presente Convención es El propósito de la presente Convención es promover, proteger y asegurar el promover, proteger y asegurar el goce pleno goce pleno y en condiciones de igualdad de todos los y en condiciones de igualdad de todos los derechos humanosderechos humanos y y libertades libertades fundamentalesfundamentales por todas las personas con por todas las personas con discapacidad, y promover el discapacidad, y promover el respeto de su respeto de su dignidaddignidad inherente. inherente.

Las personas con discapacidad incluyen a Las personas con discapacidad incluyen a aquellas que tengan aquellas que tengan deficienciasdeficiencias físicas, físicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo que, plazo que, al interactuaral interactuar con diversas con diversas barrerasbarreras, puedan , puedan impedir su participación impedir su participación plena y efectiva en la sociedadplena y efectiva en la sociedad, en igualdad , en igualdad de condiciones con las demás.de condiciones con las demás.

ARTÍCULO 3.ARTÍCULO 3. Principios Principios generalesgenerales

Los principios de la presente Convención serán:Los principios de la presente Convención serán: a.a. El respeto de la El respeto de la dignidad dignidad inherente, lainherente, la autonomía autonomía

individual, incluida la libertad de tomar las propias individual, incluida la libertad de tomar las propias decisiones, y la independencia de las personas; decisiones, y la independencia de las personas;

b.b. La La no discriminaciónno discriminación; ; c.c. La La participación participación e e inclusióninclusión plenas y efectivas en la plenas y efectivas en la

sociedad; sociedad; d.d. El respeto por la El respeto por la diferenciadiferencia y la aceptación de las y la aceptación de las

personas con discapacidad como parte de la personas con discapacidad como parte de la diversidad diversidad y la y la condición humanascondición humanas; ;

e.e. La La igualdad de oportunidadesigualdad de oportunidades; ; f.f. La La accesibilidadaccesibilidad; ; g.g. La La igualdad entre el hombre y la mujerigualdad entre el hombre y la mujer; ; h.h. El respeto a la El respeto a la evolución evolución de las facultades de los de las facultades de los

niños y las niñasniños y las niñas con discapacidad y de su con discapacidad y de su derecho a derecho a preservar su identidad. preservar su identidad.

Toma de Toma de concienciaconciencia

ARTÍCULO 8.ARTÍCULO 8. Toma de Toma de concienciaconciencia

1.1. Los Estados Partes se comprometen a adoptar medidas inmediatas, Los Estados Partes se comprometen a adoptar medidas inmediatas, efectivas y pertinentes para: efectivas y pertinentes para:

a.a. Sensibilizar a la sociedad, incluso a nivel familiar, para que tome mayor Sensibilizar a la sociedad, incluso a nivel familiar, para que tome mayor conciencia respecto de las personas con discapacidad y fomentar el respeto de los conciencia respecto de las personas con discapacidad y fomentar el respeto de los derechos y la dignidad de estas personas; derechos y la dignidad de estas personas;

b.b. Luchar contra los estereotipos, los prejuicios y las prácticas nocivas Luchar contra los estereotipos, los prejuicios y las prácticas nocivas respecto de las personas con discapacidad, incluidos los que se basan en el género o respecto de las personas con discapacidad, incluidos los que se basan en el género o la edad, en todos los ámbitos de la vida; la edad, en todos los ámbitos de la vida;

c.c. Promover la toma de conciencia respecto de las capacidades y aportaciones Promover la toma de conciencia respecto de las capacidades y aportaciones de las personas con discapacidad. de las personas con discapacidad.

2.2. Las medidas a este fin incluyen: Las medidas a este fin incluyen: .. Poner en marcha y mantener campañas efectivas de sensibilización pública Poner en marcha y mantener campañas efectivas de sensibilización pública

destinadas a: destinadas a: i.i. Fomentar actitudes receptivas respecto de los derechos de las personas con Fomentar actitudes receptivas respecto de los derechos de las personas con

discapacidad; discapacidad; ii.ii. Promover percepciones positivas y una mayor conciencia social respecto de Promover percepciones positivas y una mayor conciencia social respecto de

las personas con discapacidad; las personas con discapacidad; iii.iii. Promover el reconocimiento de las capacidades, los méritos y las Promover el reconocimiento de las capacidades, los méritos y las

habilidades de las personas con discapacidad y de sus aportaciones en relación con habilidades de las personas con discapacidad y de sus aportaciones en relación con el lugar de trabajo y el mercado laboral; el lugar de trabajo y el mercado laboral;

a.a. Fomentar en todos los niveles del sistema educativo, incluso entre todos los Fomentar en todos los niveles del sistema educativo, incluso entre todos los niños y las niñas desde una edad temprana, una actitud de respeto de los derechos niños y las niñas desde una edad temprana, una actitud de respeto de los derechos de las personas con discapacidad; de las personas con discapacidad;

b.b. Alentar a todos los órganos de los medios de comunicación a que difundan Alentar a todos los órganos de los medios de comunicación a que difundan una imagen de las personas con discapacidad que sea compatible con el propósito de una imagen de las personas con discapacidad que sea compatible con el propósito de la presente Convención; la presente Convención;

c.c. Promover programas de formación sobre sensibilización que tengan en Promover programas de formación sobre sensibilización que tengan en cuenta a las personas con discapacidad y los derechos de estas personas. cuenta a las personas con discapacidad y los derechos de estas personas.

CSJN CSJN “Campodónico de Beviacqua, Ana “Campodónico de Beviacqua, Ana

c/Ministerio de Salud y Acción c/Ministerio de Salud y Acción Social” 24/10/2000Social” 24/10/2000

““El El hombre es eje y centro de todo el hombre es eje y centro de todo el sistema jurídicosistema jurídico y en tanto fin en si y en tanto fin en si mismo –más allá de la naturaleza mismo –más allá de la naturaleza trascendente- su persona es trascendente- su persona es inviolable y constituye el valor inviolable y constituye el valor fundamental, con respecto al cual fundamental, con respecto al cual los restantes valores tienen siempre los restantes valores tienen siempre carácter instrumental”carácter instrumental”

Trascendencia de los Trascendencia de los hechoshechos

en la justa aplicación del derechoen la justa aplicación del derecho

Determinan el recurso procesal Determinan el recurso procesal ““iura curia novit”iura curia novit” Casos bonaerenses paradigmáticos:Casos bonaerenses paradigmáticos:

CasoCaso Lasarte (desalojo de una persona Lasarte (desalojo de una persona discapacitada)discapacitada)

CasoCaso Tala (pensión denegada a una mujer soltera, Tala (pensión denegada a una mujer soltera, huérfana y discapacitada – hermana de la fallecida)huérfana y discapacitada – hermana de la fallecida)

En ambos, la situación de las partes determinó la En ambos, la situación de las partes determinó la necesidad de priorizarlanecesidad de priorizarla

Soslayandose la aplicación de los principios Soslayandose la aplicación de los principios generales específicosgenerales específicos

Arts. 25 y 29 Pacto de San José de Arts. 25 y 29 Pacto de San José de Costa RicaCosta Rica

No hay derecho sin goceNo hay derecho sin goce Principio Principio pro actionepro actione Principio Principio pro hominepro homine

Nuevas curatelasNuevas curatelas

Nuevas curatelasNuevas curatelas

Entre la insania y la Entre la insania y la inhabilitacióninhabilitación

www.villaverde.com.ar

Elementos a valorar por el Juez al Elementos a valorar por el Juez al momento de dictar sentenciamomento de dictar sentencia

1. Exposición de hechos en la 1. Exposición de hechos en la demandademanda

2. Prueba testimonial:2. Prueba testimonial: Debe ser Debe ser conducente a demostrar la idoneidad del conducente a demostrar la idoneidad del pretenso curador.pretenso curador.

3. Pericia Médica:3. Pericia Médica: Debe incluir las Debe incluir las capacidades residualescapacidades residuales y sus consecuencias en y sus consecuencias en la vida en relación, es decir, ¿qué capacidades la vida en relación, es decir, ¿qué capacidades tiene para sus acto de su vida diaria? y ¿si las tiene para sus acto de su vida diaria? y ¿si las puede realizar por sí sólo o con asistencia de puede realizar por sí sólo o con asistencia de otra persona?otra persona?

4. Informe Socio-Ambiental (EIA)4. Informe Socio-Ambiental (EIA)

Evidencia y acredita Evidencia y acredita Grupo familiar conviviente.Grupo familiar conviviente. Quien cuida y atiende Quien cuida y atiende

permanentemente al causante. permanentemente al causante. Actividades que realiza diariamente Actividades que realiza diariamente

y quienes lo acompañan en ellas.y quienes lo acompañan en ellas. Qué grado de autonomía tiene en Qué grado de autonomía tiene en

las actividades que realizalas actividades que realiza Estimulación, apoyo y contención Estimulación, apoyo y contención

del grupo familiar.del grupo familiar. etcetc

4. Informe Socio-Ambiental4. Informe Socio-Ambiental

Concurren:Concurren:

los pretensos curadoreslos pretensos curadores el presunto insano el grupo el presunto insano el grupo

convivienteconviviente

5. Audiencia ante el Juez5. Audiencia ante el Juez

Decisión judicialDecisión judicial

El juez valora todas las pruebas producidas.El juez valora todas las pruebas producidas.El dictamen pericial, no es vinculante para el juez. El dictamen pericial, no es vinculante para el juez. Es el juez, quien califica jurídicamente la Es el juez, quien califica jurídicamente la

incapacidad apreciando toda la prueba.incapacidad apreciando toda la prueba.Se trata de valorar la mayor o menor capacidad de la Se trata de valorar la mayor o menor capacidad de la

persona desde el punto de vista si puede o no persona desde el punto de vista si puede o no dirigir su persona y/o administrar sus bienes.dirigir su persona y/o administrar sus bienes.

Entre la capacidad y la incapacidad o la Entre la capacidad y la incapacidad o la inhabilitación, el juez tiene la facultad de inhabilitación, el juez tiene la facultad de mantener a cargo del incapaz el ejercicio personal mantener a cargo del incapaz el ejercicio personal de algunos de sus derechosde algunos de sus derechos; mantenérselos es ; mantenérselos es importante para su recuperación e inserción social importante para su recuperación e inserción social en la que en la que se debe promover y facilitar la se debe promover y facilitar la participación, la autonomía y una real inclusiónparticipación, la autonomía y una real inclusión..

SentenciasSentencias

Buscando el “punto justo” de Buscando el “punto justo” de la “protección debida”la “protección debida”

DESIGNACION DE DESIGNACION DE DOSDOS CURADORESCURADORES

F., N.F., N. O. s/ Insania-Curatela Trib. Flia. O. s/ Insania-Curatela Trib. Flia. 1. Mar del Plata 30/04/081. Mar del Plata 30/04/08

HECHOSHECHOS La hermana conviviente inicia la insania La hermana conviviente inicia la insania

de su hermano y solicita ser designada de su hermano y solicita ser designada curadora definitiva.curadora definitiva.

El causante tenía dos hermanas y sólo El causante tenía dos hermanas y sólo convivía con una sola de ellas, desde la convivía con una sola de ellas, desde la muerte de los padresmuerte de los padres

En la práctica, debido a que las hermanas En la práctica, debido a que las hermanas estaban muy unidas, ambas se estaban muy unidas, ambas se encargaban del cuidado de su hermano y encargaban del cuidado de su hermano y éste reconocía a ambas en tal sentido.éste reconocía a ambas en tal sentido.

Decisión JudicialDecisión Judicial Se designa a ambas hermanas curadorasSe designa a ambas hermanas curadoras

Valoración del juezValoración del juez. Lo que sucede en la práctica y en la realidad . Lo que sucede en la práctica y en la realidad

familiarfamiliar. Se debe buscar la solución que sea más . Se debe buscar la solución que sea más

beneficiosa al causantebeneficiosa al causante. Se valora si en la práctica en el caso en concreto . Se valora si en la práctica en el caso en concreto

¿es más beneficioso que el cargo de curador sea ¿es más beneficioso que el cargo de curador sea ejercido en forma individual o conjunta?ejercido en forma individual o conjunta?

Se privilegia el interés de la persona, lo que es Se privilegia el interés de la persona, lo que es más conveniente para integración, desarrollo y más conveniente para integración, desarrollo y calidad de vidacalidad de vida

Designación de Designación de dos dos curadorescuradoresInhabilitaciónInhabilitación

Persona con Síndrome de DownPersona con Síndrome de DownN., D. A s/ Inhabilitación N., D. A s/ Inhabilitación

Trib. Flia. 2 Mar del Plata 26/02/06Trib. Flia. 2 Mar del Plata 26/02/06

HECHOSHECHOS Los padres piden la insania de su hijo Los padres piden la insania de su hijo

y ser designados y ser designados ambos ambos curadorescuradores

Decisión JudicialDecisión Judicial. Se designa curadores a ambos padres. Se designa curadores a ambos padres. Se declara la . Se declara la inhabilitacióninhabilitación para el para el

ejercicio de sus derechos civiles y la ejercicio de sus derechos civiles y la administración de sus bienesadministración de sus bienes

Valoración del Juez

. Pericia médica: Retardo mental “moderado”, aunque lo encuadraba en insania (art.141 del Código Civil)

. Informe Socio ambiental:

1- Evidencia que concurría diariamente a una asociación especial y allí trabajaba en un taller de marroquinería.

2- Asimismo que el grupo familiar lo estimulaba y lo contenía desde la niñez.

La jueza decidió:

“ Corresponde inhabilitarlo porque tiene un adecuado manejo de su persona y puede desarrollar una vida activa, tanto familiar como social, así como puede desempeñar algunas tareas laborales dentro del taller”.

Declaración de incapacidad para dirigirsu persona y sus bienes con excepción de los actos derivados de la patria potestad en forma asistida con su curador B., M. E s/ Insania-Curatela Trib. Flia. 2 Mar del Plata 10/05/06

Hechos. El padre pide la declaración de insania de su hija.. La presunta insana, era madre de tres hijos

Decisión judicialDecisión judicial

Declara la incapacidad para dirigir su Declara la incapacidad para dirigir su persona y sus bienes con excepción de los persona y sus bienes con excepción de los actos derivados del ejercicio de la Patria actos derivados del ejercicio de la Patria Potestad, en forma asistida con su Potestad, en forma asistida con su curador.curador.

La excepción se suspende si sufre una La excepción se suspende si sufre una descompensación psiquiátrica o si se descompensación psiquiátrica o si se encuentra nuevamente internada.encuentra nuevamente internada.

La administración de los bienes de los La administración de los bienes de los hijos, caen bajo el régimen de curatela.hijos, caen bajo el régimen de curatela.

Valoración del JuezValoración del Juez Pericia médica:Pericia médica: Esquizofrenia. Varias Esquizofrenia. Varias

internaciones anteriores.internaciones anteriores. Informe Socio ambiental: Informe Socio ambiental: 1- Evidencia que cumple su rol materno con 1- Evidencia que cumple su rol materno con

asistencia de sus padres.asistencia de sus padres.2- Denota que es emprendedora, que realizó distintos 2- Denota que es emprendedora, que realizó distintos

cursos (apicultura, computación…)cursos (apicultura, computación…)3- Asimismo que está atenta al desarrollo psicosocial 3- Asimismo que está atenta al desarrollo psicosocial

de los hijos y visualiza las dificultades de cada uno de los hijos y visualiza las dificultades de cada uno de ellos, como los cambios de conductas acordes a de ellos, como los cambios de conductas acordes a su edad.su edad.

4- Las actividades diarias, arrojan una alta capacidad 4- Las actividades diarias, arrojan una alta capacidad residual.residual.

“Si bien no presenta una autonomía absoluta en los actos de su vida diaria que le permitan administrar o disponer por sí misma, sin embargo resulta capaz para el ejercicio de la patria potestad y su dedicación por progresar y cultivarse a través de distintos cursos emprendidos.

Fallo del Dr. Andrés Manuel Marfil, Fallo del Dr. Andrés Manuel Marfil, Juzgado en lo Civil y Comercial de la Juzgado en lo Civil y Comercial de la ciudad de Federación. (Entre Ríos), ciudad de Federación. (Entre Ríos), Expte. Nº 6754 - "S., J. A. s/Inhabilitación" Expte. Nº 6754 - "S., J. A. s/Inhabilitación" - 18/05/2007 – Publicado en - 18/05/2007 – Publicado en www.diariojudicial.com.arwww.diariojudicial.com.ar del 26/6/2007 del 26/6/2007

http://diariojudicial.com.ar/nota.asp?http://diariojudicial.com.ar/nota.asp?IDNoticia=33086 IDNoticia=33086

sobre incapacidad sobre incapacidad acotada o parcialacotada o parcial de un de un joven con Sindrome de Down joven con Sindrome de Down

““Nuevas curatelas” Nuevas curatelas”

Fallo de la Dra. María Graciela Iglesias, Tribunal de Fallo de la Dra. María Graciela Iglesias, Tribunal de Familia N° 1 de Mar del Plata (Prov. Familia N° 1 de Mar del Plata (Prov. Buenos Aires):Buenos Aires): ““B., M.E. s/ Insania u curatela”, expediente N° 4695, B., M.E. s/ Insania u curatela”, expediente N° 4695,

10/5/2006.10/5/2006. en la que se valora especialmente la en la que se valora especialmente la capacidad funcional capacidad funcional

residualresidual de la persona. En este fallo la jueza marplatense de la persona. En este fallo la jueza marplatense declara incapaz a una mujer -madre de tres hijos declara incapaz a una mujer -madre de tres hijos adolescentes- para dirigir su persona y bienes adolescentes- para dirigir su persona y bienes con con excepción de los actos derivados del ejercicio de la excepción de los actos derivados del ejercicio de la patria potestadpatria potestad, bajo régimen de curatela para su , bajo régimen de curatela para su protección. Los actos derivados del ejercicio de la patria protección. Los actos derivados del ejercicio de la patria potestad serán integrados con el curador (padre de la potestad serán integrados con el curador (padre de la mujer), encontrándose bajo la órbita de la curatela los que se mujer), encontrándose bajo la órbita de la curatela los que se refieran a la disposición de bienes, administración de los refieran a la disposición de bienes, administración de los bienes de los hijos, usufructo o gravamen de los mismos bienes de los hijos, usufructo o gravamen de los mismos

““F. C. A” Incapacidad acotada – 1/2/2008 (patria F. C. A” Incapacidad acotada – 1/2/2008 (patria potestad)potestad)

““Nuevas curatelas”Nuevas curatelas”

Fallo sobre CURATELA COMPARTIDA Fallo sobre CURATELA COMPARTIDA dictado por la magistrada María dictado por la magistrada María Graciela Iglesias del Tribunal de Graciela Iglesias del Tribunal de Familia Nro.1 de Mar del Plata, en el Familia Nro.1 de Mar del Plata, en el Expte. N°14820, en los autos Expte. N°14820, en los autos caratulados "F., N.O.s/ INSANIA y caratulados "F., N.O.s/ INSANIA y CURATELA”, el 30/4/2008: se CURATELA”, el 30/4/2008: se nombraron curadoras definitivas a nombraron curadoras definitivas a las dos hermanas  del hermano las dos hermanas  del hermano declarado incapaz. declarado incapaz.

““Nuevas curatelas”Nuevas curatelas”

Fallo de la Dra. Dolores Loyarte, Tribunal de Fallo de la Dra. Dolores Loyarte, Tribunal de Familia N° 2 de Mar del Plata (Prov. Buenos Familia N° 2 de Mar del Plata (Prov. Buenos Aires), “N., D.A. s/Inhabilitación" 26/12/2006, Aires), “N., D.A. s/Inhabilitación" 26/12/2006, publicado en la Revista LexisNexis Buenos publicado en la Revista LexisNexis Buenos Aires, N° 12, diciembre 2007, pág.1380) Aires, N° 12, diciembre 2007, pág.1380)

inhabilitación judicial de una persona con inhabilitación judicial de una persona con Sindrome de Dowm y curatela compartida  a Sindrome de Dowm y curatela compartida  a cargo de ambos progenitores. cargo de ambos progenitores. Inconstitucionalidad de oficio. Aplicación Inconstitucionalidad de oficio. Aplicación analógica de la normativa sobre patria analógica de la normativa sobre patria potestad potestad

““Nuevas curatelas”Nuevas curatelas”

Fallo del Dr. Andrés Manuel Marfil, Fallo del Dr. Andrés Manuel Marfil, Juzgado en lo Civil y Comercial de la Juzgado en lo Civil y Comercial de la ciudad de Federación. (Entre Ríos), ciudad de Federación. (Entre Ríos), Expte. Nº 6754 - "S., J. A. s/Inhabilitación" Expte. Nº 6754 - "S., J. A. s/Inhabilitación" - 18/05/2007 – Publicado en - 18/05/2007 – Publicado en www.diariojudicial.com.arwww.diariojudicial.com.ar del 26/6/2007 del 26/6/2007

http://diariojudicial.com.ar/nota.asp?http://diariojudicial.com.ar/nota.asp?IDNoticia=33086 IDNoticia=33086

sobre incapacidad relativa de un joven sobre incapacidad relativa de un joven con Sindrome de Down con Sindrome de Down

Medidas Medidas autosatisfactivasautosatisfactivas

Medida Medida AUTOSATISFACTIVAAUTOSATISFACTIVA

Proceso urgenteProceso urgente Caracterizado:Caracterizado:

Inmediatez Inmediatez AutonomíaAutonomía Despacho Despacho

inaudita et altera parsinaudita et altera pars Mediando fuerte probabilidad de que Mediando fuerte probabilidad de que

los planteos sean atendibleslos planteos sean atendibles

Medida Medida AUTOSATISFACTIVAAUTOSATISFACTIVA

Acreditación de un interes tutelable, Acreditación de un interes tutelable, cierto y manifiestocierto y manifiesto

Necesariedad de la tutela urgente: en Necesariedad de la tutela urgente: en caso contrario, frustración del caso contrario, frustración del derechoderecho

Interés circunscripto a la obtención Interés circunscripto a la obtención de la solución urgente solicitadade la solución urgente solicitada

Exigencia de cautela en caso Exigencia de cautela en caso necesarionecesario

Acción judicial Acción judicial afirmativaafirmativa

Art.75 inc.23 CNArt.75 inc.23 CN++

CDPCD:CDPCD:Ajustes razonablesAjustes razonablesDiseño UniversalDiseño Universal

LA DIVERSIDAD COMO INHERENTE A LA CONDICION HUMANA

¿NECESIDADES ESPECIALES?

Acción Acción judicialjudicial afirmativa + afirmativa +Art: .75 inc.23 1° párr.Art: .75 inc.23 1° párr.

Pauta orientadora de la decisión judicialPauta orientadora de la decisión judicial Promueva la igualdad real (Promueva la igualdad real (la de los hechosla de los hechos)) Algunos autores la consideran Algunos autores la consideran operativa:operativa: el el

legislador incurriría en legislador incurriría en omisión constitucionalomisión constitucional si no si no legisla para promover la igualdad real, o si legisló legisla para promover la igualdad real, o si legisló pero no reglamentó debidamentepero no reglamentó debidamente

inconstitucionalidades por omisióninconstitucionalidades por omisión Problemas deProblemas de efectividad efectividad derivada de derivada de falta de falta de

provisión de fondosprovisión de fondos por parte del poder político: por parte del poder político:Declaración judicial de laDeclaración judicial de la mora o mora o

incumplimiento de las obligaciones incumplimiento de las obligaciones de realizar de realizar acciones o tomar medidas de protección, acciones o tomar medidas de protección, aseguramiento o protección de derechosaseguramiento o protección de derechos..

“…“…en modo alguno un tribunal en modo alguno un tribunal constitucional es impotente frente a un constitucional es impotente frente a un legislador inoperante. El espectro de legislador inoperante. El espectro de

sus posibilidades procesales-sus posibilidades procesales-constitucionales se extiende, desde la constitucionales se extiende, desde la mera mera constatación constatación de una violación de de una violación de la Constitución, hasta la la Constitución, hasta la formulación formulación judicial directa de lo ordenado por la judicial directa de lo ordenado por la

ConstituciónConstitución” ”

AlexyAlexy

Problema de razonabilidad Problema de razonabilidad de la acción positivade la acción positiva

Consciencia social escindida Consciencia social escindida Problema de razonabilidad para el Problema de razonabilidad para el

legislador y para el juezlegislador y para el juez Una parte de la sociedad actúa de modo Una parte de la sociedad actúa de modo

discriminatoriodiscriminatorio Otra parte intenta corregir mediante el Otra parte intenta corregir mediante el

uso del poderuso del poder los efectos de la los efectos de la discriminacióndiscriminación

Medidas de acción + Medidas de acción + transitorias, en la transitorias, en la medida en que son exitosas (eficaces)medida en que son exitosas (eficaces)

Problema: EFECTO INVERSOProblema: EFECTO INVERSO

Presupuesto y prioridades Presupuesto y prioridades constitucionalesconstitucionales

El Estado debe saber invertir y gastar =El Estado debe saber invertir y gastar = = Las normas de la = Las normas de la CNCN son las son las

orientadoras orientadoras de las necesidades que el de las necesidades que el Estado debe atender Estado debe atender prioritariamenteprioritariamente

Responsabilidad si lo hace mal o Responsabilidad si lo hace mal o equivocadamenteequivocadamente

Propuesta: Que el Estado haga bien Propuesta: Que el Estado haga bien lo que lo que se propone hacer y no puede delegar. se propone hacer y no puede delegar. Básicamente que “tutele a los más Básicamente que “tutele a los más débiles” las más de las veces las victimas débiles” las más de las veces las victimas de los daños más variadosde los daños más variados

Garantizan la igualdad real – “persona Garantizan la igualdad real – “persona en los hechosen los hechos y en el y en el derecho”derecho”

Acceso a los derechos vedados en los hechosAcceso a los derechos vedados en los hechos Obstáculos Obstáculos a a minimizar hasta su remociónminimizar hasta su remoción: diseño social : diseño social

universaluniversal ciclos vitalesciclos vitales condicionamiento socio-cultural- económicoscondicionamiento socio-cultural- económicos azarazar

Para superar la desigualdad Para superar la desigualdad (h(hasta que ésta desaparezca)asta que ésta desaparezca) Categorías Categorías sospechosassospechosas de establecer una diferenciación de de establecer una diferenciación de

trato trato irrazonable*irrazonable* Efecto Efecto inversoinverso:: solidificación de categorías afianzando los solidificación de categorías afianzando los

prejuicios diferenciadoresprejuicios diferenciadores **Instrumento de control de razonabilidad: pauta de proporcionalidad Instrumento de control de razonabilidad: pauta de proporcionalidad

entre el sacrificio de derechos de quienes deben cederlos para resolver entre el sacrificio de derechos de quienes deben cederlos para resolver discriminaciones pasadas y el interes estatal urgente a favor de la discriminaciones pasadas y el interes estatal urgente a favor de la igualdad de oportunidades igualdad de oportunidades (Gelli)(Gelli)

= = ajustes razonables – diseño social universal (NORUM)ajustes razonables – diseño social universal (NORUM)

La interdisciplinaLa interdisciplina

Equipo técnico judicialEquipo técnico judicialy el condicionante socio-y el condicionante socio-

económicoeconómico EntornoEntorno agrava la incidencia de la agrava la incidencia de la

discapacidaddiscapacidad Incidencia de la vertiente Incidencia de la vertiente formativaformativa ↑ ↑ barreras juridicasbarreras juridicas Potencia la victimización por falta de Potencia la victimización por falta de

acceso a la justiciaacceso a la justicia Principio Principio pro debilispro debilis: desigualdad en : desigualdad en

la relación juridica determinada por la relación juridica determinada por obstáculos eco-socio-culturales obstáculos eco-socio-culturales

Tensión con el sistema Tensión con el sistema económicoeconómico

Utilidad: valor prevalente monocrático Utilidad: valor prevalente monocrático Contradicciones de la cultura Contradicciones de la cultura

occidental:occidental: ““enorme fenómeno de enorme fenómeno de globalizaciónglobalización y y

marginaciónmarginación y Occidente produce la y Occidente produce la globalización y la marginación, incluye a globalización y la marginación, incluye a quienes necesita y excluye a quienes no le quienes necesita y excluye a quienes no le son necesarios e incluso mutila a las son necesarios e incluso mutila a las personas que incluye porque sólo toma lo personas que incluye porque sólo toma lo que de ellas necesita, muchos de nosotros que de ellas necesita, muchos de nosotros somos en ese sentido marginales” somos en ese sentido marginales” Ciuro Ciuro CaldaniCaldani

Reformas constitucionales de 1994: opción Reformas constitucionales de 1994: opción humanista humanista (en el sentido consagrada por la CSJN en (en el sentido consagrada por la CSJN en “Campodónico con Beviacqua”“Campodónico con Beviacqua”

Sentido de las revisiones Sentido de las revisiones terminológicasterminológicas

n Evolución hacia definiciones operativas Evolución hacia definiciones operativas n Enfasis en la importancia del Enfasis en la importancia del entorno – entorno –

contextocontexto de la condición de salud de la condición de salud Contexto es configurador de la Contexto es configurador de la

discapacidad en la interacción con la discapacidad en la interacción con la capacidad individualcapacidad individual

Diferencia se marca desde la normalidadDiferencia se marca desde la normalidad Marcar el Marcar el NEXONEXO entre: entre:

reconocimiento formal reconocimiento formal del derecho, ydel derecho, y necesidad de necesidad de condiciones materiales condiciones materiales

que garanticen su efectividadque garanticen su efectividad Marca nuestra responsabilidad – lucha – Marca nuestra responsabilidad – lucha –

fuerzas en tensiónfuerzas en tensión

Importancia del entorno en Importancia del entorno en la configuración de la la configuración de la

discapacidaddiscapacidad Accesibilidad del sistema general para todos:Accesibilidad del sistema general para todos:

Discapacidad: resultante de interacción entre la Discapacidad: resultante de interacción entre la capacidad individual y las condiciones del medio capacidad individual y las condiciones del medio en que esta capacidad se manifiestaen que esta capacidad se manifiesta

Responsabilidad de comunidad y de la Responsabilidad de comunidad y de la organización social en la promoción de las organización social en la promoción de las condiciones más favorables para el pleno condiciones más favorables para el pleno desarrollo de las personas, evitando y elimando desarrollo de las personas, evitando y elimando las causas que lo dificultan e impidenlas causas que lo dificultan e impiden

““Cuando el Estado se mantiene neutral frente Cuando el Estado se mantiene neutral frente a la desigualdad o el desequilibrio social, en a la desigualdad o el desequilibrio social, en realidad, deja de ser neutral, pues lo que realidad, deja de ser neutral, pues lo que hace es tomar partido por el hace es tomar partido por el statu quostatu quo””

Funcionalidad vs. ambiente Funcionalidad vs. ambiente 

Para ilustrar el impacto del ambiente en la relación Para ilustrar el impacto del ambiente en la relación entre discapacidad y limitación funcional desde un entre discapacidad y limitación funcional desde un punto de vista “matemático”, les propongo utilizar  punto de vista “matemático”, les propongo utilizar  la siguiente ecuación:  la siguiente ecuación:  

Discapacidad = limitación Funcional x Discapacidad = limitación Funcional x ambiente ambiente   

Si le damos peso Si le damos peso “cero” a un ambiente“cero” a un ambiente que no que no ofrece barreras, el resultado de esta ecuación será ofrece barreras, el resultado de esta ecuación será siempre “cero”, independientemente del peso siempre “cero”, independientemente del peso atribuido a la discapacidadatribuido a la discapacidadde la discapacidad en la vida de una persona. de la discapacidad en la vida de una persona. 

Sin embargo, si el ambiente tiene un peso mayor, Sin embargo, si el ambiente tiene un peso mayor, incrementamos proporcionalmente el impacto funcionalincrementamos proporcionalmente el impacto funcional

Limitación Funcional 1 x Ambiente 0 = 0 Limitación Funcional 1 x Ambiente 0 = 0 discapacidad discapacidad

Limitación Funcional 5 x Ambiente 0 = 0 Limitación Funcional 5 x Ambiente 0 = 0 discapacidad discapacidad   

Limitación Funcional 1 x Ambiente 1= 1 Limitación Funcional 1 x Ambiente 1= 1 discapacidad Limitación Funcional 5 x Ambiente discapacidad Limitación Funcional 5 x Ambiente 5=25 discapacidad 5=25 discapacidad 

Si bien el destino de los seres Si bien el destino de los seres humanos tiene bastante que humanos tiene bastante que

ver con el azar,ver con el azar,

si algo distingue a la si algo distingue a la existencia de los seres existencia de los seres

humanos del animal y de la humanos del animal y de la planta a este respecto, planta a este respecto,

es la disminución del peso del es la disminución del peso del azar por la acción solidaria azar por la acción solidaria

de los otros. de los otros.

Aristu-MainettiAristu-Mainetti

Internaciones del art. 482 párrs. 2º y 3º CCiv.

Fallo de la Corte Suprema Fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Naciónde Justicia de la Nación

“TUFANO, Ricardo Alberto s/ “TUFANO, Ricardo Alberto s/ internación" - 27/12/2005internación" - 27/12/2005

Conflicto negativo deConflicto negativo de competencia competencia entre unentre un

tribunal de familia bonaerense y un tribunal de familia bonaerense y un juzgado nacionaljuzgado nacional

Violación de los derechos Violación de los derechos humanos de loshumanos de los

pacientes con trastornos de pacientes con trastornos de salud mentalsalud mental

Corte Sup., 27/12/2005, in re "T., R. A. s/internación", competencia 1511.XL

Caso: tratamiento por trastorno psíquico por abuso de sustancias psicoactivas.

Resolvió el conflicto de competencia entre dos jueces

++ Llamó la atención sobre la violación de los

derechos humanos de los pacientes con trastornos de salud mental

+ Desarrolló la vinculación entre la asistencia

judicial y la supervisión de la internación forzosa por parte de un magistrado

Contienda de Contienda de competenciacompetencia

Juzg. Nac. Civ. n. 10 Trib. Col. Familia La Plata n. 2 R. A. T., 20 años de edad domiciliado con su madre en la Ciudad

de Buenos Aires internado en City Bell (prov. de Buenos

Aires)

"La jueza nacional que había prevenido se declaró incompetente y ordenó la remisión de la causa al Trib. Col. Familia La Plata n. 2 en turno”

por hallarse el causante alojado en un establecimiento ubicado en la localidad de City Bell

Aclaración: no se había iniciado un proceso de insania (art. 141 Cciv) , sino que se trataba de un control de internación

"aceptar la internación sin orden judicial y el mantenimiento de esa situación irregular sin control periódico" viola los derechos humanos de los pacientes con trastornos de salud mental establecidos en los tratados internacionales y las leyes locales

Asistencia judicialAsistencia judicial++

forum conveniensforum conveniens

Tutela judicial Tutela judicial efectivaefectiva de los de los derechos de las personas con derechos de las personas con

discapacidaddiscapacidad

Tutela judicial Tutela judicial efectivaefectiva vinculación entre la asistencia judicial y la

supervisión de la internación forzosa por parte de un magistrado con la

dimensión de la efectividad del estatuto básico de los derechos fundamentales de las personas con padecimientos reales o presuntos ( art. 482 párrs. 2º y 3º CCiv.)

para evitar que se torne "ilusorio el contenido de los principios constitucionales de la tutela judicial efectiva y del debido proceso".

Forum non conveniensForum non conveniens

"El juez del lugar donde se encuentre el centro de internación es el más indicado para

adoptar las medidas urgentes necesarias para dar legalidad y controlar las condiciones en que el tratamiento se desarrolla".

mientras no se resuelva la contienda de competencia "el juez del lugar de la internación forzosa”: responsable de la supervisión del paciente.

Debido proceso en la internación psiquiátrica involuntaria o coactiva

art. 8 párr. 1º Convención Americana sobre Derechos Humanos

"Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo

razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter".

Derechos y garantías procesales

Derechos y garantías procesales de las personas presuntamente afectadas por trastornos mentales

"Principios para la Protección de los Enfermos Mentales y el Mejoramiento de la Atención de la Salud Mental" (ONU)

caso "Víctor Rosario Congo v. Ecuador" (CIDH.)

Principios para la Protección de los Enfermos Mentales y el Mejoramiento de la Atención de

la Salud Mental

Declaración de derechos para la protección de personas con afecciones mentales

estándares mínimos de las Naciones Unidas para la protección de estas personas

Incorporan una cantidad de garantías con la clara intención de proteger los derechos personales

instituye normas de fondo y de forma

los principios guían y estimulan a los países a ajustar e interpretar su legislación interna en clave de derechos humanos y

contribuyen a la interpretación del Derecho Internacional consuetudinario y de los tratados generales de derechos humanos.

"Principios para la Protección de los Enfermos Mentales y el Mejoramiento de la Atención de la Salud Mental" en el caso "Víctor Rosario Congo v. Ecuador"

resolución de Naciones Unidas como el estatuto básico de los derechos y garantías procesales de las personas presuntamente afectadas por

trastornos mentales

GarantíasGarantías

designación de un defensor para que las asista y represente

obtención de un dictamen independiente sobre la posible enfermedad mental,

previéndose la posibilidad de detención -la que se desarrollará por un período breve y en tanto sea la opción menos restrictiva- cuando exista un riesgo grave de daño inmediato o inminente para esa persona o para terceros.

GarantíasGarantías

En todos los casos los motivos de la admisión y la retención se comunicarán sin tardanza al paciente y al órgano de revisión (principio 16, "Admisión involuntaria")

quien deberá examinar a la persona "lo antes posible", decisión que podrá ser apelada ante un tribunal superior (principio 17, "Órgano de revisión Europeo de Derechos Humanos)

Doctrina de T., R.A.Doctrina de T., R.A.

El juez del lugar donde se encuentre el centro de internación es el más indicado

para adoptar las medidas urgentes necesarias para dar legalidad y

controlar las condiciones en que el tratamiento de internación se desarrolla

InsaniaInsania

sin perjuicio de que resuelva declarar su incompetencia o, en su caso,requiera la intervención del juez del domicilio del causante a los fines previstos en el art. 5 inc. 8 párr. 2º CPCC., si así correspondiere.

la debida tutela de los derechos esenciales de la persona sometida al tipo de proceso como el de autos, impone al juez del lugar de la internación forzosa la obligación de tomar las medidas urgentes que aquélla requiera.

Forum conveniensForum conveniens

En consecuencia, en el supuesto de suscitarse una contienda de competencia entre magistrados, el deber de aquél no

cesa hasta tanto el conflicto no sea resuelto, o bien -según sea el caso- hasta que el juez del domicilio del causante asuma su competencia, si ello correspondiese.

Caso XIMENES Caso XIMENES LOPES vs. LOPES vs. BRASIL BRASIL 

Sentencia de la Corte Sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Interamericana de Derechos

Humanos Humanos

4/7/20064/7/2006

Responsabilidad Responsabilidad internacional del Estadointernacional del Estado

  Observación General Nro. 5 Observación General Nro. 5 del del Comité de Derechos Económicos, Comité de Derechos Económicos, Sociales ySociales y Culturales Culturales sobre  sobre  Personas con discapacidadPersonas con discapacidad (1994)(1994)

  Observación General Nro. 6 Observación General Nro. 6 del del Comité de Derechos Económicos, Comité de Derechos Económicos, Sociales ySociales y CulturalesCulturales sobre  sobre Los derechos económicos, sociales y culturales Los derechos económicos, sociales y culturales de las personas mayores de las personas mayores (1995)(1995)

   Observación General Nro. 9Observación General Nro. 9 del del Comité de los Derechos del NiñoComité de los Derechos del Niño sobre Los sobre Los Derechos de los Niños con Discapacidad (2007)Derechos de los Niños con Discapacidad (2007)

Muchas graciasMuchas gracias