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La Sociedad en Comandita simple
(monografa)NDICEINTRODUCCINCAPITULO I : LA SOCIEDAD EN COMANDITA1.
Antecedentes histricos2. Definicin.3. Caractersticas esenciales4
Responsabilidad de los socios5. La Razn Social6. Constitucin de la
Sociedad en Comandita7. Derechos y Obligaciones de los socios8.
Clases de sociedad en comanditaCAPTULO II : SOCIEDAD EN COMANDITA
SIMPLE1. Concepto2. Razn Social3. Administracin de la Sociedad en
Comandita Simple4. Capital social4.1. Clases de aportes5.
Transferencia de las participacionesCAPITULO III : CONTENIDO DE LA
ESCRITURA DE CONSTITUCIN SOCIAL1. Nociones Generales.2. Reglas
Propias de la Sociedad en Comandita Simple3. Pacto social y
estatutoCONCLUSINBIBLIOGRAFIA.
INTRODUCCIN
Esta investigacin tiene por objeto, sucintamente, tratar aspectos
importantes acerca de la Sociedad en Comandita. Sociedad que naci
ms que todo con la finalidad de conjugar dos elementos importantes
que son: El el elemento personal, y el elemento capitalista. Cabe
tambin sealar, que hay dos formas de Sociedad en Comandita y stas
son : La sociedad en Comandita simple, y la Sociedad en Comandita
por acciones.
Sin embargo, nuestro tema especfico, est enmarcado en lo que se
refiere a la sociedad en comandita simple , que es de tipo
personalista y cuya caracterstica principal es el predominio de los
socios colectivos en la gestin y cuyo capital se encuentra dividido
en participaciones, para cuya transferencia rigen las reglas de la
sociedad colectiva. Otra caracterstica es la consideracin a la
persona del socio en relacin a su capital.
Hemos desarrollado nuestro tema, en tres captulos, el primero
comprende aspectos generales sobre la Sociedad en Comandita, el
segundo
captulo, trata exclusivamente sobre la Sociedad en Comandita Simple
y sus caracteres generales y el tercer captulo abordamos brevemente
cules son las reglas propias de la Sociedad en Comandita
Simple.
CAPITULO I
LA SOCIEDAD EN COMANDITA
1. Antecedentes histricos
Segn la doctrina, el origen de la sociedad en comandita se remonta
al contrato de commenda, forma desarrollada durante la Edad Media y
el Renacimiento en los territorios que hoy en da son Francia,
Italia y Alemania.
Sin embargo, tambin se ha afirmado, con cierta exageracin, que sus
orgenes pueden remontarse incluso a Babilonia y Grecia.
El trmino commenda deriva del latn commendare, es decir, confiar;
el contrato de commenda, pese a su nombre latino, no parece haber
sido conocido por los romanos.
Sobre el final de la Edad Media, la clase mobiliaria descubri que
el comercio era una fuente de ingresos ms rentable que el trabajo
de la tierra. La sociedad rural empez a ceder ante el avance del
comercio y las clases sociales tuvieron que adaptarse al cambio.
Para ello buscaron la manera de sortear las prohibiciones y
prejuicios sociales y religiosos de la poca, que les impedan
ejercer el comercio y efectuar prstamos a inters.
Se sostiene que el contrato de conmenda (o conlleganta) fue la
solucin, pues permiti la inversin en un negocio bajo el compromiso
de un reparto de ganancias posterior.
Inicialmente, la commenda estuvo muy vinculada al comercio martimo,
siendo el pacto por el cual una de las partes, el comendador o
socius stans, se comprometa a aportar mercanca o dinero al
comerciante, (tractor, commendatarius) para que ste, a nombre
propio, emprendiese el viaje de negocios, repartiendo a su regreso
las ganancias obtenidas de acuerdo a lo pactado. De esta manera, la
identidad del aportante de capital se mantena en secreto y su
compromiso en caso de prdidas se limitaba al monto aportado; el
comerciante igualmente, se beneficiaba con el manejo de dinero a
ttulo personal, el mismo que producira ganancias como resultado de
su trabajo; en caso de prdidas, l asuma el total de las mismas a
ttulo personal, esto es, ilimitadamente. Pero esta forma
contractual no era, todava, una forma societaria.
La evolucin de la forma contractual a la societaria, se produjo,
segn Roberto Mantilla, cuando el tractator empez a destinar sus
bienes propios a los negocios que emprenda, de forma tal que se
formaba una masa patrimonial afecta a los negocios de la commenda,
surgiendo as una sociedad con existencia propia.
En cualquier caso la societarizacinde la commenda se debi, en gran
medida, a las ventajas de este contrato, que favorecieron su
evolucin en diversos sentidos, apareciendo por ejemplo la commenda
terrestre, bajo distintas modalidades, de acuerdo al giro del
negocio, y la commenda de dinero, cuyo aporte consista solamente en
sumas de dinero. Fue as que los rasgos del negocio desarrollado
bajo la forma de commenda se acercaron cada vez ms a la forma
societaria.
Isaac Halperin dice, que en el siglo XIII ya tena los caracteres
fundamentales conocidos: propiedad del haber por la sociedad, razn
social integrada por los socios administradores y responsables
solidarios por el pasivo social.
Con el correr del tiempo, su uso generalizado requiri de una
normativa legal adecuada para la proteccin de los terceros. La
primera de estas reglas especiales habra sido, a decir de Antonio
Brunetti y de Joaqun Rodrguez, la ley florentina de 1408. Esta
sedict para corregir los inconvenientes derivados de la
responsabilidad solidaria en las compaas, razn por la cual se habra
exigido el registro de los contratos, lo que permiti conocer los
aportes y la posicin de los socios. Para conseguir tales propsitos,
naci la sociedad en comandita.
La publicidad del negocio comanditario surgi, para Joaqun Rodrguez,
de dos circunstancias distintas, pero igualmente vlidas :
a) Naci como una necesidad para proteger a los acreedores de los
abusos de los socios con las condescendencias en caso de
insolvencia, para lo que era imperioso conocer claramente la
calidad de los socios y las cuotas que cada uno se haba
comprometido a aportar.
b) Naci de la necesidad de presentar el contrato de commenda como
un autntico contrato de sociedad y no como un prstamo mutuo, ya que
el derecho cannico prohiba el pago de intereses.
La ley florentina de 1408 contribuy a cimentar las bases de esta
institucin, sealando su separacin de la simple participacin,
presente en todos los negocios inspirados y derivados de la
commenda.
La limitacin de la responsabilidad del socio fue contemplada por la
legislacin continental, con lo que se independiza la sociedad
comanditaria del mero negocio de commenda, tanto en los estatutos
de la corte de los mercaderes de Lucca de 1554 como en la ley
boloesa del 28 de mayo de 1583. En ambas se atribuye a los
partcipes la condicin de socios y se diferencian las distintas
condiciones de los colectivos y los comanditarios, precisndose en
la ley boloesa cuales eran las condiciones para mantener una
responsabilidad limitada de los socios.
El desarrollo legislativo de la sociedad en comandita queda
plasmado en sucesivos estatutos italianos de los siglos XVI y XVII,
hasta llegar a una reglamentacin integral en las Ordenanzas de
Comercio de Lus XIV de 1673, cuyos principios fueron finalmente
recogidos en el Cdigo de Comercio francs de 1807, el cual fue
posteriormente adoptado como modelo de muchas de las legislaciones
sobre la materia.
Por su parte la sociedad en comandita por acciones tiene su origen
ms reciente, derivado del moderno derecho francs. En efecto, el
Cdigo de Comercio regul de manera exclusiva la sociedad en
comandita simple, pero permitiendo que el capital quedara
disminuido en acciones. De esta manera, se dio inicio a un
desarrollo legislativo especfico de la sociedad en comandita por
acciones, tanto en la legislacin francesa como en la italiana,
cuyas caractersticas esenciales se han mantenido hasta hoy.
2. Definicin.
La Sociedad en Comandita, es aquella forma societaria que, en
cuanto al elemento personal, combina las dos clases tradicionales
de sociedades de personas y de sociedades de capitales. Por ese
motivo comprenden tanto al socio colectivo (quien acta como
administrador y responsable ilimitado) como el socio comanditario
(quien interviene como inversionista y responsable slo por el monto
de su aporte). Y en cuanto al elemento de su responsabilidad, la
sociedad colectiva tiene carcter mixto, pues tambin combina los
socios de responsabilidad ilimitada con los deresponsabilidad
limitada1.
La doctrina les denomina, sociedades comanditas, y son sociedades
comerciales. En el Per existen dos tipos de sociedades
comanditaria:
1) La sociedad en comandita simple, donde los socios colectivos
responden por dichas obligaciones slo hasta el monto de sus
aportes. El acto constitutivo debe indicar quines son los
comanditarios.
2) La sociedad en comandita por acciones, que es aquella donde los
socios colectivos responden solidaria e ilimitadamente por las
obligaciones sociales, y los socios comanditarios estn obligados
slo hasta el monto de la parte de capital que hayan suscrito. El
acto
constitutivo debe indicar quines son unos y otros socios.
3. Caractersticas esenciales
La sociedad en comandita, sea simple o por acciones, presenta como
principal caracterstica :
a) La coexistencia de dos clases de socios :
Los colectivos y los comanditarios.
b) Distinta responsabilidad de cada tipo de socio.
Los socios colectivos (quienes desempean la funcin de administrar
la sociedad) asumen responsabilidad personal, subsidiaria,
solidaria el ilimitada respecto de las obligaciones contradas por
la sociedad.
En cambio , los socios comanditarios, llamados tambin socios
capitalistas (quienes participan limitadamente en la administracin
de la sociedad) asumen una responsabilidad restringida a la
obtencin de utilidades con arreglo a lo pactado en la escritura de
constitucin, razn por la cual, en caso de prdidas, responden
nicamente hasta el monto de sus aportaciones.
En trminos generales, los socios colectivos tienen los derechos de
conducir y administrar la sociedad, de ser informados de la
totalidad de las gestiones que se realicen y de aprobar la gestin
social para actos de extrema gravedad. Por su parte, los socios
comanditarios tienen restricciones en cuanto a su participacin en
la gestin social, limitndose su intervencin a los casos previstos
expresamente en el estatuto, en la medida en que los mismos no
signifiquen administracin de la sociedad
c) Los socios comanditarios tienen prohibido ser
administradores
En la sociedad en comandita simple o por acciones, los socios
comanditarios tienen prohibido ser administradores (aunque se
permiten excepciones estatutarias). Por estar excluidos de la
administracin, su derecho a voto no incluye, en las sociedades en
comandita simple, materias administrativas; sin embargo, se admite
que esa situaciones mediatice en la sociedad en comandita por
acciones, en las que su participacin a travs de la junta general se
rige por las reglas aplicables a la sociedad annima.
Estas diferencias acotadas estn estrechamente vinculadas entre s.
La administracin restringida a los socios colectivos, tambin
llamados socios gestores, as como la exclusin de los comanditarios
de la gestin social, tambin implica la responsabilidad de distintos
grados que para cada tipo de socios se establece. La determinacin
de los socios colectivos y de los comanditarios debe quedar
indicada en el acto constitutivo.
4. Responsabilidad de los socios
La categora del socio incide en el tratamiento de la
responsabilidad de cada uno, en vista de que los socios colectivos
tienen una responsabilidad igual a la de los socios en las
sociedades colectivas y los socios comanditarios tienen
responsabilidad limitada a su aporte, salvo que la ley permita que
en el pacto se establezca una mayor responsabilidad.
Respecto a los socios colectivos debemos precisar que su
responsabilidad ilimitada y solidaria es tambin subsidiaria, desde
que tienen el beneficio de excusin, . Por ello es importante que el
socio colectivo mantenga la gestin de la sociedad o, como veremos
ms adelante, que resulte verificable por terceros su apartamiento
de la gestin social.
El socio colectivo, haya o no completado sus aportes, responde
siempre con todo su patrimonio por las obligaciones sociales.
Teniendo en cuenta que la responsabilidad del socio comanditario se
encuentra limitada a su aporte, se admite que su responsabilidad
pueda ser ampliada por encima de esa limitacin natural.
La condicin del socio comanditario es similar a la de cualquier
socio capitalista, as como lo establece la LGS, que permite que en
el pacto social o en el estatuto se fije la proporcin en que los
socios participarn de las prdidas de la sociedad.
En tal virtud las prdidas sociales deben ser asumidas,
inicialmente, por los socios comanditarios hasta el monto de sus
aportes, mientras que cualquier exceso es atribuido solidaria e
ilimitadamente a los socios colectivos.
En cuanto a la responsabilidad de los socios comanditarios, Manuel
Broseta Pont[2] ha caracterizado diversos grados, que dependen de
sus aportaciones a la sociedad:
a) Si ha cumplido ntegramente con su aportacin el socio
comanditario no queda obligado frente a terceros, salvo que haya
asumido una mayor responsabilidad.
b) Si no ha entregado la totalidad de su aportacin (o le ha sido
restituida indebidamente), queda obligado frente a terceros hasta
el lmite de la aportacin prometida.
c) Si ha aceptado una responsabilidad mayor que el monto de su
aporte
queda directamente obligado frente a terceros en cuanto a la
diferencia, previa excusin. Su responsabilidad es subsidiaria
respecto
a la sociedad y solidaria (aunque limitada) respecto de los
socios
colectivos.
d) Finalmente, el socio comanditario queda sujeto a
responsabilidad
ilimitada en los supuestos en que haya consentido la inclusin de
su
nombre en la razn social.
De esta manera, la responsabilidad limitada para los socios
comanditarios depende del cumplimiento de su obligacin de pago del
aporte comprometido con la sociedad, salvo los casos especiales en
que asume una mayor cuota de responsabilidad o que consiente que su
nombre se incluya en la razn social.
5. La Razn Social
La razn social corresponde a las sociedades de responsabilidad
ilimitada. La razn social de la sociedad en comandita se integra
con el nombre de todos los socios colectivos, o de alguno o de
algunos de ellos, agregndose las expresiones: Sociedad en Comandita
o Sociedad en Comandita por Acciones; o sus respectivas siglas: S.
en C o S en C. Por A3.El socio comanditario que consienta que su
nombre figure en la razn social responde frente a terceros por las
obligaciones sociales como si fuera socio colectivo (Art. 279
LGS).
La ley no obliga que los nombres de los socios comanditarios
consten en la razn social por cuanto su responsabilidad es
limitada. Aquel socio comanditario cuyo nombre figure en la razn
social responder como si fuera socio colectivo, ilimitadamente, sin
que sus derechos como socio se vean incrementados.
Igual principio se aplicar al tercero cuyo nombre sea incluido en
la razn social, quien responder ilimitadamente por los compromisos
de la sociedad, conforme a lo prescrito por la Ley General de
sociedades.
No es indispensable que el consentimiento sea expreso. Basta el
consentimiento tcito, pero acreditado por la conducta posterior de
la persona y sujeto a prueba en contrario. En caso de duda no puede
presumirse la autorizacin.
6. Constitucin de la Sociedad en Comandita
Para la formacin de la sociedad en comandita se requiere un acuerdo
de voluntades que exprese el nimo de los socios de asociarse con la
finalidad de obtener beneficios mediante el desarrollo de una
actividad econmica.
La sociedad se constituye con la formacin del fondo social, esto
es, mediante el aporte de cada socio a la sociedad, aporte que
sustenta el desarrollo y hace factibles las actividades econmicas
de la sociedad.
As pues, para la formacin de una sociedad se requiere : A) de un
pacto social y B) del aporte de los socios.
A) EL PACTO SOCIAL,
Da origen a la sociedad en comandita y debe contener:
1) Las reglas generales de la sociedad en comandita en cuanto forma
de sociedad.
2) Las reglas propias del tipo de sociedad en comandita, simple o
por acciones. Como se sabe el Art. 5 de la Ley dispone que el
estatuto queda incluido en el pacto social, de forma tal que la
norma a que nos referimos debe entenderse referida a ambos.
1) Estipulaciones de carcter general que debe contener el Pacto
social
El pacto social de la sociedad en comandita debe contener lo
siguiente :
a) Los nombres y apellidos, domicilio, estado civil y dems datos de
identidad de los socios que sean personas naturales, as como la
informacin (denominacin o razn social y domicilio) sobre los socios
que sean personas jurdicas (Art. 3 y 4 de la Ley).
b) La ley establece que se requiere de no menos de dos socios para
constituir una sociedad. Sin embargo, tratndose de socios que
tendrn distintas calidades en el interior de la sociedad en
comandita, la LGS no ha fijado un nmero mnimo ni mximo de socios
colectivos o comanditarios. Consideramos, entonces, que basta la
presencia de al menos un socio de cada tipo, colectivos y
comanditario, para que la constitucin sea vlida.
c) La declaracin de voluntad de los socios por la cual manifiestan
su intencin de constituir la sociedad en comandita, con expresa
mencin de la clase adoptada, sea simple o por acciones.
d) El capital de la sociedad, debiendo constar en forma expresa
los
aportes de cada socio, con indicacin de su valor.
e) El nombramiento de los primeros administradores de la sociedad,
quienes no pueden ser designados entre los socios comanditarios,
salvo en el caso previsto en el Art. 281.
2) Estipulaciones propias del estatuto de la sociedad
Deben incluirse las siguientes:
a)) La razn social
b) El domicilio de la sociedad
c) El plazo de duracin de la sociedad, el cual debe ser fijo en
el
caso de la sociedad en comandita simple (Art. 267 LGS). Para
el
caso de la sociedad en comandita por acciones el plazo puede
ser determinado o indeterminado, conforme al Art. 19 de la
Ley.
e) La descripcin detallada del objeto social.
f) El monto del capital de la sociedad y las reglas para su
incremento o reduccin.
g) El rgimen de las participaciones sociales, para el caso de
la
sociedad en comandita simple, y de las acciones, tratndose de
la sociedad en comandita por acciones, as como los supuestos
especiales de restricciones a su trasmisibilidad, con arreglo
a
las reglas propias de cada tipo de sociedad en comandita.
h) Los procedimientos y mecanismos para la modificacin del pacto
social.
i) El rgimen de administracin de la sociedad; las facultades,
derechos y obligaciones de los administradores, as como las
responsabilidades que para ellos se deriven.
j) Los controles que ejercen los socios no administradores respecto
de quienes administran la sociedad.
k) Las consecuencias del fallecimiento de alguno de los socios, sea
que se trate de colectivos o comanditarios.
l) Las obligaciones de los socios, colectivos o comanditarios,
para
con la sociedad.
m) Las reglas para la revisin peridica de la gestin social y del
balance anual.
n) Las reglas para la determinacin de las remuneraciones que
correspondan a los socios.
) La forma de distribucin de las ganancias y de asuncin de
las
prdidas.
o) Las causales y procedimientos para la separacin y exclusin de
los socios.
p) Las clusulas de arbitraje, cuando se consideren
convenientes.
q) Los dems pactos lcitos que resulten de inters para los
socios.
B) LOS APORTES
Adems de las reglas generales referentes a toda clase de
sociedades, existen reglassealadas para las comanditarias.
El aporte de los socios comanditarios debe consistir,
necesariamente, en dinero o en bienes en especie, o sea que estos
socios no pueden aportar su propia actividad, su industria.
Como la aportacin es una responsabilidad del socio comanditario,
ningn pacto que pudieran celebrar los socios entre s ser vlido
frente a los acreedores, quienes conservan intacto su derecho a que
el comanditario contribuya a la responsabilidad de la sociedad con
la suma ofrecida en el contrato, porque tales pactos invadirn el
mbito de las relaciones externas de la sociedad, dominadas por
normas de derecho coactivo.
El aporte de los socios en estas sociedades no puede estar
representado por acciones ni por cualquier otro ttulo
negociable.
Para la cesin de la participacin del socio colectivo se requiere
acuerdo unnime de los socios colectivos y mayora absoluta de los
comanditarios computada por capitales. En el caso del comanditario
es necesario el acuerdo de la mayora absoluta computada por persona
de los socios colectivos y de la mayora absoluta de los
comanditarios computada por capitales.
7. Derechos y Obligaciones de los socios
Adems de los derechos que de un modo general se reconocen a los
socios de toda clase de sociedades, entre los que figura el derecho
a percibir las utilidades, se reconocen en forma especial
determinados derechos referidos especialmente a los socios
colectivos y a los comanditarios.
Los socios colectivos que ejerzan la representacin de la sociedad
debern cuidar de acordar previamente su remuneracin, pues a
diferencia de la ley anterior, stas estn supeditadas a su
determinacin en el pacto social. Se advierte un presupuesto
distinto al caso de los administradores en la sociedad en comandita
por acciones, pues en este caso s son remunerados.
El acto constitutivo puede ampliar la facultad de control atribuida
por la ley al socio comanditario.
El socio comanditario que de buena fe ha recibido utilidades, segn
el balance regularmente aprobado, no est obligado a
restituirlas.
La distribucin de los beneficios se hace con arreglo a los mismos
criterios que establezca el pacto social.
En cuanto a las prdidas, hay diferencia en relacin a los socios
comanditarios, los cuales slo pueden perder el importe de la
aportacin realizada o prometida.
Tratndose de los beneficios, stos tienen que resultar del balance y
de la cuenta de ganancias y prdidas, que estn obligadas a presentar
los socios, a quienes normalmente corresponde la
administracin.
Las obligaciones de los socios son mutatis mutandis las mismas que
en las sociedades colectivas, cuyas reglas se aplican
supletoriamente a este tipo de sociedades.
8) Clases de sociedad en comandita
Las sociedades en comandita, pueden ser : simples o por acciones,
veamos :
a) La sociedad en comandita simple, que es de carcter personalista
y se caracteriza por el predominio de los socios colectivos en la
gestin cuyo capital se encuentra dividido en participaciones, para
cuya transferencia rigen las reglas de la sociedad colectiva.
b) La sociedad en comandita por acciones, que se regula ms como una
sociedad capitalista que personalista, por el papel que en ella
adoptan los socios comanditarios, y cuyo capital social se
encuentra dividido en acciones. En esta forma societaria se puede
hablar de un predominio de los socios capitalistas sobre los
colectivos, quienes se convierten en simples gestores de su
inversin de capital.
La Ley General de Sociedades , no ha establecido un nmero mnimo de
socios colectivos para cualquiera de sus modalidades, debe
considerarse que bastar con la existencia de un socio colectivo,
tanto en la modalidad simple como en la por acciones. Este socio
colectivo responde ilimitadamente por las deudas sociales.
As tambin, vale indicar, que conforme al art. 4 de la LGS, una
persona jurdica puede ser socio colectivo o comanditario de la
sociedad en comandita, simple o por acciones.
CAPITULO IISOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE
1. Concepto
Para Ulises Montoya4, en la sociedad en comandita simple hay dos
categoras de socios: unos, los colectivos, que como los socios en
las sociedades colectivas, son ilimitada y solidariamente
responsables con la sociedad; y otros, los comanditarios, cuya
responsabilidad est limitada slo hasta la parte del capital que se
hayan comprometido a aportar.
En definitiva, podemos decir, que la Sociedad en Comandita Simple,
est compuesta por dos tipos de socios: los colectivos, quienes
responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales
de la empresa, y los comanditarios, que responden nicamente hasta
por el monto de sus aportaciones. En esta modalidad slo hay
participaciones sociales.
Estas sociedades son personalistas, al igual que las colectivas. La
consideracin a la persona del socio tiene capital importancia. Para
los socios colectivos, porque la gestin de los socios que tienen a
su cargo la direccin de los negocios puede originar una prdida
ilimitada, que debern asumir; y para los comanditarios, porque estn
expuestos a la prdida de su aporte, que puede ser considerable. En
cambio, no resultan decisivas las cualidades de los socios
comanditarios, puesto que a ellos la ley no les confiere la
administracin de la sociedad.
2. Razn Social
En esta clase de sociedades es obligatorio, que la sociedad tenga
una razn social formada por el nombre de todos los socios
colectivos, o por el de alguno o alguno de ellos, debiendo
agregarse, en todos los casos, la indicacin Sociedad en Comandita o
S. en C. El socio comanditario que consintiera que su nombre figure
en la raznsocial, responde frente a terceros por las obligaciones
sociales como si fuera socio colectivo.
La razn social puede conservar el nombre del socio separado o
fallecido, si el socio separado o los sucesores del socio fallecido
consienten en ello. En este ltimo caso, la razn social debe indicar
esta circunstancia. Los que no perteneciendo a la sociedad
consienten la inclusin de su nombre en la razn social quedan
sujetos a responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la
responsabilidad penal si a ello hubiere lugar.
Por otra parte, sin las palabras sociedad en comandita, parecera
que todos los socios son ilimitadamente responsables, de modo que
los comanditarios no podran invocar frente a tercero su condicin
especial de socios con responsabilidad limitada.
Las sociedades en comandita estn sujetas a las reglas generales que
rigen para toda clase de sociedades, y mutatis mutandis, a las que
regulan las sociedades colectivas, debiendo ser su duracin por
plazo determinado.
3. Administracin de la Sociedad en Comandita Simple
La administracin de las sociedades comanditarias simples
corresponde a los socios colectivos, es decir, a los socios
ilimitadamente responsables. Si stos son varios la administracin
corresponde a todos ellos si la escritura no dispone otra cosa.
Bien corresponda la administracin a todos los socios, en forma
conjunta o separada, rigen las reglas de la sociedad
colectiva.
Los socios comanditarios no participan en la administracin, salvo
pacto en contrario; en el caso de ser designados y practicaran
actos de administracin sin estar autorizados pueden ser excluidos
de la sociedad respondiendo frente a terceros y a la sociedad por
los daos y perjuicios causados como consecuencia de la gestin
realizada.
El pacto constitutivo puede indicar nominativamente quines son los
administradores. El nombramiento hecho posteriormente al acto
constitutivo, requiere el consentimiento de los socios en la forma
que hayan establecido en el pacto social. La anterior ley de
sociedades exigs que el nombramiento del administrador requers el
consentimiento de los socios colectivos y el de la mayora de los
comanditarios, computndose esta ltima mayora con el nmero de socios
y el capital aportado.
Para la remocin del administrador deber pactarse la causal y el
procedimiento interno a seguir.
Al igual que en la sociedad colectiva, en la comanditaria simple la
extensin de los poderes de los socios administradores resulta del
acto constitutivo. En lo no previsto ser necesario que la decisin
sea adoptada por mayora de los comanditarios, computada esta ltima
con el nmero de socios y el monto del capital aportado.
De una manera general y en ausencia de disposiciones estatutarias
sobre el particular, debe entenderse que las facultades de los
administradores slo lo autorizan a realizar los actos propios de
una administracin normal. La sociedad est obligada hacia aquellos
con quienes su representante ha contratado y frente a terceros de
buena fe por los actos de ste, dentro de los lmites de las
facultades que le haya conferido, aunque tales actos comprometan a
la sociedad a negocios u operaciones no comprendidos dentro de
suobjeto social.
Nada impide que si as lo establece el pacto social, los socios
comanditarios pueden prestar su colaboracin bajo la direccin de los
administradores, y si el acto constitutivo lo permite, pueden ser
autorizados para efectuar determinadas operaciones y para cumplir
actos de inspeccin y vigilancia. Esto no significara, en
consecuencia, ingerencia indebida en la administracin de la
sociedad, pues no se afecta con estos actos el ejercicio de los
derechos concedidos a los socios colectivos.
Al respecto, ELIAS LAROZA5, sostiene que tratndose de una sociedad
personalista la condicin personal del socio resulta ms importante
que la del aporte del capital. (...) Ahora bien, entre los socios
colectivos la administracin puede ser realizada, separada e
individualmente, por cada uno de los socios. Ello no impide que en
el pacto social se establezcan otros procedimientos y formas de
administracin.
4. Capital social
El capital de la sociedad en comandita simple est conformado por
los aportes de los socios, colectivos o comanditarios, y se
encuentra dividido en participaciones, como es usual en las
sociedades personalistas. Al igual que en los dems tipos
societarios, no existe un monto mnimo ni mximo de capital para la
sociedad en comandita simple.
4.1. Clases de aportes
En la sociedad en comandita simple se pueden presentar dos formas
de aporte, en funcin a la condicin del socio aportante.
El aporte de los socios colectivos puede ser dinerario, de bienes
en especie, derechos o trabajo. Vale decir, el socio colectivo
puede ser capitalista o industrial y responde ilimitadamente por
las deudas sociales. El aporte de los socios comanditarios debe
consistir en bienes en especie o en dinero, pues su situacin es
equivalente a la de un socio capitalista cuya responsabilidad se ve
limitada al monto de su aporte prometido, no participando en la
gestin de la sociedad.
En el pacto social de la sociedad en comandita simple debe
indicarse en forma expresa el nmero de participaciones atribuidas a
cada socio, colectivo o comanditario, as como las reglas propias de
la transmisin y enajenacin de las mismas.
5. Transferencia de las participaciones
Al concurrir dos categoras de socios, colectivos y comanditarios,
se han previsto mecanismos distintos para la transferencia de las
participaciones de cada uno.
La cesin de las participaciones del socio colectivo requiere de la
aprobacin unnime de los socios colectivos y de la mayora absoluta
de los socios comanditarios, calculada en funcin al capital
social.
Para el caso de transferencias de participaciones del socio
comanditario, la norma exige el asentimiento de la mayora absoluta,
computada por personas, de los socios colectivos, as como de la
mayora
absoluta, computada por capitales, de los socios
comanditarios.
CAPITULO III
CONTENIDO DE LA ESCRITURA DE CONSTITUCIN SOCIAL
1. Nociones Generales.
El contenido de la Escritura de Constitucin Social, debe consignar,
las reglas particulares propias de la sociedad en comandita simple,
y adems puede incluir los mecanismos, procedimientos y reglas, as
como otros pactos lcitos, que a juicio de los contratantes sean
necesarios o convenientes para la organizacin y funcionamiento de
la sociedad, siempre que no colisiones con los aspectos sustantivos
de tal tipo de sociedad.
2. Reglas Propias de la Sociedad en Comandita Simple
Toda sociedad, propiamente dicha, tiene un conjunto de reglas que
rigen sus actividades, as la sociedad en comandita simple, tiene
sus reglas establecidas por la Ley General de sociedades y normada
en el Art. 281. estas reglas son :
a) La primera regla es que a la sociedad en comandita se le aplican
todas las normas de la sociedad colectiva, siempre que sean
compatibles con su naturaleza.
b) En el pacto social se debe sealar el monto del capital y la
forma en que se encuentra dividido. Las participaciones en el
capital no pueden estar representadas por acciones ni por cualquier
otro ttulo negociable.
c) Los aportes de los socios comanditarios slo pueden consistir en
bienes en especie o en dinero.
d) Los socios comanditarios no participan en la administracin de la
sociedad, salvo pacto en contrario.
e) Para la cesin de la participacin del socio colectivo se requiere
acuerdo unnime de los socios colectivos y mayora absoluta de los
socios comanditarios computada sta por capitales. Para la cesin de
participaciones del socio comanditario es necesario el acuerdo de
la mayora absoluta computada por persona de los socios colectivos y
de la mayora de los socios comanditarios computada por
capitales.
3. Pacto social y estatuto
Tratndose de la sociedad en comandita simple el Art. 281, establece
que, debido a la primaca del elemento personalista en este tipo de
sociedad, le sern de aplicacin las normas previstas para la
sociedad colectiva, salvo en lo que se opongan a las reglas
especiales del propio artculo 281.
En consecuencia, son de especial aplicacin las siguientes :
a) La responsabilidad de los socios colectivos es solidaria e
ilimitada respecto de las deudas sociales, mientras que los socios
comanditarios responden nicamente hasta el lmite de su aporte. No
obstante, debe tenerse presente que la responsabilidad de los
socios es subsidiaria, pues gozan del beneficio de excusin.
b) La sociedad en comandita simple debe tener un plazo fijo de
duracin.
c) La modificacin del pacto social debe acordarse por unanimidad de
todos los socios, colectivos y comanditarios.
d) Los acuerdos sociales se adoptan por mayora de los socios,
atribuyndose un voto a CADA PERSONA. No obstante, puede pactarse
que la mayora se computa en funcin a la titularidad sobre el
capital social, en cuyo caso cualquier socio con ms de la mitad de
los votos requiere del apoyo de al menos otro socio para adoptar
resolucin vlida.
A ello se aaden las reglas particulares del Art. 281, que deben
tenerse en cuenta respecto de la sociedad en comandita simple, a
las que nos referimos a despus.
CONCLUSIN
En consecuencia, la sociedad en comandita simple, es una sociedad
de tipo personalista que contiene dos categoras de socios: socios
colectivos, y socios comanditarios.
Este tipo de sociedad se caracteriza principalmente, por conjugar
el trabajo de administracin y el capital, los socios colectivos son
ilimitada y solidariamente responsables con la sociedad, en cambio
los comanditarios que no ejercen el cargo administrativo, son
limitadamente responsables, slo hasta la parte de su capital.
En cuanto a la forma del aporte de los socios, en estas sociedades
no puede estar representado por acciones ni por cualquier otro
ttulo negociable.
Muy aparte de las Reglas propias de la Sociedad en Comandita Simple
que establece la LGS en su Art. 281, el pacto social debe contener
reglas particulares de esta forma de sociedad en comandita simple y
adems puede incluir los mecanismos, procedimientos y reglas, as
como otros tipos de pactos lcitos que sean necesarios.
En cuanto a la razn social, stas limitan a los socios
comanditarios, pero si se incluyera el nombre de stos o de terceros
ajenos a la socieda, stos sern solidariamente responsables por los
actos realizados por sta.